“La exigibilidad de los derechos de la infancia y de la familia, a la luz de la protección integral”

Gustavo Daniel Moreno

Rawson – 26 de agosto de 2010

El art. 12 del Código de la Familia de la República de Panamá dispone: “La familia la constituyen las personas naturales unidas por vínculo de parentesco o matrimonio”. A su vez, el Código de Familia de Cuba establece: “El concepto socialista sobre la familia parte de la consideración fundamental de que constituye una entidad en que están presentes e íntimamente entrelazados el interés social y el interés personal, puesto que, en tanto célula elemental e la sociedad, contribuye a su desarrollo y cumple importantes funciones en la formación de las nuevas generaciones y, en cuanto centro de relaciones de la vida en común de mujer y hombre, entre éstos y sus hijos y de todos, con sus parientes, satisface hondos intereses humanos, afectivos y sociales, de la persona”.

La Constitución de Bolivia establece en su art. 193: “ El La Constitución de Bolivia establece en su art. 193: “ El matrimonio, la familia y la maternidad están bajo la matrimonio, la familia y la maternidad están bajo la protección del Estado”. protección del Estado”.

La Constitución de Honduras en su art. 111 señala: “La La Constitución de Honduras en su art. 111 señala: “La familia, el matrimonio, y la infancia están bajo la familia, el matrimonio, y la infancia están bajo la protección del estado...”. protección del estado...”.

La Constitución de la República Federativa de Brasil, en La Constitución de la República Federativa de Brasil, en su art. 126, reconoce a la familia como base de la su art. 126, reconoce a la familia como base de la sociedad, asimismo en el inc. 3°, reconoce a la unión de sociedad, asimismo en el inc. 3°, reconoce a la unión de hecho estable entre hombre y mujer como entidad hecho estable entre hombre y mujer como entidad familiarfamiliar

La Declaración Universal de los Derechos Humanos, en su art. 16, párrafo 3°, norma: “La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado”; la Convención Americana sobre los Derechos Humanos, en el art. 17, párrafo 1°, primera parte, establece que “La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado”; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, en el art. 10, párrafo 1, primera parte, reconoce a la familia como un elemento natural y fundamental de la sociedad, concediéndole la más amplia protección y asistencia posibles, especialmente para su constitución y mientras sea responsable del cuidado y la educación de los hijos a su cargo. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, en el art. 23, párr. 1°, dispone: “La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado”.

Dentro de la República Argentina, las constituciones provinciales también reconocen a la familia; así, la Constitución de la Provincia de Córdoba, en su art. 34, párrafos 1° y 2° reconoce a la familia estableciendo: “...es el núcleo fundamental de la sociedad y debe gozar de condiciones sociales, económicas y culturales, que propendan a su afianzamiento y desarrollo integral”; la Constitución de la Provincia de Chaco, dispone en su art. 35: “La familia, basada en la unión de hombre y mujer, como célula primaria y fundamental de la sociedad, es agente natural de la educación y le asiste tal derecho respecto de sus hijos, de acuerdo con sus tradiciones, valores religiosos y culturales...”. Así también, la Constitución de la Provincia de Formosa, en el art. 68, señala: “La Provincia protege a la familia como célula básica de la sociedad establecida, organizada y proyectada a través del afecto, facilitando su constitución y el logro de sus fines culturales, sociales y económicos...”.

Constitución Nacional : art.14 bis: protección integral de la familia. Protección de la familia de manera amplia, sin diferenciar origen y alcance.

Art. VI Dec. Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Art. 16.3. Declaración Universal DDHH. Art. 10.1. PIDESC. Art. 23.1. PIDCP. Art. 17.1. CADDHH. Arts. 3.2.; 7.1.; 8.; 9.1.;18.2.; 27.3. CDN.

La familia constituye el ámbito primordial para el desarrollo del niño y el ejercicio de sus derechos. Por ello, el Estado debe apoyar y fortalecer la familia, a través de las diversas medidas que ésta requiera para el mejor cumplimiento de su función natural en este campo (punto 4. OC-17/2002 CIDDHH).

El Código Civil Argentino no contiene una definición de familia, a diferencia de otras legislaciones y de otros instrumentos provinciales e internacionales, aludiendo accidentalmente a tal concepto en el segundo párrafo del art. 2953 al referirse a los beneficiarios de uso y habitación: “La familia comprende la mujer y los hijos legítimos y naturales, tanto los que existan al momento de la constitución, como los que naciesen después, el número de sirvientes necesarios, y además las personas que a la fecha de la constitución del uso o de la habitación, vivían con el usuario o habitador, y las personas a quienes éstos deban alimentos”.

