Manual del profesor para la materia Métodos alternos de ... · Métodos alternos de solución de...

2015 Centro de Estudios sobre la Enseñanza y el Aprendizaje del Derecho, A.C. (CEEAD)

tu orAJosé Rogelio Contreras Melara

Reneé Christián Licona VázquezJulio César Balandrán Guajardo

isRev ores

Colección para el estudio y práctica del sistema penal acusatorio

Manual del profesor para la materia

Métodos alternos de solución de controversias ysalidas alternas al proceso penal acusatorio

Métodos alternos de solución de controversias y salidas alternas al proceso penal acusatorio


CEEADwww.ceead.org.mx

Diseño de portada: David MartínezDiseño de interiores y maquetación: Daniel Tapia

Primera edición: 2011Segunda edición: 2015

Monterrey, Nuevo León

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ÍNDICE

PresentaciónI. Sobre el ceead . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

II. Sobre nuestras propuestas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

1. Incorporación de las materias en el plan de estudios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

2. Perfil sugerido de los profesores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15

3. Requerimientos para el desarrollo de los cursos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15

III. Sobre los manuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

IV. Sobre la segunda edición de los manuales del sistema penal acusatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

V. ¿Cómo utilizar estos manuales? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

Sesión 1 ¿QUÉ SON LOS MÉTODOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS? 19

I. Actividad introductoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20

II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20

1. Denominaciones y concepto de los métodos alternos de solución de controversias . . . . . . . . . . . . . . . . . 21

2. Naturaleza jurídica de los masc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21

3. Características de los masc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22

4. Fundamento normativo de los masc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

5. Centros de operación de los masc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24

III. Ejercicios prácticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24

IV. Lecturas de preparación y actividad de enlace . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26

V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26

Sesión 2 ¿CUÁLES SON LOS MÉTODOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS? 29


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31

1. Clasificación de los masc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34

2. Mediación y conicliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35

3. El arbitraje . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37

4. Características comunes entre la mediación,la conciliación y el arbitraje . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

5. Justicia restaurativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

Sesión 3 ¿CUÁLES SON LAS DISTINTAS CLASES DE MEDIACIÓN y/O CONCILIACIÓN EN MÉxICO? 43


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44

1. Visión panorámica de algunas clases de mediación y/o conciliación en razón a la materia . . . . . . . . . . . . . 44

2. Una aproximación a los tipos de mediación mexicana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49

Sesión 4 SESIÓN DE ExAMEN 51

I. Examen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51

II. Lecturas de preparación y actividad de enlace . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56

Sesión 5 PRINCIPIOS DE LA MEDIACIÓN y/O CONCILIACIÓN 57


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58

1. Visión panorámica de los principios de la mediación y/o conciliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58

2. Una aproximación a cada uno de los prinicpios de la mediación y/o conciliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59

3. Confidencialidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62

4. Consentimiento informado o decisión informada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64

5. Poder de las partes o autodeterminación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66

Sesión 6 TEMAS DE LA MEDIACIÓN y/O CONCILIACIÓN 69


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70

1. El conflicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70

2. La comunicación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72

3. La negociación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79

Sesión 7 GUíA PARA LA MEDIACIÓN 81


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82

1. Los modelos de mediación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82

2. Fases de la mediación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82

3. Roles en la mediación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90

Sesión 8 SESIÓN DE ExAMEN fINAL MASC 91

I. Evaluación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91


Sesión 9 ¿QUÉ SON LAS SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL? 95


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96

1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96

2. Naturaleza jurídica de las sapp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97

3. Justificación de las sapp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98

4. Fundamento normativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104

Sesión 10 EL PROCESO PENAL ACUSATORIO 107


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108

1. Principio del proceso penal acusatorio en nuestra Constitución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108

2. Las partes materiales y el funcionamiento de las instituciones de justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115

Sesión 11 ¿CUÁLES SON LAS SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL? 117


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118

1. Principales sapp de acuerdo a las leyes mexicanas y estranjeras . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118

2. sapp de acuerdo al cnpp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129

Sesión 12 SESIÓN DE ExAMEN 131

I. Examen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131


Sesión 13 ANÁLISIS DE CONVENIENCIA PARA LA APLICACIÓN DE LAS SAPP 137


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138

1. Evaluación de las distintas salidas alternas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138

2. El proceso penal y sus incidencias en la esfera jurídica del justiciable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149

Sesión 14 SOLICITUDES y RESOLUCIONES DE LAS SAPP 151


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152

1. Solicitudes y resoluciones escritas del proceso en general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152

2. Solicitudes y resoluciones de las sapp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154



Sesión 15 LAS SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL y LA ORALIDAD 159


II. Marco teórico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160

1. Audiencias a celebrar en torno a las sapp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160

2. Estructura de las audiencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162

3. Las cuestiones de forma sobre las audiencias de sapp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162



V. Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175

Sesión 16 SESIÓN DE EVALUACIÓN fINAL DE SAPP 177

I. Examen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177

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Presentación

PrEsENtaCIóN

La reforma constitucional en materia de seguridad y justicia del 2008 instauró en México un sistema de justicia penal de corte acusatorio que estableció nuevas reglas de operación y un cambio significativo en la cultura jurídica mexicana. De acuerdo con las disposiciones transitorias de la referida reforma, para el año 2016 todas las entidades federativas tendrán que haber implementado el nuevo sistema de justicia penal. En este sentido, cada una de ellas ha llevado a cabo su propio proceso para el establecimiento del nuevo sistema.1

Ahora bien, el tiempo de discutir la implementación en sí ya pasó; el debate hoy es cómo hacerlo de la mejor manera. En el Centro de Estudios sobre la Enseñanza y el Aprendizaje del Derecho, A.C. (ceead) nos enfocamos en uno de los aspectos que consideramos más importantes, la formación de nuevos abogados, pues su actuación incide en el crédito o descrédito de cualquier sistema de justicia.

En tal virtud, nos hemos dado a la tarea de elaborar tres manuales que constituyen nuestra propuesta educativa para las escuelas de Derecho, a fin de que incorporen en sus programas de licenciatura los cursos de: 1) Derecho procesal penal en el sistema acusatorio, 2) Técnicas de litigación oral, y 3) Métodos alternos de solución de contro-versias y salidas alternas al proceso penal acusatorio. Este material se relaciona con los tres libros para el estudio y práctica del sistema penal acusatorio creados por el ceead en el 2013, a saber: 1) Libro guía del profesor para el desarrollo de competencias pedagógicas, 2) Libro de casos, y 3) Libro de lecturas de apoyo.

I. sobrE El CEEaD

El Centro de Estudios sobre la Enseñanza y el Aprendizaje del Derecho, A.C. (ceead), es una organización civil independiente, sin fines de lucro, dedicada a la investigación sobre la enseñanza y el ejercicio profesional del Derecho. Nuestra misión es transfor-mar la educación jurídica en México.

Uno de nuestros objetivos principales es desarrollar modelos educativos pertinentes y de calidad para las escuelas de Derecho, con el fin de que de éstas egresen abogados comprometidos con la consolidación del Estado de Derecho en nuestro país.

Actualmente en el ceead desarrollamos cuatro programas permanentes: Educación Jurídica, Universidades Indígenas, Cultura de la Legalidad y Reforma de Justicia. En este último hemos desarrollado, desde el 2010, el Programa de fortalecimiento de las escuelas de Derecho para el nuevo sistema de justicia penal, el cual cuenta entre sus lí-neas de acción: 1) creación de materiales especializados para la enseñanza del sistema penal acusatorio, 2) capacitación de profesores de las escuelas de Derecho, 3) asesoría de directivos de las escuelas de Derecho para la incorporación en los planes de estudios de asignaturas del sistema penal acusatorio, y 4) diseño de un examen diagnóstico para la evaluación de conocimientos sobre el sistema penal acusatorio.

1De acuerdo al informe Metodología para la clasificación y estratificación de las entidades federativas (agosto de 2013), de la Secretaría Técnica del Consejo de Coordinación para la Im-plementación del Sistema de Justicia Penal (Setec), a esa fecha 16 entida-des federativas aplicaban ya el nuevo sistema, mientras que otras 10 conta-ban con un código próximo a entrar en vigor, y otras seis estaban en etapa de planeación.


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II. sobrE NuEstras ProPuEstas

Como mencionamos, en el ceead estamos convencidos de que el proceso de imple-mentación del nuevo sistema de justicia penal debe orientarse en buena medida a su correcto funcionamiento. Para lograr esto, nos enfocamos en la formación de aquellos que a su vez son los formadores de los futuros profesionales del Derecho, quienes serán en algún momento los operadores del sistema de justicia.

1. Incorporación de las materias en el plan de estudios

Nuestra propuesta para las escuelas de Derecho es que se incorporen en su plan de estudios las tres materias objeto de estos manuales: 1) Derecho procesal penal en el sistema acusatorio, 2) Técnicas de litigación oral, y 3) Métodos alternos de solución de controversias y salidas alternas al proceso penal acusatorio. Sabemos que tal inclusión depende del enfoque educativo de cada institución. Creemos que una decisión de esta magnitud repercutirá en el tipo de profesional que egrese la escuela y en la reputación de la escuela de Derecho.

He aquí algunas razones por las cuales estamos convencidos de que se deben incor-porar las tres asignaturas y enseñar preferentemente el sistema penal acusatorio:

1. Al sustituirse el sistema penal inquisitivo mixto, por uno de carácter acu-satorio, la litigación oral y la justicia alterna son ahora tendencias suma-mente imporantes para considerar.

La reforma constitucional de junio del 2008 que introdujo la litigación oral en materia penal, ha tenido un efecto de amplio espectro, pues en diferentes partes del país se han efectuado reformas legales para instru-mentar la oralidad en procesos civiles, familiares, mercantiles o adminis-trativos.

Por su parte, la justicia alterna en México cuenta con leyes especiales desde los años noventa y, al igual que en la oralidad, tiene competencia en materias muy diversas que incluyen la penal.

Por lo tanto, la inserción de las tres materias del sistema penal acusa-torio permite que los alumnos comprendan con claridad los aspectos de oralidad y métodos alternativos, lo que les prepara no solo en este ámbito sino en otras áreas del Derecho.

2. Facilitar a los egresados su incorporación al mercado laboral permitirá a las escuelas de Derecho cumplir con uno de sus objetivos centrales: ten-der un puente entre la oferta educativa y la demanda laboral imperante. Si tomamos en cuenta que, tradicionalmente, la carrera de Derecho es una de las que cuentan con mayor matrícula en nuestro país, la decisión de qué sistema y qué materias impartir resulta aún de mayor relevancia.

3. Es cierto que el sistema mixto continuará vigente por algún tiempo, pero ya hay una cantidad importante de abogados que trabaja en él. Si las es-cuelas de Derecho siguen preparando a sus alumnos en el sistema tradi-cional, les estarán formando para competir con todos esos abogados. La pregunta es, ¿qué sistema constituye la mejor oportunidad para los recién egresados? En el ceead creemos que se debe apostar por el sistema penal acusatorio.

15

Presentación

4. Las escuelas de Derecho tienen además un compromiso con la ciudada-nía en la formación de profesionales conocedores del sistema de enjuicia-miento imperante. Visto desde este crisol, la formación que las escuelas de Derecho impartan sobre el sistema penal acusatorio representa un gran potencial para la consolidación de este sistema de justicia. El crédi-to o descrédito de cualquier sistema de justicia tiene una relación direc-tamente proporcional a la buena o mala actuación de los abogados.

2. Perfil sugerido de los profesores

Las características que deberían poseer los profesores de los tres cursos del sistema pe-nal acusatorio incidirán en la enseñanza de los alumnos. A continuación presentamos nuestra recomendación sobre dichos perfiles, los cuales idealmente deberían responder a dos niveles: indispensable y deseable.

1. Indispensable:• Nivel educativo mínimo: licenciatura. • Título profesional: licenciado en Derecho. • Conocimientos: en proceso penal acusatorio, para los cursos de

Proceso penal acusatorio y Técnicas de litigación oral; y en Méto-dos alternos de solución de conflictos y salidas alternas al proceso penal, para este último curso.

• Habilidades: aplica técnicas didácticas centradas en el alumno, en el desempeño y en el grupo.

2. Deseable: • Experiencia profesional: un año de práctica en el sistema penal

acusatorio o en justicia alterna, según sea el caso.• Experiencia docente: un año de docencia universitaria o su equi-

valente. • Habilidades: asertivo, propicia un clima académico conducente

al aprendizaje, facilita el autoconocimiento y valoración de los estudiantes en el proceso de la teoría-práctica de los saberes de la materia; aunado a ello es deseable en el perfil de los profesores de métodos alternos de solución de conflictos y salidas alternas al proceso penal, el ser empático, creativo y enfocado a integrar elementos multidisciplinarios en su práctica docente.

3. Requerimientos para el desarrollo de los cursos

Para la impartición de las clases a partir de estos manuales es ideal contar con los re-querimientos abajo indicados. Esto porque las técnicas didácticas propuestas implican la formación de equipos o grupos de trabajo, principalmente para los cursos de Téc-nicas de litigación oral y Métodos alternos de solución de conflictos y salidas alternas al proceso penal.

He aquí las recomendaciones más comunes:• Las aulas deberán permitir el trabajo colaborativo entre alumnos en pe-

queños equipos.• Es necesario contar con proyector electrónico y pantalla, principalmente

para la exhibición de videos y presentaciones en diapositivas. En caso de no contar con ellos, explorar previamente la forma en la que se sustituirá el uso de estas herramientas.


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III. sobrE los maNualEs

Los manuales se sustentan en un modelo pedagógico por competencias que propone técnicas didácticas para que el profesor propicie en el estudiante la adquisición de co-nocimientos, destrezas, habilidades y actitudes.

Cada manual presenta una competencia genérica: la de Proceso penal acusatorio es des-envolverse adecuadamente en un proceso penal como alguna de las partes procesales y saber conducirse en las audiencias correspondientes; la de Técnicas de litigación oral es conocer y aplicar las técnicas idóneas para desenvolverse e interactuar de manera pertinente en las audiencias de proceso penal acusatorio como alguna de las partes procesales; y por último la del manual Métodos alternos de solución de controversias y sali-das alternas al proceso penal es aplicar los métodos alternos en varias ramas del Derecho, principalmente en la penal, para dirigir como mediador, una sesión de mediación y para asesorar o representar a alguna de las partes.

Asimismo, cada manual está compuesto de 16 sesiones, de las cuales 12 son conte-nidos de clase y cuatro son exámenes que incluyen sus respuestas. Está diseñado para un curso de 40 horas. Cada sesión está prevista para una duración de 150 minutos.

El autor se basó en la idea de Luis Fernando Pérez Hurtado para estructurar cada sesión en cuatro partes: 1) actividad introductoria, 2) marco teórico, 3) ejercicios prác-ticos y, 4) lecturas de preparación y actividad de enlace. Al inicio de cada sesión se pre-senta una tabla de planeación pedagógica, que indica: a) las competencias específicas por sesión, b) los indicadores de competencias, c) las actividades de enseñanza-apren-dizaje sugeridas, d) las técnicas didácticas, e) la evaluación formativa del profesor y, f) la evaluación de aprendizaje.

IV. sobrE la sEguNDa EDICIóN DE los maNualEs DEl sIstEma PENal aCusatorIo

En el 2011 en nuestro programa Reforma de Justicia del ceead desarrollamos la pri-mera edición de los manuales del sistema penal acusatorio. En aquel momento se tomó como referente normativo el Proyecto de Código Federal de Procedimientos Penales de noviembre de 2010 de Setec. Con motivo de la promulgación del Código Nacional de Procedimientos Penales y su publicación en el Diario Oficial de la Federación del 5 de marzo de 2014, presentamos nuestra segunda edición, actualizada y mejorada.

Esta segunda edición del Manual del profesor para la materia Métodos alternos de solu-ción de conflictos y salidas alternas al proceso penal implicó una actualización normativa conforme al Código Nacional de Procedimientos Penales y a la Ley Nacional de Me-canismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal, esta última publicada en el Diario Oficial de la Federación el 29 de diciembre de 2014. Además, en las sesiones 1 y 4 se sustituyeron algunas preguntas de los ejercicios, mientras que en las sesiones 6 y 13 se agregaron recomendaciones para la negociación y se incorporó la metodología de la mejor alternativa para un acuerdo negociado (mapan), la cual es parte del método de negociación de Harvard.

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Presentación

Estos manuales son producto de un trabajo de colaboración entre diversos especia-listas. Su autor es José Rogelio Contreras Melara. Para su segunda edición, además del autor, participaron en su revisión Reneé Christián Licona Vázquez y Julio César Balandrán Guajardo.

La presente edición se enriqueció con la retroalimentación que para la del 2011 hi-cieron diversos especialistas, así como de sugerencias a algunos apartados especiales. Este grupo de especialistas lo integran Jorge Arturo Gutiérrez Muñoz, José Luis Pe-cina Alcalá, Luis Fernando Pérez Hurtado y Carla Pratt Corzo. Participó también un equipo de pedagogas con quienes el autor trabajó colaborativamente para el desarrollo de las tablas de planeación pedagógica que contiene cada sesión, ellas son: Rosalba González Ramos y Guadalupe Chávez Ramírez, para la segunda edición, y Concep-ción Romo Anguiano para la primera edición.

Queremos reconocer también el invaluable apoyo recibido de los asistentes de in-vestigación: Cristal Camacho Escobar y Erika Cervantes Rodríguez, para la primera edición; y Pedro Misael Castillo Bravo, para la segunda edición. Además, participaron en este manual: Marién Pérezdealba Fernández en la corrección de estilo y la coordi-nación editorial, David Martínez en el diseño de la portada, Daniel Tapia en el diseño editorial de los interiores y en la maquetación, y Cecilia Sosa en la formación de ta-blas. Rubén Cardoza Moyrón, junto con el autor, realizaron la revisión final de texto.

V. ¿Cómo utIlIzar Estos maNualEs?

El Centro de Estudios sobre la Enseñanza y el Aprendizaje del Derecho, A.C. (ceead) cuenta con los derechos patrimoniales de esta obra. Se puede distribuir libremente, pero debe reconocerse a José Rogelio Contreras Melara como autor. No se puede uti-lizar para fines comerciales y no se puede alterar, transformar o generar una obra derivada de ésta, sin previa autorización por escrito del ceead.

Para poder utilizar el manual, es necesario registrarse en la página electrónica del Programa Reforma de Justicia del ceead: www.ceead.org.mx., esto para saber quién y en dónde se está utilizando este material, con el objetivo de hacer llegar actualiza-ciones, materiales adicionales que enriquezcan las sesiones e invitaciones a eventos relacionados.

Estos manuales requieren la participación de la comunidad interesada en el tema a fin de mejorarlos. Son bienvenidos los comentarios y las sugerencias al correo electró-nico: [email protected].

Otras publicaciones del ceead que pueden ser de interés para profesionales, estu-diantes y asociaciones, son las siguientes:

• La futura generación de abogados mexicanos: estudio de las escuelas y los estu-diantes de Derecho en México (Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam y ceead, 2009).

• Lineamientos para el fortalecimiento de las capacidades de las universidades in-dígenas de México en la formación de operadores de sistemas de justicia locales (2010).

• Manual para el curso de cultura de la legalidad en la licenciatura en Derecho (2010).

• Libros para estudio y práctica del sistema penal acusatorio consistentes en:


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• Libro guía del profesor para el desarrollo de competencias pedagógicas (2012).• Libro para el estudio y práctica del sistema penal acusatorio (2012).• Libro de casos (2012).

Todas ellas están disponibles para descargar una vez que la persona interesada se regis-tre en nuestro sitio web www.ceead.org.mx

Para citar esta obra, sugerimos el siguiente formato:

Contreras, Rogelio. (2015). Manual del profesor para la materia Métodos alternos de solución de controversias y salidas alternas al proceso penal acusatorio. Colección para el estudio y la práctica del sistema penal acusatorio. México: ceead.

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Sesión 1¿QUÉ SON LOS MÉTODOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS?

ComPetenCIaS eSPeCífICaS

1. Conoce la justifica-

ción, procedencia y

clases de soluciones

alternativas al proceso

judicial

2. Identifica los métodos

alternos de solución

de controversias

como parte funda-

mental en el proceso

legal

3. Conoce las caracterís-

ticas generales de los

métodos alternos de

solución de controver-

sias y su fundamento

normativo

aCtIvIdadeS de enSeñanza - aPRendIzaje

Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor introduce el tema con una reflexión inicial, mediante una dinámica de grupo a partir de una pregunta detonante acerca de los problemas del sistema de adjudicaciónLuego explica el valor de la cultura del litigio, y de la disputa legalRecomienda a los estu-diantes algunas de estas películas: Kramer vs. Kramer o La guerra de los Roses, a fin de que los alumnos re-flexionen cómo un conflicto puede tener un final trágico cuando se emplean modos inefectivos de abordarlo

Parte 2. marco teórico1. El profesor organiza en

equipos de 2 o 3 alumnos, la lectura relacionada con los métodos alternos de solución de controversias identificando:a) definiciónb) naturaleza jurídicac) característicasd) límites para la aplica-

ción y fundamentos2. Después de la lectura,

los alumnos elaboran un mapa conceptual con los siguientes aspectos:

a. instrumentos internacio-nales que recomiendan su aplicación

b. movimiento legislativo mexicano

c. centros de operación de

los masc

evaluaCIón foRmatIva

del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Orienta acerca

de la elabora-

ción del mapa

conceptual

IndICadoReS de ComPetenCIaS

Conoce los métodos

alternos

Comprende los funda-

mentos de los métodos

alternos

Conoce el sustento nor-

mativo de los métodos

alternos de solución de

conflictos

Comprende los funda-

mentos filosóficos de

los masc

Comprende la naturaleza

de las intervenciones

de terceros ajenos a los

conflictos en el ejercicio

de MASC

Distingue conceptual-

mente los masc

téCnICaS dIdáCtICaS

Lluvia de ideas

y exposición

del profesor

Trabajo colabo-

rativo

Búsqueda y

análisis de

información

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte cola-

borativo:

Relacionar el

tema cultura

del litigio y de

la disputa legal

con el análisis

de la película

Reporte cola-

borativo:

Elaborar mapa

conceptual

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20

I. aCtIVIDaD INtroDuCtorIa

Objetivo: Reflexionar sobre la cultura del litigio, para destacar sobre todo que ante una disputa legal, las partes suelen centrarse en la contienda dejando de consideran otra po-sibilidad de arreglar sus diferencias.

Herramienta: Video o documental.

Se sugiere la exhibición de algún video en el que se observe cómo los padecimientos de un conflicto van más allá de lo estrictamente jurídico, como por ejemplo un docu-mental sobre alguna guerra o algún conflicto social o familiar.

Dinámica: Círculo de reflexión.

El profesor, en su rol de facilitador, deberá generar un análisis y debate en el que los alumnos dialoguen sobre las siguientes ideas:

a) Algunos autores consideran que el conflicto es positivo, puesto que ofre-ce a las partes la oportunidad de descubrir nuevas formas de solucionar sus diferencias. ¿Qué opinan al respecto?

b) Otros autores no solo justifican el conflicto, sino que consideran que has-ta la guerra es necesaria como una forma de implementar la paz. ¿Qué opinan al respecto?

c) A partir de las ideas anteriores, ¿consideran que es justificable el que todo conflicto concluya en los tribunales?

II. marCo tEórICo

Tres son las formas de solución del conflicto que la doctrina reconoce: autotutela, autocomposición y heterocomposición. En la primera una de las partes del conflicto decide su solución imponiéndosela a la otra. Por ello y porque los efectos jurídicos recaen sobre la parte que ha sido sometida, la doctrina considera salvaje esta forma de solución del conflicto. Mientras tanto, en la autocomposición, la solución del conflicto es dada por una de las partes (por ejemplo casos de allanamiento y desistimiento), o bien, por ambas (casos como negociación, mediación, conciliación y justicia res-taurativa) a través de la cesión y/o renuncia que una o ambas partes hacen. Por ello y porque los efectos jurídicos recaen sobre quien renuncia, podemos catalogar a la autocomposición como una forma tolerante y colaborativa de solución de conflictos.

Por último, en la heterocomposición la solución al conflicto es dada por un tercero neutral, que lo decide por haber sido investido con las facultades de: conocer del asun-to, convocar a las pares y decidirlo. Las modalidades heterocompositivas más conoci-das son dos: el juicio y el arbitraje. Además de las facultades antes dichas, únicamente los jueces cuentan con el imperio, es decir la potestad de usar la fuerza pública para ejecutar sus fallos. La suma de estas facultades constituye la jurisdicción. Por ello, y debido al tipo de relación que esta forma de solución del conflicto produce entre las partes, afirmamos que ésta es una manifestación moderna de solución del conflicto en la cual subyace la intolerancia y la competencia.

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Sesión 1 - ¿Qué son los métodos alternos de solución de controversias?

Los métodos alternos de solución de conflictos se nutren de las formas auto y hete-rocompositivas. De estas son de las que nos ocuparemos en esta sesión y a lo largo del presente manual.

1. denominaciones y concepto de los métodos alternos de solución de controversias

De acuerdo a la Enciclopedia jurídica mexicana (2002, VII, p. 10), el concepto de méto-dos alternos de solución de controversias (masc) se originó en los Estados Unidos; sin embargo, no existe un término unívoco para referirse a ellos, algunos de los más usuales son resolución alternativa de disputas (rads) y resolución alterna de conflictos (rac). En México, también se alude a ellos como solución alternativa de controversias (sac) y sistemas alternos de resolución de conflictos (sarc). En inglés el concepto utilizado es alter-native dispute resolution (adr).

Según Fernando Estavillo (1996), los métodos alternos de solución de controversias son una “gama de procedimientos que sirven como alternativas a los procedimientos adjudicatorios de litigio y arbitraje para la solución de controversias, que por lo ge-neral aunque no necesariamente, involucran la intercesión y asistencia de un tercero neutral que ayuda a facilitar dicha solución”.

2. naturaleza jurídica de los masc

No existe unanimidad en torno a la naturaleza jurídica de los métodos alternos de solución de controversias. Existen diversos criterios, algunos de ellos los consideran atribuciones que reciben los particulares para resolver conflictos sin acudir al órgano judicial; otros plantean que son procedimientos voluntarios que permiten solucionar desacuerdos fuera de la justicia ordinaria; y algunos más afirman que constituyen un convenio mediante el cual las partes, acompañadas por un tercero o no, solventan un conflicto sin recurrir a la jurisdicción.

Desde el punto de vista de la impartición de justicia, los masc constituyen un con-junto de procedimientos que posibilitan mayoritariamente la denominada justicia auto-compositiva y, en algunos casos, la justicia heterocompositiva; con la consideración de que, como regla general, todas las actuaciones son desplegadas por particulares.

La justicia autocompositiva es la resolución de un conflicto jurídico sin la intervención de un tercero que impone su decisión, pues son las partes quienes acuerdan la manera de finalizarlo.

La justicia heterocompositiva es la resolución de un conflicto jurídico con la interven-ción de un tercero que impone su decisión de forma obligatoria a las partes.

Vistos como disciplina jurídica, los masc se encuentran diseminados en las diversas ramas de las ciencias jurídicas: derecho procesal, civil, mercantil, laboral, administra-tivo, penal, internacional privado e internacional público, entre otros.

Dada su interacción con otras disciplinas científicas, los masc son estudiados en muchos países por profesionistas de diversas ciencias. En la mediación, por ejemplo, tienen un papel protagónico la psicología, la programación neurolingüística y el tra-bajo social. Así, al reconocer su interdisciplinariedad, en algunos países los estudios de especialización en métodos alternos de solución de controversias, si bien son usual-mente impartidos por las facultades de Derecho, están abiertos para profesionistas de diversas disciplinas. Incluso, Jean Francois Six (citado en Graham y Treviño, 2008, p. 27) sostiene que en Francia se ha desarrollado la profesión del mediador y algunos países siguen esa tendencia.

