Maestría en Gestión Empresarial

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Maestría en Gestión Empresarial Universidad Libre Pereira 2010

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Maestría en Gestión Empresarial. Universidad Libre Pereira 2010. Factura Cambiaria. Ley 1231 del 17 de julio de 2008 / DR. 3327 de 2009. Concepto. - PowerPoint PPT Presentation

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Maestría en Gestión Empresarial

Universidad LibrePereira

2010

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Factura Cambiaria

Ley 1231 del 17 de julio de 2008 / DR. 3327 de 2009

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Es un título valor causal que incorpora mercancías o servicios, emitido por el vendedor de la mercancía o prestador del servicio, a cargo del vendedor o beneficiario del servicio, el cual surge a la vida jurídica cuando es firmado el original por las partes.

Concepto

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Sólo se emite el título valor una vez se haya entregado real y materialmente la mercancía o una vez se haya prestado el servicio

El negocio causal o subyacente fuente de la factura puede constar por escrito o verbalmente.

Para que sea título valor debe estar firmado por ambas partes

CARACTERÍSTICAS

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El emisor debe expedir un original y dos copias de la factura

El original es el título valor negociable por endoso.

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COMERCIO ELECTRÓNICO

(Ley 527 de1999)

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1.1. Avance en tecnología y comunicaciones digitales = economía sin fronteras

1.2 Conocimiento factor de producción mas importante.

1.3. La internet nueva forma de intercambiar bienes y servicios en el comercio electrónico.

1. Globalización en el ComercioElectrónico

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1.4 Ventajas en los negocios electrónicos

- Reducción en costos operativos - Economía en tiempo - Operación a escala mundial procedimientos automáticos - Facilita oportunidades de negocios

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1.5. Fenómeno de la desmaterialización.

Primera manifestación: Consagración jurídica: a nivel Nacional Ley 527 de 1.999 y su

Decreto reglamentario 1747 de 2.000

Segunda manifestación: Sistema de anotación en cuenta.Títulos emitidos en masa.

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DEFINICION PRELIMINAR DE TERMINOS BÁSICOS (Art. 3 Ley 527 de 1.999)

Mensaje de datos ( Información) Comercio Electrónico ( Relación

Comercial. Intercambio de bienes o servicios a través de mensajes de datos.

Firma Digital: Valor numérico unido a un mensaje de datos.

2. El Comercio Electrónico Facilitador de Relaciones Comerciales

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Entidad de certificación. Persona autorizada para emitir certificados en relación con las firmas digitales de las personas, entre otros. ( Ej. Certicamaras.

Intercambio electrónico de datos Transmisión electrónica de datos de un

computador a otro.

Sistemas de Información . Medios usados para generar, enviar o recibir mensajes de datos

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INICIADOR Persona que envía o genera mensaje de datos.

SUSCRIPTOR Persona a cuyo nombre se

expide un certificado. REPOSITORIO Sistema de información

utilizado para almacenar y recuperar certificados.

CLAVE PRIVADA Valores numéricos que,

utilizados conjuntamente con un procedimiento matemático conocido sirven para generar la firma digital de un mensaje de datos.

OTRAS DEFINICIONES Decreto 1747 de 2000

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CLAVE PUBLICA Valor o valores numéricos que son utilizados para verificar que una firma digital fue generada con la clave privada del iniciador.

CERTIFICADO EN RELACIÓN CON LAS

FIMAS DIGITALES Mensaje de datos firmado por la entidad de certificación que identifica a las partes y contiene la clave pública del suscriptor.

ESTAMPADO CRONOLÓGICO Mensaje de

datos firmado por una entidad de certificación que sirve para verificar que otro mensaje de datos no ha cambiado en un período determinado.

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ENTIDAD DE CERTIFICACIÓN CERRADA La que ofrece servicios propios de las entidades de certificación sólo para el intercambio de mensajes. No hay remuneración.

ENTIDAD DE CERTIFICACIÓN ABIERTA La

que ofrece servicios propios de las entidades de certificación. Su uso no se limita al intercambio de mensaje de datos entre la entidad y el suscriptor. Hay remuneración.

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DECLARACIÓN DE PRACTICAS DE CERTIFICACIÓN ( DPC)

Instrucciones para la prestación del servicio.

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1. RECONOCIMIENTO JURÍDICO DE LOS MENSAJES DE DATOS . Otorga efectos jurídicos, a todo tipo de información que esté en forma de mensaje de datos. Artículo 5 Ley 527/99 (PRINCIPIO DE LA NO DISCRIMINACIÓN)

2. EQUIVALENCIA FUNCIONAL ENTRE EL MENSAJE DE DATOS Y ESCRITO

La información que se requiera conste por escrito, se satisface con un mensaje de datos, siempre que se pueda reproducir con exactitud, verificar fecha y hora, envío y recepción. Artículo 6 y 12 idem. (PRINCIPIO DE LA EQUIVALENCIA FUNCIONAL)

REGLAS Y PRINCIPIOS DEL COMERCIO ELECTRONICO

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3- SUSTITUCIÓN DE LA FIRMA POR MÉTODOS QUE PERMITAN IDENTIFICAR A QUIEN GENERA O EMITE UN MENSAJE DE DATOS.

FIRMA ELECTRÓNICA.

CONCEPTO: Conjunto de tecnologías, de métodos o mecanismos técnicos que permiten identificar al autor de un mensaje de datos, atribuirle el contenido de dicho mensaje, garantizar la integridad de la información, además de servir de instrumento de seguridad, al restringir en ocasiones el acceso a los datos sensibles de las compañías.

REGLAS Y PRINCIPIOS DEL COMERCIO ELECTRONICO

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METODOS DE LA FIRMA ELECTRÓNICA -- El basado en un password o clave

personal. -- El basado en características biológicas

de la persona que los utiliza, a través de dispositivos de autenticación biométrica.

-- El basado en sistemas de encriptación asimétrica.

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FIRMA DIGITAL

CONCEPTO: Es una firma electrónica basada en un sistema de

encriptación asimétrica, que funciona mediante una clave publica y una privada relacionadas matemáticamente.

ATRIBUTOS: 1) Es única a la persona que la usa. 2) Es susceptible de ser verificada. 3) Está bajo control exclusivo de la persona que la usa. 4) Está ligada a la información o mensaje, de tal

manera que si estos son cambiados, la firma digital es inválida.

5) Está conforme a las reglamentaciones adoptadas por el gobierno nacional, esto es, al Decreto 1747/2000 o a cualquier otra regulación que se expedida para tales efectos.

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La equivalencia referida se concreta una vez verificada la existencia de los atributos de la firma digital, respaldando la firma con un certificado digital, expedido por una entidad autorizada.

Se tienen por satisfechos en aquellos eventos en que un suscriptor firma digitalmente con su clave privada un mensaje de datos, respaldando dicha firma con un certificado digital, siempre que se llenen los requisitos señalados en el artículo 15 del Decreto 1747 de 2000.

que son: 1- Certificado emitido por un entidad de certificación

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4- EQUIVALENCIA ENTRE FIRMA DIGITAL Y FIRMA MANUSCRITA.

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2- Dicha firma se puede verificar con la clave pública.3- La firma fue emitida durante el tiempo de validez del

certificado.4- El mensaje de datos se encuentra dentro de los usos

aceptados por la DPC..

5- ATRIBUCIÓN DE AUTORIA DE LOS MENSAJES DE DATOS Y ADMISIÓN DE SU CONTENIDO.

A- PRESUNCION AUTORIA: ( art. 16 Ley 527 /95)

1) Cuando es enviado por el propio iniciador.2) Cuando una persona obra a nombre del iniciador.3) Por un sistema de información programado.

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C- CONCORDANCIA ENTRE ELMENSAJE DE DATOS ENVIADO Y EL MENSAJE DE DATOS RECIBIDO art. 18 ( se entiende que el mensaje recibido es el que quiso enviar el iniciador) .

D- ACUSE DE RECIBO. art. 20 (por comunicación del destinatario al iniciador).

E- ATRIBUTOS JURÍDICOS DE UNA FIRMA

DIGITAL. Art. 28 ( mensaje de datos acompañado de firma digital intención de vinculación)

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B- PRESUNCIÓN DEL ORIGEN DE UN MENSAJE DE DATOS art. 17 . Por aplicación de procedimiento convenido.