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En idéntico sentido, el art. 36 de la Ley 14.394 expresa un concepto de familia, haciendo la salvedad de que el mismo se encuentra establecido únicamente a los fines de dicha ley : “...se entiende por familia la constituida por el propietario y su cónyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adoptivos; o, en defecto de ellos sus parientes colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad que convivieren con el constituyente”.

A su vez, el art. 1 “in fine” de la Ley 24.417 (Protección contra la Violencia Familiar) dispone que a los efectos de tal normativa “...se entiende por grupo familiar el originado en el matrimonio o en las uniones de hecho”.

Elementos definitorios de la familia (algunos): - Parentesco (consanguinidad, afinidad)- Convivencia- Afecto.

Modelos familiares (entre otros):Familia nuclearFamilia matrimonialFamilia a través de uniones de hechoFamilia monoparentalFamilia extensaFamilia ensambladaFamilia biológicaFamilia adoptivaFamilia de acogimientoFamilia heretosexual – familia homosexual.

Incidencia del derecho constitucional.

-Interés superior (art. 3.1. CDN. – art. 3 ley 26.061).-Derecho a ser escuchado (art. 12.2. CDN).-Autonomía en el ejercicio (art. 5 CDN).-Mayoría de edad (art. 126 C.C.).-Derecho sobre el propio cuerpo (Bahamondez – Tanus). -Filiación (art. 259 C.C.).-Identidad y adopción-Responsabilidad parental (art. 206 C.C.)

Amenaza o vulneración de derechosAmenaza o vulneración de derechos

Medidas de protección: ¿cuándo hay un Medidas de protección: ¿cuándo hay un caso?caso?

Medidas excepcionales: ¿quién evalúa? Medidas excepcionales: ¿quién evalúa? ¿bajo qué criterios? ¿cuál es el plazo de ¿bajo qué criterios? ¿cuál es el plazo de un caso? ¿cuál es el contenido de un un caso? ¿cuál es el contenido de un informe técnico? ¿cuándo se judicializa? informe técnico? ¿cuándo se judicializa? ¿es necesario establecer un ¿es necesario establecer un procedimiento?procedimiento?

Ley 26.061Ley 26.061Medidas de Protección IntegralMedidas de Protección Integral

Art. 33: Son aquéllas emanadas del Art. 33: Son aquéllas emanadas del órgano administrativo órgano administrativo competente local competente local ante la amenaza o violación de los ante la amenaza o violación de los derechos o garantías de uno o varias niñas, niños o derechos o garantías de uno o varias niñas, niños o adolescentes individualmente considerados, con el objeto de adolescentes individualmente considerados, con el objeto de preservarlos, restituirlos o reparar sus consecuencias.preservarlos, restituirlos o reparar sus consecuencias.La amenaza o violación de los derechos a que se refiere este La amenaza o violación de los derechos a que se refiere este artículo puede provenir de la acción u omisión del Estado, la artículo puede provenir de la acción u omisión del Estado, la sociedad, los particulares, los padres, la familia, sociedad, los particulares, los padres, la familia, representantes legales, o responsables, o de la propia representantes legales, o responsables, o de la propia conducta de la niña, niño o adolescente.conducta de la niña, niño o adolescente.La falta de recursos materiales de los padres, de la familia, La falta de recursos materiales de los padres, de la familia, de los representantes legales o responsables de las niñas, de los representantes legales o responsables de las niñas, niños y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o niños y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o permanente, no autoriza la separación de su familia nuclear, permanente, no autoriza la separación de su familia nuclear, ampliada o con quienes mantenga lazos afectivos, ni su ampliada o con quienes mantenga lazos afectivos, ni su institucionalización.institucionalización.

Vulneración de derechos:medidas de excepción

CDN.: Arts. 9 y 19

La separación del grupo familiar es excepcional

Toda forma de perjuicio o abuso físico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotación, incluido el abuso sexual.

¿Qué es la Negligencia?¿Qué es la Negligencia?Algunos autores han dicho que la omisión de proveer al niño de aquello que necesita para su desarrollo en cualquiera de sus áreas (salud, educación, desarrollo emocional, alimentación, condiciones seguras de vida), podrá encuadrar como negligencia cuando tiene una alta probabilidad de producir daños en la salud o el desarrollo psicofísico, mental, espiritual, moral o social del niño (conf, Irene Intebi y Norma Osnajanski “Maltrato de niños, niñas y adolescentes - Familias del Nuevo Siglo”. 1º Edición 2003).