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3. Características de los masc

3.1. desarrollan el principio de autonomía de la voluntad privada, bajo ciertos límites

El postulado de la autonomía de la voluntad privada indica que las partes pueden celebrar los pactos que estimen convenientes, siempre que no transgredan las leyes. Al constituir una forma de solución de controversias autorizada por la ley, los masc potencian que las partes dispongan sobre la manera de resolver sus conflictos.

Estos métodos han ido incursionando cada vez más en las distintas ramas del Dere-cho. Así, en países como México y Panamá, por mencionar algunos, las instituciones que velan por el respeto a los derechos humanos tienen, incluso, la atribución para conciliar en algunas materias. En general, se puede afirmar que los asuntos que pue-den resolverse a través de métodos alternos de solución de controversias están sujetos fundamentalmente a tres requisitos:

1. Que las leyes permitan el sometimiento del asunto a los masc. 2. Que las partes tengan la capacidad de goce y ejercicio de los derechos,

pues de lo contrario requieren de autorización especial o de alguien que los represente.

3. Que el acuerdo esté libre de vicios.

3.2. Constituyen una justicia distinta a la del órgano judicial, pero igualmente obligatoria

Los métodos alternos de solución de controversias constituyen una forma de resolu-ción de disputas diferente a la impartida por el órgano judicial; no obstante, la solución adoptada por las partes o por terceros nombrados por ellas debe ser acatada de forma obligatoria, so pena de hacerse uso de la fuerza pública.

La obligatoriedad de la solución dada por los masc es una característica importante que pone fin a la controversia en forma definitiva.

En materias que el Estado mexicano ha considerado sensibles, estos métodos han sido instaurados en oficinas públicas que buscan dar protección a los particulares y evitar abusos; tal es el caso de la conciliación al interior de Procuraduría Federal del Consumidor (Profeco), la Comisión Nacional de Arbitraje Médico (Conamed) y la Comisión Nacional de Derechos Humanos (cndh), entre otras instituciones.

3.3. medio de acercamiento real a la justicia

En tanto que las partes toman su caso y, auxiliadas o no por un tercero, intentan so-lucionarlo –justicia autocompositiva– o lo retiran del ámbito judicial para dárselo a un tercero que lo resuelva –justicia heterocompositiva–, se dice que los masc representan una vía de acercamiento a la justicia. Ello no sólo tiene un efecto importante en el conflicto, sino también en las personas, ya que por medio de estos métodos adquieren la responsabilidad de solucionar por una vía legal sus propios problemas (Aguilera Portales, 2010).

3.4. Permiten el cumplimiento voluntario de la justicia

En virtud de que las partes han tomado el conflicto y decidido su solución o acordaron dejar su decisión en un tercero, la decisión adoptada por regla general se cumple con anuencia (Aguilera Portales, 2010).

Límites para la aplica-ción de los masc

El límite principal para la apli-cación de estos métodos lo cons-tituye la ley, pues ésta contempla los asuntos que pueden llevarse a masc y los que no, a partir de di-ferentes criterios: 1. La ley hace una prohibición ejemplar, como ocurre en la mate-ria civil, para el caso de los asun-tos que no pueden llegar a una transacción o acuerdo. 2. La ley hace una autorización taxativa, como acontece en mate-ria penal, donde la ley establece cuáles delitos pueden conciliarse y cuáles no. 3. La ley recurre a los conceptos jurídicos indeterminados, tales como el no quebranto del orden público o el interés público, en cuyos casos es menester estudiar la doctrina y jurisprudencia co-rrespondiente para dilucidar si, el someter determinado asunto a masc, vulnera o no dichos con-ceptos jurídicos.

23


3.5. Son un medio de descongestión de los tribunales

Tanto en los países desarrollados como en los considerados en vías de desarrollo, la labor judicial es cuantitativamente considerable. Aunque Alemania, en comparación con Brasil, tiene 16 veces más jueces, se identifica que en ambos Estados existe una excesiva carga judicial (Gomma de Azevedo, 2006, p. 86).

Los métodos alternos de solución de controversias representan una oportunidad de aliviar la carga del órgano jurisdiccional del Estado, permitiendo que éste se centre en aquellos casos que verdaderamente ameritan la intervención del juez.

4. fundamento normativo de los masc

4.1. Soporte constitucional

Con motivo de la reforma constitucional de seguridad y justicia del 2008, México introdujo, en el artículo 17 párrafo 4º, el reconocimiento constitucional de los me-canismos alternativos de solución de controversias. Para algunos, esta reforma viene a aclarar en definitiva que los masc no son inconstitucionales (Carpintero Urribari, 2010); otros advierten que el reconocimiento constitucional hacia los masc es nece-sario en virtud de tratarse de un tema de acceso a la justicia (Pérez Sauceda, 2010); mientras que hay quienes estiman que la Constitución debe ser un texto de mínimos y por tanto, esta inclusión resulta inconveniente (Núñez Torres, 2010).

Se debe indicar que el reconocimiento constitucional de los métodos alternos de solución de controversias ha llegado casi 10 años después de la emisión de la primera ley especial sobre métodos alternos, la Ley de Justicia Alternativa emitida en Quinta-na Roo en febrero de 1999. Esto puede ser un indicativo de que el texto constitucional no ha sido imprescindible para el desarrollo de dichos métodos.

4.2. Instrumentos internacionales que recomiendan su aplicación

Algunos instrumentos internacionales que recomiendan la aplicación de los masc son: 1. El Tratado de Libre Comercio de América del Norte. Suscrito en 1992, en su

apartado de resolución de controversias (capítulo 20, artículo 2022) reco-mienda a los particulares que diriman sus disputas a través de masc. Los métodos que en él se contemplan son las consultas, los buenos oficios, la conciliación, la mediación y el arbitraje.

2. Declaración de la onu sobre Cultura de la Paz. Este documento, del 13 de sep-tiembre de 1999, en su artículo 3 literal “d” expresa cómo el desarrollo pleno de una cultura de paz está integralmente vinculado a la posibilidad de que todas las personas, en todos los niveles, desarrollen aptitudes para el diálogo, la negociación, la formación de consenso y la solución pacífi-ca de controversias.

4.3. movimiento legislativo mexicano

México, al igual que la gran mayoría de los estados de América Latina, ha entrado en una ola legislativa en torno a los métodos alternos de solución de controversias. Pun-tualmente, nuestro país la inició en 1999. La tendencia latinoamericana es la adopción de tres métodos: mediación, conciliación y arbitraje. Según Ana Elena Fierro (2010, pp. 159-161), para julio de 2009 México contaba con 24 leyes especiales de masc en igual número de estados.

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24

En diciembre de 2014 se publicó la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal, la cual tiene por objeto establecer los principios, bases, requisitos y condiciones de estas prácticas en materia penal, mismas que se prevén en el párrafo cuarto del artículo 17 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

Según dicha ley, los masc en materia penal tienen como finalidad propiciar la solu-ción de conflictos, a raíz de un posible delito, mediante procedimientos basados en la oralidad, la economía procesal y la confidencialidad.

5. Centros de operación de los masc

Así como en el ámbito judicial hay oficinas que operan los tribunales de las distintas materias, para el desarrollo de los métodos alternos de solución de controversias exis-ten también oficinas dedicadas a ello.

Dado que en nuestro país se ha legislado principalmente sobre mediación, concilia-ción y arbitraje, los centros administradores se denominan Centros de mediación, conci-liación y arbitraje y pueden clasificarse de acuerdo a quien compete su operación (véase figura 1.1).

En materia penal se concibe la creación de órganos especializados en mecanismos alternativos de solución de controversias, los cuales deberán tramitar los procedimien-tos alternativos previstos en la referida ley.

III. EjErCICIos PráCtICos

Ahora que hemos conocido qué son los métodos alternos de solución de controver-sias podemos contestar las siguientes preguntas.

1. ¿Qué tienen de común los masc en cuanto a quien brinda la solución del conflicto?

El común denominador de todos los masc consiste en que la solu-ción al conflicto es dada por alguien ajeno al órgano judicial.

2. Indica cuál de las siguientes afirmaciones sobre la naturaleza jurídica de los masc es correcta.

Figura 1.1. Clasificación y operación de los centros de mediación, conciliación y arbitraje

ClaSIfICaCIón Son oPeRadoS PoR:

Centros de mediación públicos

Centros de mediación privados

Centros de mediación y arbitraje

Alguna institución pública

La iniciativa privada

La iniciativa privada, regularmente cámaras de comercio

25


a) Son formas autocompositivas de solución de conflictos. b) Son formas heterocompositivas de solución de conflictos. c) Son formas auto y heterocompositivas de solución de conflictos. Respuesta correcta es “c”.

3. ¿De qué manera se relacionan el postulado de la autonomía de la voluntad privada y los masc?

Por la autonomía de la voluntad privada, las partes pueden cele-brar los acuerdos que estimen convenientes siempre que no violen la ley. De ahí que las partes pueden participar en los masc tales como transacción, mediación o conciliación y eventualmente lle-gar a acuerdos.

4. En relación al cumplimiento coactivo de lo acordado en masc, ¿cuál de las siguientes afirmaciones es correcta?a) La deficiencia de los masc en relación a la justicia ordinaria ra-

dica en la imposibilidad de cumplir por la fuerza lo convenido.b) Lo convenido en los masc puede ejecutarse forzosamente si una

de las partes se niega a cumplirlo. c) Sin la justicia de los masc la justicia ordinaria pondría en entre-

dicho su cobertura de servicios. Respuesta correcta es la “b”.

5. Tratándose de mediación y conciliación ¿Existe alguna relación entre las características de los masc consistentes en: ser un medio de acer-camiento de la justicia y permitir el cumplimiento voluntario de la justicia?

Sí, se entiende que los masc acercan la justicia a las partes en tanto que éstas solucionan directamente su conflicto. A su vez, la inter-vención de las partes en la solución del conflicto incide en el cum-plimiento voluntario de lo acordado.

6. ¿Por qué consideras que la onu en su Declaración sobre Cultura de la Paz afirma que el desarrollo pleno de una cultura de paz está vincu-lado a la posibilidad de que todas las personas desarrollen aptitudes para el diálogo, la negociación, la formación de consenso y la solu-ción pacífica de controversias?

Respuesta para la reflexión personal.

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leCtuRaS aCtIvIdad del PRofeSoR

leCtuRaS de PRePaRaCIón y aCtIvIdad de enlaCe PaRa la SeSIón 2

aCtIvIdad de loS alumnoS

Singer, L. (1996). Origen y evolución del

movimiento RADS. En Mediación. Reso-

lución de conflictos. Barcelona: Paidós.

pp. 12-29

El profesor pide a los alumnos realizar la

actividad correspondiente

Búsqueda y preparación de información

IV. lECtura DE PrEParaCIóN y aCtIVIDaD DE ENlaCE

V.rEfErENCIas

Aguilera Portales, Rafael Enrique. (2010). En Gorjón Gómez, Francisco Javier, (comp.). Mediación y arbitraje. Leyes comentadas y concordadas del Estado de Nuevo León. México: Porrúa.

Brooks, James L. (Productor) y DeVito, Danny (director). (1989). La guerra de los Roses [película]. Estados Unidos: Twentieth Century Fox Film Corporation.

Carpintero Urribari, Gonzalo. (2010). Finalmente un estatuto constitucional para los mecanismos alternativos de solución de controversias. En Carpintero Urribari, Gon-zalo (comp.). Acceso a la justicia alternativa. La reforma al artículo 17 constitucional. Méxi-co: Porrúa.

Enciclopedia jurídica mexicana. (2002), México: Porrúa.

Estavillo Castro, Fernando. (1996). Medios alternativos de solución de controversias. En Jurídica. Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, 26. México: Universidad Iberoamericana. Recuperado desde http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/jurid/cont/26/pr/pr25.pdf

Fierro Ferráez, Ana Elena. (2010). Manejo de conflictos y mediación. México: Oxford University Press Mexico.

Fischoff, Richard y Jaffe, Stanley R. (Productores); Robert (director). (1979). Kramer vs. Kramer [película]. Estados Unidos: Columbia Pictures.

Graham, James A. y Treviño Vives, Carlos. (2008). Ley de Métodos Alternos a la Solución de Controversias de Nuevo León, (comentada). Nuevo León, México: Lazcano.

27

Presentación

Gomma de Azevedo, André. (2006). La mediación en Brasil. En Gorjón Gómez, Francisco Javier y Vargas Viancos, Juan Enrique, (comps.). Arbitraje y mediación en las Américas, México: ceja y uanl.

Núñez Torres, Michael. (2010). La constitucionalidad de los masc en el Estado de Nuevo León. En Gorjón Gómez, Francisco Javier. (Comp.) Mediación y arbitraje. Leyes comentadas y concordadas del Estado de Nuevo León. México: Porrúa.

Pérez Sauceda, José Benito. (2010). Creación de una Ley Federal de Métodos Alternos de Solución de Conflictos. Tesis doctoral no publicada. México: Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Nuevo León.

29

Sesión 2¿CUÁLES SON LOS MÉTODOS ALTERNOS DE SO-LUCIÓN DE CONTROVERSIAS?


1. Conoce las clasifica-

ciones de los masc

2. Explica los masc en la

legislación mexicana

3. Identifica las carac-

terísticas de los con-

ceptos de mediación,

conciliación, arbitraje

y justicia restaurativa


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor, en su rol de

facilitador, organiza una

dinámica de grupo a

partir de las preguntas:

¿Cuál es la naturaleza de

los masc y qué hacen los

terceros?

Las respuestas, escritas

en el pizarrón, se con-

trastan con la tabla del

manual

Parte 2. marco teórico1. El profesor explica

la tabla de los masc

y guía al alumno a

utilizar estrategias de

análisis para que iden-

tifique los elementos

esenciales del tema

en su conjunto

2. El profesor aplica un

ejercicio de juego de

roles a partir de una

situación que elabora

y lo contextualiza de

acuerdo a la región,

estado y a hechos

recientes que ocurran

en su entorno


del PRofeSoR

Evalúa según

la tabla de

clasificación,

de acuerdo a la

doctrina

Hace registro

de participa-

ciones


Define en qué etapa del

proceso se usa, la me-

diación, la conciliación,

el arbitraje y la justicia

restaurativa

Distingue los distin-

tos tipos de métodos

alternos de solución de

controversias

Conoce las caracterís-

ticas de la mediación,

conciliación y arbitraje


Lluvia de ideas

Exposición del

profesor

Juego de roles

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte cola-

borativo

Desempeño de

cada rol

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30


Objetivo: Explorar lo que se sabe sobre la naturaleza jurídica y actuación de los terceros en los masc..Herramienta: Tabla comparativa.

Dinámica: ¿Cuál es la naturaleza de los masc y qué hacen los terceros?

El profesor, en su rol de facilitador, presenta la siguiente tabla a los alumnos para que la complementen. En la columna izquierda se coloca el masc y en las siguientes se agregan los puntos sobre su naturaleza jurídica e intervención de un tercero.

aRbItRaje

ConCIlIaCIón

negoCIaCIón

juStICIa ReStauRatIva

medIaCIón

Tabla comparativa

nombRe del mascnatuRaleza

juRídICaSI no ¿Cómo Se llama? ¿Cuál eS Su funCIón?

¿InteRvIene un teRCeRo?

1. Conciliación

2.

3.

4.

5.

Autocompositiva Conciliador facilitar la solución del conflic-

to, pudiendo sugerir soluciones

x

31

Sesión 2 - ¿Cuáles son los métodos alternos de solución de controversias?

II. marCo tEórICo

Existen diversos métodos alternos de solución de conflictos, unos son más difundidos en las leyes mexicanas y otros, de acuerdo a la doctrina, se practican en Estados Uni-dos. Dado que en estos métodos subyacen las formas de solución del conflicto, una ca-racterística que debería primar en ellos es que con su aplicación, las disputas suscitadas entre las partes deberían resolverse.

No obstante lo anterior, en esta sesión veremos que varios de los masc de la práctica anglosajona, en lugar de resolver el conflicto, constituyen una metodología que orienta a las partes para que opten por una negociación, mediación o bien acudan a un jui-

masc¿QuIén o QuIé-

neS Son loS teRCeRoS?

¿Qué haCe o haCen loS teRCeRoS?

¿Qué haCen laS PaRteS?

¿Cuál eS el objetIvo?

¿Con Cuál doCumento Se

ConCluye?

¿eSe doCu-mento tIene

fueRza oblIgatoRIa?

¿hay un fallo o ReSoluCIón Con

el Que Se ConCluye?

Mediación

Conciliación

Transacción

Arbitraje

Persona neutral: “mediador”

Persona neutral: “conciliador”

No hay

Persona neu-tral: “árbitro(s)”

Dirige la comunicación de las partes, sin hacer sugerencias de solución al conflicto

Dirige la comunicación de las partes y puede propo-ner soluciones a su conflicto.

N/A

Conoce las posiciones de las partes, analiza las pruebas de cada una y emite un fallo. Dependiendo del tipo de arbitraje, será el fundamento que le da a su fallo: La ley o la equidad y/o conciencia

Exponen su posición en torno al con-flicto. Por regla general, lo ha-cen en forma personal

Exponen su posición en torno al conflicto. Por regla general, lo ha-cen en forma personal

Ceden recípro-camente sus posiciones, sea reconociendo o renunciado a algo

Exponen su posición en torno al con-flicto, pueden pedir medidas cautelares, presentan pruebas, y piden un fallo. Por regla ge-neral, lo hacen por medio de abogados especialistas

Que las partes encuentren una solución consensuada al conflicto



Que el árbitro emita un fallo con el que se decida el caso y se ponga fin a la controversia

No, las partes pueden llegar vo-luntariamente a un acuerdo o no alcanzarlo. Nadie resuelve por ellos el conflicto

No, las partes pueden llegar vo-luntariamente a un acuerdo, o no alcanzarlo. Nadie resuelve por ellos el conflicto

No, las partes pueden llegar vo-luntariamente a un acuerdo, o no alcanzarlo. Nadie resuelve por ellos el conflicto

Sí, las partes han dado al árbitro la potestad de emitir un fallo

Acuerdo de mediación o constancia de falta de acuerdo de mediación

Acuerdo conciliatorio, o constancia de falta de acuerdo conciliatorio

Contrato de transacción o constancia de falta de transacción

Laudo

Sí

Sí

Sí

Sí

Sí

Sí

Sí

Sí

¿Se Puede haCeR CumPlIR Con la fueRza

PúblICa?

Tabla 2.1. Clasificación de los masc de acuerdo a la doctrina

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32

¿QuIén o QuIé-neS Son loS teRCeRoS?





ConCluye?


fueRza oblIgatoRIa?


el Que Se ConCluye?

Amigable

composi-

ción

Pequeño

juicio

Juicio priva-

do o “renta

de un juez”

Juicio

sumario

ante jurado

Persona neu-tral: “árbitro(s)” o “amigable componedor”

Un ejecutivo de cada parte y un tercero neutral

Un abogado, usualmente un juez retirado

Personas neu-trales: “jurado”

Conoce las posiciones de las partes, analiza las pruebas de cada una y emite un fallo basándose en la equidad y/o su conciencia

Conoce las posiciones de las partes, analiza las pruebas de cada una y toma una decisión

Conoce las posiciones de las partes, analiza las pruebas de cada una y toman una decisión

Conoce las posiciones de las partes, analiza las pruebas de cada una y emite un fallo


Exponen su posición en torno al con-flicto, pueden pedir medidas cautelares, presentan pruebas y piden un fallo. Por regla ge-neral, lo hacen por medio de abogados especialistas

Exponen su posición en torno al con-flicto, pueden pedir medidas cautelares, presentan pruebas, y piden un fallo.Por regla ge-neral, lo hacen por medio de abogados especialistas


Que el árbitro emita un fallo con el que se decida el caso y se ponga fin a la controversia

Que los ejecu-tivos decidan qué conviene más a la empresa que representan, si negociar, ir a juicio o a otro masc

Que el tercero, emita un fallo con el cual se decida el caso y se ponga fin a la controversia

Que las partes tengan una idea del sen-tido en que podría fallar un jurado, y así decidan qué les con-viene más, si negociar, ir a juicio o a otro masc


No

Sí, las partes han dado al árbitro la potestad de emitir un fallo.


Laudo

N/A

Sentencia

Veredicto

Sí

No

Sí

No. Por regla general los miembros del jurado ignoran que su fallo no tendrá fuerza obligatoria

Sí

No

Sí

No


PúblICa?masc

33


¿QuIén o QuIé-neS Son loS teRCeRoS?





ConCluye?


fueRza oblIgatoRIa?


el Que Se ConCluye?

Oyente

neutral

Determi-

nación por

experto

neutral

Decisión no

obligatoria.

Aplica en

materia de

propiedad

intelectual

Consultas.

Aplica

sobre todo

en derecho

internacio-

nal público

Buenos

oficios

Aplica

sobre todo

en derecho

internacio-

nal público

Justicia

restaurativa

Persona neu-tral: “oyente neutral”

Persona neu-tral especialista sobre el objeto del conflicto“experto neutral”

Persona neu-tral especialista sobre el objeto del conflicto

No hay

Estado neutral“Negociador de honorable reputación”

Persona neu-tral “facilitador” especialista en manejo de emociones

Conoce las posiciones de las partes, analiza las propuestas de solución que cada una presenta y les asesora

Emite un dictamen técnico sobre la situación que se le ha consultado

Emite un dictamen técnico sobre la situación que se le ha consultado

N/A

Intenta persuadir a las partes para que desistan del conflicto e inicien una negociación o cualquier masc

Exponen sus mejores propuestas o alternativas de arreglo del conflicto

Exponen la si-tuación sobre la cual tienen una duda de carácter científico y/o técnico

Exponen la si-tuación sobre la cual tienen una duda de carácter científico y/o técnico

Ante la posible aparición de un conflicto, las partes se consultan para decidir medidas que lo eviten o solucionen

Ante el conflicto de dos Estados, un tercero ofrece su inter-vención para persuadirlos en finalizarlo

Las partes son víctima, ofensor, sus familiares, sus abogados, gente de la comunidad y policías. Dialogan e intercambian preguntas acerca de sus emociones y percepciones del delito

Que el oyente neutral indique a las partes si están cerca o no de poder iniciar una negociación

Que las partes conozcan so-bre la realidad del caso

Que las partes conozcan so-bre la realidad del caso

Evitar que algún con-flicto estalle o solucionar uno existente

Que las partes -Estados- consensen la finalización de un con-flicto

Que la víctima y el ofensor sanen de efectos del delito emocional y físicamente, buscando acordar una forma de reparación

No, el tercero solamente les hará saber a las partes qué tantas posibilidades tie-nen de iniciar una negociación

No, el tercero solamente hacer saber a las partes su opinión técnica

No, el tercero solamente hacer saber a las partes su opinión técnica

No

No

No

Dictamen

Dictamen técnico

Dictamen técnico

N/A

N/A

Acuerdo de reparación o constancia de falta de acuerdo de reparación

No

No

No

N/A

N/A

Sí

No

No

No

N/A

N/A

Sí


PúblICa?masc

Prepara a las partes previamente y después dirige la reunión que se sostiene

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cio. Tanto de los primeros como de estos últimos nos vamos a ocupar en esta sesión. Vamos a ver, además, algunos modelos de gestión de la mediación y conciliación, en atención a su voluntariedad y a quien brinda el servicio, entre otros.

1. Clasificación de los masc

1.1. Clasificación de acuerdo a la doctrina

La doctrina reconoce una amplia gama de métodos alternos de solución de controver-sias, entre los cuales la Enciclopedia jurídica mexicana destaca los que se muestran en la tabla 2.1. masc en la legislación mexicana.

En nuestro país existe una gran cantidad de leyes que incluyen por lo menos un método alterno de solución de controversias. Luis Miguel Díaz (2010), en su artículo Soluciones negociadas a conflictos legales, cita 34 leyes que incluyen masc en ramas tan diversas como civil, familiar, penal, turismo, consumo, agrario y leyes de instituciones como el Seguro Social e Infonavit, entre otras.

Si bien son muchas las leyes que contemplan estos métodos alternos, posiblemente las figuras masc más recurrentes en nuestra tradición jurídica, al igual que en varios países de América Latina, son la mediación, la conciliación y el arbitraje.

México contempla en su Código Civil Federal, el contrato de transacción desde hace muchos años. En materia mercantil, se reformó el Código de Comercio en 1989 y 1993 (Silva Silva, 2001, p. 27) a de adecuar el arbitraje a la normativa modelo internacio-nal; en 1992, con motivo de la firma del Tratado de Libre Comercio de América del Norte (tlcan), México, Estados Unidos y Canadá designaron como mecanismo para solución de disputas, las consultas, los buenos oficios, la conciliación, la mediación y el arbitraje1.

Por su parte, en mayo de 1996 nació la Comisión Nacional de Arbitraje Médico (Co-named), además de la conciliación y arbitraje, incorporó el método de determinación por experto neutral.

1999 marcó un hito, en lo que a la legislación métodos alternos de solución de con-troversias respecta, pues en febrero de ese año el estado de Quintana Roo emitió la pri-mera ley masc especial de la República. Con ello se dio inicio a una ola legislativa que pasó por muchas entidades federativas, que empezaron a promulgar leyes especiales de la materia. Dichas leyes especiales de masc contienen básicamente la conciliación, mediación, arbitraje y algunas hablan de amigable composición, aunque ésta sea en realidad una especie de arbitraje.

En los últimos años, a raíz de la reforma constitucional de seguridad y justicia, algu-nos estados, como Chihuahua, Hidalgo, Nuevo León y Sonora, contemplan la justicia restaurativa en sus leyes punitivas para adolescentes como una forma especial de rea-lizar solución alterna al proceso penal.

Es importante mencionar que en abril del 2010, la Cámara de diputados recibió un proyecto de ley federal que pretende regular los masc: Ley Federal de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias.

Lo más destacable de este documento es la propuesta de crear un instituto federal de mecanismos alternativos de solución de controversias que sea dependiente del Consejo de la Judicatura del Poder Judicial Federal; dicho instituto tendrá diversas facultades, desde la prestación de servicios de mediación, la investigación en torno a los masc, la certificación de mediadores y la autorización de centros de mediación privada. Este proyecto sólo se refiere a la mediación y conciliación (Rétiz Gutiérrez, 2010).

Los mecanismos alternativos de solución de controversias que se contemplan en la legislación mexicana son:

1 Encontramos estos masc en el tlcan, séptima parte, capítulo xx, artículos 2001 a 2004.

35


1. mediación2. conciliación 3. transacción4. arbitraje5. amigable composición6. determinación por experto neutral7. consultas8. buenos oficios 9. justicia restaurativa

Dada la preeminencia que las leyes mexicanas le confieren a la mediación, la concilia-ción y el arbitraje; y la proyección que la justicia restaurativa tiene en México, a partir de la reforma constitucional de seguridad y justicia, estos cuatro métodos alternos son los que se analizarán a mayor detalle en el presente manual.

1.2. Clasificación de acuerdo a la ley nacional de mecanismos alternativos de Solución de Controversias en materia Penal

La Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Mate-ria Penal (lnmascmp) regula de manera particular los siguientes masc:

1. mediación2. conciliación3. procedimiento restaurativo

2. mediación y conciliación

2.1. definición

Existen infinidad de conceptos sobre mediación pero, en suma, hay unanimidad para entenderla como un procedimiento mediante el cual un tercero neutral dirige la comu-nicación de las partes para que éstas puedan llegar a un acuerdo.

A diferencia de la mediación, en la conciliación el tercero también puede hacer su-gerencias de solución.