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6- DOCUMENTO ORIGINAL CUANDO SE UTILIZAN MENSAJES DE DATOS. art. 8 y 9

¿ COMO DETERMINAR CUAL ES EL ORIGINAL DE UN MENSAJES DE DATOS, QUE TIENE FUERZA DE LEY ?

1- Que exista alguna garantía de confiabilidad en cuanto a integridad de la información.

2- Requerimiento de que la información se presente a la persona interesada a quien deba hacerse.

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La ley 527 prescribe reglas que otorgan valor probatorio a los mensajes de datos:

- Reconoce como medio probatorio Los mensajes de datos.

- Los coloca en pie de igualdad frente a los demás medios probatorios consagrados en el artículo 175 del C.P.C.

- No puede negarse eficacia, validez o fuerza obligatoria y probatoria a los actos o negocios jurídicos contenidos en los mensajes de datos, por el hecho de no presentarse en su forma original. (reproducción exacta en Cd , diskette etc. )

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7- VALOR PROBATORIO DE LOS MENSAJES DE DATOS. Art 10

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- De la posibilidad de reproducción fidedigna.

- El funcionario debe ejercer las reglas de la sana crítica, al momento de la valoración de la prueba contenida en mensajes de datos, no al momento de la admisión. ( confiabilidad).

- Cuando el mensaje de datos es titulo ejecutivo, para admitir la demanda el juez debe determinar si aquel procede del iniciador.

- Integración por remisión ( titulo complejo)

REGLAS Y PRINCIPIOS DEL COMERCIO ELECTRONICO

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Se rigen por las normas aplicables al acto o negocio jurídico contenido en el mensaje de datos.

Mensaje de datos de carácter mercantil = Normas mercantiles

REGLAS Y PRINCIPIOS DEL COMERCIO ELECTRONICO

8- CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LOS MENSAJES DE DATOS. Art 22

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Estos factores permiten precisar la Ley aplicable, jurisdicción y obligaciones de las partes.

9.1.Tiempo de envío y recepción. 9.1.1 Según lo pactado. (libertad contractual

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9- TIEMPO Y LUGAR DEL ENVIO DE LOS MENSAJES DE DATOS.

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9.1.2. TIEMPO DE RECEPCION ANTE NO PACTO

9.2.LUGAR DE ENVIO Y RECEPCION

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AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD

(Libertad de empresa)

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Para que nazca el contrato se hace necesario el acuerdo de voluntades, que no es otra cosa, sino la libertad que los sujetos tienen para decidir los contratos que quieran celebrar y estipular sus cláusulas.

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Características: Toda persona es libre de contratar o no

contratar, nadie está obligado a celebrar negocios con otra persona.

El negocio jurídico es un acuerdo de voluntades, producto de la autonomía privada.

Mediante la celebración de negocios, los individuos crean efectos jurídicos dirigidos a regular sus propios intereses, teniendo como única restricción el orden público y las buenas costumbres.

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Solo las partes pueden regular sus propios intereses, por lo que si un juez interviene debe indagar la intención de las partes.

Para la interpretación de cualquier negocio jurídico, debe atenerse a la intención de las partes más que al tenor literal de las palabras.

Las partes en un contrato internacional pueden escoger la legislación aplicable.

La voluntad de las partes es un Derecho y crea derecho en sí mismo, de ahí que el contrato sea una ley para las partes.

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Los dos grandes derroteros de la autonomía de la voluntad

Orden Público

Las buenas costumbres

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Las actividades que desarrollen las empresas o particulares, no deberán ir en detrimento de los intereses de terceros pues de lo contrario, se estaría abusando del derecho que la ley les otorga en el ejercicio de sus facultades, ya que exige que las mismas sean ejercidas sin perjuicio a los demás y sin que haya intención de no dañar con un fin lícito y moral simultáneo.

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Se abusará también del derecho cuando se utiliza la posición dominante, la cual es definida por el artículo 45 del Decreto 2153 de 1992 como “La posibilidad de determinar, directa o indirectamente, las condiciones de un mercado”. En otras palabras, es el poder de mercado que tiene un agente económico para actuar independientemente de sus competidores, mientras este sea amplio, podrán tener mayor participación, unilateralidad y relevancia en las decisiones que se adopten sobre precios de mercado, cantidades del servicio o producto, etc.

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BUENA FE

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Modo sincero y leal con que procede en los negocios y convenciones aquel que no pretende engañar a las personas con quienes lo celebra; convicción en que se halla una persona de que hace o posee alguna cosa con derecho.

Lealtad, respeto a la palabra empeñada.

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Contenido Obligación de información:

de secreto y

de custodia.

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Buena Fe en el Comercio Internacional El artículo 1.7 de los principios de UNIDROIT

establece, en términos generales, que las partes deben actuar con buena fe y observando la lealtad negocial a lo largo de la vida del contrato, incluso durante el proceso de su formación

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Deber de Confidencialidad Los principios de UNIDROIT estipulan que

“si una de las partes proporciona información confidencial durante el curso de las negociaciones, la otra tiene el deber de no revelarla ni utilizarla injustificadamente en provecho propio, independientemente de que luego se celebre el contrato”

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TALLER

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Sociedad por Acciones Simplificada

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La legislación francesa de 1994 estableció la sociedad anónima simplificada como una clase de sociedad anónima, dirigida a flexibilizar las normas que regulaban la sociedad por acciones tradicional.

En Alemania se acoge un régimen jurídico aplicable a las sociedades por acciones de carácter cerrado que no negocian en el mercado de valores sus acciones, denominadas Kleine AG. Estás sociedades se caracterizan principalmente porque puede constituirse o subsistir con un accionista, y porque se simplifica y flexibiliza el régimen societario.

Reseña Histórica

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En España la ley 7 de 2003 sobre Sociedad de Nueva Empresa, indica que podrá ser constituida por un solo socio pero no podrán superar el número de cinco socios y tendrá la posibilidad de desarrollar un objeto social amplio y de carácter genérico.

La diferencia básica entre este tipo de empresa y la regulada por Alemania y Francia, es que se refiere a la sociedad de responsabilidad limitada y no a la sociedad anónima.

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a) Su creación mediante documento privado, excepto cuando hayan aportes de inmuebles pues en tal caso deberá constar por escritura pública (art.5);

b) su constitución no esta sujeta a un monto determinado de capital social ni a una cantidad determinada de trabajadores;

c) su duración puede ser indefinida y su objeto indeterminado (art.5º, num.4 y 5);

Ventajas Jurídicas y Económicas de éste Tipo Societario

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d) los accionistas no responderán por las deudas tributarias y laborales de la sociedad (art.1º)

e) no será obligatoria la existencia de la junta directiva pues será suficiente la existencia del representante legal (art.25)

f) no existe un cubrimiento mínimo para conformar los montos de capital suscrito y capital pagado, además se les otorga a los accionistas dos años para que paguen el capital suscrito (art.9º)

g) no será necesario que tengan revisor, lo que

demanda un costo (art.28).

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La sociedad por acciones simplificada es una sociedad de capitales que bien podrá nacer de un contrato, como las sociedades anónimas que consagra el artículo 98 del Código de Comercio, o de un acto unilateral, y su naturaleza será esencialmente comercial independientemente de las actividades que se indiquen en el objeto social (art.4º ley 1258 de 2008).

Naturaleza Jurídica

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Es una empresa constituida por una o varias personas, responsables hasta el monto de sus respectivos aportes, la cual nace como persona jurídica una vez se registre en la Cámara de Comercio. Esta sociedad podrá desarrollar cualquier objeto lícito sea civil o comercial.