En idéntico sentido se ha considerado que un niño que atraviesa situaciones de negligencia y no recibe adecuada protección y estimulación emocional, cognitiva o física, ni cuidados médicos o alimentación apropiada puede sufrir retrasos irreversibles en su desarrollo, además de que la negligencia se trata de una situación crónica en las condiciones de vida del niño, que suele comenzar en fases muy tempranas y tiene efectos acumulativos limitantes sobre su potencial de desarrollo normal, tanto en los aspectos relacionados con su salud física como en los aspectos emocionales.

Ley 26.061Medidas excepcionales

Art.39: Son aquellas que se adoptan cuando las niñas, niños y adolescentes estuvieran temporal o permanentemente privados de su medio familiar o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio.

Tienen como objetivo la conservación o recuperación por parte del sujeto del ejercicio y goce de sus derechos vulnerados y la reparación de sus consecuencias.

Estas medidas son limitadas en el tiempo y sólo se pueden prolongar mientras persistan las causas que les dieron origen.

Art.40: Sólo serán procedentes cuando, previamente, se hayan cumplimentado debidamente las medidas dispuestas en el art. 33.Declaradas procedente esta excepción, será la autoridad local de aplicación quien decida y establezca el procedimiento a seguir, acto que deberá estar jurídicamente fundado, debiendo notificar fehacientemente dentro del plazo de veinticuatro (24) horas, la medida adoptada a la autoridad judicial competente en materia de familia de cada jurisdicción.El funcionario que no dé efectivo cumplimiento a esta disposición, será pasible de las sanciones previstas en el cap. IV del Código Penal de la Nación.La autoridad competente de cada jurisdicción, en protección de los derechos de las niñas, niños y adolescentes dentro del plazo de setenta y dos (72) horas de notificado, con citación y audiencia de los representantes legales, deberá resolver la legalidad de la medida; resuelta ésta, la autoridad judicial competente deberá derivar el caso a la autoridad local competente de aplicación para que ésta implemente las medidas pertinentes.

Art. 41 Características: temporalidad, excepcionalidad, identidad familiar, preservación grupo familiar, no privación de libertad, no aplicación por carencias sociales.

Vulneración de derechos Medidas de protección – Medidas Excepcionales

Artículo 59.- Verificada la amenaza o violación de los derechos establecidos en esta ley podrán estipularse, entre otras, las siguientes medidas: a) Orientación a los padres o responsables; b) Orientación, apoyo y seguimiento temporarios al niño, al adolescente o a su familia; c) Inscripción y asistencia obligatoria en establecimiento oficial de Educación General Básica; d) Inclusión en programa oficial o comunitario de asistencia y apoyo al niño, al adolescente y a la familia; e) Tratamiento médico, psicológico o psiquiátrico, en régimen de internación en hospital o tratamiento ambulatorio; f) Incorporación en programa oficial o comunitario de atención, orientación y tratamiento de adicciones; g) Albergue en entidad pública o privada en forma transitoria. El albergue será una medida provisoria y excepcional, aplicable en forma temporaria para su integración en núcleos familiares alternativos, no pudiendo implicar privación de la libertad; h) Integración en núcleos familiares alternativos.

Artículo 61.- Las medidas enunciadas en los incisos a); b) c) y d) podrán ser dispuestas en forma directa por la Autoridad Administrativa de Aplicación de esta ley. Las establecidas en los incisos e); f); g) y h) deberán ser ordenadas por la autoridad judicial competente.

Artículo 4'.- Es deber de la familia, de la sociedad y del Artículo 4'.- Es deber de la familia, de la sociedad y del Estado asegurar a los niños y adolescentes, con Estado asegurar a los niños y adolescentes, con absoluta prioridad, la realización de los derechos absoluta prioridad, la realización de los derechos referentes a la vida, a la salud, a la alimentación, a la referentes a la vida, a la salud, a la alimentación, a la educación, a la vivienda, al deporte, a la recreación, a educación, a la vivienda, al deporte, a la recreación, a la formación integral, a la cultura, a la dignidad, al la formación integral, a la cultura, a la dignidad, al respeto, a la libertad, a la convivencia familiar y respeto, a la libertad, a la convivencia familiar y comunitaria, y en general, a procurar su desarrollo comunitaria, y en general, a procurar su desarrollo integral, respetando su personalidad. La garantía de integral, respetando su personalidad. La garantía de prioridad comprende: a) La primacía de recibir prioridad comprende: a) La primacía de recibir protección y auxilio cualquiera sea la circunstancia; b) protección y auxilio cualquiera sea la circunstancia; b) La atención prioritaria en los servicios públicos o de La atención prioritaria en los servicios públicos o de relevancia pública; c) La preferencia en la formulación relevancia pública; c) La preferencia en la formulación y ejecución de las políticas sociales; d) La asignación y ejecución de las políticas sociales; d) La asignación privilegiada de recursos públicos en las áreas privilegiada de recursos públicos en las áreas relacionadas con la protección de la niñez, la relacionadas con la protección de la niñez, la adolescencia y la familia. adolescencia y la familia.