La diferencia, por tanto, entre estos dos métodos es sutil y está relacionada con las funciones del mediador y el conciliador. Mientras el primero no puede proponer o sugerir soluciones a las partes, el segundo sí puede realizarlo. De ahí que en la media-ción son las partes las que encuentran la solución a su diferencia; mientras que en la conciliación esto no es obligatorio, pues pueden apoyarse en un tercero.

En materia penal, el artículo 21 del proyecto de la lnmascmp define a la mediación como el procedimiento voluntario mediante el cual los intervinientes, en libre ejercicio de su autonomía, buscan, construyen y proponen opciones de solución a la controver-sia, con el fin de alcanzar la solución total o parcial de ésta.

Por otro lado, la conciliación es definida en el artículo 25 del mismo ordenamiento como el procedimiento voluntario mediante el cual los intervinientes, en libre ejercicio de su autonomía, proponen opciones de solución a la controversia en que se encuen-tran involucrados, así como la solución total o parcial de la misma.

2.2. Clasificación de la mediación y/o conciliación

La mediación y/o conciliación puede clasificarse de acuerdo a diversos criterios: se-gún su elemento de voluntariedad, en función de si el mediador o conciliador tienen

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36

capacidad para subordinar a las partes, en atención al ámbito institucional que brinda y en razón a la materia en la que son aplicados.

1. Según su elemento de voluntariedad, la mediación y/o conciliación son métodos alternos obligatorios respecto al ingreso, o voluntarios en cuan-to a su permanencia:

a) Obligatorios respecto al ingreso. En algunas legislaciones se considera a estos métodos alternos como una etapa procesal obligatoria que debe agotarse para efecto de continuar con la siguiente fase. Sin embargo, lo obligatorio radica solamente en que las partes deben acudir a la sesión inicial del masc, como requisito obligatorio pre-vio a la interposición de la acción judicial.

Empero, las partes pueden indicar con libertad que no desean conciliar ni mediar, con lo cual el masc finaliza. Por ejemplo, la conciliación laboral que prevé nuestra la Ley Federal del Trabajo para los procedimientos especiales (artículos 892 al 894) indica que si el demandado no acude a la cita de conciliación, se darán por admitidas las peticiones de la parte actora.

Algunos autores critican esta “obligatoriedad”, mientras que otros consideran que no se socaba la voluntariedad de los métodos alternos, dado que solo es obligatorio acudir a la sesión inicial y no la conciliación en sí misma.

b) Voluntarios en cuanto a su permanencia. Todas las legislaciones con-templan que para la celebración de la mediación y/o conciliación se necesita el acuerdo de las partes, de tal manera que éstas pue-den tener la obligación de acudir a una cita, pero reconocen que para dar inicio y continuar con el masc, se necesita su acuerdo.

2. En atención a quien brinda el servicio la mediación y/o conciliación puede ser retenida o delegada.

a) Retenida. Es la que se realiza ante uno de los operadores del pro-ceso por ejemplo, juez, fiscal, o defensor. Ejemplo de esto nos lo brinda el artículo 1,052 del Código de Procedimientos Civiles de Nuevo León, el cual dispone que en el proceso oral, los jueces propondrán los masc, y en caso de que no se acepten, procurará que las partes concilien.

Este tipo de mediación y/o conciliación es criticada por las siguientes razones: 1) ordinariamente los operadores del proceso no han recibido formación para la facilitación de soluciones con-sensuadas. Además su labor es la postulación o la jurisdicción; 2) en el caso de que fiscales y defensores funjan como mediadores, su participación pone en duda la neutralidad que el mediador debe tener; y 3) independientemente de cuál de los operadores facilite la mediación, obtendrá información privilegiada que no debería de conocerse en el proceso.

En caso que no se alcance un acuerdo, el operador que haya fungido como mediador debería excusarse de seguir conociendo del asunto, so pena de quebrantar el principio de confidencialidad de la mediación.

b) Delegada. Es la mediación y/o conciliación facilitada por perso-nal que cuenta con conocimientos y habilidades para el desarrollo de estos masc, es decir, mediadores y conciliadores. Este tipo de mediación tiene lugar, por ejemplo, en los centros de masc de los

37


poderes judiciales, o bien, en las unidades de justicia alterna de las procuradurías.

3. De acuerdo al ámbito institucional que brinda los métodos alternos, la mediación y la conciliación pueden ser institucionales o ad hoc.

a) Institucional. Cuando los mediadores pertenecen a una institución autorizada especialmente para ello y se guían por sus reglas; por ejemplo, la mediación ante el Centro Estatal de Métodos Alternos de Solución de Conflictos de Nuevo León que actúa conforme a la ley masc de ese estado.

A su vez, esta mediación se puede clasificar de acuerdo al tipo de institución que brinda el servicio. Así, tenemos:

• Mediación institucional privada. La institución que impar-te estos métodos es de la iniciativa privada; por ejemplo, la mediación desarrollada por la Cámara de Comercio de México.

• Mediación institucional pública. Cuando quien la desarro-lla es una institución pública; por ejemplo, la conciliación desarrollada por la Comisión Nacional de Arbitraje Médico.

b) Ad hoc. Cuando la mediación y/o conciliación es dirigida por un mediador que actúa con carácter independiente.

4. En atención a la materia, pueden haber tantos tipos de mediación y/o conciliación como ramas del Derecho existen, siempre y cuando la ley haya autorizado el masc en esa materia. En México, la mediación y/o conciliación es aplicable en materia civil, penal, familiar, laboral, admi-nistrativa y médica, entre otras.

Tales mecanismos se deben implementar por facilitadores certificados que brindan los servicios de masc contenidos en la ley especial en la materia.

3. el arbitraje

Existen diversas definiciones de arbitraje, nosotros lo entendemos como el proceso alterno a la justicia ordinaria mediante el cual las partes escogen a un tercero neutral, especialista sobre el asunto objeto de la disputa, para que resuelva el caso de manera definitiva y obligatoria.

La teoría contractualista considera que el arbitraje es un contrato privado que faculta al árbitro a resolver el caso; mientras que para la procesal el árbitro es una especie de juez. La teoría mixta plantea una visión ecléctica al sostener que el arbitraje nace por un convenio de las partes y a la vez es procesal, en tanto que el árbitro despliega actuacio-nes semejantes a las del juez (Gorjón Gómez y Sáenz López, 2009, p. 141).

Algunas características que distinguen al arbitraje de los tribunales del Estado son la atención especializada que los árbitros dispensan a sus casos y el alto grado de es-pecialización sobre la materia objeto de la Litis. Ello representa una ventaja frente a la saturación de expedientes que suele acompañar a los tribunales, por lo cual el arbitraje puede considerarse como una justicia más expedita.

Existen dos criterios básicos para clasificar el método alterno del arbitraje, ya sea según la base sobre la que se resolverá el caso, o bien, en atención a la manera en que se regulará el procedimiento arbitral.

1. Tomando en cuenta la base sobre la que se resolverá el caso, el arbitraje puede ser en Derecho o en equidad. Éste último también es llamado de amigable composición.

Los centros masc

En materia de masc, las leyes autorizan la creación de centros especializados en mediación y/o conciliación.

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38

a) Arbitraje en Derecho. En esta modalidad el árbitro debe basar su laudo conforme a la ley, comprendiendo tanto la jurisprudencia, y en su caso, los usos y costumbres mercantiles.

b) Arbitraje en equidad o amigable composición. En él, el árbitro basa su laudo en principios de equidad, justicia y los “dictados de su conciencia”. En algunos países de América Latina el arbitraje en equidad ha sido criticado porque el criterio de justicia del árbitro es un término muy subjetivo.

2. Si la clasificación se realiza en atención a la manera en que se regulará el procedimiento arbitral, el arbitraje puede ser institucional o ad hoc.

a) Institucional. Cuando el arbitraje lo realiza algún centro especiali-zado –como por ejemplo Centro de Arbitraje de la Cámara de Co-mercio de México–, se siguen los reglamentos que dispone dicho centro. De igual manera, el árbitro deberá provenir del listado de árbitros calificados del centro en cuestión.

b) Ad hoc. Cuando el arbitraje se sigue conforme a las reglas que las partes han emitido para el caso en concreto, con el entendido de que deben respetar la ley. Las partes pueden designar al o los ár-bitros sin necesidad de acudir a un centro especializado, además tienen la posibilidad de decidir las formas de notificar o realizar las citaciones, la duración del término probatorio, el término para emisión del fallo, etcétera.

4. Características comunes entre la mediación, la concilia-ción y el arbitraje

Algunas características que comparten estos métodos alternos al distinguirse de la jus-ticia del órgano judicial son:

4.1. Celeridad

A diferencia de los procesos judiciales que suelen prolongarse, estos tres masc pueden resolver el conflicto en un plazo más corto; los centros administradores de arbitraje, por ejemplo, generalmente contemplan en sus normas un plazo para la celebración del proceso.

4.2. Confidencialidad

A diferencia de la justicia del órgano judicial, los casos que se desarrollan ante estos métodos alternos tienen un carácter de sigilo y están reservados al conocimiento ex-clusivo de las partes; inclusive, tan pronto se concluye el proceso de mediación y/o conciliación, algunos centros de mediación tienen normas internas que imponen a sus mediadores la obligación de destruir los papeles de trabajo del caso.

4.3. economía

Debido a su celeridad, el curso de estos métodos alternos normalmente suele ser más económico que acudir a las instancias judiciales. Aunque en materia de arbitraje co-mercial esto es relativo, dado que la especialización de los abogados y árbitros lo vuel-ven oneroso; pese a ello, la economía es considerada una virtud atribuible a éste, en razón a la rapidez con que se resuelve el caso.

39


5. justicia restaurativa

Algunos autores conceptualizan la justicia restaurativa como un movimiento de van-guardia al interior de la victimología, y otros la estiman como una solución al delito. Lo cierto es que no ha sido tarea fácil arribar a un concepto de justicia restaurativa.

Un grupo de expertos de la Organización de Naciones Unidas, que se reunió duran-te octubre y noviembre de 2001 en Ottawa, Canadá, declaró que pese a la complejidad del concepto, al elaborar un proyecto de declaración de principios básicos sobre la utilización de programas de justicia restaurativa en materia penal, puede definirse el proceso restaurativo como:

tIPo de PRogRama de juStICIa

ReStauRatIvaInteRvIenen faSeS Cómo Se deSaRRolla el PRogRama

Mediación

Reuniones de restau-

ración

Círculos

Víctima y ofensor.

El mediador dirige la inte-

racción de las partes

Víctima, ofensor, sus

familias, grupos comunita-

rios de apoyo, la policía,

asistentes sociales y

abogados de las partes

Hay un facilitador que

dirige la interacción de las

partes

Víctima, ofensor, sus fami-

lias y cualquier interesado

en el delito del que se

trate

Hay un facilitador que

dirige el círculo y va indi-

cando quien habla

1. Traspaso y aceptación

del caso

2. Preparación para la

mediación

3. Mediación

4. Seguimiento

1. Preparación

2. Encuentro

3. Monitoreo

1. Círculo de sanación

2. De sentencia

3. De monitoreo

Se prepara el caso, evaluando si las partes pueden

enfrentarlo positivamente

Se reúnen y buscan solución al caso

Se le da seguimiento para verificar el cumplimiento

Reunión de la víctima, el ofensor y demás personas

Reunión del ofensor y la familia para analizar oferta

Reunión del ofensor y demás personas para proponer

forma de arreglo

En el primer círculo se prepara a las partes por

separado

En el segundo, se reúnen y todos tienen la oportunidad

de ser escuchados para luego llegar a una decisión

sobre forma de reparar el daño

Después hay tercer círculo para dar seguimiento

Tabla 2.2. Tipos de programa de justicia restaurativa

Cuadro propio, diseñado a partir de información del Center for Justice and Reconciliation, véase la página web: http://www.justiciarestaurativa.org/aroundla/costarica/reflexiones/view

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40

Todo proceso en que la víctima, el delincuente y, cuando proceda, cualesquiera otras personas o miembros de la comunidad afectados por un delito, participan conjunta-mente de forma activa en la resolución de cuestiones derivadas del delito, por lo ge-neral con la ayuda de un facilitador. Entre los procesos restaurativos se puede incluir la mediación, la conciliación, la celebración de conversaciones y las reuniones para decidir sentencias (onu, 2007, p. 136).

Actualmente en nuestro país, la justicia restaurativa está considerada en algunos có-digos procesales penales del sistema acusatorio y en las leyes de justicia penal juvenil, entre otras: la Ley del Sistema Especial de Justicia para Adolescentes del Estado de Nuevo León y la Ley de Justicia Especial para Adolescentes Infractores de Chihuahua.

III.EjErCICIos PráCtICos

1. Planteamiento

Identificar distintos masc es importante para recomendarlos, acudir a ellos en calidad de abogado asesor de una de las partes o, por qué no, para poner fin a una contienda personal. Los siguientes ejercicios nos ayudarán a identificar los distintos medios al-ternos estudiados.

2. ejercicios

1. Si dos personas te piden que les ayudes a solucionar un conflicto, pero que no les propongas ninguna solución, sólo que les orientes en su diálogo, ¿cuál será tu función?

Mediador.

2. Tu bufete representa los intereses de una empresa encargada de la importación de productos perecederos; tu proveedor falló en las en-tregas y tienes en curso una demanda de terminación de contrato. El proveedor llama y, después de ceder en ciertos requerimientos tuyos, aceptas en retirar la demanda. ¿Cuál fue el masc que aplicaron?

Transacción.

3. Estás escribiendo un documento con el cual condenas que Juan Gómez debe pagar a Pedro González una determinada cantidad de dinero, en virtud de que el primero incumplió lo convenido en un contrato. Tu resolución no se llama sentencia, pero es definitiva y obligatoria. ¿Cuál es tu función de acuerdo a los distintos masc?

Árbitro.

4. Si estás a punto de leer la resolución que por unanimidad adoptaron en ese caso y, con esa resolución no obligatoria, las partes quedarán sabedoras de la forma en que probablemente se fallará en forma obli-gatoria en el caso. ¿En cuál masc estás participando?

41


Juicio sumario ante jurado.

5. Tú y tus compañeros de clase son muy buenos en el tema de pro-piedad intelectual, por tanto, dos firmas de abogados les hacen una consulta sobre un aspecto relacionado al grado de la técnica en las patentes. De acuerdo a los distintos masc ustedes se llaman:

Expertos neutrales.

6. Después de que “A” hurtó unos abarrotes de la cadena de super-mercados que representas, en una reunión se encuentran “A”, su familia, su abogado, tu cliente, tú y dos personas más. En esa reu-nión se ha conversado sobre lo que representan esos hurtos para el supermercado, así como los motivos que “A” tuvo para delinquir. En estos momentos “A” se ha retirado a conversar en privado con sus familiares. ¿En qué tipo de programa de Justicia Restaurativa estás participando?

Alguna de las modalidades de justicia restaurativa.




Kuhn, T. (1971). La Estructura de las

revoluciones científicas. México: fce, pp.

9-19 y 92-111



Buscar y analizar información a través

de lectura comprensiva de las páginas

señaladas


V.rEfErENCIas

Enciclopedia jurídica mexicana. (2002), Tomo VII. México: Porrúa.

Díaz, Luis Miguel. (2010). Soluciones negociadas a conflictos legales. En Méndez Silva, Ricardo. (Comp.). Contratación y arbitraje internacionales. (Serie Doctrina jurídica, 523). México: Instituto de Investigaciones Jurídicas, unam.

www.ceead.org.mx


42

Silva Silva, Jorge Alberto. (2001). Arbitraje comercial internacional en México (2ª ed.). México: Ed. Oxford.

Rétiz Gutiérrez, Ezequiel. (2010, 6 de abril). Iniciativa con proyecto de decreto por el que se expide la Ley Federal de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias, y se reforma y adicionan diversas disposiciones de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, así como el Código Federal de Procedimientos Civiles, a cargo del diputado Ezequiel Rétiz Gutérrez, del grupo parlamentario del Partido Acción Nacional. [Documento]. Recuperado el 27 de diciembre de 2010 desde <http://www.slideshare.net/BlogsEntrelaGente/lj-alternati-va-feb2010blog>.

Gorjón Gómez, Francisco Javier y Sáenz López, Karla Annett Cynthia. (2009). Méto-dos alternos de solución de controversias. Enfoque educativo por competencias. (2ª ed.). Méxi-co: Editorial Patria.

onu. (2007). Recopilación de reglas y normas de las Naciones Unidas en la esfera de la preven-ción del delito y la justicia penal. Nueva York: Autor, p. 136. Recuperado el 3 de noviem-bre desde, <http://www.unodc.org/pdf/criminal_justice/Compendium_UN_Stan-dards_and_Norms_CP_and_CJ_Spanish.pdf>.

43

Sesión 3¿CUÁLES SON LAS DISTINTAS CLASES DE MEDIACIÓN y/O CONCILIACIÓN EN MÉxICO?


1. Identifica y diferencia

las distintas clases de

mediaciones en México

2. Explica las clases de

mediación en México


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor genera un

debate a partir de la

lectura de Thomas

Kuhn, con las siguientes

preguntas:

a. ¿Qué les interesó de

los descubrimientos

científicos que leye-

ron?

b. ¿Qué evidencia el

autor con relación a

esos descubrimien-

tos, de los que varios

científicos se atribuían

la autoría?

c. ¿Cómo pueden apli-

car esa enseñanza en

su vida?

Parte 2. marco teóricoComo punto de partida al

tema, el profesor explica

y plantea una situación

hipotética que ilustre la

aplicación de diferentes

tipos de mediación y/o

conciliación en la legisla-

ción mexicana


del PRofeSoR

Hace registro

de exposicio-

nes

Revisa

soluciones de

situaciones

hipotéticas


Enumera y define las

distintas clases de me-

diaciones que se utilizan

en México


Debate

Exposición del

profesor

Preguntas y

respuestas

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte indi-

vidual

Reporte

colaborativo:

¿Qué aprendí

de la situación

hipotética en

que se aplican

los tipos de

mediación/

conciliación en

la legislación

mexicana?

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44


Objetivo: Generar una reflexión sobre la importancia de la aceptación e implementación de los cambios, para evidenciar que quienes los llevan a cabo tienen mejores oportunida-des que quienes no lo hacen.

Herramienta: Lectura encomendada.



a) ¿Qué les interesó de los descubrimientos científicos que leyeron? b) ¿Qué evidencia el autor con relación a esos descubrimientos, de los que

varios científicos se atribuían la autoría? c) ¿Cómo pueden aplicar esa enseñanza en su vida?

II. marCo tEórICo

En la sesión 1 vimos que los métodos alternos de solución de controversias tienen su origen en dos de las formas de solución del conflicto, es decir que subyacen entre la auto y la hetero composición. Por lo tanto, al igual que el juicio –entendido como el proceso litigioso–, estos métodos están diseminados en las distintas ramas del Dere-cho; así, los podemos encontrar en la civil, la familiar, la mercantil, la penal, entre otras.

En las primeras ocho sesiones de este manual nos ocuparemos de algunas materias que los incorporan, y a partir de la sesión 9 abordaremos, de manera particular, la materia penal.

1. visión panorámica de algunas clases de mediación y/o conciliación en razón a la materia

Debemos partir de la premisa que un hecho o acto jurídico puede originar distintas clases de acciones legales, y que la adopción de un determinado camino, dependerá de nuestra pretensión.

Así, por ejemplo, si un almacén nos vende un producto en mal estado, nosotros podemos acudir a un juzgado para demandar, o bien a la Procuraduría Federal del Consumidor; si alguien nos debe dinero, podemos demandarla ejecutivamente o bien solicitar una mediación civil o mercantil, según sea el caso. Es decir, el objetivo que tengamos, determinará la vía más indicada.

2. una aproximación a los tipos de mediación mexicana

2.1. Conciliación civil y familiar

45

Sesión 3 - ¿Cuáles son las distintas clases de mediación y/o conciliación en México?

2.1.1. ¿Cuándo y por qué surge la conciliación civil y familiar?

La figura de la transacción se introdujo en los textos civiles de la América independi-zada, bajo influencia del Código de Napoleón. Uno de los primeros que la adoptó fue, en 1855, el Código Civil chileno de Andrés Bello.

En 1870, el Código Civil del Distrito Federal y Territorio de la Baja California marcó un hito en nuestra cultura jurídica, al incluir el contrato de transacción, que sabemos puede ser el resultado de una negociación, o una mediación o conciliación. Dicho código fue modificado en 1884 y, nuevamente, en 1928 cuando, bajo la presidencia de Plutarco Elías Calles, se le denominó Código Civil para el Distrito y Territorios Federales en Materia Común y para Toda la República en Materia Federal (Jiménez García, 2003 y 2004).

2.1.2. ¿Qué puede esperarse de la conciliación civil y familiar?

Debido a la variedad de temas que pueden ser tratados a través de la conciliación y/o mediación en lo civil y familiar son diversas las pretensiones que se pueden satisfacer a través de estos masc, las únicas limitantes son las que establece la ley.

2.2. Conciliación en materia médica

2.2.1. ¿Cuándo y por qué surge la conciliación en materia médica?

Debido al auge que los métodos alternos de solución de controversias toman a partir de la década de los noventa, y ante el alza de casos de mala praxis médica, (Ambrosio Morales, et al., 2010) el entonces presidente Ernesto Zedillo crea, mediante un decreto, una institución con el objetivo de hacer más expedita la solución de conflictos entre servidores médicos y usuarios. Así, en 1996 nace la Comisión Nacional de Arbitraje Médico (Conamed). Hoy día existen 26 oficinas estatales que realizan las funciones de esta institución, cada una de ellas se denomina Comisión Estatal de Arbitraje Médico (Coesamed).

2.2.2. ¿Qué puede esperarse de la conciliación ante Conamed?

Los usuarios de la Conamed pueden recibir como beneficios de acudir a esta instancia: a) El paciente: indemnización por el daño causado, misma que puede ser en

dinero o especie.b) Los servidores médicos: extinción de la acción en su contra.

2.3. Conciliación en materia de consumo

2.3.1. ¿Cuándo y por qué surge la conciliación en materia de con-sumo?

En 1976, se creó en México la Procuraduría Federal del Consumidor –la primera en su especie en toda América Latina– como una propuesta del gobierno para equilibrar las relaciones entre proveedores y consumidores, con la finalidad de evitar abusos.

En su trayectoria, la ley que da vida a la Profeco ha sido reformada en varias oca-siones; a raíz de la reforma de 1992, se establece entre sus facultades la de conciliar las quejas de los consumidores (Profeco, 1992).

Mediación comunitaria

Se le llama así a la mediación que se realiza ante las diferen-cias en una comunidad deter-minada, en donde los conflic-tos pueden ser, por ejemplo, la ubicación de vehículos en zonas prohibidas, ruido exce-sivo, daños menores en propie-dad privada, ofensas verbales, etcétera. Las disputas sometidas a este tipo de mediación, pretenden evitar que el conflicto tras-cienda a una esfera de mayor agresividad, y regularmente el mediador es una persona res-petable de la comunidad, que brinda sus servicios de mane-ra gratuita.

Los servidores médicos

Son las personas fí-sicas –profesionales, técnicos o auxiliares– que ejercen li-bremente cualquier actividad médica, o las personas jurí-dicas, como las instituciones de salud, ya sean de carácter público, privado o social (art. 3 del Decreto de Creación de la Conamed).

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46

La estructura de la Profeco alcanza la cobertura nacional al extenderse a los estados de la República por medio de sus 32 delegaciones.

2.3.2. ¿Qué puede esperarse de la conciliación ante Profeco?

Aquéllos que acuden a la Profeco para realizar una conciliación, pueden obtener:a) El consumidor: cumplimiento de lo ofrecido o adquirido del proveedor.b) El proveedor: extinción de la acción en su contra.

2.4. Conciliación en materia de derechos humanos

2.4.1. ¿Cuándo y por qué surge la mediación en materia de ddhh?

Entre los antecedentes más cercanos de la defensoría de los derechos humanos en nuestro país está la creación, en 1979, de la Dirección para la Defensa de los Derechos Humanos del estado de Nuevo León, a la cual le siguieron otras instituciones similares en distintas entidades federativas.

El antecedente directo de la cndh es la Dirección General de Derechos Humanos establecida en 1989 al interior de la Secretaría de Gobernación, misma que para 1990 se constituyó en un órgano descentralizado de la Segob y tomó su actual nombre: Co-misión Nacional de Derechos Humanos; para 1992 adquirió categoría constitucional (Antecedentes, s/f).

La cndh, al igual que otras instituciones federales, cuenta con 32 comisiones estata-les diseminadas en toda la República; y, cabe aclarar que, como sucede en otros orga-nismos similares de diversos países, las resoluciones que emite son recomendaciones que no obligan al acatamiento de la misma por parte de las instituciones públicas que las reciben; sin embargo tienen una fuerza moral o de precedente hacia las institucio-nes, con lo cual se tiende a la mejora en los servicios públicos.

2.4.2. ¿Qué puede esperarse de la conciliación ante la cndh?

Quienes se consideran vejados en algún derecho humano, pueden acudir a la cndh, y de su procedimiento conciliatorio pueden esperar:

a) El ciudadano: cese de la violación a sus derechos humanos, o la repara-ción del daño causado, regularmente por medio de alguna conducta de la oficina pública objeto de la queja.

b) La autoridad pública: extinción de la acción en su contra.

2.5. Conciliación y/o mediación en materia penal

2.5.1. ¿Cuándo y por qué surge la conciliación y mediación en ma-teria penal?

La conciliación y/o mediación en esta materia es un aporte del principio de oportuni-dad penal, el cual reconoce que no todos los delitos producen un impacto social rele-vante, sino que a veces el afectado es únicamente la víctima, con lo cual el Estado deja en manos de ésta la posibilidad de convenir con el imputado la forma de solventar su conflicto. El principio de oportunidad se contrapone al de legalidad, pues de acuerdo a este último, el Ministerio Público tiene obligación de accionar ante cualquier delito. Empero, el agente del Ministerio Público, ante quien inicialmente se presenta la de-nuncia o querella, puede remitirla a la institución especializada en mecanismos alter-

Los consumidores y pro-veedores (art. 2, fraccio-nes 1 y 2, Ley Profeco)

El consumidor es la persona física o moral que adquiere o disfruta como destinatario final bienes, productos o ser-vicios, incluyendo personas físicas o morales que adquie-ren, almacenan, utilizan o consumen bienes o servicios con el objeto de integrarlos en procesos de producción. Exis-ten dos consideraciones: que la competencia de la Profeco como entidad conciliadora se limita a transacciones con lí-mite de $411 606.67 pesos y que, tratándose de personas morales que adquieran bienes para someterlos a un proceso de producción de bienes o ser-vicios, la Profeco tendrá com-petencia solamente si dichas entidades están acreditadas como microempresas o mi-croindustrias de acuerdo a la Ley para el Desarrollo de la Competitividad de la Micro, Pequeña y Mediana Empresa y de la Ley Federal para el Fo-mento de la Microindustria y la Actividad Artesanal. El proveedor es toda persona física o moral que habitual o periódicamente ofrece, distri-buye, vende, arrienda o conce-de el uso o disfrute de bienes, productos y servicios.

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Las autoridades públi-cas competencia de la cndh

La cndh está facultada para hacer recomendaciones a to-das aquellas autoridades y servidores públicos de carácter federal, con excepción de los del Poder Judicial de la Fede-ración. La competencia de las comisiones estatales son todas las autoridades y servidores públicos incluyendo al Poder Judicial, cuando su actuación es administrativa (arts. 3 y 8 de la Ley de la cndh).

Salidas alternas al pro-ceso penal

En un sentido amplio po-demos entender por salidas alternas al proceso penal a los criterios de oportunidad, los acuerdos reparatorios, la suspensión condicional del proceso y el procedimiento abreviado. En todas ellas, el proceso termina sin el juicio oral. Mientras que en sentido estricto, son únicamente la segunda y la tercera, ya que en ellas la intervención de las partes pone fin al proceso. A éstas el Código Nacional de Procedimientos Penales les llama soluciones alternas.

nativos de solución de controversias en materia penal cuando los asuntos que cumplan con los requisitos de oportunidad y procedencia para los masc contenidos en la ley especial.