Concepto

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Una vez inscrita en el registro mercantil, formará una persona jurídica diferente de sus socios (art.2º)

Su constitución podrá realizarse mediante documento privado (art.5)

La existencia de la sociedad y de sus cláusulas se probará con certificación de la cámara de comercio, en la que constará que la misma no esta disuelta ni liquidada la sociedad (art.8º)

No podrá inscribir en el Registro Nacional de Valores ni negociar en el mercado público de valores las acciones que emita (art.4º)

Características

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Es una sociedad de capitales de naturaleza comercial, independientemente de las actividades determinadas en su objeto social (art.3º);

El elemento del intuito personae prevalecerá, pues los accionistas tendrán la libertad de estipular en los estatutos restricciones a la transmisión de acciones, o la autorización previa de la sociedad para enajenar las acciones dentro de un término definido, a fin de evitar el ingreso de nuevas personas (art.13);

Los accionistas no son responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza (penales, administrativas o civiles);

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Podrán constituirse y funcionar con uno o varios accionistas (art.1º)

En caso de fraude a la ley o para cometer actos ilícitos, podrá desestimarse la personalidad jurídica de la sociedad, y sólo en este caso, el o los accionistas que hayan participado por acción o por omisión responderán solidariamente e indemnizarán los perjuicios causados (art.42)

Subsiste la clasificación de las acciones como en las sociedades anónimas (arts.380 y 381 del Código de Comercio), pero permite establecer la emisión de otro tipo de acciones (art. 10)

No es requisito en este tipo societario, la pluralidad para conformar el quórum y las mayorías decisorias (art. 22)

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Por disposición estatutaria, se podrá excluir al accionista que no haya informado a la sociedad anónima simplificada un cambio de control, o porque hubiera incurrido en alguna de las causales de exclusión previstas en sus estatutos (arts.16 y 39)

El o los accionistas podrán renunciar al derecho a ser convocado a las reuniones de la asamblea (art.21); así como podrán pactar el tiempo, la forma y las personas que pueden convocar (art. 20)

No existen prohibiciones para los administradores sociales para representar en las reuniones de asamblea acciones de otros socios, ni los porcentajes para la aprobación de la distribución de utilidades (art. 38);

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Se concede un término de dieciocho (18) meses para enervar la causal de disolución por pérdidas, término que se contará a partir de la fecha en que se reunió la asamblea para reconocer el hecho que originó la causal (art.35);

Se permite pactar el voto singular o múltiple (art. 11)

No es obligatorio la existencia de Junta directiva, ni de revisor fiscal (arts. 25 y 28)

En caso de que otra sociedad detente el 90% de las acciones de una sociedad por acciones simplificada, se podrá absorber a esta con el simple consentimiento de los representantes legales o de sus juntas directivas (art.33).

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El nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas.

Debe indicarse si se da a conocer por la razón social o la denominación social seguida de las siglas SAS.

indicarse el domicilio principal de la sociedad, así como el domicilio de las distintas sucursales que se establezcan.

Requisitos de Forma

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El término de duración que podrá ser definido o indefinido

Enunciación de las actividades en forma clara y expresa o en forma indeterminada

Debe indicarse el capital autorizado, suscrito y pagado, las clases de acciones, su número y el valor de las acciones que representan el capital y la forma y términos en que deberá pagarse el capital, el cual no podrá exceder de dos (2) años;

Debe mencionarse como mínimo un administrador y si hubiere varios, la función de cada uno de ellos.

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El documento privado debe ser autenticado previamente ante notario por quienes participen en su suscripción o por una sola persona que los represente, y se inscribirá en el registro mercantil de la Cámara de Comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal y en el de sus sucursales.

Se requiere de escritura pública si hay aportes de bienes inmuebles o de activos cuya transferencia la requieren.

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Nominativas: Ordinarias Privilegiadas De goce y de

industria De capital En tesorería Suscritas En reserva

La SAS podrá crear otras clases de acciones y series. En cada una de ellas deberá hacerse constar los derechos inherentes a éstas (art.10):

Pagadas y no liberadas Con dividendo preferencial

y sin derecho a voto Acciones con dividendo fijo Acciones con voto múltiple Acciones de pago

Clases de Acciones

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Podrá establecerse la forma de pago del capital autorizado, suscrito y pagado. Las condiciones, proporciones y plazos en que los mismos podrán hacerse, pero en todo caso el plazo para pagar las acciones no podrá exceder de dos años a partir de la suscripción.

Establecer los porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrá ser controlado por uno o varios accionistas ya sea en forma directa o indirecta.

Podrán señalar los efectos en caso de incumplir los límites del capital variable.

El capital y las acciones

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Podrán limitar la negociación de las acciones por un plazo de 10 años, prorrogados por otros periodos adicionales inferiores o iguales a 10 años si así lo determinan la totalidad de los accionistas por voto unánime.

Será valida la transferencia de acciones a fiducias mercantiles siempre y cuando en el libro de registro de accionistas se identifique a la compañía fiduciaria y a los beneficiarios del patrimonio autónomo junto con el porcentaje que cada uno les corresponde del mismo

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Podrá la sociedad enajenar activos y pasivos que representen el 50% o más del patrimonio líquido de la compañía, con la aprobación de la asamblea con el voto favorable de uno o varios accionistas que representen por lo menos la mitad más una de las acciones presentes en la reunión.

Esta operación deberá inscribirse en el registro mercantil, y en caso de originar una desmejora patrimonial, da lugar al derecho de retiro a favor de los socios ausentes y disidentes (art.32).

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Deberá especificarse en los estatutos los derechos de votación que cada accionista tiene dependiendo de la clase de acciones que posea, así como la atribución de voto singular o múltiple (art.11).

El voto múltiple permite definir de antemano el voto que cada persona o grupo de acciones va a tener durante la vida de la sociedad.

Voto Singular y Múltiple

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El o los socios tendrán la libertad de estipular los órganos sociales que funcionarán dentro de la sociedad.

Los socios podrán fraccionar su voto cuando se realice la elección de la junta directiva o de cuerpos colegiados (art.23).

La elección de junta directiva será potestativa. Pero si no fuese creada corresponderá al representante legal designado por la asamblea, ejercer las funciones de administración y de representación legal.

Órganos Sociales

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La representación legal es atribuible a todos los accionistas, o por el contrario, se puede delegar esta representación en gestores temporales y revocables.

Si tiene la sociedad un objeto determinado, las facultades del representante legal han de estar relacionadas y limitadas a esa actividad. A falta de estipulación, se entenderá que el representante podrá realizar toda clase de actos y contratos, comprendidos en el objeto social o que se relacionen directamente con la existencia y representación de la sociedad.

Representante Legal

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No será obligatoria su designación, salvo que exceda el nivel de activos o ingresos brutos (art.13 ley 43 de 1990), para lo cual deberá proveerse el cargo y elegirse un contador público que tenga tarjeta profesional vigente para ocupar la revisoría fiscal.

Revisor Fiscal

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El accionista que ejerza el derecho al voto con el fin de causar daños y perjuicios no solo a la compañía sino a los demás asociados, o bien para obtener para si o para un tercero una ventaja injustificada. Responderá por los daños que ocasione y sin perjuicio de que la Superintendencia de Sociedades declare absolutamente nula la determinación adoptada, por ilicitud del objeto (art.43).

Responsabilidad de los Accionistas y Administradores

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Cuando los accionistas o administradores utilicen la sociedad en fraude a la ley o perjuicios a terceros, mediante la participación y facilitación de actos defraudatorios, entrarán a responder solidariamente por aquellas obligaciones que se originen de tales actos, así como de los perjuicios que se causen (art.42).

Al representante legal y a la junta directiva, si hubiere, les serán aplicables las reglas generales de responsabilidad de los administradores de la ley 222 de 1995.

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Se llevarán a cabo en el domicilio principal de la sociedad o por comunicación simultánea y por consentimiento escrito. También podrán reunirse en cualquier lugar, aunque no haya quórum universal, siempre que se cumplan los requisitos de quórum y convocatoria.

Reuniones de los Órganos Sociales

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Los accionistas pueden pactar el tiempo, la forma y las personas que pueden convocar.

Los accionistas podrán convalidar la indebida convocatoria o aun la carencia de ésta en el evento de que no se produzcan efectos adversos a sus asociados. Esta renuncia puede ser expresa, mediante la presentación de un documento escrito que le será presentado a la sociedad antes, durante o después de la sesión; o tácita, cuando no habiendo sido convocados asisten a la reunión correspondiente.

Convocatoria

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El derecho a que tienen los socios de inspeccionar los libros y papeles sociales, también podrá ser objeto de renuncia por parte de los socios de la misma forma y con el mismo procedimiento para la renuncia al derecho de convocatoria (art.21).

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La mayoría deliberatoria, salvo pacto en contrario, será con uno o varios de los socios que representen por lo menos la mitad más una de las acciones suscritas.