Convención sobre los Derechos del NiñoConvención sobre los Derechos del NiñoLeyes locales de protección integralLeyes locales de protección integralLey de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y

AdolescentesAdolescentesArt. 33 (tercer párrafo): Art. 33 (tercer párrafo): “La falta de recursos materiales de los “La falta de recursos materiales de los

padres, de la familia, de los representantes legales o padres, de la familia, de los representantes legales o responsables de las niñas, niños y adolescentes, sea responsables de las niñas, niños y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o permanente, no autoriza la circunstancial, transitoria o permanente, no autoriza la separación de su familia nuclear, ampliada o con quienes separación de su familia nuclear, ampliada o con quienes mantenga lazos afectivos, ni su institucionalización”.mantenga lazos afectivos, ni su institucionalización”.

Artículo 26'.- La falta o carencia de recursos materiales del padre, Artículo 26'.- La falta o carencia de recursos materiales del padre, la madre, tutor o guardador, no constituye causa para la la madre, tutor o guardador, no constituye causa para la separación del niño o el adolescente de su grupo familiar. separación del niño o el adolescente de su grupo familiar. Ante Ante esta circunstancia los niños y adolescentes permanecerán esta circunstancia los niños y adolescentes permanecerán en su familia de origen, la cual deberá ser obligatoriamente en su familia de origen, la cual deberá ser obligatoriamente incluida en programas de asistencia y orientaciónincluida en programas de asistencia y orientación o, en su o, en su caso, con los miembros de la familia ampliada o de la caso, con los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, según la costumbre local. comunidad, según la costumbre local.

Se entiende por amenaza de derechos aquellas acciones u Se entiende por amenaza de derechos aquellas acciones u omisiones provenientes de la familia, la sociedad o el omisiones provenientes de la familia, la sociedad o el EstadoEstado ( (en sus distintos niveles y a través de sus en sus distintos niveles y a través de sus instituciones) individualmente, o a través de acciones u instituciones) individualmente, o a través de acciones u omisiones conjuntas de aquellos que interfieran o omisiones conjuntas de aquellos que interfieran o pongan en riesgo el ejercicio de uno o más derechospongan en riesgo el ejercicio de uno o más derechos..

Por violación de derechos se entiende las acciones u Por violación de derechos se entiende las acciones u omisiones provenientes de la familia, la sociedad o el omisiones provenientes de la familia, la sociedad o el Estado (en sus distintos niveles y a través de sus Estado (en sus distintos niveles y a través de sus instituciones) individualmente, o a través de acciones u instituciones) individualmente, o a través de acciones u omisiones conjuntas de aquellos que impidan el omisiones conjuntas de aquellos que impidan el ejercicio de uno o más derechos y que por el carácter ejercicio de uno o más derechos y que por el carácter de integralidad de los mismos amenazan el ejercicio de de integralidad de los mismos amenazan el ejercicio de otrosotros..

En este esquema, devendrá necesaria la intervención en estos En este esquema, devendrá necesaria la intervención en estos casos de los "SERVICIOS DE PROTECCION DE DERECHOS DE casos de los "SERVICIOS DE PROTECCION DE DERECHOS DE LA NIÑEZ, LA ADOLESCENCIA Y LA FAMILIA", creados en cada LA NIÑEZ, LA ADOLESCENCIA Y LA FAMILIA", creados en cada Municipio a partir de los Convenios Marcos suscritos entre la Municipio a partir de los Convenios Marcos suscritos entre la Provincia y los Municipios, apuntando precisamente a la recreación Provincia y los Municipios, apuntando precisamente a la recreación de un nuevo espacio local situado en cada comunidad como una de un nuevo espacio local situado en cada comunidad como una verdadera Autoridad Administrativa de Aplicación Comunal. Claro verdadera Autoridad Administrativa de Aplicación Comunal. Claro está que en el marco de las misiones y funciones asignadas a los está que en el marco de las misiones y funciones asignadas a los SERVICIOS de PROTECCION de DERECHOS en el Anexo I de los SERVICIOS de PROTECCION de DERECHOS en el Anexo I de los referidos Convenios, la intervención de éstos podrá darse a través referidos Convenios, la intervención de éstos podrá darse a través de la ejecución de acciones directas o de la coordinada con otros de la ejecución de acciones directas o de la coordinada con otros organismos e instituciones públicas, y así también con organismos e instituciones públicas, y así también con organizaciones de la sociedad civil.organizaciones de la sociedad civil.Respecto de esto último cabe repetir lo expuesto al reglamentar el Respecto de esto último cabe repetir lo expuesto al reglamentar el Artículo 36° (ANEXO II - Punto 6).- d), reiterado también al Artículo 36° (ANEXO II - Punto 6).- d), reiterado también al reglamentar la primera parte del Artículo 59° (de este ANEXO), en reglamentar la primera parte del Artículo 59° (de este ANEXO), en cuanto a que cuanto a que la actuación del SERVICIO de PROTECCION de la actuación del SERVICIO de PROTECCION de DERECHOS no debe suplir la responsabilidad que -en el marco DERECHOS no debe suplir la responsabilidad que -en el marco del concepto de política pública de protección integral del concepto de política pública de protección integral desarrollado- le cabe garantizar a cada área (salud, educación, desarrollado- le cabe garantizar a cada área (salud, educación, vivienda, seguridad, etc.), en el ámbito de su competenciavivienda, seguridad, etc.), en el ámbito de su competencia dando cumplimiento con lo establecido en los Artículos 4°, 7° y 9° a dando cumplimiento con lo establecido en los Artículos 4°, 7° y 9° a 35° de la Ley.35° de la Ley.