Los métodos alternos a aplicar en materia penal pueden ser la conciliación, media-ción y procedimiento restaurativo según sea el caso.

2.5.2. ¿Qué puede esperarse de la conciliación y/o mediación penal?

Acudir a una de estas modalidades de solución de conflictos, puede tener los siguientes efectos:

a) Para la víctima: indemnización por el daño causado.b) Para el imputado: extinción de la acción en su contra y, naturalmente, la

libertad en el caso de estar detenido.


Ahora que hemos conocido algunos tipos de mediación y/o conciliación, podemos evaluar cuál de estos conviene seguir, según el caso al que nos enfrentemos y los obje-tivos que queramos alcanzar. Los siguientes ejercicios ayudarán a evaluar la correcta selección de los tipos de mediación estudiados.

1. En algunas tribus indígenas de Sudamérica, la consecución de un acuerdo entre las partes se consuma mediante el rito de un apretón de manos y sin firmar documentos legales; los mediadores son los líde-res de las tribus, pues son quienes gozan del respeto de los miembros de la localidad. ¿Cómo llamamos a este tipo de mediación?

Mediación comunitaria.

2. Tus amigos, Ángel y Luis, acudieron al hospital de zona del Seguro Social a realizar su acostumbrada donación trimestral de sangre. Al segundo sí le permitieron donar, pero al primero le indicaron que debía acudir a una cita médica posterior. Durante el proceso de ex-tracción, a Luis le laceraron el antebrazo y, cuando Ángel acudió a su cita, le comunicaron que padecía leucemia. Días más tarde, Luis presenta una profunda infección en su antebrazo lacerado y Ángel comprueba que el diagnóstico fue erróneo.

¿Qué le recomendarías a cada uno de ellos, de acuerdo a las distintas clases de mediación estudiadas?

Ambos pueden acudir a Coesamed. Su caso es básicamente el mis-mo: un mal servicio médico; a uno por haberle causado un herida al momento de extraerle sangre y al otro por haberle realizado un diagnóstico erróneo.

3. Pedro tiene que ser operado de urgencia y en su estancia post opera-toria, Ana, la enfermera de turno, le suministra un medicamento que le produce efectos perjudiciales. Juan, el abogado de Pedro, presenta una solicitud conciliatoria en la Conamed citando a Ana y al médico

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que operó a Pedro. Considerando el proceder de Juan, ¿su solicitud es correcta o incorrecta?

El proceder de Juan al citar al médico y a la enfermera es el más apropiado, pues comparten la responsabilidad, ya que es el médico quien indica qué medicamentos se deben suministrar al paciente. Si ambos están presentes el caso no tendrá dilaciones, pues se sabrá oportunamente si fue la enfermera quien se equivocó y no siguió la prescripción, o si fue el doctor quien pidió que se suministrara ese medicamento.

4. David, Daniel y Cecilia están en la cafetería de un hospital privado. David, recién operado, comenta que su médico está cobrando una cantidad de honorarios distinta a la convenida; Daniel está pidiendo que le cambien su menú porque no es el que él pidió; y Cecilia apaga furiosa su celular porque su proveedor de Cancún acaba de informar-le que no podrá cubrir su pedido de aproximadamente medio millón de pesos por falta de productos.

Si tuvieras oportunidad, ¿qué le recomendarías a cada uno? A David le aconsejaría que acuda a la Profeco para interponer un reclamo por el cobro de esos honorarios excesivos del médico.

La recomendación a Daniel sería que simplemente converse nue-vamente con la encargada de la cafetería, pues por una situación de tan poco monto no debería ni siquiera considerar alguna acción legal. No obstante, éste es un caso que podría ser conocido por Profeco, dada la materia que se discute.

A Cecilia, le diría que cite a su proveedor a alguna mediación; la cual debería hacerse por medio de algún centro estatal o privado; la Profeco no aplica en razón del monto.

5. Estás a punto de iniciar un juicio penal en contra de un médico por una supuesta mala praxis. Lo que tu cliente desea es que se le pague por el daño causado y se le entregue dinero para hacerse una cirugía con otro médico. ¿Continuarías con el juicio penal? ¿Tienes otra op-ción legal para lograr la pretensión de tu cliente? ¿Cuál es?

Se podría continuar con el proceso; sin embargo, el caso presenta otra opción legal que es más breve y con resultados posiblemente más satisfactorios, esa vía es la Conamed. Si se sigue el proceso habría que analizar si es posible promover una conciliación o me-diación para la reparación del daño y la entrega del dinero para otra cirugía.

6. Antonio tiene en proceso la construcción del segundo piso de su casa, pero sucede que el municipio le ha retirado el permiso de construc-ción y ha recibido un telegrama en el que se le ordena la detención de la obra. Al mismo tiempo, Antonio observa que el cemento que le vendieron no reúne las especificaciones técnicas por las cuales lo compró. Él está muy interesado en continuar la construcción, por lo que te pide una opinión legal, ¿cuál opción es más viable? Justifica tu respuesta.

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Opción 1. Aconsejas que acuda al ayuntamiento y a su proveedor de cemento para consultar sobre lo ocurrido e intentar arreglar los asun-tos.

Opción 2. Aconsejas acudir a la cedh para presentar una queja contra el municipio e ir a la Profeco para presentar una denuncia contra la cementera.

Aconsejaría ambas respuestas en forma escalonada, es decir, pri-mero acudir al municipio y a la cementera para intentar arreglar la situación; pero si no hay posibilidad de arreglo, entonces le reco-mendaría que acuda a la cedh y a Profeco.




Sun Tzu (2000). Capítulo 1. Criterios

estratégicos. En El arte de la guerra.

España: Edaf, pp. 17-25





señaladas


V.rEfErENCIas

Jiménez García, Joel. (Mayo-agosto, 2003). Código Civil para el Distrito Federal de 1928. En Revista de Derecho Privado Nueva Época, II, 5, pp. 23-51. Recuperado el 27 de diciembre de 2010, desde <http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/der-priv/cont/5/dtr/dtr2.pdf>.

Jiménez García, Joel. (Mayo-agosto, 2004). Evolución de la patria potestad en el De-recho mexicano a partir del Código Civil del Distrito Federal y del Territorio de Baja California de 1870 a la actualidad. En Revista de Derecho Privado Nueva Serie, 8. Recu-perado el 27 de diciembre de 2010, desde <http://www.juridicas.unam.mx/pu-blica/rev/derpriv/cont/8/dtr/dtr1.htm#N39>.

Ambrosio Morales, María Teresa; Carrillo Fabela, Luz María Reyna y González Mora, Bárbara Victoria. (2007). La responsabilidad del médico como servidor público en México. En Damsky, Isaac Augusto; López Olvera, Miguel Alejandro y Rodrí-guez, Libardo. (Coords). Estudios sobre la responsabilidad del Estado en Argentina, Colom-

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Suares, Marinés. (1997). Mediación. Conducción de disputas, comunicación y técnicas. Bue-nos Aires: Paidós.

Diez, Francisco y Tapia, Gachi. (1999). Mediación. Herramientas para trabajar en la me-diación. Buenos Aires: Paidós.

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cndh. (s/f). Antecedentes. Recuperado el 9 de agosto de 2010 desde <http://www.cndh.org.mx/Antecedentes>.

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Sesión 4SESIÓN DE ExAMEN

I.ExamEN

Nombre: _________________________________________Grupo:____Fecha: _______

En esta sesión nos dedicaremos a poner en práctica los conocimientos adquiridos en las tres sesiones anteriores. Para efectos didácticos, los ejercicios se presentan en el mismo orden en que se han desarrollado los temas. En total son 18 ejercicios, seis por cada sesión.

Indicaciones: Responde los siguientes casos y fundamenta tu respuesta.

ContenIdo de la evaluaCIón IndICadoReS Que Se evalúan

SeSIón 4: SeSIón de evaluaCIón

tIPo de evaluaCIón

Se evalúan los conocimientos y habili-

dades adquiridos en las tres sesiones

anteriores

Conoce los masc de la legislación

mexicana

Ejercicios de examen: resolución de 18

ejercicios, seis por cada sesión

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1. ¿Por qué se dice que las formas autocompositivas de solución de con-flictos constituyen una forma tolerante y colaborativa?

Porque el conflicto se soluciona a través de la renuncia o cesión, particular o mutua, de las partes en desacuerdo.

2. ¿Por qué en las formas heterocompositivas subyace la intolerancia y la competencia?

Porque el conflicto se soluciona a través del ejercicio de la jurisdic-ción. Sabemos que a un juicio se llega a competir y no a convenir.

3. ¿Por qué consideras que la ley prohíbe en ciertos casos que algunos conflictos se solucionen por las maneras autocompositivas?

Por el tipo de asuntos de que se trate. Habrá algunos en los que la ley considera necesaria la intervención de un juez, o que no pueden ser objeto de un acuerdo entre las partes. Este es un tema que técni-camente podríamos llamar como “indisponibilidad de derechos”.

4. Vas conduciendo tu Volkswagen Sedán sobre la vía correcta, de pron-to un conductor del carril contrario invade tu ruta y debes tomar una decisión, entre salirte de la carretera y caer por un desfiladero, coli-sionar con el vehículo que se te atraviesa o con un camión que con-duce por su carril. Responde a cada una de las siguientes preguntas:a) ¿Qué harías si el vehículo que invade tu ruta es un camión?b) ¿Qué harías si se tratara de otro Volkswagen Sedán?c) ¿Cuál sería tu decisión si fuese un motociclista?

De tener respuestas diferentes en los anteriores supuestos, co-menta a qué se debe las diferencias en tus respuestas.

Respuestas de reflexión personal.

5. Tu cliente te ofrece una importante cantidad de honorarios para que lo representes en un proceso de terminación de contrato por incum-plimiento de la contraparte, él dice contar con todas las pruebas para ganarlo¸ pero hay diferentes opciones:

Opción 1: El proceso está más difícil de lo que tu cliente se imagina. Opción 2: Tanto la contraparte como tu cliente tienen posibilidades de

salir victoriosos. Opción 3: Tienes mayores posibilidades de vencer en el juicio. Ante esas opciones responde lo siguiente:

a) ¿Tu asesoría y honorarios serían las mismas indistintamente a la situación observada?

b) ¿Qué determina la forma en que abordarás, asesorarás y cobrarás en el caso planteado?


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Sesión 4 - Sesión de examen

6. Algunos abogados no han recibido formación sobre los métodos al-ternos de solución de controversias, y el pensamiento de muchos de ellos se refleja en su falta de aplicación, pues aducen que, como no los conocen no tienen obligación de aplicarlos. ¿Qué opinas de ese pensamiento y cómo lo compararías con el ejercicio anteriormente planteado?


7. Pedro te debía $1 000 pesos. Después de una larga conversación acor-daron un plan de pagos y dieron por concluida su disputa. Pedro tomó esa decisión porque, previo a la junta, su mamá le ordenó que te pagara; mientras que tú no consultaste con nadie al respecto y acordaste eso voluntariamente por ser tu amigo.

¿Qué forma de solución de conflictos se realizó en ese acuer-do? Justifica tu respuesta.

Opción 1: autocompositiva. Opción 2: heterocompositiva. Opción 3: autocompositiva para ti y heterocompositiva para Pedro.

Fue autocompositiva, en tanto las partes han tomado la decisión sin que un tercero se las imponga en forma legalmente obligatoria.

8. Susana y Mariela escuchan a Diana, quien a su vez, le sugiere a Susa-na que pode el árbol y, de ser necesario, Mariela le ayude o pague por tal poda, para que así ya no sigan sus discusiones vecinales. Susana y Mariela están de acuerdo con la proposición y se retiran tranquilas a sus respectivas casas. ¿De acuerdo a los masc estudiados, quién es Diana?

Diana es una conciliadora.

9. Ricardo y Dolores tienen casas colindantes. Años atrás los padres de Dolores “invadieron” el jardín de la casa de Ricardo y erigieron un muro. Debido a la amistad entre Ricardo y Dolores ellos dos se pu-sieron de acuerdo y ella aceptó tumbar el muro que sus padres habían levantado. ¿Cuál fue el masc que practicaron?

Transacción.

10. Estás en la Conamed y acabas de aceptar que el médico odontólogo indemnice a tu cliente mediante el pago de $10 000 pesos. Ese acuer-do se alcanzó sin que el facilitador de Conamed les hiciera propuesta alguna, ya que el médico pronto asumió su responsabilidad. Mientras sales de esa audiencia, se te entrega el documento elaborado por otro odontólogo, en el cual se dictamina que en la extracción de muelas es normal que los pacientes sientan dolores hasta por dos días después. ¿Qué masc puedes observar en esa situación?

Mediación médica. No fue conciliación porque el facilitador de Conamed no sugirió propuesta alguna. Y determinación por ex-

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perto neutral, el cual ha sido plasmado en el dictamen que se le entregó a las partes después de realizada la audiencia.

11. Lorena y Sandra están escuchando a un juez retirado, quien les dice que la primera debe pagar a la segunda una cantidad de dinero y, a su vez, ésta debe entregar a aquélla la mercadería pendiente. Lorena y Sandra, sin estar de acuerdo, deben cumplir con lo indicado. ¿A qué se debe eso?

Eso ocurre porque están en el masc denominado juicio privado o renta de un juez y en éste las decisiones del tercero (un juez retira-do) son obligatorias.

12. Si eres parte de un grupo que verá la presentación de un caso, oirá a los abogados defender una posición, escuchará la exposición de la serie de pruebas que esos abogados tienen y, junto con el grupo debe-rás dar una resolución no obligatoria, relacionada a lo defendido por esos abogados:a) ¿Quién eres?

Un miembro del jurado del masc juicio sumario ante jurado.

b) ¿Cómo se llama el grupo al que integras?

El grupo es el jurado

c) ¿Qué nombre tiene esa resolución que emitirán?

La resolución que emitirán se llama veredicto.

13. Eres un tercero neutral, especialista en un tema, formas parte de un centro administrador de justicia heterocompositiva, tus fallos son obligatorios y estás decidiendo un caso con base en el Código de Comercio Mexicano.a) ¿Quién eres?

Un árbitro

b) Tomando en cuenta el ámbito institucional que brinda este masc, eres:

Árbitro institucional, es decir, distinto al ad hoc.

c) De acuerdo a la base de tu resolución eres:

Árbitro de Derecho.

14. De acuerdo a una noticia publicada el 6 agosto de 2010 en el pe-riódico El Norte, Jenny Heredia, doctora del Hospital General de Tulancingo, informó a Marisol Hernández que su bebé había muerto debido a que no tenía ritmo cardiaco ni respiración. Después de orde-

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nar su traslado al área forense, en donde la bebé permaneció más de cuatro horas a temperaturas muy bajas, Marisol Hernández escuchó llantos en el ataúd y, al acercarse, vio que su bebé estaba viva. ¿A cuál oficina debe acudir Marisol Hernández si su pretensión es que se sancioné a la doctora Heredia? ¿A cuál oficina, si su pretensión es que se le indemnice lo más pronto posible para seguir el tratamiento que deba seguir su bebé?

Si la pretensión es que se procese a la doctora, se debe acudir al Mi-nisterio Público para que se inicie un proceso penal en su contra.Si la pretensión es que la médico indemnice a la madre de la recién nacida, puede acudir a la Conamed.

Se debe recordar que en Conamed no se pueden conciliar delitos; por tanto, las partes no pueden someter un caso a esa instancia indicando que la figura es delictiva. No obstante, aunque se trate de un delito, si las partes no llaman así a la situación y deciden someterse a esa vía, el caso puede ser dirimido ante la dicha de-pendencia.

15. En 2010, en el Tribunal Especial para Sierra Leona de Naciones Uni-das, se seguía un proceso en contra del ex presidente liberiano Char-les Taylor, a quien se le imputan los cargos de homicidio, violación, mutilación, esclavización sexual y conscripción de niños soldados en Liberia y Sierra Leona. Si los hechos por los cuales se juzgan a Taylor hubiesen ocurrido en nuestro país, ¿consideras que sería posible acu-dir a la cndh con el objetivo de intentar conciliar la situación?

No. Expresamente la normativa de la cndh indica que tratándose de violaciones graves a los derechos humanos los asuntos no serán conciliables.

16. Estás en el aeropuerto internacional de la Ciudad de México y tienes un boleto con destino a Oaxaca, a donde te diriges para ver un proce-so judicial en contra de Pedro, quien se encuentra detenido. Minutos después de estar aguardando tu salida, se te informa que la aerolínea ha cancelado el vuelo y deberás esperar a que se te reasigne espacio en los vuelos de las aerolíneas que cooperan con su contingencia. Tú acudes a la cndh para presentar una queja en contra de la aerolínea, pues estimas que al no poder viajar a Oaxaca se violentó tu derecho de la libertad de tránsito. ¿Se admitirá tu queja?

No, no es posible admitir la solicitud de conciliación porque se trata de un conflicto entre particulares; además el hecho de que la aerolínea no te haya servido de medio de transporte para volar no es indicativo de que se haya vulnerado la libertad de tránsito.

17. Rubén estaba haciendo fila para ingresar al estadio Azteca y presen-ciar un partido de futbol de nuestra selección, pero al llegar a la en-trada se le impidió el acceso porque su boleto era falso. Sucede que 30 000 localidades (de $120 pesos c/u) fueron vendidas en esa cir-cunstancia, por lo que se ha cometido un fraude de $360 000 pesos.

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El grupo de afectados formó una comisión y presentó ante Profeco las quejas correspondientes. ¿Serán aceptadas dichas quejas?

Sí porque se trata de distintas acciones legales cuyo valor indivi-dual asciende a $120 pesos, con lo cual el límite monetario de $411 606.67 pesos para casos de la Profeco no aplica.

18. Juan golpeó a José a raíz de discusiones suscitadas en un juego de ba-loncesto. José enfermó por los golpes y presentó una acción penal en contra de su agresor. El juez les invitó a solucionar las cosas por la vía del entendimiento; así, Juan ofreció pagar el costo del tratamiento médico y, ante la aceptación de José, el juez autorizó el acuerdo; con lo cual puso fin al proceso penal. ¿Qué masc se aplicó en este caso?

Mediación penal.




Madrazo, Jorge. (Editor). (1996). Diccio-

nario jurídico mexicano (9ª ed.), tomo IV,

letras P-Z. México: Porrúa, pp. 2541-2545

El profesor selecciona a los estudiantes

que expondrán el tema de principios

fundamentales de la mediación y/o

conciliación


de la lectura comprensiva de las páginas

señaladas

II. lECtura DE PrEParaCIóN y aCtIVIDaD DE ENlaCE

57

Sesión 5PRINCIPIOS DE LA MEDIACIÓN y/O CONCILIACIÓN


Identifica los principios

de la mediación y/o

conciliación para su

aplicación en la práctica

profesional


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor dirige las siguien-tes preguntas detonantes, a partir de los principios de las distintas disciplinas jurídicas: a. ¿Qué principio eligen?b. ¿En qué materia se

encuentra?c. ¿Un ejemplo de su aplica-

ción es?

Parte 2. marco teórico1. Los alumnos asignados expo-nen el tema de los principios de la mediación y/o conciliación2. El profesor complementa la información del tema expuesto por los estudiantes3. El profesor proyecta varios videos de casos sobre mediación, y después de cada exhibición plantea la siguiente pregunta: ¿Qué observaciones podemos hacer a esta situación, a la luz de los principios estudiados?

Nota: Otra actividad sugerida que el profesor puede aplicar, es:Presentar casos prácticos a los alumnos a fin de que analicen cómo ellos resolverían las situa-ciones planteadas. Los casos deberán evidenciar la necesi-dad de ponderar la aplicación de los principios de mediación. Los alumnos deliberan sobre cómo resolverlos. Las conclu-siones se discuten en plenaria y se comunican al profesor


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Retroalimenta

la presentación

digital del tema

Hace registro

de participa-

ciones con

base en

criterios estipu-

lados:

a. principio

elegido

b. crítica u

observación

c. cómo podría

haberse rea-

lizado mejor


Aplica a un caso los prin-

cipios de la mediación /

conciliación

Comprende la ética

del mediador en casos

concretos


Círculo de

reflexión

Exposición del

tema por los

estudiantes en

una presenta-

ción digital

Exposición de

videos

Preguntas y

respuestas

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte:

resumen de los

principios de la

mediación y la

conciliación

Participación

grupal

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Objetivo: Dialogar sobre los principios de las distintas disciplinas jurídicas, no desde una perspectiva técnica sino práctica, para que los alumnos identifiquen cómo pueden aplicarlos. 1



El profesor, en su rol de facilitador, deberá generar un círculo de reflexión en el que los alumnos expongan:

a) un principio al cual se referiránb) materia en donde se encuentrac) un ejemplo de su aplicación

Ejemplos de principios que pueden apoyar al desarrollo de la dinámica:En materia civil: el principio de autonomía de la voluntad privada, mediante el cual los particulares pueden contratar libremente con la única limitación de la ley.

En materia penal: el principio de inocencia establece que todo imputado debe ser tra-tado como inocente mientras se desarrolla el juicio, de ahí que la prisión preventiva sea una excepción.

En derecho procesal administrativo: el principio de agotamiento de la vía administra-tiva, según el cual los administrados deben presentar todos los recursos que la ley contempla, para después acudir a la sede contenciosa administrativa.

II. marCo tEórICo

Hablar de principios en la mediación y/o conciliación es referirnos a los fundamentos procesales que en ellas imperan, es decir, los soportes sobre los que descansan estos métodos alternos de solución de controversias. Como profesionistas del Derecho so-mos sus principales operadores y, como estudiosos de la ley, los principios nos permi-ten evaluar, criticar y marcar la senda para el mejoramiento de nuestras instituciones jurídicas.

1. visión panorámica de los principios de la mediación y/o conciliación

Por lo regular, las leyes especiales de los métodos alternos de nuestro país, así como la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal, tienen un apartado en el que refieren los principios de la mediación y/o conci-

1Los ejemplos con los que se trabajará en esta sesión son casos reales ex-traídos de las mediaciones realizadas en el Centro Estatal de Métodos Al-ternos para la Solución de Conflictos (cemasc) de Nuevo León durante el periodo comprendido entre noviem-bre de 2009 y febrero de 2010. Para efectos de esta publicación, Rubén Cardoza Moyrón, entonces director de dicho centro, autorizó el uso de los casos para fines didácticos, pero se han omitido los nombres y demás datos que pudieran comprometer la debida confidencialidad.

59

Sesión 5 - Principios de la mediación y/o conciliación

liación; en algunas legislaciones la lista de principios es extensa y en otras, breve. En la tabla 5.1 presentamos cinco principios fundamentales.

2. una aproximación a cada uno de los principios de la me-diación y/o conciliación

2.1. la voluntariedad

Este principio establece que las partes aceptan libremente –sin ninguna presión, en-gaño o error– participar en una mediación y/o conciliación, así como permanecer en ella.

Como ya se ha visto, los métodos alternos de solución de controversias acercan la justicia a las partes, puesto que son éstas quienes deciden intentar resolver por sí mis-mas el conflicto de manera voluntaria, a través de la mediación y/o conciliación.

Tabla 5.1. Principios de la mediación y/o conciliación

Principio

voluntariedad

Su objetivo Sus beneficios Su límite

Consentimiento informado

Confidencialidad

autodeterminación

Que sean las partes quienes decidan desarrollar o no el método

Que las partes crean en este método alterno

Guardar reserva de toda la información conocida con motivo del método alterno

Que la decisión de acudir al método alterno sea razonada

Que las partes decidan la forma de arreglar el conflicto

Compromete a las partes a resolver por sí mismas su conflicto

Se garantiza la permanencia en el masc

Las partes pueden hablar abiertamente del caso

Las partes pueden regresar a este masc

Responsabiliza a las partes del acuerdo tomado, lo cual da un grado importante de cumplimiento a los acuerdos

Los sistemas de ingreso obligatorio al masc

La renuncia que las partes hacen de ese beneficio cuando, por razones legales el mediador debe comentar la información referida en el masc, o por razones de estudio con la reserva de datos sobre la identificación de las partes

En la búsqueda de acuerdos equitativos los mediadores deben actuar con mucho tacto

Las partes no pueden adoptar acuerdos que sean ilegales

No tiene

Imparcialidad / neutralidad

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2.1.1. ¿Para qué sirve la voluntariedad?

Este principio ofrece a las partes la opción de decidir si desarrollan o no el masc, de-jando a salvo su derecho de desistir del mismo en cualquier momento. Muchos autores que critican los sistemas en donde existe una fase de “conciliación obligatoria”, toman como punto de partida este principio. Sin embargo, por poner un ejemplo, en materia laboral, dicha obligatoriedad se limita a un primer encuentro en donde se invita a la conciliación; pero las partes no pueden ser obligadas a realizar el proceso, menos aún a conciliar. En esas situaciones hay, entonces, obligatoriedad en cuanto al ingreso, pero voluntariedad en cuanto a la permanencia en el masc (Dupuis, 1997, pp. 50-52).

Argentina marcó un hito en la mediación cuando, en 1995, emitió la Ley 24,573 en la que estableció la mediación “obligatoria” para la mayoría de juicios, exceptuados los que la misma ley indicaba. Otros países con leyes que impulsan la mediación y/o conciliación obligatoria en varias materias son Nicaragua y Honduras, en donde se estableció a partir de 1999 y 2000, respectivamente.

2.1.2. ¿Cómo debe observarse la voluntariedad?

Esta forma de clasificar a las partes en el tema de voluntariedad, la hemos tomado de Marinés Suares (2002, pp. 30-32).

a) Las partes. La voluntariedad se encuentra siempre en estos métodos al-ternos, con la consideración de que pueden existir sistemas de ingreso obligatorio al proceso, pero todos deben ser voluntarios en cuanto a su permanencia y continuación.

Caso real: En una mediación familiar, por problemas de pareja, solo el esposo tenía interés en continuar con la mediación; por lo que el mediador decidió realizar una sesión privada, en la que la esposa reveló que no tenía interés en continuar con dicha conciliación, pues su deseo era el divorcio. Al regresar a la reunión conjunta, ella rei-teró su deseo de no seguir adelante y la mediación se dio por concluida.

b) Los mediadores. Estos hacen uso del principio de voluntariedad cuando advierten a las partes que la permanencia en la mediación depende ex-clusivamente de que lo ellos deseen.

c) Los abogados que asesoran a las partes. Debido a que los métodos alternos buscan potenciar la participación directa de las partes en conflicto, las leyes no contemplan la asistencia letrada obligatoria; por lo cual, la par-ticipación de abogados es también voluntaria.

Los profesionistas tienen la oportunidad de ser abogados asesores, pues natural-mente sus clientes siempre querrán un consejo al momento de firmar un convenio que los obligue. Lamentablemente, la percepción de algunos mediadores es que la participación de los abogados no favorece la consecución de acuerdos por la prefe-rencia litigiosa de quienes ejercen la abogacía.

2.2. Imparcialidad / neutralidad

Este principio sostiene que el mediador y/o conciliador debe dirigir la mediación de manera justa, es decir, absteniéndose de mostrar favoritismos, prejuicios y diferen-

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cias hacia las partes. Aunque Marinés Suares (2002) incluye dentro del principio de neutralidad, los conceptos de imparcialidad, equidistancia y equidad, nos inclinamos por la posición de Sara Rozenblum (2006, p. 3), quien considera que la imparciali-dad se traduce en que el mediador no debe sacar ningún provecho de la mediación, mientras que la neutralidad se refiere a que el mediador debe ser equitativo y abste-nerse de dar un trato distinto o identificarse con alguna de las partes.