La mayoría decisoria, salvo que se prevea en los estatutos una mayoría superior, será el voto favorable de un número singular o plural de accionistas que represente cuando menos la mitad más una de las acciones presentes. Cuando la sociedad este conformada por un solo socio, éste será quien tome las determinaciones de la asamblea y dejará constancia de las mismas en actas que deberá el libro de actas de la sociedad.

Quórum y Mayorías

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Los acuerdos adoptados por los accionistas y depositados en la oficina donde funcione la administración de la sociedad deberán ser acatados por la sociedad, siempre que tales acuerdos no superen el término de diez años, los cuales pondrán ser prorrogables por periodos que no superen este término siempre y cuando concurra la voluntad unánime de los suscriptores (art.24).

Cuando alguno de los socios no acate estos acuerdos, los demás podrán tramitar mediante proceso verbal sumario ante la Superintendencia de Sociedades para que sean ejecutadas las obligaciones que se hubieran acordado.

Acuerdos Sociales

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A menos que en los estatutos se pacte otra cosa, las prohibiciones referentes a:

1. La aprobación de la distribución de utilidades

2. Las incompatibilidades de los administradores y empleados

3. Al ejercicio de más de cinco cargos directivos

4. A la enajenación o adquisición de acciones de la misma sociedad por parte de los administradores,

5. A formar mayorías con personas ligadas por parentesco y al reparto del 70% de la utilidades, No serán aplicables a las sociedades por acciones simplificadas (art.38).

Prohibiciones

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La decisión puede constar en documento privado e inscribirse en el registro mercantil, es decir, solo cuando la reforma se trate de transferencia de bienes se requerirá de escritura pública (art.29).

Para la modificación de aquellas disposiciones estatutarias referentes a la restricción en la negociación y a la autorización para la transferencia de acciones, a la exclusión de accionistas y la resolución de conflictos societarios, se requerirá de la unanimidad de las acciones suscritas (art.41).

Reformas

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Los accionistas recibirán como contraprestación dinero en efectivo, acciones, cuotas sociales o títulos de participación en cualquier sociedad u otro activo (art.30).

Cuando una sociedad detente el noventa por ciento de una sociedad por acciones simplificada (fusión abreviada) podrá absorberla si así lo determinaron los representantes legales o juntas directivas de las sociedades que participan en tal proceso.

Fusión y Escisión

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Este acuerdo de fusión deberá:

1. Constar en documento privado, salvo que los activos transferidos sean bienes que requieran de escritura pública.

2. Inscribirse en el registro mercantil3. Publicarse en un diario de amplia

circulación nacional a fin de que terceros interesados manifiesten su oposición o exijan las garantías necesarias, según lo establecido en la ley 222 de 1995

Los socios ausentes o disidentes tendrán la posibilidad de ejercer su derecho de retiro o la acción de oposición judicial (art.33).

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Cualquier sociedad podrá transformarse en sociedad por acciones simplificada o viceversa, si así lo decide la asamblea o junta de socios, mediante decisión unánime de los socios titulares de la totalidad de las acciones suscritas, la cual deberá constar en documento privado inscrito en el registro mercantil (art.31).

La transformación en sociedades por acciones simplificada es una de las medidas para enervar la disolución de los demás tipos societarios, cuando sobrevenga la unipersonalidad o la reducción de las pluralidades mínimas exigidas para esos tipos societarios, pero esta medida estará sujeta a la decisión unánime de los socios restantes o del único socio (art.35).

Transformación

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El artículo 34 de la ley 1258 de 2008 contiene una lista taxativa de todos los casos que ocasionan la terminación de la sociedad por acciones simplificada:

1. Por vencimiento del término previsto en los estatutos, si lo hubiere, a menos que fuere prorrogado mediante documento inscrito en el Registro mercantil antes de su expiración. En este caso, la disolución se produce de pleno derecho a partir de que expire la fecha de duración.

2. Por imposibilidad de desarrollar las actividades previstas en su objeto social;

3. Por la iniciación del trámite de liquidación judicial;

Disolución y Liquidación

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4. Por las causales previstas en los estatutos;

5. Por voluntad de los accionistas adoptada en la asamblea o por decisión del accionista único;

6. Por orden de autoridad competente, y

7. Por pérdidas que reduzcan el patrimonio neto de la sociedad por debajo del cincuenta por ciento del capital suscrito.Estas causales se podrán enervar si se emplean diversas medidas, según la causal ocurrida, dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que la asamblea reconoció su ocurrencia, pero tratándose de la causal séptima, el plazo será de dieciocho meses.

Page 79: Maestría en Gestión Empresarial

Además de la función de registro, se le confirió la función principal de controlar y verificar que el acto constitutivo, los actos de nombramiento y las reformas cumplan con las formalidades requeridas por la ley, pues de lo contrario podrán abstenerse de inscribir alguno de estos documentos por omisión de requisitos (art.6).

Una vez efectuado el registro, no podrá impugnarse a menos de que se trate por la falta de elementos esenciales o por el incumplimiento de requisitos de fondo señalados en los artículos 98, 101 y 104 del Código de Comercio

Funciones de la Cámara de Comercio

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La ley 1258 de 2008 reconoce una serie de atribuciones jurisdiccionales a la Superintendencia de Sociedades, tales como:

1. Ordenar la ejecución de las obligaciones pactadas en los acuerdos sociales, mediante trámite de proceso verbal sumario

2. Resolver aquellas diferencias que ocurran a los accionistas entre sí, o con la sociedad o sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral, incluida la impugnación de determinaciones de asamblea o junta directiva con fundamento en cualquiera de las causas legales

Funciones de la Superintendencia de Sociedades

Page 81: Maestría en Gestión Empresarial

3. Para conocer la acción indemnizatoria por los perjuicios causados actos defraudatorios

4. En caso de abuso del derecho de mayoría, podrá conocer las acciones de nulidad absoluta y la de indemnización de perjuicios.

6. Ejercer la inspección, vigilancia o control sobre las sociedades por acciones simplificadas.

Page 82: Maestría en Gestión Empresarial

Se considera abusivo “el voto ejercido con el propósito de causar daño a la compañía o a otros accionistas o de obtener para sí o para una tercera ventaja injustificada, así como aquel voto del que pueda resultar un perjuicio para la compañía o para los otros accionistas” (art.43).

Abuso del derecho

Page 83: Maestría en Gestión Empresarial

Abuso de mayoría: las decisiones que se adoptan en el seno del máximo órgano social buscan establecer beneficios a favor de los socios mayoristas, en detrimento del equilibrio jurídico entre sus miembros.

Abuso de minoría: los socios minoritarios se oponen, sin justa causa, a la aprobación de una decisión necesaria para el normal funcionamiento de la compañía y así favorecer sus propios intereses

Modalidades de Abuso

Page 84: Maestría en Gestión Empresarial

Abuso de paridad: el capital se encuentra dividido de modo proporcional entre dos grupos de asociados, uno de los cuales se abstiene de adoptar determinaciones importantes para la marcha de la sociedad.

En cualquiera de estas situaciones la decisión puede ser declarada nula, por la ilicitud del objeto.

Page 85: Maestría en Gestión Empresarial

Desde el 5 de diciembre de 2008, fecha en que entró a regir la ley 1258 de 2008, se prohíbe la constitución de sociedades unipersonales con base en el articulo 22 de la Ley 1014 de 2006, y por tanto, se otorga un término improrrogable de seis meses para que las sociedades unipersonales existentes se transformen en sociedades por acciones simplificadas (art.46).

Efectos de la ley 1258 de 2008

Page 86: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Constitución: no podrá constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas (art.374 C. de Co.)

Responsabilidad: responsables hasta el monto de sus aportes (art.373 C de Co.)

Sociedad por Acciones Simplificada

Constitución: podrá constituirse por una o varias personas (art.1º L.1285)

Responsabilidad: responsables hasta el monto de sus aportes (art.373 C de Co.). Salvo en cuando se utilice en fraude a la ley o en perjuicios de terceros.

Diferencias y semejanzas de la sociedad por acciones simplificada y la sociedad anónima.

Page 87: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Denominación social: Debe ir seguida de las palabras “sociedad anónima” o de las letras “S. A.”. Su omisión hará responsables a los administradores de las operaciones que celebren (art.373, inc.2º)

Sociedad por Acciones

Simplificada Denominación

social: Debe ir seguida de las palabras "sociedad por acciones simplificada” o de las letras S.A.S. Su omisión da lugar a que la Cámara de Comercio no la registre (art.6º).