¿Y que pasa cuando el Estado vulnera ¿Y que pasa cuando el Estado vulnera derechos?derechos?

¿De qué derechos se trata?¿De qué derechos se trata?

¿Cómo se realiza esta vulneración de ¿Cómo se realiza esta vulneración de derechos?derechos?

¿Son derechos individuales o colectivos?¿Son derechos individuales o colectivos?

¿Cómo se accede a la Justicia?¿Cómo se accede a la Justicia?

¿Cómo funciona el sistema de protección ¿Cómo funciona el sistema de protección de derechos?de derechos?

¿Quién los puede reclamar?¿Quién los puede reclamar?

Buenos Aires: UNA CIUDAD RICA...

DONDE EL 10% DE LOS

SECTORES MÁS RICOS GANAN

143 VECES MÁS QUE EL

10% MÁS POBRE

Y EN LOS ÚLTIMOS 10 AÑOS LA CANTIDADDE HOGARES INDIGENTES SE CUADRUPLICO

MILES DE FAMILIAS SE VEN OBLIGADAS A “CARTONEAR” PARA PODER SUBSISTIR

LA MAYORIA DE ELLAS SALEN A TRABAJAR

TODAS LAS NOCHES, DE FRIO LLUVIA O CALOR

CON SUS HIJOS POR QUE NO TIENEN OTRA

OPCIÓN

MILES DE NIÑOS TRABAJAN REVOLVIENDO LA BASURAEN UNO DE LOS DISTRITOS MAS RICOS DEL PAIS

El Estado tiene la obligación de adoptar medidas positivasa fin de garantizar los derechos económicos y sociales

•arts. 18.2. y 27.3 Convención sobre Derechos del Niño•art. 10.3. Pacto Internacional de DESC•art. 19 Convención Americana de Derechos Humanos •Caso Villagrán Morales - Corte Interamericana DDHH,sentencia del 19 de noviembre de 1999. Ver especialmentevoto concurrente de los jueces Antonio Augusto CancadoTrindade y Alirio Abreu Burelli.•Opinión Consultiva OC-17/2002 del 28 de agosto de 2002 - CorteInteramericana DDHH, solicitada por la Comisión, con relacióna la “Condición Jurídica y Derechos Humanos del Niño”, punto 8de la parte dispositiva.

Las medidas de acción positiva deben alcanzar a las familias(art. 14 bis Const. Nacional).Protección de la familia de manera amplia, sin diferenciar origeny alcance• Art. VI Dec. Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.• Art. 16.3. Declaración Universal DDHH.• Art. 10.1. PIDESC.• Art. 23.1. PIDCP.• Art. 17.1. CADDHH.• Arts. 3.2.; 7.1.; 8.; 9.1.;18.2.; 27.3. CDN.

La familia constituye el ámbito primordial para el desarrollo delniño y el ejercicio de sus derechos. Por ello, el Estado debe apoyary fortalecer la familia, a través de las diversas medidas que éstarequiera para el mejor cumplimiento de su función natural en estecampo (punto 4. OC-17/2002 CIDDHH).

Derechos sociales reconocidos en instrumentos internacionales, en la Constituciones (nacional y

provinciales), y en leyes nacionales y locales.

Medidas positivas = políticas públicas

Poder Legislativo: diseño de políticas públicas

Poder Ejecutivo (Administración): diseño y ejecución de políticas públicas.

¿Y qué pasa si el Poder Ejecutivo no cumple?