2.2.1. ¿Para qué sirven la imparcialidad / neutralidad?

Su finalidad es que las partes mantengan la credibilidad tanto en el proceso de me-diación y/o conciliación, como en el mediador que lo opera. Si éste goza de la cre-dibilidad de las partes, entonces, ellas podrán manifestarse ampliamente y sin temor a que la información vertida sea utilizada para favorecer a la contraria.

A la luz de este principio, cuando el mediador estima que su neutralidad puede estar en entredicho, debe excusarse. Las leyes generalmente indican como causas de excu-sación para los mediadores las mismas de los códigos procesales civiles aplicables a los jueces, la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal contempla esta posibilidad en su artículo 52. Las leyes regulan de manera variada las incidencias de la excusación del mediador, por ejemplo en Nuevo León las partes pueden autorizar al mediador para que continúe conociendo del caso, salvando así el motivo de su excusa (art. 11 fracción 6º Ley masc de Nuevo León); mientras que en Baja California esto no es posible y manifestada la excusación por el mediador, las partes no podrán confirmar su participación (arts. 16 de la Ley de Justi-cia Alternativa de Baja California).

La neutralidad es debatida en algunos sistemas de mediación y/o conciliación, en donde la institución mediadora tiene facultades sancionatorias o puede recomendar sanciones en contra de alguna de las partes. Por ejemplo, la conciliación que celebran instituciones públicas como Profeco, Conamed, cndh. No obstante, se argumenta que estos organismos públicos tienen como fin equilibrar una relación jurídica entre dos partes que, si bien jurídicamente son iguales, materialmente están en un plano desi-gualdad: proveedor-consumidor, médico-paciente, autoridades públicas-particulares, etcétera.

También se debate la neutralidad en algunos sistemas de conciliación en el ámbito de impartición de justicia cuando quien hace las veces de conciliador puede tener un rol protagónico en el proceso judicial. Por ejemplo, si en el juez, fiscal o defensor de oficio se reúnen dos calidades: conciliador-juzgador, conciliador-acusador o conciliador-de-fensor. Lo ideal es que las instituciones de justicia posean centros de conciliación es-peciales, en donde personal capacitado para ello desempeñe esa labor específica, para permitir que los jueces, fiscales y defensores realicen la labor de remisión de casos.

2.2.2. ¿Cómo debe observarse la imparcialidad?

a) Trato igualitario a las partes. Al inicio de la sesión, el mediador debe expli-car las reglas que se aplicarán en este método alterno: el orden en que las partes harán uso de la palabra, así como la eventual necesidad de hacer sesiones privadas. Desde ahí, el mediador debe establecer un orden de intervención igualitario.

Caso real: En una mediación civil en la que se disputaba una deuda por honorarios entre un abogado y su cliente, este último llegó acompañado de su yerno. La razón

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era que el cliente tenía más de 80 años de edad y su yerno siempre se encargaba de sus asuntos. Luego de iniciada la mediación, el cliente pidió que se les diera uso de la palabra tanto a él, como a su yerno. Así se hizo, pero para conservar el trato igualitario, el mediador adoptó el siguiente esquema: luego de cada intervención del abogado, se cedía la palabra al cliente o a su yerno, nunca a ambos consecuti-vamente.

b) Búsqueda de un acuerdo lo más equilibrado posible. Según Aleix Ripol (2001, p. 71), refiriéndose a la mediación en casos familiares, el mediador de-bería intervenir de forma tal que el acuerdo al que lleguen las partes sea justo para ambos, con la salvedad de que lo más equitativo en ocasiones puede ser una irregular distribución de tareas, responsabilidades y bie-nes. Esta intervención, usualmente realizada por medio de preguntas, no busca imponer lo que el mediador considere justo, sino concientizar a las partes de las obligaciones que están adquiriendo. A veces estas preguntas pueden ser vistas como una injerencia por parte del mediador, de ahí que deban realizarse de manera asertiva.

Caso real: Una pareja, aunque casada, vivía separada. El motivo de la mediación era que el esposo había disminuido la cantidad de dinero mensual que otorgaba a su mujer para la manutención de su hija, y la esposa demandaba que se le entregara el monto original. El esposo no tenía ninguna propuesta para ella y estaba decidido a que se siguiera el juicio de divorcio. A través de las preguntas que se realizaron en la sesión de mediación, se estableció que el marido iba por su hija todas las mañanas a casa de su mujer para llevarla a la escuela; por la tarde, una hermana de él recogía a la niña y la atendía, en casa de él, durante el resto del día; después de la cena, el padre regresaba a la niña con su mamá; por tanto, él era quien se estaba encargando de la comida, ropa y escuela de la niña, gastos adicionales a la cantidad que entre-gaba a su esposa mensualmente.

La sesión de mediación sirvió para confirmar que existía una relación inequitati-va; el marido no ofreció la cantidad que su esposa deseaba, pero ella constató que se encontraba en una situación ventajosa y, aunque no logró el incremento buscado, manifestó su conformidad a no ver restablecida la cantidad mensual que su esposo le asignaba. El tema del divorcio no fue abordado en esta sesión.

3. Confidencialidad

De acuerdo a Roberto Bianchi (citado en Pérez Sauceda, 2010, p. 257), la confiden-cialidad se logra cuando todos los asistentes a las sesiones conjuntas o individuales guardan absoluta reserva sobre lo ocurrido, escrito, dicho u oído, ya que su revelación está prohibida.

Para Enrique Falcón (1995, p. 83-84), las limitantes del principio de confidencia-lidad se presentan en tres situaciones: cuando las partes eximen al mediador de su deber de confidencialidad; cuando se conoce información que, a juicio del mediador, pudiera poner en riesgo la integridad física de una parte o de terceros –por ejemplo, si en una sesión privada, una de las partes revela que esa noche piensa atentar contra otra persona–; y cuando exista información cuya reserva no pueda garantizarse, por ejemplo si alguna de las partes revela el cometimiento de algún delito.

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3.1. ¿Para qué sirve la confidencialidad?

La confidencialidad da certidumbre jurídica a las partes de que todo lo que se diga y discuta en la mediación no será divulgado, lo cual favorece la participación activa de las mismas y colabora a sacar a la luz las causas del conflicto, sus percepciones, sen-timientos, emociones y expectativas, a sabiendas de que lo que expresen no puede ser utilizado en su perjuicio.

3.2. ¿Cómo debe observarse la confidencialidad?

a) Ante las partes intervinientes. Como ya se ha visto, en ocasiones es nece-sario celebrar sesiones privadas con las partes, tanto a pedido de éstas como a iniciativa del mediador. El objetivo de estas reuniones es diverso: conocer más a fondo algún punto que las partes no han querido expresar en la sesión conjunta, calmar los ánimos por la reacción ante alguna de-claración fuerte, etc. En algunas ocasiones las sesiones privadas son una “válvula de escape” a fuertes emociones que los mediados tienen en tor-no al conflicto; no es extraño ver lágrimas o escuchar declaraciones sobre los sentimientos; por tanto, las partes pueden pedir reserva al mediador sobre lo expresado en dicha sesión. Este último debe guardar sigilo y no expresar nada, a menos que sea autorizado por quien hizo la revelación.

Caso real: En las sesiones privadas de un caso de mediación familiar por conflictos de pareja, el mediador escuchó de ambas partes que no querían llegar al divorcio, pues aún sentían mucho amor por su cónyuge. Aunque el mediador pensó que la so-lución al conflicto estaba cerca y que ambos debían reconocer lo que recíprocamen-te sentían, no tuvo más remedio que guardar silencio y observar cómo las partes se aferraban a sus posiciones y no llegaban fácilmente a un acuerdo, ya que le habían pedido reserva de lo expresado en las sesiones privadas.

b) Ante terceros. El deber del mediador es similar al del sacerdote que confie-sa, el psicólogo que aconseja o al abogado defensor que conoce la versión de su defendido; es decir, debe guardar secreto de lo que conoce en razón de su profesión u oficio y queda impedido de comentar frente a terceros lo que surgió en las sesiones de mediación. Algunos autores sostienen que este aspecto de la confidencialidad representa una limitante para la realización de estudios o investigaciones sobre la mediación; sin embar-go, Lucía García (citada en Pérez Sauceda, 2010, p. 264) indica que el principio tiene limitantes cuando se obtiene de manera no personalizada, con fines de formación o investigación.

Caso real: Es frecuente que a los centros de mediación lleguen abogados para rea-lizar prácticas que les permitan certificarse como mediadores. Bajo el vértice de la confidencialidad, los mediadores deben solicitar la autorización de las partes para que el practicante pueda ingresar a la sesión y conocer del asunto.

c) Ante sede judicial y cualquier otra autoridad. Por su deber de confidenciali-dad, el mediador no puede comparecer a un proceso judicial y declarar

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sobre aquello que conoció con motivo de la mediación. El artículo 4 fracción III de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal impone a los facilitadores de procesos de conciliación, mediación y justicia restaurativa el abstenerse de fungir como testigos en los asuntos relativos a procedimientos alternativos en los que participaron. En Nuevo León, el Código de Procedimientos Civi-les excluye expresamente al mediador de la obligación de prestar auxilio a las autoridades para el conocimiento de la verdad en calidad de testigo (artículos 227, 325 fracción XV). Por su parte, en materia penal, el Códi-go Nacional de Procedimientos Penales, en su artículo 362, refiere la in-admisibilidad de testimonios de personas que, de acuerdo a su profesión, deben guardar el secreto.

Caso práctico: En el caso hipotético de que un juez citara a declarar a un media-dor –posiblemente ante el desconocimiento de que ha cumplido tal función en ese caso–, el mediador podrá presentarse al juzgado con las pruebas sobre su calidad de mediador y de haber fungido como tal en el caso concreto para el cual ha sido citado. Con esto quedará exento de declarar.

4. Consentimiento informado o decisión informada

Éste es el principio por el cual las partes tienen derecho a que se les informe en qué consiste la mediación, cuáles son sus derechos y efectos del acuerdo, todo a fin de que, previo al inicio del procedimiento, acepten o no sujetarse al mismo.

Pocos autores consideran este principio como autónomo, pues por lo general se asu-me como parte del de voluntariedad. La utilidad del consentimiento informado estriba en que no sólo se trata de que las partes puedan decidir si aceptan o no este método alterno, sino que, al ser informadas ampliamente acerca del proceso de mediación, briden su consentimiento de manera responsable.

Pese a que pocas leyes de masc contienen de forma expresa este principio, se recono-ce la necesidad de su aplicación para el buen desempeño de la mediación. El Decálogo del conciliador lo establece como uno de los mandamientos a cumplir (Herrera Trejo, 2001, p. 104).

5. Poder de las partes o autodeterminación

Este principio reconoce que las partes son las únicas que decidirán la manera en que se resolverá el conflicto (Rozenblum, 2006, p. 3).

El que las partes sepan que ellas mismas deberán tomar una decisión, independien-temente de que lleguen o no a un acuerdo, las concientiza de su responsabilidad y, por lo general, produce pactos con alto grado de cumplimiento.

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1. Planteamiento

Ahora que conocemos los principios de la mediación y/o conciliación, sabremos eva-luar la manera en que han sido aplicados, o si se omitieron. A continuación observa-remos casos de mediación, a efecto de que los estudiantes reflexionen y diagnostiquen sobre cómo fueron aplicados dichos principios.

2. ejercicios

Indicaciones: Se sugiere la exhibición de tres casos de mediación en donde se observen la aplicación o ausencia de los principios en estudio.

La dinámica sugerida consiste en que el profesor proyecte el video y después plantee la pregunta: ¿Qué observaciones podemos hacer sobre esta situación, a la luz de los principios estudiados?

Liga recomendadaSe recomienda ver el video sobre mediación escolar (duración: 8.23 min): http://www.youtube.com/watch?v=xLpvAXtcxck

El profesor deberá indicar que las observaciones deben contener: a) principio al que se referiránb) crítica u observaciónc) cómo podría haberse realizado mejor

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El caso BritneySpears

Las lecturas recomendadas son dos

notas publicadas en el periódico

español El País:1. (4 de octubre, 2007). Spears sólo

podría visitar a sus hijos bajo vigi-lancia. Recuperado desde. http://www.elpais.com/articulo/gente/tv/Spears/solo/podra/visitar/hijos/vigilanciaelpepugen/20071004el-pepuage_4/Tes

2. (18 de noviembre, 2008). Mi vida es como una cárcel. Recuperado desde

http://www.elpais.com/articulo/gente/tv/Britney/Spears/vida/carcelelpepugen/20081118elpepua-

ge_1/Tes

El profesor pide a los alumnos realizar

la actividad correspondiente

Búsqueda y preparación de información

V.rEfErENCIas

Dupuis, Juan Carlos. (1997). Mediación y conciliación. Mediación patrimonial y familiar. Conciliación laboral. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.

Falcón, Enrique. (1995). Mediación: obligatoria en la Ley 24.573. Buenos Aires: Abele-do-Perrot.

Herrera Trejo, Sergio. (2001). La mediación en México. México: Fundación Universita-ria de Derecho, Administración y Política, S.C. (Fundap).

Pérez Sauceda, José Benito. (2010). La confidencialidad en los masc. En Gorjón Gó-mez, Francisco Javier. (Comp.). Mediación y arbitraje. Leyes comentadas y concordadas del Estado de Nuevo León. México:Porrúa.

Ripol-Millet, Alexei. (2001). La mediación familiar. Madrid: Paidós.

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Rozenblum de Horowitz, Sara. (2006). Mediación y revinculación: un proceso de cura para la familia. Buenos Aires: Lexis Nexis.

Suares, Marinés. (2002). Mediación. Mediando en sistemas familiares. Buenos Aires: Paidós.

Torrego, Juan Carlos (Director). (2001). Mediación escolar de conflictos. [Video]. España: uned. Recuperado desde http://www.youtube.com/watch?v=xLpvAXtcxck

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Sesión 6TEMAS BÁSICOS DE LA MEDIACIÓN y/O CONCILIACIÓN


1. Comprende el con-

cepto de empatía y su

aportación al proceso

de la mediación

2. Aplica las técnicas de

comunicación y nego-

ciación a la mediación

3. Identifica los procesos

de: conflicto, comuni-

cación y negociación


Parte 1. actividad intro-ductoriaAnte la proyección de un video, para comprender el tema de la empatía, el pro-fesor organiza una dinámica con las siguientes preguntas:

a. ¿Por qué esta can-tante ha tenido una vida tan estrepitosa, dos divorcios, pérdida de custodia de hijos, problemas con las drogas, internamiento en psiquiátrico?

b. ¿Cómo se sentirían ustedes si a sus 17 años tuvieran fama a nivel mundial?


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Lleva a cabo

un protocolo

de retroalimen-

tación

Guía la solu-

ción grupal de

un caso


Reconoce y sabe para

qué dar empatía

Aplica a un caso, los

temas y procesos

fundamentales en la

mediación


Proyección de

video

Exposición del

profesor

Estudio de

caso

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Elaboración de

ensayo sobre

la temática

tratada

Elaboración

de mapa

conceptual de

los factores del

conflicto

Reporte cola-

borativo de un

caso

Parte 2. marco teórico1. El profesor expone los

conceptos básicos del

conflicto, comunica-

ción y negociación

2. El profesor organiza

una dinámica para

practicar las técnicas,

y así obtener una

confirmación en la

comunicación

3. El profesor da a los

estudiantes un caso

práctico: determinan-

do nuestra mapan

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Objetivo: Tener empatía con el otro mediante el análisis de un caso.

Herramienta: Videos y lectura encomendada.


El profesor, en su rol de facilitador, sugiere la proyección de algunos videos sobre la vida de Britney Spears que ayuden a estimular el interés de los alumnos. El profesor facilitador deberá coordinar el círculo de reflexión para que los estudiantes reflexionen en torno a:

a) ¿Por qué esta cantante ha tenido una vida tan estrepitosa, dos divorcios, pérdida de custodia de hijos, problemas con las drogas, internamiento en psiquiátrico?

b) ¿Se han puesto a pensar cómo se sentirían ustedes si a sus 17 años tuvie-ran fama a nivel mundial?

II. marCo tEórICo

Buena parte de la literatura sobre mediación dedica su estudio a temas como la comu-nicación, la empatía, el análisis del conflicto, etc., los cuales, pese a no ser temas pro-piamente jurídicos, constituyen parte del bagaje de conocimientos que los mediadores deben adquirir. Esto vuelve a señalar el carácter multidisciplinario de los métodos al-ternos de solución de controversias.

1. el conflicto

La literatura de los masc suele definir el conflicto desde diversas perspectivas y dis-ciplinas: psicología, sociología, derecho y otras. Pero para efectos de nuestro estudio, se partirá de la definición básica del Diccionario de la Real Academia Española (xxii) que lo define como: “Combate, lucha, pelea. Enfrentamiento armado. Apuro, situación desgraciada y de difícil salida. Problema, cuestión, materia de discusión. Coexistencia de tendencias contradictorias en el individuo, capaces de generar angustia y trastornos neuróticos”.

1.1. ¿Para qué hablamos del conflicto?

Estudiar el conflicto es conocer las causas que lo originan y, una vez visualizadas, trabajar en pro de su solución. Tradicionalmente, en México, la formación jurídica no contempla la solución de conflictos por vías extra judiciales y esto hace que, co-múnmente, se nos asocie, a los abogados, con el litigio. Hay que recordar que muchos clientes nos buscan para que los representemos en un caso y, naturalmente, esperan una asesoría.

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Sesión 6 - Temas básicos de la mediación y/o conciliación

De acuerdo con la propuesta de Castanedo Abay (2001, pp. 79-80), a continuación presentamos un detalle de los elementos que se deben evaluar cuando se está en pre-sencia de un conflicto. Este análisis puede ayudar a determinar si las partes estarían dispuestas a acudir a un método alterno, para con ello lograr la satisfacción de las pretensiones de nuestros representados.

Bitácora para análisis del conflicto:

==> ¿Quiénes están involucrados? ==> ¿Qué posición tiene mi cliente? ¿Él reclama o le reclaman? ==> ¿Qué posición tiene la otra parte? ==> ¿Qué pide o qué desea cada parte? ==> ¿A quién le interesa más la solución pronta del conflicto?

1.2. Clasificación sicológica del conflicto

Marinés Suares (2002, p. 82) clasifica los conflictos desde una visión psicológica, de acuerdo a la manera en que se conducen, es decir, destructiva o constructivamente.

1.2.1. Conducción destructiva de los conflictos

La conducción destructiva de los conflictos es aquella que se da a través de la confron-tación; cada una de las partes tiene por fin la destrucción de la otra, pues consideran que solamente de esa manera lograrán sus pretensiones. El litigio judicial se puede considerar un conflicto de conducción destructiva; que usualmente rompe con los la-zos de amistad, familiares, laborales, etcétera.

1.2.2. Conducción constructiva de los conflictos

La idea que emana de la conducción constructiva supone la colaboración entre las partes, de modo tal que la relación se mantenga e incluso pueda llegar a fortalecerse luego de la resolución del conflicto. Por tanto, la mediación es una forma de conduc-ción constructiva de los conflictos.

1.3. enfoques para resolver disputas

De acuerdo con William Ury, et al. (1995), en las negociaciones concebidas como un procedimiento de solución de conflictos frecuentemente entran en escena tres factores: los intereses, los derechos y el poder.

Los intereses expresan las necesidades que las partes tienen; los derechos son las prerrogativas que las leyes amparan a cada una de las partes; y el poder determina cuál de las partes es la más fuerte ante el conflicto.

Se debe reconocer que no todo conflicto se podrá resolver y que, entre los que sí se solucionan, no todos pueden basarse en los intereses de las partes. Sin embargo, estos autores sostienen que un sistema frustrante en la solución de conflictos es aquél que comienza enfocándose en el poder, en establecer quién es más fuerte, luego pasa a ha-cer valer los derechos y, por último saca a luz los intereses. Por otra parte, un sistema efectivo realiza el proceso exactamente en orden inverso: primero determina los intere-

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ses, busca su realización y, de ser necesario, considera los derechos; el poder solamente se contempla como eventualidad.

2. la comunicación

La definición más simple de la comunicación es aquélla que establece que es el proceso mediante el cual un emisor transmite un mensaje a uno o varios receptores, y espera una retroalimentación, de manera que los papeles se invierten y el receptor se convier-te en emisor. Aunque existen diferentes tipos, haremos referencia a la comunicación oral y a la comunicación gestual.

2.1. ¿Para qué hablamos de comunicación?

Algunos estudiosos de los masc advierten que la comunicación es un elemento impor-tante a considerar, pues muchas veces el conflicto surge por falta de ella o porque ésta ha sido deficiente. La mediación surge, en esencia, como un canal para el restableci-miento de la comunicación entre las partes. Por tanto, es importante resaltar algunos puntos sobre distintos tipos de ésta.

1. Comunicación verbal. Es la que se origina a través de la palabra que decla-ramos o escuchamos. Este tipo de comunicación nos permite cuestio-narnos sobre qué y cómo hablamos, y sobre nuestras habilidades para escuchar (véase tabla 6.1).

2. Comunicación no verbal. Aunque hay diferentes formas de comunicación no verbal, la más evidente es la corporal, es decir, todos los gestos, pos-turas e incluso aspecto –como nuestra ropa y olor– comunican algo a los demás. Hay quienes desvaloran esta forma de comunicación, pero lo cierto es que con todos esos elementos transmitimos un mensaje, muchas veces más certero que lo que expresan nuestras palabras. Según Albert Mehrabian (citado en Fierro Ferráez, 2010, p. 42), la ponderación que el receptor le da a cada uno de estos rubros es de 7% al mensaje verbal y 55% a lo que transmitimos no verbalmente.

Algunos ejemplos sobre la interpretación de la comunicación no verbal son los siguientes: cuando alguien inclina su cabeza hacia atrás y cru-za los brazos, transmite hostilidad; la cabeza inclinada hacia adelante, proyecta interés; quien apoya la mano apoyando su barbilla, transmite

Figura 6.1. Enfoques para resolver disputas

SIStema fRuStRante SIStema efeCtIvo

PodeR

deReCho

InteReSeS

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Tabla 6.1. Comunicación verbal

¿Qué hablo?

¿Cómo hablo?

¿Cómo eSCuCho?

Hablo con un enfoque positivo, por ejemplo: “¿Podrías contarme cómo ocurrieron los hechos?”

Hablo con un enfoque negativo, por ejemplo: “¿No podrías contarme cómo ocurrieron los hechos?”

Debemos identificar la manera en la que transmiti-

mos nuestras ideas

Debemos evaluar si practicamos una escucha

activa

¿Hablo de manera organizada y clara, o la expo-

sición es confusa?

¿Hablo rápido, o a una velocidad normal?

¿El volumen con el que hablo es el adecuado?

¿Interrumpo a mi interlocutor cuando él habla?

¿En qué estoy pensando cuando escucho a una

persona, en lo que me dice o en lo que yo quiero

decir?

¿Doy muestras de que entiendo lo que he

escuchado? Por ejemplo, ¿asiento con la cabeza

o parafraseo lo que escuché?

seriedad; mientras que la mirada distraída es señal de desconcentración (Hindle, 1998, pp. 40-41).

2.2. técnicas para obtener una confirmación en la comunicación

El cuestionamiento y el parafraseo son dos de las técnicas básicas que nos ayudan a ser receptivos con el hablante/oyente en un proceso de comunicación.

1. Hacer preguntas. Usualmente, cuando queremos que se nos confirme la información recibida, consultamos con nuestro interlocutor para verifi-car lo dicho. Para ello, son bastante comunes las denominadas preguntas abiertas y cerradas; sin embargo, si el objetivo de nuestras interrogantes va encaminado hacia la solución de un conflicto por la vía de la me-diación, las consultas serán diferentes, pues deberemos utilizar preguntas informativas y/o re-contextualizantes (Suares, 1997, pp. 257-261).

a) Preguntas informativas. Son aquéllas que nos permiten obtener información acerca del conflicto, por lo que colaboran a que el mediador conozca la posición de las partes. Por ejemplo: “¿Qué sucedió exactamente?” “Según usted, ¿cuál es el problema?” “¿Cómo le afecta a usted esta situación?” “¿Hay alguien más afec-tado?” “¿Cree que puede pagar en ese tiempo?”

b) Preguntas recontextualizantes. Buscan que las partes puedan ver el problema desde una perspectiva diferente a la hasta ese mo-mento tienen. Algunos ejemplos: “¿Qué piensa ahora que ya pasó algún tiempo?” “¿Cómo ha cambiado para usted la relación con…?” “¿Cómo cree que será su relación en unos años?”

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2. Parafrasear. Es la técnica de confirmación de datos, mediante la cual quien escucha presenta a su interlocutor una oración con el mismo senti-do con que ha sido pronunciada, pero se destacan los sentimientos, y se modifican las palabras, con la finalidad de disminuir la tensión entre las partes. El Diccionario de la Real Academia de Lengua Española (xxii) señala que la paráfrasis es “la explicación o interpretación amplificativa de un texto para ilustrarlo o hacerlo más claro o inteligible”.

Un ejemplo de esta técnica se aplica cuando el interlocutor dice: “Él es alguien con quien no se puede hablar, cuando está enojado, grita, ofende y siempre quiere tener la razón”; y el mediador parafrasea: “Entiendo que usted se siente imposibilitada y amenazada cuando él se enoja y que se siente frustrada porque él se atribuye la razón”.

3. la negociación

Según Manuel Álvarez (1999, p. 20), la negociación es un proceso de comunicación desarrollado entre personas, en el cual por lo menos una de ellas busca obtener un resultado específico. Pero Tim Hindle (1998, p. 6) indica que una negociación se pre-senta cuando otro tiene algo que usted desea y usted está preparado para regatear y obtenerlo, y viceversa.

3.1. ¿Para qué hablar de negociación?

A raíz de la creciente aplicación de los métodos alternos de solución de controversias en América Latina, éstos han comenzado a ser objeto de estudio tanto a nivel escolar como universitario.

En esta sección buscamos destacar la importancia de estudiar algunos temas con los cuales los abogados no estamos muy familiarizados –pues frecuentemente no están incluidos en los planes de estudio–, y presentar algunas herramientas útiles en la prác-tica. Uno de ellos es la negociación, pues la mediación requiere de esas destrezas, al grado de afirmar que es una negociación asistida.

La negociación se conforma de las siguientes etapas: recolección de información, planteamiento de las necesidades o deseos de las partes y la fase de concesiones mu-tuas que buscan alcanzar un acuerdo. Roger Fisher plantea que los pasos de la negocia-ción son el análisis, la planeación y la discusión (citado en De Gracia, 1999. pp. 46-47).

Figura 6.2. Proceso de negociación

Análisis

Planeación

Discusión

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3.2. tipos de negociación

Usualmente se distinguen dos tipos de negociación: distributiva e integrativa. Cierta-mente, es difícil que se aplique solamente un tipo de ellas, pero esta clasificación hace evidente los posibles prospectos de negociadores. En el primer caso, la negociación es vista como una competencia; por lo tanto, un negociador distributivo busca obtener el mayor de los beneficios bajo la consigna “yo gano, tú pierdes”; no se interesa por las pretensiones ni puntos de vista de su contraparte, ya que la considera un “adversario”.

Desde la otra perspectiva, un negociador integrativo, más que ganar, busca cooperar para la solución del conflicto y responder a la premisa “ganar-ganar”. En la década de los ochenta profesores de la universidad de Harvard desarrollaron una metodología para negociar colaborativamente, misma que se conoce como el modelo de negocia-ción de Harvard, o sistema de negociación por intereses. Dicho modelo consta de cua-tro pasos: 1) separar a las personas del problema, 2) diferenciar entre posición e interés, 3) inventar opciones en beneficio mutuo, y 4) identificar criterios objetivos.