Page 88: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Persona Jurídica: nace en el momento en que el acta constitutiva se eleva a escritura pública (art.98 C de Co).

Responsabilidad tributaria y laboral: la ley exime a los accionistas de estas responsabilidades

Sociedad por Acciones

Simplificada

Persona Jurídica: una vez inscrita en el Registro Mercantil, formará una persona jurídica distinta (art.2º).

Responsabilidad tributaria y laboral: el o los accionistas no serán responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la sociedad (art.1º, inc2).

Page 89: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Tipo de sociedad: Sociedad de capital, de naturaleza comercial y por tanto están sometidos a los deberes señalados en el artículo 19 del Código de Comercio y siguientes.

Sociedad por Acciones Simplificada

Tipo de sociedad: Sociedad de capital, de naturaleza comercial y por tanto están sometidos a los deberes señalados en el artículo 19 del Código de Comercio y siguientes.

Page 90: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Objeto Social: siempre es comercial y determinado

Negociación en bolsa de valores: las acciones podrán inscribirse y negociarse en bolsa de valores.

Sociedad por Acciones

SimplificadaObjeto Social:

puede ser comercial, civil, o ambos, y determinado o indeterminado

Negociación en bolsa de valores: Las acciones no podrán inscribirse en el Registro Nacional de Valores y Emisores ni negociarse en bolsa (art.4º).

Page 91: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Contenido escritura de constitución (art.110):

1. Nombre, domicilio, nacionalidad e identificación

2. Denominación social (num.4º)

3. Domicilio de la sociedad y de las sucursales (num.3º)

Sociedad por Acciones Simplificada

Contenido documento de constitución (art.5º):

1. Nombre, domicilio, nacionalidad e identificación

2. Razón social o denominación social seguida de las palabras “sociedad por acciones simplificada” o de las letras “S.A.S”.

3. Domicilio de la sociedad y de las sucursales (num.3º)

Page 92: Maestría en Gestión Empresarial

4. Duración precisa de la sociedad (num.9º).

5. Objeto social: enunciación clara y completa. Es ineficaz si se estipula o se extiende a actividades enunciadas en forma indeterminada (num.4)

4. Duración precisa o indefinida de la sociedad (num.4º).

5. Objeto social: enunciación clara y completa. Se puede estipular que podrá realizar cualquier actividad comercial o civil (ultra vires)

Page 93: Maestría en Gestión Empresarial

6. Capital social: debe suscribirse no menos del cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada acción de capital que se suscriba. En el momento de señalarse el capital autorizado, debe indicarse el monto del capital suscrito y pagado. (art.376)

6. Capital social: La suscripción y pago del capital podrá hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos para las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las acciones excederá de dos (2) años. (art.9º).

Page 94: Maestría en Gestión Empresarial

7. Forma de administrar los negocios sociales (num.6º)

8. Este documento privado se eleva a escritura pública y se registra en la Cámara de Comercio.

7. La forma de administración y las facultades de los administradores (num.7º).

8. Este documento privado se autentica la firma ante notario por quienes participan en la suscripción y luego se registra en la Cámara de Comercio. (parágrafo 1, art.9º) .Pero si hay aportes de bienes que requieran de escritura publica deberá constar en esta y posteriormente inscribirse en la Cámara de Comercio

Page 95: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Junta Directiva: debe tener junta directiva, constituida con no menos de tres miembros y cada uno de ellos tendrá un suplente (art.434 a 438 C. de Co)

Responsabilidad administradores: se aplica la ley 222 de 1995 artículos 22 a 25

Revisor Fiscal: debe tener revisor fiscal (art.205)

Sociedad por Acciones Simplificada

Junta Directiva: no estará obligada a tener junta directiva, salvo previsión estatutaria en contrario. Es facultativa su creación y puede estar conformada por una persona. Si se estipula, se le aplican los artículos 434 a 438 del Código de Comercio.

Responsabilidad administradores: se aplica la ley 222 de 1995 artículos 22 a 25

Revisor Fiscal: es optativo tener revisor fiscal (art.28)

Page 96: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Clases de acciones: Ordinarias, privilegiadas, de goce o de industria (art. 380 y 381). Se expiden títulos de acciones (399 a 402), al dorso del titulo se indicará si es o no negociable

Sociedad por Acciones

Simplificada Clases de acciones:

Se crearán acciones privilegiadas, con dividendo preferencial y sin derecho de voto, acciones con dividendo fijo anual y acciones de pago (art.10º). Estos títulos de acciones también se aplican los artículos 399 a 402.

Page 97: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Derechos que otorga la acción: Cada acción conferirá un derecho a participar en las deliberaciones de la asamblea, derecho que corresponde por lo demás a la noción y función de las acciones, por lo cual hay posibilidad de emitir un voto por cada acción (art.379). La diferencia entre una acción ordinaria y una privilegiada es de carácter económico (art.381)

Sociedad por Acciones

Simplificada

Derechos que otorga la acción: Se consagra el voto singular y el voto múltiple (art.11). Pero además de lo contemplado en el artículo 381, que es de carácter económico su diferencia, en esta norma se consagra que un accionista para determinados casos se le otorga el derecho a votar como titular de una acción con más de un voto

Page 98: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Negociabilidad de las acciones: Son libremente negociables las acciones a menos que se encuentre estipulado el derecho de preferencia en favor de la sociedad o de los accionistas o de ambos, o cuando se trate de acciones de industria no liberadas o de acciones gravadas con prenda. (art.403)

Sociedad por Acciones Simplificada

En los estatutos podrá prohibirse la negociación de las acciones emitidas por la sociedad, siempre que la vigencia de la restricción no exceda del término de diez (10) años, contados a partir de la emisión. En otras palabras, se podrán consagrar cuales son libremente negociables y cuales no, estipulándose en los estatutos el procedimiento de negociación, pero se podrá prorrogar por otros 10 años si es aprobado unánimemente por la totalidad de los accionistas (ART.13).

Page 99: Maestría en Gestión Empresarial

Sociedad Anónima

Votaciones: De acuerdo con la Superintendencia de Sociedades, los accionistas de las sociedades anónimas no pueden fraccionar su voto.“El voto es la manifestación o forma de expresión de la única decisión del accionista frente a un determinado acto o proposición" [Oficio No. 220-18843 de 19 de abril de 2002].

Sociedad por Acciones Simplificada

Votaciones: Los accionistas podrán fraccionar su voto cuando se realice la elección de junta directiva (art.23).

Page 100: Maestría en Gestión Empresarial

Taller

Page 101: Maestría en Gestión Empresarial

Elementos básicos para elaborar un contrato

mercantil

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Fecha (de celebración y de ejecución)

Sujetos (personas naturales y personas jurídicas)

Término (duración o vigencia del contrato)

Precio (valor del contrato y su forma de pago)

Clausula Compromisoria

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Criterios para determinar cuando un contrato

mercantil es internacional

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1. Compraventa Internacional (Convención de Viena del 11 de abril de 1980)

Cuando las partes tengan sus establecimientos en estados diferentes.

Cuando se trate de compraventa de mercancías.

2. Criterio a la luz de los principios de Unidroit Que el establecimiento o residencia habitual

de las partes se encuentren en países diferentes, o de manera más general que el contrato ofrezca vínculos estrechos con más de un estado.

O implique una elección entre leyes de diversos estados.

O afecte los intereses del Comercio Internacional.

Page 105: Maestría en Gestión Empresarial

Que la relación contractual se refiera no solo a mercancías sino también a prestación de servicios.

3. Criterios del autor. Que las partes digan que es internacional. Que tengan los establecimientos o

residencias en estados diferentes. Que afecte la economía de dos o más

estados. Que las partes expresen la ley y la

jurisdicción.

Page 106: Maestría en Gestión Empresarial

EJEMPLOS PARA DETERMINAR CUANDO UN CONTRATO ES O NO INTERNACIONAL

CASUISTICA

Page 107: Maestría en Gestión Empresarial

Caso 1-- EMPRESARIOS ECUATORIANO Y COLOMBIANO

Un empresario Colombiano, productor de confecciones, conoce en una feria comercial en Brasil, a un comerciante Ecuatoriano. El ecuatoriano ante la calidad y el precio de las confecciones (camisas y pantalones masculinos y femeninos), decide comprar mercancía por valor de US 50.000. Las partes celebran un contrato de Compraventa, en donde el ecuatoriano pagará a la firma del contrato US 20.000, a los dos meses siguientes otros US 20.000 y el saldo de US10.000 para la entrega de la mercancía. El comprador sólo pago la primera cuota pactada.