100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la 100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Condiciones de Justicia de las Personas en Condiciones de

Vulnerabilidad Vulnerabilidad 7.- Pobreza7.- Pobreza(15) La (15) La pobrezapobreza constituye una causa de exclusión constituye una causa de exclusión social, tanto en el plano económico como en los planos social, tanto en el plano económico como en los planos social y cultural, y social y cultural, y supone un serio obstáculo para el supone un serio obstáculo para el acceso a la justicia especialmente en aquellas acceso a la justicia especialmente en aquellas personas en las que también concurre alguna otra personas en las que también concurre alguna otra causa de vulnerabilidadcausa de vulnerabilidad..(16) (16) Se promoveráSe promoverá la cultura o alfabetización jurídica de la cultura o alfabetización jurídica de las personas en situación de pobreza, así como las personas en situación de pobreza, así como las las condiciones para mejorar su efectivo acceso al condiciones para mejorar su efectivo acceso al sistema de justicia.sistema de justicia.

Discurso jurídico que obstaculizaDiscurso jurídico que obstaculiza

el acceso a la justicia de los pobresel acceso a la justicia de los pobres Web Clarín: 04-12-2006 12:38hs Web Clarín: 04-12-2006 12:38hs “Cuestionan un polémico “Cuestionan un polémico fallo que bajó la indemnización de un accidente porque la fallo que bajó la indemnización de un accidente porque la víctima era pobre”. víctima era pobre”. El joven de 19 años fue atropellado y El joven de 19 años fue atropellado y sus padres demandaron al conductor. Reclamaron $ 57.000 sus padres demandaron al conductor. Reclamaron $ 57.000 pero la justicia rebajó el monto a $ 8.000 teniendo en pero la justicia rebajó el monto a $ 8.000 teniendo en consideración que por su condición social y su falta de consideración que por su condición social y su falta de estudios el joven fallecido no hubiera podido regresar y estudios el joven fallecido no hubiera podido regresar y mejorar su situación económica (Cámara de Apelaciones mejorar su situación económica (Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral, Rafaela, Santa Fe).en lo Civil, Comercial y Laboral, Rafaela, Santa Fe).

Web Clarín: 04-12-2006 12:49hs Web Clarín: 04-12-2006 12:49hs “Una doberman mordió a “Una doberman mordió a una mujer en la calle y el dueño debe pagarle $ 10.000 de una mujer en la calle y el dueño debe pagarle $ 10.000 de indemnizacion” indemnizacion” (Sala M CNCiv.).(Sala M CNCiv.).

Gallardo, Andrés – “El lenguaje del cangrejo” pág. 7Gallardo, Andrés – “El lenguaje del cangrejo” pág. 7

Art. 1° ley 26.061: “…Los derechos aquí reconocidos están asegurados por su máxima exigibilidad y sustentados en el principio del interés superior del niño” (segundo párrafo).

“La omisión en la observancia de los deberesque por la presente corresponden a los órganos

gubernamentales del Estadohabilita a todo ciudadano a interponer las acciones

administrativas y judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos, a través de medidas

expeditas y eficaces” (tercer párrafo).

Toda Toda necesidad básica necesidad básica insatisfechainsatisfecha

implica un derecho vulnerado;implica un derecho vulnerado;

y todo derecho tiene necesariamentey todo derecho tiene necesariamente

una acción administrativa o judicial una acción administrativa o judicial

que lo asegureque lo asegure

Poder JudicialPoder Judicial: ¿cuál es su función?: ¿cuál es su función?Corroborar si el órgano político cumplió con su Corroborar si el órgano político cumplió con su deber constitucional de reconocer los derechos deber constitucional de reconocer los derechos y, a tal efecto, diseño políticas públicas y, a tal efecto, diseño políticas públicas tendientes a asegurar su efectiva vigencia.tendientes a asegurar su efectiva vigencia.Determinar si la política o el programa a tal efecto Determinar si la política o el programa a tal efecto son razonables, es decir, si éstos se ajustan a los son razonables, es decir, si éstos se ajustan a los estándares constitucionales y, asimismo, si estándares constitucionales y, asimismo, si resultan adecuados para satisfacer los derechos.resultan adecuados para satisfacer los derechos.Comprobar si una vez delineadas las políticas y Comprobar si una vez delineadas las políticas y creadas los programas respectivos, éstos creadas los programas respectivos, éstos efectivamente se cumplen: control de efectivamente se cumplen: control de razonabilidad de obligaciones positivas y razonabilidad de obligaciones positivas y negativas a cargo de las autoridades negativas a cargo de las autoridades administrativasadministrativas

Iniciación de reclamo administrativo (prejudicial).

• El objetivo de todo reclamo es obtener lo que se pide.