3.3. la mapan una metodología para planear la negociación

La mejor alternativa para un acuerdo negociado (mapan) es una metodología que forma parte del modelo de negociación de Harvard y consiste en identificar las posi-bilidades, en caso de no llegar a un arreglo, para seleccionar la mejor y fortalecerla. El objetivo es tener una opción diferente al acuerdo, pero que resulte tan atractiva que nos permita hacer la negociación sin presiones.

Tabla 6.2. Ejemplo de mapan

alteRnatIva ¿Qué tIene de bueno? ¿Qué tIene de malo?

Suspensión condicional del proceso

Juicio oral en donde se busque una sentencia

absolutoria

la alternativa a escoger sería

lo que haré para fortalecer esa alternativa es: Preguntarle a mi representado…

- ¿Qué condiciones estaría dispuesto a cumplir?

- ¿Por cuánto tiempo estaría dispuesto a estar sujeto a ellas?

suspensión condicional del proceso

- Se puede convenir después de haber inten-

tado los acuerdos reparatorios

- Es menos arriesgado que llevar el caso has-

ta juicio

- No se necesita el consentimiento de la víc-

tima para esto

La víctima pude oponerse a que se autorice la

suspensión condicional y si el juez considera

justificada su negativa, no se concederá

El juicio oral siempre representa un riesgo. A

pesar de estar preparado y contar con medios

de pruebas favorables, no se puede garantizar

que el caso se gane

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Veamos cómo se aplica el mapan, supongamos que a un caso le son aplicables todas las salidas alternas y el imputado desea concertar un acuerdo reparatorio para evitarse el proceso y una eventual condena.

1. Identificar alternativas que podrían satisfacer los intereses si no se llega a un acuerdo. Si no se alcanza un acuerdo reparatorio, otras formas para evitar una condena son:

• La suspensión condicional del proceso.• Obtener una sentencia absolutoria en el juicio oral.

2. Evaluar bondades y deficiencias de las alternativas identificadas. Se deben ana-lizar los aspectos positivos y negativos de las alternativas que previamen-te se hayan identificado. En la tabla 6.2 se ejemplifica esto.

3. Determinar la mejor alternativa aplicable en defecto del acuerdo. La alternativa sería la suspensión condicional del proceso.

4. Establecer qué hay que hacer para fortalecer la alternativa seleccionada. El siguiente nivel de análisis sería evaluar cuál de las condiciones estaría dispuesto a cumplir el imputado y por cuánto tiempo. Si con esto se siente cómodo, tendríamos una alternativa viable que puede sustituir al acuerdo y esto es precisamente una mejor opción para el acuerdo negociado.

3.4. Recomendaciones para la negociación

Algunas recomendaciones a tomar para la negociar y/o asesorar a nuestros represen-tados son:

3.4.1. Respecto a nuestro representado

El punto de partida para asesorar adecuadamente a nuestro representado en una ne-gociación es conocer a detalle el caso. Dependiendo de la magnitud del asunto, puede ser necesaria la elaboración de la teoría del caso para tener un estudio más profundo y determinar las posibilidades de éxito en un juicio oral.1

3.4.1.1. Conocer la ley

La ley permite diagnosticar si aplican o no las salidas alternas al proceso penal; por lo que, dependiendo de cada caso concreto, debemos asesorar a nuestro representado sobre los efectos y prerrogativas que cada salida alterna confiere.

3.4.1.2. Identificar los intereses de nuestro representado

Es importante pasar de posiciones a intereses. Esto se logra preguntando qué es lo que se quiere realmente. Como asesores de las decisiones de nuestro representado debemos saber muy bien cuáles son sus intereses. Una vez identificados negociaremos o le ase-soraremos con mayor efectividad.

3.4.1.3. Servir de agentes de la realidad

Además de conocer la ley es importante informarnos sobre antecedentes parecidos y cómo han sido resueltos. Esto permitirá comunicarle a nuestro cliente lo que puede espe-rar del proceso, la forma en que se han estado resolviendo casos similares, las posibilida-des y los riesgos. Todo ello ayuda a situar las expectativas del cliente en su debido lugar.

1En la sesión 9 del Manual para el pro-fesor de la materia Técnicas de litiga-ción oral (ceead, 2015) se profundiza sobre la teoría del caso.

77


3.4.2. Respecto a la contraparte del caso

Es fundamental identificar desde un principio si la persona con quien se va a negociar tiene autoridad suficiente para aceptar ofertas, hacer propuestas y cerrar la negocia-ción; es decir, debemos constatar con quién se está hablando, pues de lo contrario podríamos quedar expuestos a una estrategia desventajosa: que la persona identifique nuestros ofrecimientos y al final diga “yo no puedo comprometerme a nada, le comu-nicaré a mi cliente su oferta”.

3.4.2.1. Identificar los intereses de la contraparte

Es importante indagar cuáles son los intereses de la contraparte para determinar los ofrecimientos que podemos hacerle. Se sugiere el ejercicio de pensar cuál sería nuestro interés si estuviéramos en su situación. Pero igualmente es esencial que al momento de sentarnos a la mesa de negociación, preguntemos a la otra parte cuál es su interés.

3.4.2.2. Defender lo que se desea obtener

Una vez que se exteriorizan los respectivos intereses, se entra a la fase de debatir o argumentar por aquello que se desea; es decir, exponer el porqué de nuestros intereses. Es importante manejar un nivel de comunicación asertivo.

3.4.2.3. Buscar soluciones por medio de lluvia de ideas

Lo esencial de la negociación es acordar una solución al problema. Por tanto, es impor-tante generar alternativas de solución. La lluvia de ideas es una estrategia útil para esto.

3.4.2.4. Hacer un receso para atemperar las emociones

La carga emotiva con la que las personas enfrentan un proceso de negociación puede obstaculizar un acuerdo. Se aconseja utilizar los recesos como un recurso para atem-perar las emociones. La duración de estas pausas dependerá de las circunstancias, pueden ser minutos, horas o días. Lo importante es regresar a la mesa de negociación con mayor disponibilidad al convenio.


Al conocer algunas técnicas de negociación y comunicación, podemos evaluar la ma-nera en que han sido aplicadas, y ponerlas en práctica. A continuación observaremos casos de negociación, a efecto de reflexionar y diagnosticar sobre la aplicación de las técnicas en estudio, para posteriormente simular un caso.

Siempre después de cada ejercicio, tanto el profesor como el grupo harán una eva-luación, a fin de retroalimentar a quienes hacen la práctica.

1. observación y análisis

Se sugiere la proyección de videos de negociación en los que se observe la aplicación de las técnicas de comunicación y las recomendaciones para negociar que se estudia-

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ron en esta sesión. La dinámica consiste en que, una vez proyectado cada video, el profesor preguntará sobre las observaciones que pueden hacerse a la luz de las técnicas estudiadas y debe solicitar que las mismas se hagan bajo los siguientes parámetros:

a) técnica a la que se referiránb) crítica u observaciónc) ¿qué podría haberse hecho mejor?

2. Simulación de una negociación

La dinámica consiste en presentar un caso y asignar a algunos alumnos los roles de las partes en una negociación; para que después, el grupo haga las observaciones con los mismos parámetros del ejercicio anterior.

Caso de negociaciónLa empresa centro editorial cendi ha diseñado una revista Caló que tendrá un ti-raje mensual y va dirigida al sector juvenil. Las secciones de la revista son: música, moda, tecnología y deportes extremos. cendi está interesada en que la revista sea coeditada y distribuida por la empresa Revistas Mexicanas (Revimex) porque ésta tiene puntos de distribución en toda la República y además porque, al lograr una edición conjunta, sus costos se reducirían considerablemente.

cendi estima que contarán con por lo menos 30 anunciantes, que representan un ingreso mensual total de $1 500 000 pesos. Por concepto de ventas, la revista proyecta un ingreso similar al estimar la venta de 50 000 ejemplares, a un costo de $30 pesos cada uno.

Información exclusiva del cendi

cendi considera que si Revimex acepta el acuerdo, logrará llegar al 60% del merca-do nacional en el sector juvenil y sus costos de producción disminuirían en un 50%, pues el otro 50% sería asumido por Revimex. De no lograr el acuerdo, la revista solo tendría presencia en cinco estados y sus ventas aproximadas serían de 7,500 ejemplares.

Antes de iniciar la negociación, reflexiona sobre tu mapan y plásmala por escrito.

Información exclusiva de RevimexLa empresa acaba de salir de una crisis financiera y no dispone de capital para hacer alguna inversión; sin embargo, la revista de cendi le parece muy atractiva y con ese proyecto se podrían mejorar los ingresos y superar la crisis.

Antes de iniciar la negociación, reflexiona sobre tu mapan y plásmala por escrito.

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Lectura de: Kolb, Debora, et al. (1996).

El poder de la persuasión moral en la

mediación internacional. En Mediación.

Cuando hablar da resultados. Perfiles

de mediadores. Barcelona: Paidós, pp.

298-312





señaladas


V.rEfErENCIas

Álvarez Trongé, Manuel. (1996). Técnicas de negociación para abogados. Buenos Aires: Albeldo-Perrot.

Castanedo Abay, Armando. (2000) Mediación: alternativa para la solución de conflictos. Argentina: Advocatus Ediciones.

De Gracia, María Isabel (1999). La negociación, una capacidad práctica del abogado. Ar-gentina: La Plata Librería Editora Platense.

Fierro Ferráez, Ana Elena. (2010). Manejo de conflictos y mediación. México: Oxford University Press Mexico.

Hindle, Tim. (1998). La negociación eficaz. (Trad. S/N). Barcelona: Grijalbo.

Real Academia Española. (2010). Diccionario de la lengua española (22ª ed.). España: Autor.

Suares, Marinés. (1996). Mediación: conducción de disputas, comunicación y técnicas. Bue-nos Aires: Paidós.

Suares, Marinés. (2002). Mediación: mediando en sistemas familiares. Buenos Aires: Pai-dós.

Ury, William, Brett, Jeane y Goldberg, Stephen. (1995). Cómo resolver las disputas. Di-seño de sistemas para reducir los costos del conflicto. (Trad. Birks, Elizabeth y MacDemott, María Cecilia). Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni.

81

Sesión 7

GUíA PARA LA MEDIACIÓN


1. Identifica las fases de

la mediación

2. Aplica las fases de la

mediación y el rol de

cada una de las partes

involucradas en el

proceso


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor dirige un

ejercicio con base en la lectura de Kolb, De-bora, et al.; y plantea las siguientes pregun-tas directrices:

a. ¿Qué les interesó sobre los datos biográficos de Jimmy Carter?

b. ¿Identifican algunas de las técnicas de comunicación y/o negociación?


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Con la hoja

de análisis

de caso,

lleva a cabo el

protocolo de

observación de

los compor-

tamientos:

de mediador

y mediados,

e identifica

las fases de

la mediación

a partir de la

exposición del

caso


Distingue las fases del

proceso de mediación y

comprende las transicio-

nes entre éstas

Sabe aplicar la media-

ción y el rol de mediador


Círculo de

reflexión

Exposición del

profesor

Estudio de

caso

Simulación de

una mediación

a través de la

“pecera”

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Participación

grupal

Reporte

individual

argumentativo

del caso

Parte 2. marco teórico1. Exposición del profe-

sor de los temas: mo-delo de mediación y fases de la mediación, mapa de la mediación y roles

2. El profesor organiza un ejercicio a partir de la exposición de tres casos

3. El profesor organiza la dinámica de simu-lación a partir de un caso para identificar los

roles de la mediación

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Objetivo: Analizar el perfil que como negociador desarrolla Jimmy Carter.

Herramienta: Lectura El poder de la persuasión moral en la mediación internacional.



a) ¿Qué les interesó sobre los datos biográficos de Jimmy Carter? b) ¿Identifican algunas de las técnicas de comunicación y/o negociación?

II. marCo tEórICo

Hay tres arquetipos de mediación que observan a este masc con un ideario propio, en uno lo primordial es alcanzar un acuerdo, en otro modificar la relación entre los me-diados, y en uno más, la transformación de la historia de las partes.

En esta sesión abordaremos un poco sobre dichos modelos y veremos además, las fases de la mediación y los roles que juegan los mediados, el mediador y los abogados de aquéllos.

1. los modelos de mediación

Tres son los modelos de mediación más conocidos: el de Harvard, el transformativo y el circular narrativo. Y todos ellos llegan al mismo punto: el acuerdo de mediación. Sin embargo, existen diferencias en la manera en que abordan dicho acuerdo –si re-sulta prioritario o no–, y en los métodos y fundamentos para alcanzarlo (véase la tabla 7.1).

2. fases de la mediación

Por lo regular, la mediación es esquematizada a partir del momento en que una de las partes acude a algún centro masc, y solicita que se cite a su “contraparte” para que se lleve a cabo la mediación.

Nuestra propuesta incluye dos variantes: se parte de un escenario distinto, el surgi-miento del conflicto, el cual provoca el que una de las partes acuda a un centro masc o cualquier otra oficina (juzgados, Ministerio Público, etc.). Además, hemos esquemati-zado el proceso de mediación ad hoc, el cual difiere en poco con el de la institucional.1

Los abogados jugamos un papel importante en el uso de la mediación como medio alternativo a los tribunales. Es por eso que abordamos el rol de los juristas en un apar-tado especial.

Cláusula de mediación

Usualmente las par-tes que acuden a mediación cuentan previamente con un instrumento jurídico que las remite a ese masc, dicho do-cumento se denomina cláu-sula de mediación, y cuando establece un orden de apli-cación de los masc e indica que primero debe acudirse a mediación y, de no resolverse el conflicto, deberá continuar con el arbitraje, dicha cláu-sula se denomina Med-Arb. Esto se aplica, sobre todo en las mediaciones instituciona-les, pero también se puede ver en las ad hoc.

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Sesión 7 - Guía para la mediación

modelo de medIaCIón Su fundamento eS una ComunICaCIón…

Su método ConSISte en Que el medIadoR… Su meta eS…

Tradicional-lineal o modelo de

Harvard

(fisher y Ury)

Transformativo

(Baruch y folger)

Circular narrativo

(Sara Cobb)

Lineal: las partes se comunican,

aunque no necesariamente exista

buena comunicación

Relacional: las partes se comuni-

can de maneras diferentes, según

la forma en que se relacionan

Circular: la comunicación es total,

tanto verbal como no verbal

Logre que las partes se centren

en sus intereses para que pue-

dan satisfacerlos

Empodere a las partes, que se

sientan protagonistas y respon-

sables de sus decisiones

Ponga énfasis en la comunica-

ción de las partes para trans-

formar la historia del conflicto

y lograr que vean el problema

desde otro ángulo

El acuerdo

Modificar la relación entre las

partes; alcanzar un acuerdo es

secundario

La reflexión de las partes y el

acuerdo, mediante la trans-

formación de la historia de las

partes

Tabla 7.1. Los modelos de mediación

2.1. del conflicto a una decisión

Indistintamente al grado académico, al nivel económico, cultural, o cualquiera que se establezca como punto de referencia, es casi una regla que ante un conflicto, el ser hu-mano deja la inacción y busca alguna forma para solucionarlo. Así, cuando hay algún problema vecinal, laboral, escolar, comercial, o cualquier otro que tenga un sustrato legal, en muchos casos las partes buscan el consejo de un amigo, quien puede remitir-los a una oficina pública o a un despacho de abogados.

En algunos países, incluido México, existe la mediación delegada, en la cual los jueces remiten casos a centros de mediación con el objetivo de que las partes intenten ese masc previo al proceso jurisdiccional. Fuera de esa vía, regularmente recae en los abogados la responsabilidad de asesorar la solución de un conflicto; es decir, optar o no por la mediación. En tal caso, tendremos que plantearnos las siguientes preguntas: ¿este caso es mediable de acuerdo a la ley? ¿Existe algún centro de mediación en la ciudad? ¿Conozco a algún mediador certificado ante quien pueda someter el caso a mediación ad hoc?

2.2. fase de determinación: ¿el caso es mediable?

Una vez en la vía de la mediación, el camino se bifurca según se opte por aconsejar una mediación institucional o una ad hoc, tal como se muestra en la tabla 7.2.

1Por mediación ad hoc entendemos la mediación privada o independiente.

Cláusula de mediación de la Cámara Nacional de Comercio de la Ciu-

dad de México (Canaco)

La Canaco, como muchas instituciones administradoras de masc, tiene publicadas en su portal de Internet, cláusu-las modelos. A continuación vemos el texto de una de me-diación: “Cuando, en el caso de una controversia que se de-rive del presente contrato o se relacione con él, las partes de-seen llegar a una transacción amistosa de esa controversia mediante la mediación, ésta tendrá lugar de conformidad con el Reglamento de Media-ción de la Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de México, vigente al momento del inicio de la mediación” (Canaco, Centro de Media-ción y Arbitraje).

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Tabla 7.2. Mapa de la mediación

faSe medIaCIón InStItuCIonal medIaCIón ad hoc

Decisión sobre

mediación

Apertura

Determinación

Desarrollo

Desarrollo

Se acude a centro de mediación

Si la parte no acepta, finaliza el caso; si acepta, continúa.

El mediador se presenta, explica las reglas de conducta a

seguir y principios que imperan en mediación

Se determina si el caso es mediable

Se determina la agenda de la sesión: el o los conflictos que

han originado la mediación

Las partes pueden llegar o no a un acuerdo

Si lo es, se admite el caso y se cita a la contraparte a

mediación

Se desarrollan las sesiones conjuntas o privadas

Si hay un acuerdo, el convenio se homologa por la autori-

dad correspondiente

Las partes, de común acuerdo, deciden ir a mediación y

nombrar un mediador

El mediador se presenta, explica las reglas de conducta a

seguir y principios que imperan en mediación

Se determina si el caso es mediable

Se determina la agenda de la sesión: el o los conflictos que

han originado la mediación

Las partes pueden llegar o no a un acuerdo

Si lo es, se admite el caso. Ambas partes han acudido, no

hay necesidad de citas

Se desarrollan las sesiones conjuntas o privadas

Si hay un acuerdo, el convenio se homologa por la autori-

dad correspondiente

3. Roles en la mediación

Usualmente al hablar de roles en la mediación se alude a la participación de las partes y del mediador, no obstante los abogados de los mediados tienen una participación importante. A continuación presentamos nuestra visión al respecto, la cual hemos de-sarrollado a partir de Bennett Picker (2001, pp. 45-74).

3.1. las partes de la mediación

Los mediados son los protagonistas principales de la mediación, sin su consentimiento ésta no tendría lugar. De sus participaciones se espera:

1. Buena fe, es decir, que no sea una táctica dilatoria o engañosa mientras preparan otra vía legal.

2. Participación activa, para que con la información que ofrezcan las partes puedan visualizarse opciones para los acuerdos.

3. Sujeción a las reglas de respeto que el mediador indica, lo cual garantiza que la mediación se realice de manera pacífica.

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3.2. el mediador

Es el moderador de la mediación, y de su adecuada participación depende el éxito de la misma. Su actuación debe tender a la realización de los principios de este método alterno. Entre sus cualidades destacan el estar capacitado en la mediación, lo que le de-manda tener destrezas psicológicas y comunicativas, así como cierto conocimiento de las leyes, así como actuar de manera neutral para no favorecer a ninguna de las partes y brindar un trato igualitario, y ser confiable, para que las partes puedan expresar sus sentimientos con la confianza de que lo dicho tiene carácter de confidencial.

El rol del mediador incluye:1. Informar sobre el proceso y sus efectos; debe hacer constar que él lo diri-

ge pero que la colaboración de las partes es esencial para su desarrollo. 2. Invitar a las partes a colaborar para alcanzar un acuerdo, mediante el

respeto a las normas de la mediación, y exhortarles a ser creativos. 3. Facilitar la comunicación. 4. Evitar o disminuir la confrontación, para lo cual deberá centrar la aten-

ción de las partes en el conflicto y no en las personas. 5. Ser agente de la realidad, ante las expectativas que las partes pueden

tener en torno a la solución del conflicto o ante las exigencias que hacen. 6. Sugerir sesiones privadas, a fin de explorar los intereses que las partes no

han querido expresar en la sesión conjunta, o también para disminuir la intensidad emocional que se ha dado a raíz del conflicto.

7. Redactar el acuerdo y obtener su firma.

3.3. los abogados de las partes

Con base en nuestro esquema de la mediación, la intervención de un abogado, desde el momento del conflicto, consta de:

1. Evaluar si el caso es mediable y, de serlo, asesorar para que su cliente opte por este método alterno informándole sobre sus beneficios.

2. Participar en la selección del mediador, cuando así proceda. Esto se debe dar indefectiblemente en la mediación ad hoc.

3. Asesorar a su cliente para la mediación, informándole sobre los efectos legales de los distintos acuerdos a los que se puede llegar.

4. Asesorar a su cliente para que pueda exponer los argumentos jurídicos que le favorecen.

5. Llegado el caso, verificar que el acuerdo esté redactado en forma legal.6. Asesorar a su cliente sobre el camino legal a seguir, en caso de no haber

llegado a un acuerdo.


1. Planteamiento

Ahora que ya sabemos cómo se desarrolla la mediación, podemos practicarla y eva-luarla. A continuación observaremos algunos casos de mediación en los que debere-mos identificar las fases de la misma. Posteriormente simularemos un caso.

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Siempre después de cada ejercicio, el profesor y el grupo evaluarán a quienes reali-cen la práctica.

2. observación y análisis

Se sugiere la proyección de casos de mediación en los que puedan identificarse las fases estudiadas.

La dinámica consiste en que, una vez exhibido el o los videos, el profesor preguntará sobre las observaciones que pueden hacerse a la luz del tema estudiado, y debe solicitar que éstas se hagan bajo los siguientes parámetros:

a) fase o roles de la mediación a la que se referiránb) crítica u observaciónc) ¿qué podría haberse hecho mejor?

3. Simulación de casos

La dinámica consiste en presentar un caso y asignar a algunos alumnos los roles de mediados y mediador.

Caso de mediación por reclamación de honorarios a favor de un abogado

Información de conocimiento de las partes y el mediadorDurante los primeros meses del año 2014, el abogado José A fue contratado por el señor Pedro B para que hiciera diversos trabajos. Los casos encomendados consis-tían en varios juicios: dos trataban del desalojo de unos inquilinos morosos y otros dos buscaban desalojar a poseedores de unos terrenos adquiridos desde hacía mu-cho tiempo por Pedro B.

Los inmuebles estaban ubicados en distintas áreas de la ciudad y todos, excepto uno, habían sido comprados a precio superior al millón de pesos, debido a su buena ubicación. De los inmuebles a desalojar por inquilinos, uno tenía un valor de $1 500 000 pesos y el otro de $2 000 000 de pesos. El precio de los inmuebles que tenían poseedores era de $1 000 000 de pesos y $500 000 pesos.

El abogado José A se quejaba de que su cliente había sustituido el poder que le había otorgado y había transferido sus facultades a una abogada; le molestaba par-ticularmente el hecho de que él se enteró de la sustitución cuando al llegar a uno de los juzgados, observó que el tribunal tenía una petición de esa abogada. El señor Pedro B es una persona de más de 80 años y no se conduce por sí mismo, por lo que su yerno administra algunas de sus cosas y aduce que originalmente ignoraba la sustitución del abogado José A. En todo caso, él está de acuerdo en la sustitución porque no ha visto que los juicios avancen pese a los anticipos emitidos. En total, ha desembolsado más de $20 000 pesos por concepto de anticipos.

El pacto de honorarios acordado era de $300 000 pesos por la favorable culmina-ción de todos los juicios. La situación de los casos es la siguiente: tres están en fase de admisión y uno ha sido admitido, pero es en el que se sustituyó al abogado José A.

José A quiere que se le paguen los $300 000 pesos de honorarios y no desea con-tinuar con los juicios en que aún no ha sido sustituido. Pedro B dice que no puede pagar esa cantidad porque el trabajo no está realizado, además afirma que en tres de los juicios no se ha sustituido al abogado, por lo que él está de acuerdo en que José A continúe como su abogado y, una vez obtenidos los resultados convenidos, él le pagará los honorarios pactados.

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Información exclusiva de José AJosé A no tiene interés en seguir siendo el abogado de Pedro B. Su interés es que le paguen una cantidad de honorarios que podría ser de $150 000 pesos a cambio de devolver todos los expedientes. José A considera que la procuración en un juicio implica confianza y, que al sustituirle en un proceso, la confianza se ha perdido. No quiere tratar detalles de los casos.

No tiene facturas o comprobantes de pagos de anticipos, pero reconoce que le han pagado “cierta cantidad”.

Información exclusiva de Pedro BPedro B estaría más tranquilo si el abogado acepta un pago de honorarios y no con-tinúa con los casos, pero no considera justo pagar casi la totalidad de los honorarios si los procesos “por lo poco que él sabe” no tienen ningún avance. No tiene facturas o comprobantes de pagos de anticipos, pero recuerda que ha pagado más de $20 000 pesos. Él quisiera saber cuánto es lo menos que el abogado aceptaría para pagarle esa cantidad y cerrar el caso.

A él le preocupa que los casos sigan sin avances y que el problema con el aboga-do José A no se defina; debido a su avanzada edad, la situación le perturba y ello repercute en su salud.

Al igual que con los videos, la dinámica es que al finalizar la simulación, se trabaje sobre las observaciones que pueden hacerse a la luz del tema estudiado:

a) fase o roles de la mediación a la que se referiránb) crítica u observaciónc) ¿qué podría haberse hecho mejor?




Six, Jean-francois. (1997). Carta a la

mediación. Barcelona, España: Paidós,

pp. 205-207

Sugiere actividad de preparación a los

alumnos



señaladas


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CaSo 1: medIaCIón SobRe CuStodIa del menoR

tarea evaluada para examen

Los alumnos deberán analizar dos casos que serán entregados en esta sesión, con los cuales se hará la evaluación práctica de la sesión 8. Ellos llenarán la “Hoja de análisis de caso”, misma que deberán entregar antes del examen.

Información de conocimiento de las partes y el mediadorEn el mes de enero del 2014 la señora Martha H, quien decía ser la abuela paterna del menor Juan A, se presentó al Centro Estatal de Métodos Alternos de Solución de Conflictos (cemasc) de Nuevo León para manifestar que, desde casi dos años atrás, tenía bajo su cuidado al menor pero que no contaba con ningún documento legal que acreditara esa situación. En ese momento, ella necesitaba de dicho docu-mento porque quería matricular al niño en la escuela.

La señora pidió que se citara a mediación a Ana B, madre del niño, para que me-diante un acuerdo se le confiriera legalmente el cuidado personal de Juan A. La se-ñora Martha H dijo desconocer el paradero de su hijo Gustavo H, padre del menor.

El cemasc citó a mediación a Ana B, quien manifestó que la señora Martha H cuidaba al niño, puesto que así lo habían acordado. Ana B aclaró que mientras con-vivió con Gustavo H, él no trabajaba y ella se había visto en la necesidad de buscar un trabajo y de dejar a Juan B a cargo de la abuela paterna del menor.

Información exclusiva de Martha H Martha H tiene interés en quedarse al cuidado del niño porque se ha encariñado con él y porque considera que su madre se despreocupó por completo y no merece tenerlo. Martha H ha ocultado información, pues el padre del menor, vive con ella y el niño en su misma casa. Por tanto, si llegaran a un acuerdo, el menor estaría con su padre y con su abuela paterna.

Información exclusiva de Ana B Ana B en realidad no está de acuerdo con darle el cuidado de su hijo a Martha H; re-conoce que se había desatendido del niño, pero no cree que dejarlo definitivamente con la abuela sea lo mejor. Ella tiene dudas sobre el desconocimiento del paradero de Gustavo H y no cree que la madre de éste no sepa nada de él.

Ana B no lo había pensado al inicio, pero ahora no solo no acepta darle el cuidado de Juan A a la señora, sino que quiere que se le devuelva al menor.