Page 108: Maestría en Gestión Empresarial

Ejemplo –2-- EMPRESA EDITORIAL MEXICANA Y EMPRESA COMERCIALIZADORA COLOMBIANA

Una empresa Colombiana celebra un contrato mercantil con una empresa mexicana, cuyo objeto es la comercialización de textos universitarios en Colombia, el valor de éste contrato es US 5´000.000 y el término de vigencia del mismo es de cinco (5) años. En el texto del contrato se estipuló que en el evento de incumplimiento sería competente para dirimir el conflicto, el juez civil de la ciudad de México D.F.

A los seis meses de celebrado el contrato, la empresa Colombiana incumplió en el pago de las cuotas según lo estipulado.

Page 109: Maestría en Gestión Empresarial

Ejemplo 3-- EMPRESA COLOMBIANA Y EMPRESA ESTADOUNIDENSE

Una empresa multinacional, con establecimiento en Los Estados Unidos de América, celebra un contrato mercantil con una empresa domiciliada en Colombia, con el propósito de distribuir los productos de aquella en Colombia.

El contrato tiene un valor de US 35´000.000 y el término de vigencia es de 3 años.

En el texto del contrato se dice que éste es internacional, y se pacta la cláusula compromisoria. Estipulándose en ella que, de surgir un conflicto entre las partes con ocasión de la celebración, desarrollo o terminación del contrato, éste será resuelto por un tribunal de arbitramento nombrado por las partes de común acuerdo y en su defecto, el Centro de Conciliación de la Cámara de Comercio de Bogotá D.C. los designará de acuerdo con su reglamento. La legislación aplicable al caso será la legislación de Chile y los árbitros decidirán en derecho.

Page 110: Maestría en Gestión Empresarial

Ejemplo 4--SCHULZE SYSTEMS, empresa Alemana y REGISTRADURIA NACIONAL DEL ESTADO CIVIL DE COLOMBIA

La Registraduría Nacional del Estado Civil de Colombia adelanta una licitación abierta por valor de US 60 Millones tendiente a digitalizar, sistematizar y elaborar una base de datos nacional con el registro civil de los Colombianos. La empresa SCHULZE SYSTEMS, con establecimiento en Alemania, gana la licitación. En el contrato se pacta una cláusula compromisoria donde un tribunal CCI, resolverá las diferencias que surjan del mismo, conforme a las leyes de la República de Colombia.

Page 111: Maestría en Gestión Empresarial

ANÁLISIS DE LOS EJEMPLOS PLANTEADOS

Caso 1 Este contrato si reúne los requisitos de

internacionalidad (Compraventa Inter. Y Ppios de UNIDROIT).

El juez competente para conocer del conflicto, lo será el juez del domicilio del deudor ( ecuatoriano) por lo cual se le aplicarán las leyes respectivas del Ecuador.

Page 112: Maestría en Gestión Empresarial

Caso 2 .

Es un contrato internacional por reunir los requisitos para el efecto. (Compraventa inter. Ppios UNIDROIT)

El juez competente para conocer de los conflictos que se susciten en razón del contrato, será el Juez Civil de México por haberlo pactado así las partes. La notificación de la demanda al deudor Colombiano, deberá tramitarse mediante exhorto remitido al Juez Civil del Circuito, del domicilio de éste, cumpliendo los requisitos que para éste trámite señala el Código de Procedimiento Civil Colombiano en los artículos 696 y 697.

Si la decisión judicial definitiva fuere favorable al mexicano, para poder ejecutar la sentencia contra el colombiano, que está en Colombia, deberá homologar el fallo mediante el trámite del Exequátur, que debe surtirse ante la Corte Suprema de Justicia de Colombia, en Sala de Casación Civil al tenor del numeral 4 del artículo 25 del C de P. C. Presentando la demanda con los requisitos exigidos en los artículos 694 y 695 de la misma obra.

Page 113: Maestría en Gestión Empresarial

Caso 3 . Es un contrato mercantil internacional

por reunir los criterios necesarios para dicha calificación.

La decisión que eventualmente deban proferir los árbitros ( laudo) deberá hacerse efectiva ante la justicia colombiana o estadounidense, según fuere el caso.

En Colombia deberá surtirte el trámite del exequátur, conforme a lo indicado en el caso anterior.

Page 114: Maestría en Gestión Empresarial

CASO 4. Este no es un contrato mercantil internacional, porque si bien, puede reunir los criterios de internacionalidad, ya no interviene la voluntad de particulares propiamente, y sí interviene la voluntad de un Estado, lo que lo erige en un contrato de carácter administrativo, que ha de cumplir los requisitos propios de la contratación administrativa.

Page 115: Maestría en Gestión Empresarial

Oferta y AceptaciónNacional e internacional

Proviene del latín ofere que significa ofrecer

Page 116: Maestría en Gestión Empresarial

Uno de los medios más eficaces que puede usar el empresario actual para promover, colocar o vender sus productos, es el modo de la oferta Comercial.

Esta figura contractual, es generadora de rentabilidad y estabilidad para el empresario o comerciante, cuando en su desarrollo se den las necesarias dos etapas; la primera es la oferta y la segunda es la aceptación.

Función económica

Page 117: Maestría en Gestión Empresarial

“La oferta o propuesta, esto es, el proyecto de negocio jurídico que una persona formule a otra, deberá contener los elementos esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario. Se entenderá que la propuesta ha sido comunicada cuando se utilice cualquier medio adecuado para hacerla conocer del destinatario”. (art. 845 del C.Co)

Concepto

Page 118: Maestría en Gestión Empresarial

Es un acto jurídico unilateral, proveniente del oferente tendiente a producir efectos jurídicos. Debe ser real y seria para que exista, por eso los hechos no son serios, o realizadas por juego o jactancia no son verdaderas ofertas.

Características

Page 119: Maestría en Gestión Empresarial

Es obligatoria para quien la hace. En la oferta debe haber intención por parte de quien la hace de quedar obligado por la aceptación de la misma, pues si en ella la intención de no obligarse resulta de las circunstancias o de la naturaleza especial del asunto, no es una verdadera oferta, por cuanto la simple aceptación no genera un contrato sino una invitación a contratar

Page 120: Maestría en Gestión Empresarial

Es independiente de la persona que la hace. La oferta se conserva así el oferente muera o sea declarado incapaz.

Debe ser comunicada al destinatario. “…. Se entenderá que la propuesta ha sido comunicada cuando se utilice cualquier medio adecuado para hacerla conocer del destinatario”. (art. 845 del C.Co)

Page 121: Maestría en Gestión Empresarial

Expresa: Se formula en términos explícitos, sea de palabra o por escrito.

Tácita: Cuando la invitación que la constituye se realiza mediante hechos cuya ejecución permite inferir la voluntad de proponer una convención

A persona indeterminada

Clases de Oferta

Page 122: Maestría en Gestión Empresarial

Exhibición de mercancías

Agotamiento de mercancías públicamente ofrecidas: “cuando en el momento de la aceptación se hayan agotado las mercaderías públicamente ofrecidas, se tendrá por terminada la oferta por justa causa”. (art. 849)

Oferta pública de prestación o premio

Page 123: Maestría en Gestión Empresarial

Licitaciones: “En todo género de licitaciones, públicas o privadas, el pliego de cargos constituye una oferta de contrato y cada postura implica la celebración de un contrato condicionado a que no haya postura mejor. Hecha la adjudicación al mejor postor, se desecharán las demás”. (art. 860)

Page 124: Maestría en Gestión Empresarial

“La propuesta será irrevocable. De consiguiente, una vez comunicada no podrá retractarse el proponente, so pena de indemnizar los perjuicios que con su revocación cause al destinatario”. (art. 846).

Irrevocabilidad de la oferta

Page 125: Maestría en Gestión Empresarial

El rechazo expreso de la oferta

La aceptación condicional o extemporánea

La expiración del término con que cuenta el destinatario para aceptar o rechazar.