•Todo reclamo realizado ante cualquier oficina del gobierno tramita dentro de un expediente administrativo individualizado.

•Todo reclamo debe ser analizado y resuelto fundadamente (acto administrativo).

•Quien presenta un reclamo no tiene la obligación de esperar resolución del reclamo, para conocer estado.

•No es necesario tener abogado.

Dónde presentar el reclamo.

Cada organismo estatal tiene una competencia específica. Se ocupa de una materia determinada en una delimitada área geográfica. Es indispensable iniciar el reclamo ante el organismo al que le corresponde el análisis de las cuestiones que se le someten. En caso de duda, puede consultarse en el mismo organismo que se cree competente y ante organizaciones no gubernamentales especializadas en la temática a tratarse.

Difundir el reclamo

Resulta conveniente acompañar copias del reclamo a todos los organismos que pudieran tener injerencias en al cuestión (defensores del pueblo, auditoría, ministerio público, ongs., etc.).

Recepción del reclamo

Hacer todas las presentaciones por escrito, conservando una copia como comprobante de que se presentó el reclamo. Dicha copia debe ser sellada, contener constancia de fecha y hora en que se entregó, señalar número de expediente (individualización), contar con la firma de quien lo recibió (aclaración). Es necesario guardar la copia, para comprobar que se reclamó.

Contenido del reclamo

Para que un reclamo tenga éxito, deben plantearse claramente los hechos y antecedentes en que se funda. Debe indicarse el nombre del presentante, el domicilio, datos personales. Explicar cómo se afecta un interés legítimo (como me afecta la omisión). Especificar claramente cuál es el propósito de la presentación. Narrar en forma clara y coherente los hechos que dan lugar al reclamo, acompañando documentación, y haciendo un petitorio en forma sintética, clara y precisa al final de la presentación (qué es lo que se pide concretamente).

C.S.J.N.: caso Ramos (constancia de inicio de trámite).

R. 1012. XXXVI. 12/03/2002. T. 325, P. 396.E.D. 10-02-03, nro. 51.867. L.L. (supl.) 24-02-03, nro. 105.111.

Competencia originaria: “Ramos, Marta Roxana y otros c/ Buenos Aires, Provincia de y otros s/ amparo”.

“…del relato efectuado por la actora y dela documentación por ella acompañada no surge que ningún

organismo público haya negado a sus hijos el acceso a laeducación o a las prestaciones médicas requeridas…”

(considerando 3°).“…la demandante no ha invocado siquiera que en esa

época o con posterioridad hubiera iniciado los trámites…” (considerando 4°)

C.S.J.N.: caso Agüero (petición ante autoridad administrativa C.S.J.N.: caso Agüero (petición ante autoridad administrativa competente).competente).

A. 1646. XLI. 06/12/2005. T. 328, P. 4303A. 1646. XLI. 06/12/2005. T. 328, P. 4303

Competencia originaria: “Agüero, María Magdalena y otro c/ Competencia originaria: “Agüero, María Magdalena y otro c/ Tucumán, Provincia de y otros s/ acción de amparo”.Tucumán, Provincia de y otros s/ acción de amparo”.

“…“…Que los actores no han acompañado a estos autos constancia o Que los actores no han acompañado a estos autos constancia o documentación alguna que acredite -tal como lo sostienen en la documentación alguna que acredite -tal como lo sostienen en la demanda- que la Obra Social del Instituto de Previsión Social de demanda- que la Obra Social del Instituto de Previsión Social de Tucumán, de la cual el menor es afiliado no otorgue el tipo de Tucumán, de la cual el menor es afiliado no otorgue el tipo de prestaciones que pretende” prestaciones que pretende” (considerando 2°).(considerando 2°).

“…“…cabe destacar que al recibir el pedido efectuado por los padres cabe destacar que al recibir el pedido efectuado por los padres del menor el Estado local les informa que la atención, del menor el Estado local les informa que la atención, implementación, ejecución y supervisión del programa de implementación, ejecución y supervisión del programa de Políticas Sociales Comunitarias se encomendó a la Secretaría Políticas Sociales Comunitarias se encomendó a la Secretaría General de Políticas Sociales, por lo que las gestiones General de Políticas Sociales, por lo que las gestiones vinculadas con el otorgamiento deben canalizarse a través de vinculadas con el otorgamiento deben canalizarse a través de ella y que en cuanto al pedido de transporte debe ser efectuado ella y que en cuanto al pedido de transporte debe ser efectuado ante la Dirección de Transporte de la provincia. De ahí, pues, ante la Dirección de Transporte de la provincia. De ahí, pues, que estas manifestaciones no implican un rechazo definitivo de que estas manifestaciones no implican un rechazo definitivo de la petición, ya que no cancelan la posibilidad de solicitar un la petición, ya que no cancelan la posibilidad de solicitar un pronunciamiento expreso sobre su reclamo para el caso de que pronunciamiento expreso sobre su reclamo para el caso de que la respuesta o el silencio, puedan ser fundadamente calificados la respuesta o el silencio, puedan ser fundadamente calificados como portadores de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta” como portadores de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta” (considerando 3°)(considerando 3°)..