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CaSo 2: medIaCIón SobRe ConflICtoS maRItaleS

Información de conocimiento de las partes y el mediadorEn diciembre de 2013 Jorge A solicitó al cemasc que se citará a mediación a su esposa, Rebeca B. El motivo era que él observaba una conducta de poco interés por parte de ella en su relación. Eso le tenía preocupado y él no sabía qué pensar de esa actitud. La pareja tenía una diferencia importante de edad; Jorge A era unos 15 o 20 años mayor que su esposa.

Con respecto a la situación económica, Jorge trabaja en casa haciendo reparacio-nes técnicas de aparatos electrodomésticos y de su actividad se generaban algunos ingresos frecuentes, aunque no semejantes a los de un empleo fijo. Por su parte, Rebeca B trabaja en una empresa a la que ingresó en calidad de vendedora pero, luego de algún tiempo de trabajo, había sido promovida a vendedora-supervisora y contaba con prestaciones como uso de vehículo y seguros para ella y su familia.

Este matrimonio procreó tres hijos, cuyas edades oscilaban entre 6 y 15 años. Las quejas de Jorge A indicaban que su mujer no le dedicaba el tiempo adecuado a su familia, pues salía muy temprano de casa y regresaba hasta la noche. Todas las responsabilidades del hogar (lavado y planchado de ropa, comida, y atención a los hijos) estaban a cargo de Jorge, quien considera que Rebeca debería apoyarlo.

Información exclusiva de Jorge AJorge tiene dudas sobre la conducta de su esposa y, dado que él “se siente viejo”, su principal temor es que ella le esté siendo infiel. Él está interesado en que Rebeca colabore y participe más en las actividades del hogar, pero su principal interés es retomar su vida con su pareja y mantener a la familia unida. Él estaría dispuesto a perdonar “cualquier error” de ella.

Información exclusiva de Rebeca B Rebeca está muy molesta con la actitud “mediocre” de su esposo, ya que él lleva años trabajando en la casa y está “esperanzado” a hacer trabajos eventuales. Ella quisiera que él tuviera un trabajo fijo y que aportara más económicamente a la casa.

Ella está tan molesta que prefiere ya no pasar tiempo en su hogar y está valorando irse a vivir con sus hijos a una casa que ella está pagando al Infonavit. La casa en donde actualmente viven es de los padres de Jorge y eso le molesta.

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90

aSPeCtoS a analIzaR

hoja de análISIS de CaSoS métodoS alteRnoS de SoluCIón de ContRoveRSIaS

PeRCePCIón del eStudIante

Indica quiénes son los que intervienen y qué pretenden

Describe cómo entiendes el escenario del caso

Elabora una lista de lo que sabes del caso y de aquello que te parezcan

los puntos más importantes

Enlista las cosas que crees que deberías saber, y que no están reveladas,

para resolver de mejor manera el asunto planeado

Contesta ¿qué es lo que se debería hacer para resolver el asunto

planteado?

V.rEfErENCIas

Centro de Mediación y Arbitraje. (s.f.). Cláusulas Modelo CANACO. Disponible en http://www.arbitrajecanaco.com.mx/home/contenido.php?id=107&con=infor-macion

Diez, Francisco y Tapia, Gachi. (1999). Mediación. Herramientas para trabajar en la me-diación. Buenos Aires: Paidós.

Picker, Bennett, Mediación. (2001). Guía práctica para la mediación. Manual para la reso-lución de conflictos comerciales. Buenos Aires: Paidós.

Suares, Marinés. (1997). Mediación. Conducción de disputas, comunicación y técnicas. Bue-nos Aires: Paidós.

91



tIPo de evaluaCIón


dades adquiridos en las seis sesiones

anteriores

• Propone soluciones a un caso de me-

diación/conciliación en un proceso

• Conoce las fases del proceso de

mediación y comprenda temas del

conflicto y las formas de solución

ante un caso de mediación/concilia-

ción


ejercicios, seis por cada sesión

Sesión 8

SESIÓN DE ExAMEN fINAL masc


En esta sesión nos dedicaremos a evaluar el contenido sobre métodos alternos de solu-ción de controversias. La evaluación se compone de una parte teórica y otra práctica.

I.EValuaCIóN

1. evaluación teórica

Indicaciones: Responde los siguientes preguntas. Fundamenta adecuadamente tu respuesta.

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1. ¿Cuál es tu opinión con relación a la inclusión de los métodos alter-nos de solución de conflictos en la Constitución Federal?

El alumno puede responder cualquiera de las opiniones indicadas en el manual, o bien proporcionar una distinta, siempre que la fun-damente.

2. Explica las características de celeridad y economía de la mediación.

La respuesta debe cotejarse con las características citadas.

3. ¿Por qué se critica la mediación y/o conciliación cuando quien funge como facilitador es un juez?

Porque se pone en duda la neutralidad del mediador, ya que de no existir un acuerdo, el juez habrá recibido información privilegiada en la mediación y tendrá una opinión previa respecto del caso. Esto impide que la comunicación entre las partes sea profunda.

4. Brinda un ejemplo de lo que podría ser un caso para mediación co-munitaria.

La respuesta debe cotejarse con las características de la mediación comunitaria.

5. Ante un caso de mala praxis médica, comenta cuáles son alternativas legales para reclamar al responsable, en atención a las pretensiones a satisfacer.

Una persona afectada por mala praxis médica puede acudir a la Conamed para obtener una reparación del daño (sea en dinero, tra-tamiento médico, o algún otro). O si sus intereses son distintos, puede acudir a los tribunales de lo penal, en donde es posible lograr una sanción penal en contra del responsable y una reparación del daño causado.

6. ¿Cuál es el principio de la mediación que consideras más importante? Brinda un ejemplo de su aplicación.

La respuesta debe cotejarse con las características del principio que se tome como repuesta.

7. Explica cómo debe ser aplicado el principio de “consentimiento in-formado” de la mediación.

Este principio se aplica al explicar ampliamente a los mediados en qué consiste la mediación, los efectos que su acuerdo tendría y las reglas que deberán respetar en las sesiones.

93

Sesión 8 - Sesión de examen final masc

8. Parafrasea la siguiente oración: “Ya no lo soporto, desde que perdió el trabajo se ha convertido en un borracho, mal ejemplo de nuestros hijos”.

Entiendo que a usted le lastima que desde que él perdió el empleo, se dediqué a beber, además le preocupa el ejemplo que está dando a sus hijos.

9. ¿Cuál es la técnica de negociación que estimas más importante?

La respuesta debe cotejarse con las características de la técnica de negociación que se tome como repuesta.

10. Comenta los pasos para celebrar una mediación.1. Acudir a algún centro de mediación. 2. Que se determine si el asunto es mediable o no. 3. Que se invite a la mediación a la otra parte.4. Que el mediador se presente y explique las reglas de la mediación

y efectos legales. 5. Que se alcance o no un acuerdo. 6. En caso de lograrse un acuerdo, obtener su homologación.

2. evaluación práctica

Indicaciones: Con base en los casos entregados en la sesión anterior, el maestro debe formar grupos de mediadores y mediados; designar al azar los roles que se desarro-llarán en cada caso; y entregar hojas de evaluación a todos los alumnos que no estén participando en la simulación.

1. Los participantes que simularán los casos deberán ejecutar sus papeles poniendo en práctica los conocimientos adquiridos.

2. Los alumnos que observen las simulaciones deberán evaluar la actuación de sus compañeros.

3. Concluido el ejercicio de simulación, los alumnos observadores realiza-rán retroalimentaciones al trabajo de sus compañeros bajo los mismos criterios utilizados en los ejercicios prácticos:

a) tema al que se referiránb) crítica u observaciónc) ¿qué podría haberse hecho mejor?

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García H, C. (2010). Una aproximación a

los mecanismos alternos de solución de

controversias en el sistema acusatorio y

juicio oral penal. En Gorjón G, francisco

J. (Comp.) Mediación y arbitraje. Leyes

comentadas y concordadas del Estado

de Nuevo León. México: Porrúa,

pp. 283-302


alumnos



señaladas


95

Sesión 9¿QUÉ SON LAS SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL?


1. Conoce las salidas

alternas al proceso

penal como un me-

canismo sustituto del

proceso ordinario

2. Identifica el funda-

mento doctrinario y

la normativa de las

salidas alternas al

proceso penal


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor coordina un

ejercicio a partir de las siguientes preguntas:

a. ¿Qué opinan respecto a que se les dé oportunidad a las partes para que pue-dan ponerse de acuerdo y se extinga la acción penal por medio de la reparación del daño?

b. ¿Qué opinan de la existencia de diversos procedimientos que tienden a la finalización del proceso penal, si el imputado repara el daño a la víctima?


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Hace registro

de participa-

ciones


Justifica la solución de

un caso y las salidas

alternas que utilizó, ba-

sada en el fundamento

doctrinario y la normati-

va de las salidas alternas

al proceso penal


Círculo de

reflexión

Exposición del

profesor

Solución de

problemas

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Participación

grupal

Reporte

colaborativo

de solución de

problemas

Parte 2. marco teórico1. El profesor expone el

tema de las salidas alter-nas al proceso penal

2. El profesor solicita a los alumnos la lectura de problemas planteados en este manual y pide que anoten la solución de cada uno

3. Una vez terminado el análisis individual, se reúnen en pequeños grupos para consensuar y así obtener una respuesta única representativa del equipo

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Objetivo: Generar una conversación en torno al proceso penal acusatorio que ayude a dimensionar la existencia y ventajas de las salidas alternas al proceso penal.



El profesor, en su rol de facilitador, deberá generar un debate que derive en un análisis, en el que los alumnos dialoguen sobre las siguientes ideas:

a) ¿Qué opinan de que se les dé oportunidad a las partes para que puedan ponerse de acuerdo y se extinga la acción penal por medio de la repara-ción del daño?

b) ¿Qué opinan de la existencia de diversos procedimientos que tienden a evitar la realización del juicio oral, si el imputado repara el daño a la víctima?

II. marCo tEórICo

Hablar de las salidas alternas al proceso penal (sapp) es hablar de una forma moderna de finalización del juicio, que se fundamenta en el principio de oportunidad. Si bien la reforma de junio de 2008 introdujo en el texto constitucional dichas salidas alternas, éstas ya se aplicaban en, por lo menos, seis de las entidades federativas que habían modificado su legislación para adecuarla al proceso acusatorio.

El Código Nacional de Procedimientos Penales considera como sapp a los criterios de oportunidad, procedimiento abreviado, acuerdos reparatorios y suspensión condi-cional del proceso; a estos últimos dos les denomina soluciones alternas.

1. Concepto

Catarino García (en Gorjón, 2010, p. 286) señala que, en el contexto de la reforma constitucional de seguridad y justicia de México, se entiende como salidas alternas al proceso penal a una variedad de procedimientos que incluyen: 1) aquéllos en donde se sentencia al imputado con base en un proceso de etapas abreviadas; 2) en los que el Ministerio Público, con base en sus facultades, se abstiene de accionar penalmente pese a la existencia de delitos; y 3) aquellos en donde, con la intervención de la víctima y el ofensor, se acuerda la finalización del proceso penal, en virtud de la reparación del daño causado.

Ese autor señala que los primeros son procedimientos especiales, los segundos son facultades discrecionales del Ministerio Público y los últimos son salidas alternas al proceso penal, propiamente dichas. Sin embargo, y dado que todos los procedimientos mencionados representan una vía sucedánea al juicio penal stricto sensu, todos son salidas alternas al proceso penal.

Para Germán Hermosilla (citado por Rueda, 2010), las salidas alternas al proceso penal son instituciones y mecanismos creados por la legislación, como parte de una

97

Sesión 9 - ¿Qué son las salidas alternas al proceso penal?

nueva política criminal, para dar una respuesta adecuada a ciertas situaciones de trans-gresión a las normas legales que resulten socialmente más convenientes –tanto para los imputados como para las víctimas– que la mera imposición de una pena representada por una privación o restricción de libertad del transgresor.

Por su parte, Carlos Natarén (2008) las define como formas en que, de acuerdo a los nuevos códigos y sus regulaciones, el proceso penal termina no en virtud de una resolución jurisdiccional, sino debido a la actuación o iniciativa de las partes. Esta de-finición atiende únicamente a los procesos en los que las partes deciden la finalización del mismo, como son los acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso, y deja fuera al procedimiento abreviado y los criterios de oportunidad. Julio Maier (citado por Morales, 2006, p. 163), al igual que Natarén, identifica a las sapp con los acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso, pues las define como for-mas no convencionales de solución del conflicto social que generan los hechos ilícitos, para dar paso a la justicia pactada o consensuada. Con la pretensión de identificar en esencia qué son las salidas alternas al proceso penal, nosotros sostenemos que son pro-cedimientos establecidos en la ley, mediante los cuales se busca alguno de los siguien-tes objetivos: a) no iniciar un proceso penal, b) no continuarlo, o c) reducirlo. Así, tanto las facultades discrecionales del Ministerio Público como los convenios entre las partes y el procedimiento abreviado, representan una salida alterna al proceso ordinario.

2. naturaleza jurídica de las sapp

Para definir la naturaleza jurídica de las sapp es preciso vincularla con su clasificación, pues ambos aspectos están intrínsecamente relacionados. Así, las salidas alternas se clasifican en:

1. Facultades especiales del Ministerio Público para no accionar penalmen-te pese a la existencia de delitos.

2. Procedimientos que potencian la participación de la víctima y ofendido, con el fin de buscar la reparación del daño de aquélla, lo cual lleva a la finalización del proceso penal.

3. Procedimientos que tienden a la reducción del proceso penal ordinario.

La naturaleza jurídica de las sapp varía dependiendo del tipo de salida alterna a tratar; así, pueden ser salidas heterocompositivas, si un tercero imparcial interviene en la reso-lución del conflicto, o autocompositivas, si la solución del conflicto depende exclusiva-mente de las partes directamente involucradas.

2.1. las sapp que constituyen facultades especiales del ministerio Público para no accionar penalmente, pese a la existencia de delitos

Son facultades discrecionales brindadas al Ministerio Público, en atención a la política criminal que el Estado implementa; así, ante algunos supuestos, el mp puede optar por no perseguir tal ilícito. Esto constituye el llamado criterio de oportunidad. El Código Nacional de Procedimientos Penales se decanta por los siguientes criterios básicos: a) que se haya cometido el delito sin violencia, b) que el daño sufrido por el delito haga innecesaria o desproporcional la pena, c) la pena a imponer carezca de importancia en relación a la impuesta al imputado por otro delito, d) la colaboración del imputado para el esclarecimiento de los hechos de un delito más grave al que se le atribuye, e) el daño por el delito resulte poco significativo socialmente, y f) cuando la aplicación de la pena sea irrelevante para los fines preventivos de la política criminal.

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2.2. las sapp como procedimientos que potencian la participa-ción de la víctima y ofendido, buscando la reparación del daño causado por el delito y la finalización del proceso penal

Estas son salidas alternas al procedimiento penal propiamente dichas, que buscan la intervención directa de las partes para que, con un acuerdo de reparación del daño a favor de la víctima, concluya el proceso, previa autorización judicial o de la oficina encargada de accionar penalmente. En este caso, se trata de justicia autocompositiva. El cnpp nos presenta dos salidas alternas de este tipo: los acuerdos reparatorios y la suspensión condicional del proceso.

2.3. las sapp que tienden a la reducción del proceso penal ordi-nario

Son procesos sujetos a reglas especiales que hacen más corta o expedita la culminación del proceso y finalizan con una sentencia, que puede ser absolutoria o condenatoria, de ahí que representen una justicia heterocompositiva. De este tipo, el cnpp establece el procedimiento abreviado, el cual busca un juzgamiento más expedito.

3. justificación de las sapp

Entre las causas que justifican la adopción de las sapp en los códigos procesales pena-les acusatorios, se destacan la combinación entre el principio de oportunidad y el de legalidad procesal, el giro hacia una política criminal reparadora, la reparación como pena alternativa y la disminución de costos sociales y económicos de la persecución del delito y descongestión del sistema judicial. 3.1. Principio de legalidad procesal vs. principio de oportunidad

La justificación de las salidas alternas al proceso penal descansa en una amalgama entre el principio de legalidad procesal –también conocido como principio de obliga-toriedad del ejercicio de la acción penal–, con el principio de oportunidad.

El principio de legalidad establece que corresponde al Estado el juzgamiento de todas las conductas delictivas, salvo las acciones privadas y las públicas dependientes de la autorización de los particulares; mientras el principio de oportunidad estatuye que el Estado no debe perseguir y enjuiciar todos los delitos, sino que, bajo criterios previamente establecidos, puede abstenerse de su ejercicio.

Según Christian Eiras (2005, p. 45), el antecedente histórico del principio de legali-dad procesal se encuentra en la prominente figura del rey medieval, para quien cual-quier delito constituye una infracción a los dictados del rey.

La obligatoriedad en la actuación del Estado ha sido cuestionada en tanto que, teó-ricamente se dice cumplida, pero materialmente no logra cumplirse y sólo produce una saturación de causas en los juzgados penales y la sobrecarga en los agentes del Ministerio Público.

El desarrollo del principio de oportunidad se debe a los trabajos de Claus Roxin en la década de los 60 (Neuman, 2005, p. 99).

Hoy en día, este principio ha permeado las normativas legales de diversos países y ya se encuentra en la mayoría de las legislaciones latinoamericanas; a nuestro país arriba en razón a la reforma constitucional de seguridad y justicia, que promueve la utiliza-ción de salidas alternas al proceso penal.

99


3.2. Política penal retributiva y reparadora

Dependiendo de la inclusión o exclusión del principio de oportunidad existen dos políticas criminales distintas:

1. La política retributiva. Materializa una respuesta del Estado hacia el in-fractor que dice así: “como hiciste, te haré” y sanciona con una pena toda infracción a las leyes penales; así, el ciudadano debe responder ante su desdén por las normas jurídicas.

2. La política reparadora. Da un margen de maniobra para que las partes pue-dan evitar la tramitación del proceso penal, potencia el uso de instrumen-tos menos violentos que produzcan efectos sociales positivos a favor del justiciable, pues con su aplicación se evita desde la estigmatización con el proceso penal hasta la existencia de antecedentes penales; y la víctima, al no proseguir con un proceso, reduce su coste emocional y, en la medida de lo posible, consigue la reparación del daño sufrido (Hassemer, 1995, p. 4).

En los años cuarenta, Benjamin Mendelshon y Von Hentig plantearon devolverle a la víctima el protagonismo del proceso penal. Ello llevó a considerar el resarcimiento como deber ineludible del imputado (Neuman, 2005, p. 39). Desde luego que el Esta-do debe mantener una política retributiva para muchos ilícitos; sin embargo, las sapp son una vía para la inclusión de una política reparadora que está llamada a convivir con la retributiva. 3.3. la reparación como pena alternativa. la tercera vía

La reparación del daño se concibe como la tercera vía penal, pues los sistemas de penas unitarios y las medidas de seguridad constituyen la primera y la segunda vía, respectivamente. Pablo Galian Palermo (2005, p. 202) atribuye a Claus Roxin la pro-puesta de la reparación del daño causado por el delito como una medida penal inde-pendiente, que se constituye en la tercera vía punitiva, misma que puede presentarse de dos maneras: como pena que es impuesta con la sentencia que decide el caso, o como un medio para evitar la pena mediante su realización durante el desarrollo del proceso (Zulita, 2002, p. 17). Según Galain Palermo (p. 193), al reparar el daño causado, el imputado demuestra que la pena a imponérsele ha sido satisfecha con lo que pierde sentido su imposición.

Hans Joachim Hirsch (citado en Galain, 2005, pp. 206-207) critica la posición de la tercera vía y argumenta que la reparación del daño también puede obtenerse en la jurisdicción civil y que su realización en sede penal se traduce en presión para el justi-ciable; además de que en los casos de tentativas no hay daños y, en consecuencia, no correspondería su reparación, sino la imposición de una pena. Hirsch también sostiene que el diseño de una política de reparación del daño como sanción, llevará a que las personas de estratos sociales altos puedan verse beneficiadas, mientras que quienes no disponen de recursos se verían perjudicadas.

Es importante considerar que no todos los ilícitos pueden transitar por la reparación del daño; así pues, estas vías punitivas se complementan mutuamente.

3.4. disminución de costos sociales y económicos de la persecu-ción del delito y descongestión del sistema judicial

Algunos autores no participan de esta causa justificativa de los sapp, en tanto conside-ran que corresponde al Estado cumplir con sus funciones de justicia y seguridad. Así,

Principio de legalidad penal ≠ Principio de legalidad procesal

Es importante no confundir estos principios, pues mientras que el primero descansa en la máxima “sin ley no hay de-lito”, el segundo sostiene que “si hay delito, debe accionarse penalmente”.

La reparación del daño como revalorización de la víctima

En un sistema reparador se produce la revalorización de la víctima, pues ésta tiene in-tervención en el proceso para aceptar o no la reparación del daño, así como para aceptar o impugnar alguna sapp; es por ello que se afirma que en este sistema va en pos de los intere-ses de la víctima en concreto y no por el interés general que el Estado pueda tener (Galain, 2005, p. 204).

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100

sostienen que una demanda excesiva de servicios no debe ser pretexto para optar por las sapp.

Dicha posición es respetable, pero en el caso de muchos países, como México, es materialmente difícil –si no imposible– brindar atención a la totalidad de ilícitos que se presentan; por lo cual se recomienda el uso de criterios de oportunidad o la despenali-zación de figuras ilícitas que vulneran de forma insignificante el orden social.

En una investigación realizada por Miguel Carbonell (2006), durante el sexenio del presidente Fox, se indica que en México, el 40% de las detenciones se realizaron sin la orden de aprehensión que debe emitir un juez; en el Distrito Federal 71% de los dete-nidos no tuvo asistencia de un abogado mientras estuvo privado de su libertad ante el Ministerio Público, y el 80% de los detenidos nunca habló con el juez que lo condenó. El juzgador no estuvo presente en la sede judicial durante la declaración del detenido en el 71% de los casos y, según cifras divulgadas por la Secretaría Técnica del Consejo de Coordinación para la Implementación del Sistema de Justicia Penal en el 2008, en nuestro país de cada 100 delitos cometidos, menos de cinco reciben sentencia (Setec, 2008, p. 5).

Según Renace y el Open Society Justice Initiative, los presos sin condena en México, al 2006, alcanzaban la cifra de 90 000 personas, lo que representó un gasto para las finanzas del Estado de 15 millones de pesos diarios, que se traducen en 5.5 billones de pesos al año (Carrasco, 2009, p. 15).

Ante estas cifras y estadísticas es imposible dejar de reconocer que las sapp represen-tan una línea de acción en torno a la reducción de costos sociales de la persecución de delitos, tales como la desintegración familiar, la pérdida de oportunidad, el incremento de enfermedades de los reos en prisión, entre otras.

4. fundamento normativo

4.1. Soporte constitucional

Con la reforma constitucional de seguridad y justicia del 2008 se incluyeron expresa-mente los masc y las sapp en el artículo 17 párrafo 4º, que a la letra dice: “Las leyes preverán mecanismos alternativos de solución de controversias. En la materia penal regularán su aplicación, asegurarán la reparación del daño y establecerán los casos en los que se requerirá supervisión judicial”.

El gobierno federal, en sus comentarios a la reforma, indica que el uso de las sapp espera recomponer, por medio de la restitución y no de la pena de cárcel, el orden so-cial quebrantado. De hecho, las salidas alternas al proceso penal “…podrían aplicarse siempre que se garantice previamente la reparación del daño…” Con la terminación anticipada de procesos penales, se solucionarán más rápido las demandas de justicia de las víctimas, se reducirá la carga del sistema judicial, posibilitando los juicios orales, y disminuirá la población en las cárceles (Setec, 2008, pp. 13-14).

4.2. Instrumentos internacionales que recomiendan su aplicación

Entre los instrumentos internacionales que recomiendan la aplicación de algunas sapp se encuentran:

1. Los principios básicos sobre la utilización de programas de justicia restaurativa en la materia penal. (Declaración de la onu del 7 enero del 2002)

La justicia restaurativa, como parte de los métodos alternos que posibi-litan las sapp, generó en el 2002 la emisión de un documento, por parte de Naciones Unidas, en el cual se plasman sus principios. Entre ellos

La reparación del daño, una especie de pena pecuniaria

De acuerdo a Manuel Ra-mírez Delgado (2006, pp. 75-76), la reparación del daño es una especie de pena pecunia-ria que puede manifestarse mediante la privación de la propiedad o posesión de ob-jetos producto del delito. La característica común de estas penas es tener un efecto en el patrimonio del imputado que, al tratarse de la reparación del daño, se destina a la víctima; mientras que en las demás el destinatario es el Estado. Para este autor, la reparación del daño debería aplicarse con mayor frecuencia, ya que la considera la forma más co-rrecta de hacer justicia a favor del ofendido, a quien en nada beneficia una pena de prisión.

101


desataca el resultado restaurativo, que indica que entre los alcances se pueden incluir respuestas y programas como la reparación, la restitución y el servicio a la comunidad.

2. La Declaración sobre los Principios Fundamentales de Justicia para las Víctimas de Delitos y de Abuso de Poder de la onu. (Resolución núm. 40/34 del 29 de noviembre de 1985 de la Asamblea General de las Naciones Unidas)

Esta declaración contiene varias disposiciones decantadas por un siste-ma penal reparador, las cuales se observan en los apartados de “Acceso a la justicia y trato justo”, “Resarcimiento” e “Indemnización”. Dichas disposiciones aluden a la prioridad de la reparación de los daños sufridos por las víctimas, inclusive se llama a los gobiernos a considerar el resarci-miento como una sentencia posible de casos penales, además de sancio-nes penales. Naciones Unidas exhorta a la aplicación de los mecanismos oficiosos de solución de las controversias –incluidos la mediación, el ar-bitraje y las prácticas de justicia consuetudinaria o autóctonas–, a fin de facilitar la conciliación y la reparación a favor de las víctimas.

3. Recomendación del Comité de Ministros del Consejo de Europa a los Estados miembro sobre la posición de la víctima en el campo del derecho penal y procesal penal.(Núm. n.R. [87] del 28 de junio de 1985)

Este documento, aunque de aplicación exclusiva en Europa, ilustra en torno al tratamiento que se le confiere al tema desde los años ochenta. Además de que se anticipó por unos meses a la declaración antes men-cionada de Naciones Unidas referida en el numeral anterior, es impor-tante considerarla porque en el 2001, mediante una decisión del Consejo de la Unión Europea sobre el estatuto de la víctima en el proceso penal, se dispuso que a partir del 2002, los Estados implementarían medidas le-gales para garantizar la indemnización de la víctima en el proceso penal; mientras que, en el 2006, impulsarían la mediación penal y el respeto de los acuerdos que hubiesen alcanzado la víctima y el ofensor.

4.3. legislación nacional en la materia

Con la aprobación en 2014 de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solu-ción de Controversias en Materia Penal se definió la legislación secundaria en el tema, la cual desarrolla precisamente este tipo de mecanismos y privilegia la participación ciudadana al permitir que sean las partes –víctima e imputado– quienes decidan la solución del conflicto penal.


1. Planteamiento

Para identificar la naturaleza de las salidas alternas al proceso penal, a continuación se aplicarán los conceptos vertidos en esta sesión.

2. ejercicios

Indicaciones: Responde los siguientes preguntas fundamentando adecuadamente tu respuesta.

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102

1. Juan conducía su moto y estaba acompañado de su amigo Pedro. De-safortunadamente, Juan perdió el control y chocó contra unos árbo-les; él resultó ileso, pero su amigo presenta heridas graves. Juan desea hacerse cargo de los gastos médicos de Pedro. Tomando en cuenta la naturaleza jurídica de las sapp, ¿consideras que puede aplicarse alguna salida alterna?