La muerte o incapacidad del proponente cuando de la naturaleza de la oferta o por su voluntad la propuesta no pueda conservar su fuerza obligatoria

Caducidad de la oferta

Page 126: Maestría en Gestión Empresarial

Es un acto jurídico unilateral puro y simple por medio del cual el destinatario de la propuesta, dentro del plazo respectivo, comunica por un medio adecuado al proponente su intención clara de quedar obligado.

- En cuanto a la persona- En cuanto a la cosa- En cuanto a la naturaleza

La aceptación

Page 127: Maestría en Gestión Empresarial

Expresa: cuando se hace por medio de palabras entre personas presentes o transmitidas por teléfono, escritura, gestos o signos

Tácita: cuando se da mediante hechos que atendidas las circunstancias, revelan inequívocamente la intención de adherir a la propuesta

Forma de aceptación

La aceptación por silencio no está consagrada en nuestra legislación

Page 128: Maestría en Gestión Empresarial

La oferta pública de prestación o premio deberá cumplirse dentro de un mes desde la fecha de la oferta, salvo que de la naturaleza de esta se deduzca un término distinto (art. 856).

Plazo para la aceptación

Page 129: Maestría en Gestión Empresarial

“1. La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias personas determinadas constituirá oferta si es suficientemente precisa e indica la intención del oferente de quedar obligado en caso de aceptación. Una propuesta es suficientemente precisa si indica las mercaderías y, expresa o tácitamente, señala la cantidad y el precio o prevé un medio para determinarlos.

2. Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas será considerada como una simple invitación a hacer ofertas, a menos que la persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario”. (art. 14 Convención de las Naciones Unidas de Viena).

Oferta y aceptación internacional

Page 130: Maestría en Gestión Empresarial

La oferta surtirá efecto cuando llegue al destinatario

Retiro y revocación de la oferta internacional

La oferta, aun cuando sea irrevocable, podrá ser retirada si su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta

Efectos de la oferta internacional

Page 131: Maestría en Gestión Empresarial

Toda declaración u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta constituirá aceptación. El silencio o la inacción, por sí solos, no constituirán aceptación.

--- Al igual que nuestro Estatuto Mercantil la convención contempla la aceptación expresa y la aceptación tácita ----

Aceptación de la oferta internacional

Page 132: Maestría en Gestión Empresarial

La oferta nacional aplica tanto para mercaderías como para servicios, en tanto que la oferta internacional solo aplica para mercaderías.

La oferta nacional lleva implícita la intención del oferente de quedar obligado con la aceptación, mientras que la oferta internacional debe consignar expresamente la voluntad del oferente de quedar obligado con la aceptación del destinatario

Diferencias entre la oferta nacional y la oferta internacional

Page 133: Maestría en Gestión Empresarial

La oferta nacional produce sus efectos desde el momento de su expedición, en tanto que la oferta internacional tiene vigencia desde el momento en el que el destinatario recibe la oferta.

Nuestro Código de Comercio no consagra ni el retiro ni la revocación de la oferta, mientras que la Convención de Viena si contempla tales figuras.

Nuestro ordenamiento Mercantil no prevé la posibilidad de retirar la aceptación, en tanto que la Convención de Viena si permite el retiro de la aceptación en materia internacional.

Page 134: Maestría en Gestión Empresarial

La compraventa comercialNacional e

Internacional

Page 135: Maestría en Gestión Empresarial

Objeto o actividad mercantil

Persona natural y jurídica

Vehiculo o medio

Contratos mercantiles

Introducción

Page 136: Maestría en Gestión Empresarial

Función económica Cambio oneroso de bienes por dinero. Contrato de mayor importancia

Page 137: Maestría en Gestión Empresarial

El Código de Comercio en su artículo 905 la define así:“La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio”.

Concepto

Page 138: Maestría en Gestión Empresarial

1. Bilateral 2. Consensual

o solemne 3. Oneroso

4. Principal 5. Nominado 6. De

ejecución instantánea

Características

Page 139: Maestría en Gestión Empresarial

Comprador Vendedor

Objeto

La cosa o bien perfeccionada por el acuerdo mutuo sobre éste

Sujetos

Page 140: Maestría en Gestión Empresarial

Capacidad

Consentimiento

Objeto lícito

Causa lícita

Requisitos para la validez del contrato

Page 141: Maestría en Gestión Empresarial

Falta parcial de la cosa vendida: falta una parte que no incide en la naturaleza y esencia de la cosa, el contrato es perfecto y se mantiene

Venta de cosa presente: cuando existe al momento de celebrarse el acuerdo de voluntades

Venta de cosa futura: inexistente en el momento de la celebración del contrato

La cosa o bien

Page 142: Maestría en Gestión Empresarial

La venta de cosa ajena: Quien vende una cosa es porque tiene poder dispositivo sobre la misma

Venta de un riesgo o de un alea: El Código de Comercio permite que el objeto del contrato de compraventa sea el alea o venta de la esperanza, como por ejemplo la venta de la cosecha de café que llegue a producir la finca denominada El Cafetal, la compra de petróleo que se extraiga del pozo La Esperanza

Page 143: Maestría en Gestión Empresarial

Susceptible de ser vendida: En principio todos los bienes son susceptibles de ser comerciables, con excepción de aquellas cosas que son inapropiables o que están fuera del comercio o aquellas otras que la ley prohíbe vender.

Que sea singular o determinada: No basta que la cosa exista o se espere que exista, es necesario que se determine, porque de lo contrario no existiría el objeto en el contrato de com praventa.

La determinación equivale a señalar los rasgos generales de la cosa como son el género, calidad, o la especie.

Page 144: Maestría en Gestión Empresarial

El artículo 905 establece que el precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendida.

Se constituye éste en elemento esencial del contrato de compraventa 1.Determinación del precio por las partes2.Determinación unilateral del precio3.Determinación del precio por un tercero

Precio $

Page 145: Maestría en Gestión Empresarial

4. Precio justo y precio irrisorio: El precio justo es el proporcionado al valor de la cosa, equiparándose el término justo a valor de mercado.Cuando su cuantía es inferior a la mitad o excede el doble del justo valor de la cosa que se vende se denomina precio injusto o vil. El precio irrisorio se presenta cuando hay una total desproporción entre éste y el valor de la cosa tan manifiesta que el precio aparece a simple vista como ridículo y por lo tanto hace imposible hablar de la existencia del contrato de compraventa

Page 146: Maestría en Gestión Empresarial

5. Precio real

6. Lesión enorme: El vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.

El justo precio se refiere al tiempo del contrato

Page 147: Maestría en Gestión Empresarial

Que se trate de bienes inmuebles Que no se trate de ventas en contratos

mercantiles Que no se trate de ventas hechas por

ministerio de la justicia o en pública subasta Que la lesión sea enorme Que el contrato no sea aleatorio

Requisitos para ejercer la acción de lesión enorme

Page 148: Maestría en Gestión Empresarial

Que la cosa no se haya perdido o enajenado

Que después de celebrado el contrato no se haya renunciado a la acción resolutoria

Que no haya expirado el plazo para promover la acción

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Es personal

Es de orden público

Características de la acción rescisoria por lesión enorme

Page 150: Maestría en Gestión Empresarial

El legislador previó dos sanciones para la lesión enorme: una principal y otra subsidiaria. La principal es la rescisión que en la práctica equivale a la nulidad relativa; y una sanción subsidiaria que consiste en la revisión del acto lesivo

Efectos de la acción rescisoria

Page 151: Maestría en Gestión Empresarial

1. Traditar cosa objeto del contrato: no sólo la entrega material de la cosa, sino la transferencia del dominio

Formas de tradición: Si se trata de bienes muebles, la tradición

se realiza haciendo entrega material de los mismos, acompañada de la intención de transmitir la propiedad

Obligaciones de las partes

Page 152: Maestría en Gestión Empresarial

Si se trata de bienes inmuebles en materia comercial está constituida por una acto complejo, formado por el registro o inscripción del título (escritura pública) en la respectiva oficina de instrumentos públicos, y la entrega material del mismo.

Page 153: Maestría en Gestión Empresarial

2. Garantía de buen funcionamiento: En materia comercial las partes deben pactar expresamente sobre el buen funcionamiento de la cosa y dar la garantía cuando se trata de una venta en que es costumbre otorgarla.Existe para el comprador la obligación de avisar al vendedor sobre los defectos de funcionamiento de la cosa dentro de los treinta (30) días siguientes a aquél en que lo haya descubierto, pues de no hacerlo le caduca la facultad de reclamar.