Otros obstáculos para exigibilidad de los DESC.

Normas programáticas no operativas. Falta de reglamentación de normas constitucionales y leyes.

Indeterminación del concepto derechos sociales.

Determinación de la vía procesal (eficaces y expeditas: amparo, medidas autosatisfactivas, acciones constitucionales, acción civil pública, etc.)

Situación de emergencia.

Falta de presupuesto.

art. 2. Pacto Internacional de DESCart. 2. Pacto Internacional de DESC(ley 23.313)(ley 23.313)1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto 1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperación como mediante la asistencia y la cooperación internacionales, especialmente económicas y técnicas, internacionales, especialmente económicas y técnicas, hasta el máximo de los recursos de que disponga, para hasta el máximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopción de apropiados, inclusive en particular la adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí reconocidos.derechos aquí reconocidos.

Convención Derechos del Niño (ley Convención Derechos del Niño (ley 23.849)23.849)

Artículo 4:Artículo 4: Los Estados Partes adoptarán todas Los Estados Partes adoptarán todas las medidas administrativas, legislativas y de las medidas administrativas, legislativas y de otra índole para dar efectividad a los derechos otra índole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convención. En lo reconocidos en la presente Convención. En lo que respecta a los derechos económicos, que respecta a los derechos económicos, sociales y culturales, los Estados Partes sociales y culturales, los Estados Partes adoptarán esas medidas hasta el máximo de los adoptarán esas medidas hasta el máximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperación necesario, dentro del marco de la cooperación internacionalinternacional

Ley 23.678 (Convención sobre los Ley 23.678 (Convención sobre los Derechos de las Personas con Derechos de las Personas con

DiscapacidadDiscapacidadArt. 4 ap. 2) Art. 4 ap. 2) Con respecto a los derechos Con respecto a los derechos económicos, sociales y culturales, los Estados económicos, sociales y culturales, los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas Partes se comprometen a adoptar medidas hasta el máximo de sus recursos disponibles y, hasta el máximo de sus recursos disponibles y, cuando sea necesario, en el marco de la cuando sea necesario, en el marco de la cooperación internacional, para lograr, de cooperación internacional, para lograr, de manera progresiva, el pleno ejercicio de estos manera progresiva, el pleno ejercicio de estos derechos, sin perjuicio de las obligaciones derechos, sin perjuicio de las obligaciones previstas en la presente Convención que sean previstas en la presente Convención que sean aplicables de inmediato en virtud del derecho aplicables de inmediato en virtud del derecho internacional. internacional.

La exigibilidad de los derechos sociales puede

ser una realidad

El 12 de marzo de 2003 el Poder Ejecutivo de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires puso en funcionamiento el edificio de la EMEM N° 2 D.E. 20° (Cañada de Gómez 3850), escuela Secundaria prevista en la ley 350 (t.o. ley 994), en cumplimiento con la sentencia dictada en el expediente “Asesoría Tutelar Justicia Contencioso Administrativo y Tributario contra Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires sobre amparo” EXP. 899/0. En noviembre de 2006 egresó de 5º año la primera promoción del secundario, en su mayoría adolescentes que residen en Ciudad Oculta (Villa 15) y sus alrededores. En marzo de 2007 el Poder Ejecutivo de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires inauguró la obra definitiva de la escuela. En 2010 el Ministerio Público Tutelar recién tuvo por cumplida la sentencia.

?

El derecho es una construcción social yun instrumento de transformación,

que se debe actuar más allá de la letra impresa

Si el derecho no le sirve al pueblono le sirve a nadie.

Es honra de los hombres proteger lo que crece,

cuidar que no haya infancia dispersa por las calles,

evitar que naufrague su corazón de barco,

su increible aventura de pan y chocolate

poniéndole una estrella en el sitio del hambre.

de otro modo es inútil, de otro modo es absurdo

ensayar en la tierra la alegría y el canto

porque de nada vale si hay un niño en la calle

Armando Tejada Gómez

Asesoría Tutelar nº 1 ante la

Justicia de Primera Instancia en lo ContenciosoAdministrativo y Tributario

Ministerio Público Tutelarde la Ciudad Autónoma

de Buenos Aires

gmoreno@jusbaires.gov.ar

MUCHAS GRACIAS