Page 154: Maestría en Gestión Empresarial

3.Responsabilidad por vicios ocultos o redhibitorios del bien: hay vicio oculto cuando el bien es traditado con el vicio o defecto anterior al contrato, ignorado sin culpa del comprador, haciendo la cosa inadecuada para su uso natural o el previsto por él.

Page 155: Maestría en Gestión Empresarial

Cuando la cosa o bien esté afectada por vicios ocultos, la ley le confiere al comprador dos posibilidades

Pedir la resolución Pedir la rebaja del contrato precio a justa tasación

El comprador podrá iniciar la acción redhibitoria por vicios ocultos dentro de los seis meses contados a partir de la fecha de la entrega del bien.

Transcurrido dicho término la acción prescribe de conformidad con el artículo 938.

Page 156: Maestría en Gestión Empresarial

4. Responsabilidad del saneamiento por evicción (significa privación, despojo que sufre el poseedor, y en especial el comprador de una cosa):

En materia comercial el vendedor está obligado a salir al saneamiento por evicción cuando se reúnan los siguientes requisitos:

Que el comprador sea privado total o parcialmente de la cosa por un tercero que alegue un mejor derecho;

Que las causas que den origen a la evicción sean anteriores a la com praventa;

Que el comprador no haya incurrido en culpa.

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Cesación de la obligación de saneamiento

Prescripción de la acción de saneamiento:Dos años contados desde el momento en que el comprador restituye la cosa, pague el precio o purgue el gravamen, desmembración o limitación del dominio. (Artículo 941 C. de Co.).

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Pagar el precio. No puede concebirse el contrato de compraventa sin que exista la obligación de pagar el precio por parte del comprador, por ser un elemento esencial a él.

Recibir la cosa. El vendedor tiene derecho de exigirle al comprador que reciba la cosa en la fecha y lugar estipulado.

Obligaciones del comprador

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Venta a prueba o venta al gusto: Probar una cosa es establecer directamente si la cosa posee las cualidades que el comprador quiere al comprarla, y gustar una cosa es ensayarla para ver si ella se ajusta a los deseos que el comprador tiene de ella.

El comprador tiene un plazo de tres días para probar o gustar la cosa, si pasado este término no dice nada, se entenderá que la ha aceptado (art. 912).

Clases de compraventa

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Venta sobre muestras

Venta sobre muestras de calidad no determinada

Venta de establecimiento de comercio

Venta de cosa ajena: la venta de cosa ajena es válida e impone al vendedor la obligación de adquirirla y entregarla al comprador so pena de indemnizar los perjuicios

Venta con reserva de dominio: El vendedor podrá reservarse el dominio de la cosa vendida, mueble o inmueble, hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio

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Arras: 1. Arras penitenciales la suma de dinero u

otra cosa que uno de los contratantes entrega al otro en el momento de celebrar el contrato y que implica la facultad de retractarse perdiéndola el que las haya dado o restituyéndolas dobladas el que las haya recibido.

Pactos accesorios

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2. Arras confirmatorias las partes pueden convenir que la suma de dinero o la cosa entregada es parte del precio, lo que indica que las partes desean que el negocio jurídico se celebre, sin otorgar la facultad de retractarse o arrepentirse.

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Pacto de retroventa: su ejecución no constituye un nuevo contrato de venta sino que el vendedor se reserva el derecho de resolver el contrato y consecuencialmente de readquirir la cosa vendida devolviendo al comprador el precio recibido de éste o la suma esti pulada previamente.

Pacto comisorio: sólo opera cuando hay incumplimiento del precio al no pagarse en el tiempo convenido generando la resolución del contrato de venta.

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Pacto de preferencia: aquél por el cual una de las partes se obliga a preferir a la otra para la conclusión de un contrato posterior, sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, será obligatorio

Pacto de mejor comprador o de Adictio in diem: Si se pacta que presentándose dentro de cierto tiempo (que no podrá pasar de un año) persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplirá lo pactado; a menos que el comprador o la persona a quien éste hubiera enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos términos la compra.

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Compraventa internacional

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La diversidad legislativa existente ha causado gran preocupación en todos los países y organismos internacionales, que de una u otra forma prestan atención al comercio internacional. Esto ha llevado desde tiempos antiguos a una tendencia unificadora de la legislación aplicable a la compraventa.

Antecedentes

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En marzo de 1980 en la ciudad de Viena por convocatoria de la Asamblea de las Naciones Unidas, presentes sesenta y dos (62) Estados, incluyendo Colombia, se aprobó el texto definitivo de la Convención el once de abril de 1980, cuyo contenido será transcrito en este texto y analizado en sus aspectos más relevantes.

Colombia mediante la Ley 518 de 1999 integró a su régimen legal la Con vención de Viena

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Los procesos de integración económica que se han venido dando en respuesta a la necesidad de la apertura de los mercados crean la necesidad de estructurar jurídicamente instituciones y contratos internacionales que permitan armonizar las relaciones jurídicas entre los distintos intervinientes del comercio, contratos entre los que se encuentra sin lugar a duda el de la compraventa internacional de mercaderías, cuya regulación contenida en la Convención de Viena de 1980 obedece como ya vimos a la necesidad de unificación entre la diversidad de legislaciones existentes.

Función económica

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La Convención de Viena adopta como criterio para clasificar una compraventa como internacional, el solo hecho de tener las partes su establecimiento de comercio en diferentes Estados.

Dicha Convención no resulta aplicable en las siguientes compraventas:

Concepto

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a) De mercaderías compradas para uso personal, familiar o doméstico

b) En subastas; c) Judiciales; d) De valores mobiliarios, títulos o efectos de

comercio y dinero; e) De buques, embarcaciones,

aerodeslizadores y aeronaves; f) De electricidad.

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La compraventa internacional de mercaderías es aquel contrato en que una parte (vendedor) establecido o con residencia en un Estado diferente del comprador, se compromete a transferir el dominio de una mercadería, entregarla materialmente y entregar cualesquiera documentos relacionados con ellas, en las condiciones establecidas en el contrato y en la Convención, a cambio de las obligaciones de la otra parte (comprador), consistentes en el pago de las mismas y su recepción en las condiciones establecidas en el contrato.

Por mercancía ha de entenderse a todo Bien económico que por sus características puede ser objeto de compraventa en el mercado

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La regulación del contrato de compraventa internacional de mercancías se condensa en un conjunto normativo alejado de los sistemas jurídicos nacionales, que se denomina lex mercatoria internacional que se ha ido construyendo sobre cuatro elementos básicos:

Usos y costumbres mercantiles Reglas uniformes relativas a cobros Reglas y usos uniformes relativas a los

créditos documentario Icoterms

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El contrato se perfeccionará en el momento de surtir efecto la aceptación de la oferta conforme a lo dispuesto en la presente Convención.

Perfeccionamiento del contrato

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1. Obligaciones del vendedor De entrega: Contenido de la obligación:a). Lugar de cumplimientob). Momento de la entregac). Plazod). Las consecuencias de la entregae). Momento de transmisión del riesgo

Obligaciones de las partes

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De garantía a). Plazo para hacer uso de la garantía: el

comprador no puede invocar la falta de conformidad después de un plazo de dos años a partir del momento en que “las mercaderías se pusieron efectivamente en poder del comprador

De saneamiento

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De pagar el precio

a). Domicilio para el pagob). Tiempo del pago

De recibir

2. Obligaciones del comprador

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1. Derechos del comprador frente al incumplimiento del vendedor

Cumplimiento: Si las mercancías no resultan conformes con el contrato el comprador puede exigir la sustitución de aquellas, si la falta de conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato

Sanciones por el incumplimiento de las obligaciones de las partes

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Resolución: La convención permite al comprador sin necesidad de proceso judicial, declarar la resolución del contrato si el incumplimiento del vendedor resulta esencial, o si éste no cumple dentro del plazo adicional que se le haya dado para tal efecto

Indemnización de perjuicios: En cualquier evento de incumplimiento el comprador podar pedir la indemnización de lo perjuicios, que incluirá el lucro cesante y el daño emergente

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También se le otorga al vendedor la misma posibilidad cuando la otra parte ha incumplido de manera esencial con sus obligaciones

Derechos del vendedor frente al incumplimiento del vendedor