Sí, puede optarse por un acuerdo reparatorio. Si los accidentados son amigos es probable que el lesionado quiera solucionar su caso por medio de esta sapp. Incluso, podría considerarse la aplicación de un criterio de oportunidad con fundamento en el artículo 256 fracción III del cnpp, pues siendo la víctima amigo de Juan es pro-bable que éste haya sufrido un daño psicoemocional por el acciden-te y por las lesiones de su amigo Pedro.

2. 2) Tú eres un agente del mp de un estado que ha adoptado las sapp del cnpp y sucede que José A robó unas botanas en el centro de con-veniencia cercano a su casa. Al ser detenido, él devolvió los produc-tos. De acuerdo a la justificación de las sapp, ¿por qué sería lícito que tú no lo proceses?

Porque ya se reparó el daño y se trata de un delito que no ha cau-sado gran alarma social, lo anterior de acuerdo a la fracción VI del artículo 256 del cnpp que establece que procederán los criterios de oportunidad “cuando la afectación al bien jurídico tutelado resulte poco significativa”.

3. Iván es el contador de un banco y se le imputa formar parte de un gru-po de empleados a quienes se les atribuye la pérdida de los depósitos en perjuicio de miles de clientes. ¿Cómo crees que la aplicación del cri-terio de oportunidad pueda ayudar en la investigación de los hechos?

Como parte de la estrategia del mp, Iván podría reparar el daño y además colaborar con el esclarecimiento de los hechos; por ejem-plo, indicando cómo los ahorrantes puedan recuperar su dinero y quién es el líder de ese grupo de empleados, siempre y cuando la participación de dicho líder haya sido más grave que la suya.

4. La distribuidora de telefonía celular de tu ciudad ha observado que, desde hace dos meses, su empleado Alex B no está haciendo las en-tregas de dinero que los clientes le pagan. El tercer mes, el empleado simplemente no reportó las ventas y se apropió el dinero de las mis-mas. En el proceso penal, las partes han convenido que Alex B entre-gará la cantidad de dinero que se apropió. Esto acontece en un estado en el que existe una política penal con preponderancia reparadora. Explica en qué consiste dicha política.

Consiste en que, para ciertos delitos y bajo algunos requisitos, el Estado más que buscar una sanción privativa de libertad o castigar al imputado, considerará que con la reparación del daño el proceso puede finalizarse.

103


5. Algunos delitos por lo regular graves y/o cometidos con violencia están ajenos a las sapp. Explica cómo se observa en ellos el principio de legalidad procesal.

El principio de legalidad impone que toda conducta penalmente reprochable sea castigada, como los delitos graves o cometidos con violencia, se encuentran ajenos a las sapp, con ellos se observa esa “obligatoriedad” para procesarlos.

6. Tú eres profesor de Derecho y te han preguntado acerca de la dife-rencia entre el principio de legalidad penal y el de legalidad procesal, tú contestas…

El primero es de naturaleza sustantiva e indica que, como garan-tía para todo ciudadano, si la ley penal no tipifica un acto como delictivo, entonces no puede existir delito alguno. Mientras que la legalidad procesal consigna la obligación del Estado de procesar a cualquier persona que infrinja una ley penal.

En síntesis, mientras el primero establece que no se puede pro-cesar a alguien sin la existencia de un delito, el segundo preceptúa que ante la existencia de un delito, indefectiblemente debe proce-sarse a aquel que lo cometió.

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104





Luna Castro, José Nieves. (2011).

Introducción y características generales

del nuevo sistema de justicia penal.

En El nuevo sistema de justicia penal

acusatorio, desde la perspectiva cons-

titucional. México: Poder Judicial de la

federación, Suprema Corte de Justicia

de la Nación, Consejo de la Judicatura

federal, Consejo de Coordinación para la

Implementación del Sistema de Justicia

Penal, pp. 32-50

Acuña, f. (enero-junio, 1979). El principio

acusatorio en el proceso penal mexicano

(monopolio de la acción penal por un

órgano del Estado). En Revista de la

facultad de Derecho de México, 77-78,

xx. México: Instituto de Investigaciones

Jurídicas de la UNAM, pp. 117-124. Dispo-

nible en http://www.juridicas.unam.mx/

publica/librev/rev/facdermx/cont/77/pr/

pr14.pdf

El profesor asigna a un equipo que

deberá exponer, en la siguiente clase, el

tema de proceso penal acusatorio en

una presentación digital

Buscar y analizar información a través de

lectura comprensiva de ambas fuentes

V.rEfErENCIas

Carbonell, Miguel. (2006). Cifras sobre impunidad y desempeño institucional. En Bo-letín Mexicano de Derecho Comparado, 116. Recuperado el 17 de agosto de 2010, desde http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/116/art/art2.html

Carrasco Solís, Javier. (2009). Retos de la reforma penal: equilibrando la presunción de ino-cencia y la seguridad pública. México: egap, Renace y Open Society Justice Initiative.

Eiras Nordensthal, Ulf Christian. (2005). Mediación penal: de la práctica a la teoría. Bue-nos Aires: Editorial Histórica.

Fellini Zulita. (2002). Mediación penal: reparación como tercera vía en el sistema penal juve-nil. Buenos Aires: Editorial Depalma.

105


Galain Palerma, Pablo. (2005) ¿La reparación del daño como “tercera vía” punitiva? Especial consideración a la posición de Claus Roxin. En Revista Electrónica de Derecho, 3. Recuoerado el 17 de agosto de 2010, desde http://www.unirioja.es/dptos/dd/re-dur/numero3/galain.pdf

García Herrera, Catarino. (2010). Una aproximación a los mecanismos alternos de so-lución de controversias en el sistema acusatorio y juicio oral penal. En Gorjón Gómez, Francisco Javier, (Comp.). Mediación y arbitraje. Leyes comentadas y concordadas del Estado de Nuevo León. México: Porrúa.

Gobierno Federal. (2010). Reforma constitucional de seguridad y justicia. Guía de consulta ¿en qué consiste la reforma? Texto constitucional comparado, antes y después de la reforma. México: Autor. Disponible en http://setec.gob.mx/work/models/SETEC/Resour-ce/66/1/images/guia[1].pdf

Hassemer, Winfried. (1988). La persecución penal: legalidad y oportunidad. En Jueces para la Democracia, Información y Debate, 4. Madrid. Recuperado el 17 de agosto de 2010, desde dialnet.uniroja.es/descarga/articulo/2530062.pdf

Morales Peillano, Ana María. (2006). Las salidas alternativas y las sanciones no pri-vativas de libertad de reparación del daño y servicios en beneficio de la comunidad en el subsistema de responsabilidad penal de adolescentes infractores de la ley penal. En Revista de Estudios de la Justicia, 7. Recuperado el 17 agosto 2010, desde http://www.derecho.uchile.cl/cej/recej/RECEJ%207/LASSAL~1.PDF

Naratén, Carlos. (Enero.junio, 2008). Las “salidas alternas” en el diseño del nuevo proceso penal: breves notas desde la experiencia de la reforma en las entidades de la Federación. En Reforma Judicial. Revista Mexicana de Justicia, 11. México: Instituto de Investigaciones de la unam. Recuperado desde http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/ReformaJudicial/11/rjf/rjf6.pdf

Neuman, Elías. (2005). La mediación penal y la justicia restaurativa. México: Porrúa.

Ramírez Delgado, Juan Manuel. (2006). Penología: estudio de las diversas penas y medidas de seguridad (5ª ed.). México: Porrúa.

Rueda, Rogelio. (2010). Capacitación de formador de formadores en el sistema acusatorio. México: Instituto Tecnológico de Estudios Superiores de Monterey.

107


1. Aplica los principios

del proceso penal

acusatorio

2. Identifica las partes

procesales y sus

funciones


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor realiza una

dinámica a partir de

las siguientes ideas:

a. ¿Qué les dice el

adagio “quien tenga

por acusador a un

juez necesita de Dios

como abogado”?

b. ¿Qué ventajas ven en

el proceso acusatorio

en comparación con

el inquisitivo?


del PRofeSoR

Hace registro

de partici-

paciones y

resumen de

la conclusión

de las ideas

cuestionadas

Retroalimenta

la presentación

del tema


Sabe cómo aplicar las

sapp y los principios del

proceso penal acusato-

rio, diferenciándolo del

proceso inquisitivo


Círculo de

reflexión

Exposición del

tema por los

estudiantes

con apoyo de

presentación

digital

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte indi-

vidual

Presentación

digital

Parte 2. marco teóricoEl equipo designado

por el profesor expone

el tema de clase, con los

comentarios del maestro

Sesión 10

EL PROCESO PENAL ACUSATORIO

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Objetivo: Contrastar los dos principales sistemas de enjuiciamiento penal.

Herramienta: Lecturas encomendadas.


El profesor, en su rol de facilitador, deberá generar un debate y un análisis en el que los alumnos dialoguen sobre las siguientes ideas:

a) ¿Qué les dice el adagio “quien tenga por acusador a un juez necesita de Dios como abogado”?

b) ¿Qué ventajas ven en el proceso acusatorio en comparación con el inqui-sitivo?

II. marCo tEórICo

El sistema penal acusatorio se caracteriza primordialmente por la división de funcio-

nes que impera en cada uno de los sujetos procesales, así los jueces se concentran en ejercer la jurisdicción, mientras que el fiscal y la defensa se encargan de acusar o defen-der. Aunque esto puede parecer evidente, lo cierto es que en los sistemas inquisitivos y mixtos hay confusión de funciones, que ponen en tela de juicio la imparcialidad del proceso. En esta sesión hablaremos sobre los principios del sistema acusatorio y algu-nas funciones de los sujetos procesales.

1. Principios del proceso penal acusatorio en nuestra Constitución

La reforma constitucional de seguridad y justicia abordó los principios rectores del nuevo proceso penal acusatorio, los cuales hacen que las instituciones dedicadas a la impartición de justicia operen de una manera diferente a como lo venían haciendo. Algunos principios del proceso penal acusatorio se muestran en la tabla 10.1.

2. las partes materiales y el funcionamiento de las institu-ciones de justicia

Este tema se enmarca al interior de los sujetos procesales en el sistema procesal penal acusatorio y entre ellos encontramos a las partes materiales: víctima e imputado, y a las partes formales; Ministerio Público, defensoría y órgano judicial.

Con la reforma, la víctima y el imputado adquieren un rol más protagónico, que se observa con la puesta en marcha de las salidas alternas al proceso penal, en las que se establece un procedimiento diferente al ordinario y las partes materiales pueden pac-

109

Sesión 10 - El proceso penal acusatorio

tar una forma de solución al caso penal. O bien, con la anuencia del Ministerio Pú-blico, se pueden establecer procedimientos que hacen más expedita la determinación de la situación jurídica del justiciable; además se advierte una mayor participación de la víctima, quien está legitimada procesalmente para intervenir en el proceso como coadyuvante de la acusación.

En cuanto a los roles de las instituciones persecutoras del delito y juzgadoras del mismo, han quedado divididas, de manera tal que el mp será quien dirija la investiga-ción, con el auxilio de la policía; mientras que los jueces concentrarán su actuación en el juzgamiento de la verdad procesal que le presenten las partes. La reforma tiende a robustecer la institucionalidad de la defensoría, con lo que también se busca cumplir con la obligación de una defensa técnica y la garantía de igualdad procesal de las ins-tituciones operadoras de justicia.

2.1. la víctima y el imputado

Algunos de los derechos destacables de la víctima (art. 20 “C” de la Constitución Fe-deral) incorporados con la reforma de junio del 2008 son:

1. Participar en los mecanismos alternativos de solución de controversias, a fin de que se le repare el daño causado por el delito.

2. Constituirse como acusador coadyuvante al adherirse a la acusación for-mulada por el ministerio público.

Por su parte, entre las prerrogativas concedidas al imputado (art. 20 “B” de la Consti-tución Federal) están:

Tabla 10.1. Algunos principios del nuevo proceso penal acusatorio

PRInCIPIo ImPlICaCIoneS PRáCtICaS

Publicidad

Contradicción

Inmediación

Concentración

Continuidad

Se refiere a la posibilidad de que cualquier persona pueda presenciar las audiencias

El juez solamente conocerá de los argumentos, de las pruebas y tratará algún asunto siempre que estén

presenten ambas partes procesales

El juez debe estar presente en todas las audiencias, estas funciones son indelegables

Su objetivo es desarrollar la mayor cantidad de actos posibles en una misma audiencia

Indica que las audiencias deben desarrollarse en forma secuencial y sin interrupción

Tabla propia hecha con base en la Constitución Federal Mexicana, el Código Nacional de Procedimientos Penales y la Guía de consulta sobre la reforma constitucional de seguridad y justicia del Gobierno Federal (Setec, 2008).

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110

1. A ser considerado y tratado como inocente, con lo cual la prisión preven-tiva deberá decretarse en forma excepcional.

2. Tener una defensa adecuada, ya sea por un abogado de su libre elección con el que podrá contar desde el momento de su detención, o a falta de éste, por un defensor público.

3. Optar por alguna de las sapp que la legislación penal le ofrece para evitar una condena penal o, en caso que ésta se presente, sea mínima. Debe determinarse su situación jurídica de manera más expedita que si conti-nuase con el proceso penal ordinario.

2.2. el ministerio Público

Bajo el sustento del artículo 21 de la Constitución Federal, la Procuraduría General de la República realiza la investigación del delito y ejerce la acción penal por medio del Ministerio Público. A nivel federal, esta institución cuenta con una nueva ley orgánica emitida en mayo de 2009.

El mp de nuestro país tiene una división funcional con respecto a los delitos de los cuales se ocupa (véase la tabla 10.2).

La reforma constitucional de junio del 2008 elevó a norma primaria los masc y sapp, con lo cual el texto constitucional reconoce las salidas alternas al proceso penal pro-piamente dichas: acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso (art. 17 párrafo 4; procedimiento abreviado; art. 20 “A” párrafo 7) y Criterios de oportunidad (art. 21 párrafo 7).

2.3. la defensoría

La defensoría pública, al igual que buena parte de nuestras instituciones, presenta dos niveles estructurales: el federal y el estatal. En el primero funciona, desde mayo de 1998, el Instituto Federal de Defensoría Pública –antes Defensoría de Oficio–, el cual brinda servicios en asuntos federales de defensa penal y asesoría jurídica en temas

* De acuerdo al artículo 4 “A” párrafo d, de la Ley Federal de la Procuraduría General de la República, también corresponde al MP de la Federación investigar delitos en materias concurrentes, cuando se den ciertos requisitos procesales (ejercer la prevención en el conocimiento del asunto, solicitar al MP local que remita la investigación, o bien se den los supuestos que la ley contemple al efecto).

InStItuCIón mInISteRIo PúblICo delItoS baSe legal

Procuraduría General de la

República

Procuradurías de Justicia

estatales

federal

Estatal

federales

Estatales

Ley Orgánica de la Procuraduría

federal de la República (art. 4

párrafo i)*

Leyes de las procuradurías de

cada estado

Tabla 10.2. División funcional del Ministerio Público

La defensa técnica: un avance al debido proce-so mexicano

La reforma constitucional tiene la virtud de garantizar el respeto al debido proceso penal a través, entre otros me-dios, de la defensa técnica de los inculpados, quienes al ser representados por abogados tendrán una defensa letrada que dé mayor garantía a su causa. De acuerdo al Instituto Nacional de Ciencias Penales (Inacipe), esta parte de la re-forma, junto con el principio de inocencia, fortalece el res-peto a los derechos humanos (Incipe, La reforma constitu-cional al sistema de justicia penal [abc de la reforma]).

111


civiles, fiscales y administrativos (Ley Federal de Defensoría Pública). A nivel estatal, las entidades federativas tienen sus defensorías, que dan patrocinio legal a las personas que no pueden pagar un abogado particular.

La defensoría pública, tendrá un cambio importante a raíz de la reforma al artículo 17 de la Constitución Federal, pues las entidades federativas tienen el deber de crear un servicio profesional de carrera de la defensoría. La Constitución impone, incluso, el deber de equiparar las percepciones de los defensores con las de los agentes del Mi-nisterio Público.

La reforma plantea la igualdad que busca potenciarse entre dos de los principales actores del procesal penal mexicano: la defensoría y el mp. Dicha igualdad está con-signada en el artículo 20 “A” párrafo 5 y está directamente relacionada con el derecho del imputado a una defensa técnica apropiada, postulado en el párrafo 8 de ese mismo artículo. A partir de estas modificaciones, no solo es necesario que el justiciable sea representado por un abogado –ya no será posible que estudiantes de Derecho realicen la defensa–, sino que su patrocinio debe ser técnicamente adecuado.

Todo ello redituará en mayor confianza por parte de la población hacia la defensoría pública y un mejor desempeño de ésta. A su vez, buscar el equilibrio entre la defensa y el acusador penal abona al principio de imparcialidad judicial, en tanto que el juez decidirá de acuerdo a lo que le presenten estos actores.

2.4. los tribunales

La reforma penal ha originado un profundo cambio en la forma de operar de los tri-bunales, tanto funcional como estructuralmente. En lo funcional, el juez deberá con-centrarse en la resolución del proceso penal, es decir, en la decisión del caso; por tanto, desaparece el papel de juez con facultad de investigar que antes se identificaba en los tribunales de lo penal y daba al traste con su imparcialidad. En lo estructural, el juez penal será parte de un esquema de tribunales, en donde, para el conocimiento del caso en primera instancia, intervienen dos o tres jueces diferentes. El objetivo es que el tribunal que emita la sentencia no haya conocido previamente del caso y solamente conozca las pruebas, argumentos y teorías del caso de forma pública, contradictoria y oral, lo que favorece su imparcialidad (artículo 20 “A” párrafo IV).

La Constitución cita dos nuevas estructuras de tribunales con las que deberá contar-se en el proceso penal: juez de control y juez de juicio oral. Además de la función de im-partición de justicia penal, nuestra Carta Magna reconoce que la materia penitenciaria –en tanto imposición, duración y revisión de penas– es exclusiva del órgano judicial, por lo que deberán crearse tribunales para tal efecto.

La coordinación de la policía: una apuesta por la mayor eficacia

policial

En México existen tres niveles policiales: el municipal, el es-tatal y el federal. La reforma del artículo 21 párrafo 10 constitucional promueve la coordinación de los tres órde-nes policiacos con el objetivo de lograr mejor capacidad de respuesta. Este es un reto de nuestro país, el cual a princi-pios de este año reportaba la aprobación de 26 estados (Mi-lenio, 7 de febrero de 2014).

InStItuCIón mInISteRIo PúblICo delItoS baSe legal

Instituto federal de Defensoría

Pública

Institutos o defensorías públicas

estatales

federal

Estatal

federales

Estatales

Ley federal de Defensoría Públi-

ca (art. 1 párrafo i)

Leyes de las defensorías de

cada estado

Tabla 10.3. División funcional de las defensorías públicas

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En la tabla 10.4 se muestran las funciones de los juzgados penales mexicanos, de acuerdo al Código Nacional de Procedimientos Penales.


1. Planteamiento

Una vez identificada la naturaleza y estructura del nuevo proceso penal mexicano, a continuación aplicaremos los conceptos de esta sesión, cuyo desarrollo tendrán tres etapas:

a) análisis y síntesisb) resolución de ejercicios en forma individualc) discusión de las respuestas y confirmación de las mismas por parte del

maestro

2. ejercicios

Indicaciones: Responde los siguientes preguntas fundamentando adecuadamente tu respuesta.

1. Corría el año 2009 cuando Bernard Madoff, el asesor financiero y magnate de Wall Street, era detenido por la que ha sido considerada la mayor estafa en la historia financiera realizada por una persona. La cantidad defraudada que se le atribuía era de cincuenta mil mi-llones de dólares y entre algunos de sus clientes perjudicados se en-contraban bancos como HSBC y Santander, así como inversionistas y reconocidos artistas de varias partes del mundo. A pesar de contar

Tabla 10.4 Funciones de los juzgados penales mexicanos, de acuerdo al Código Nacional de Pro-cedimientos Penales

juzgado funCIoneS PRInCIPaleS

Juez de control

Tribunal de enjuiciamiento

• Ejercer control sobre las actividades de investigación que requieren su autorización

• Determinar, en su caso, si la detención del imputado es lícita

• Determinar si procede vincular al imputado al proceso

• fijar el período de investigación que tendrá el mp para la investigación, respecto de la cual

imputa un delito

• Decidir sobre las cuestiones de competencia, extinción de la acción y requisitos procesales

• Recibir la prueba que las partes deseen presentar en el juicio oral

• fijar las medidas cautelares que en su caso procedan

• Conducir la audiencia de debate del juicio oral

• Analizar la prueba

• Emitir la sentencia sobre la culpabilidad o inocencia del imputado

113


con mucha información que respaldaba esa acusación y del enorme impacto que el caso tenía, el juez Denny Chen concedió a Madoff una medida cautelar de permanencia en su apartamento del Upper East Side de Nueva York. Madoff se quedó sin posibilidad de salir de su apartamento y era vigilado mediante un collar electrónico.

A la luz de los principios del proceso acusatorio, ¿por qué el juez emitió esa resolución?

La emitió con base en el principio de inocencia, el cual indica que el procesado es inocente hasta que se dicte sentencia condenatoria. Una consecuencia práctica de ello es que debe ser tratado como tal. Luego, la sustitución de la prisión preventiva por una medida cautelar diferente y sujeta a ciertos requisitos es una manifestación del principio de inocencia.

2. Te encuentras en una reunión del foro mexicano y escuchas razones en contra de la instauración de diversos juzgados de primera instan-cia penal; el argumento es que, es un despilfarro colocar distintos jueces para el juzgamiento de un mismo hecho y los Tribunales de enjuiciamiento serán una estructura ociosa del aparato jurisdiccio-nal, puesto que se espera que muchos casos se resuelvan por la vía de las sapp. ¿Qué puedes alegar en defensa de los dichos tribunales?

La creación de los dos juzgados de primera instancia en materia penal se justifica por la necesidad de separar las funciones que cada tribunal realiza. Con la división de los tribunales de primera ins-tancia penal se busca que, mientras el juez de control conozca la imputación, fije fecha de la investigación y determine las pruebas que serán presentadas en el juicio oral; el juez de juicio oral sola-mente tendrá la función de fallar en el caso. Así, al no tener infor-mación previa, no tendrá prejuicios acerca del mismo.

3. Tú eres un agente del Ministerio Público y estás ejerciendo la acción penal en contra de Mario B por un delito para el cual proceden los acuerdos reparatorios. En vista de que el imputado ofrece la repara-ción del daño, consistente en una cantidad de dinero que el juez esti-ma “considerablemente buena”, el juez decide celebrar la audiencia para autorizar el acuerdo reparatorios sin la participación de la vícti-ma. A la luz de los derechos de la víctima, ¿tú qué le dirías al juez?

La realización de una audiencia de acuerdos reparatorios sin la víc-tima es un contrasentido, pues sabemos que los que intervienen en ella son precisamente las partes materiales para comunicar al juez su acuerdo. Luego, no citar a la víctima impediría su celebración y además violaría el derecho de la víctima a asistir a la misma.

3. Es agosto del año 2016 y Josué A, un estudiante de Derecho, ha

sido nombrado por su amigo como defensor en el proceso penal que uno de los estados de la república le sigue. En atención a la defensa técnica instaurada en el artículo 20 “B” párrafo 8 de la Constitución Federal, ¿Josué puede fungir como defensor?

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114

A partir de la vigencia de la reforma constitucional de seguridad y justicia será necesario que el defensor del imputado sea un aboga-do; por tanto, Josué A no podrá representar a su amigo.

4. Juana A es la contadora de una cadena radial que es administrada por la misma familia propietaria. La hija del presidente de la socie-dad es la administradora y ha detectado que hay una irregularidad en los pagos a cuenta de las prestaciones de seguridad social. La ad-ministradora se percata que Juana A no ha realizado los abonos a esas cuentas durante los últimos tres meses. La cantidad no abonada asciende a algunos miles de pesos. Tú eres un agente del MP en un estado en donde la reforma penal ya está avanzada y ahora se te está consultando sobre qué caminos legales tienen las partes para solven-tar este conflicto. ¿Qué recomendarías?

Analizar si para el delito que se le imputa a la contadora de la em-presa pueden aplicarse los acuerdos reparatorios y la suspensión condicional del proceso, pues con eso la empresa obtendría el dine-ro y la contadora no se vería sancionada penalmente. También po-drían analizar si aplica el procedimiento abreviado a fin de que la empresa y la imputada resuelvan más pronto su situación jurídica. Si ninguna de éstas aplica, las partes deberían accionar penalmente y seguir el desarrollo del proceso ordinario.

5. Estás en Chihuahua y desarrollas un proceso penal en calidad de juez. Si tú dictas sentencia después de haber transcurrido por todo el proceso, ¿qué clase de juez eres?

Soy uno de los integrantes del Tribunal de enjuiciamiento.




Natarén, C f. y Ramírez, B. (2009).

Práctica forense y las etapas previas al

juicio oral. En Litigación oral y práctica

forense pena. México: Oxford University

Press, pp. 85-98

El profesor pide a los alumnos traer para

la siguiente clase una hoja de rotafolio



señaladas


115


V.rEfErENCIas

García, Elvia. (7 de febrero de 2014). Aprobado Mando Único policial en 26 estados: Osorio. Milenio. Disponible en http://www.milenio.com/region/Faltan-Mando-Uni-co-Osorio-Chong_0_241176137.html

Gelsi Bidart, Adolfo. (Enero-agosto, 1975). Modos extraordinarios de concluir el jui-cio. En Boletín Mexicano de Derecho Comparado. 22-23, VIII. México: Instituto de Inves-tigaciones de la UNAM. Recuperado el 7 de septiembre de 2010, desde http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/DerechoComparado/22/art/art21.pdf

Hidalgo Murillo, J. D. (2010). Criterios de oportunidad: mecanismo alternativo o po-lítica criminal. En Revista Nuevo Sistema de Justicia Penal, 1, 70-84. Extraído el 22 de agosto de 2010 desde http://www.setec.gob.mx/work/models/setec/docs/dgpcd/Revista01.pdf

Instituto Federal de Defensoría Pública. (s.f.). Ley federal de Defensoría de Oficio Fe-deral de 1922. Consultado el 27 de agosto de 2010, del Instituto Federal de Defensoría Pública en http: www.ifdp.cjf.gob.mx/Quees/antec.asp

Instituto Nacional de Ciencias Penales (Inacipe). La reforma constitucional al sistema de justicia penal (abc de la reforma) –Página oficial– (Documento web). 30 de julio s/a. http://www.reformapenal.inacipe.gob.mx/abcReforma.html 2 noviembre 2010.

Maxera, Rita. (Abril, 2005). Mecanismos restaurativos en las nuevas legislaciones penales juveniles: Latinoamerica y España. TRabajo presentado en el 11o Congreso de Naciones Unidas sobre Justicia Penal y Prevención del Delito. Recuperado el 5 de septiembre de 2010, desde http://www.srpa.org/wp-content/uploads/2010/12/Maxeira_JR_Espana_AL.pdf

Natarén Nandayapa, Carlos, F. (Enero-junio, 2008). Las salidas alternas en el diseño del nuevo proceso penal: breves notas desde la experiencia de la reforma en las entida-des de la federación. En Reforma Judicial. Revista Mexicana de Justicia, 11. Recuperado el 22 de agosto de 2010, de http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/ReformaJu-dicial/11/rjf/rjf6.pdf

Ramos, Pérez, Jorge. (25 de agosto de 2010). Ediles rechazan creación de policía única. En El Universal. Disponible en http://www.eluniversal.com.mx/notas/704012.html Gobierno Federal. (2010). Reforma constitucional de seguridad y justicia. Guía de consulta ¿en qué consiste la reforma? Texto constitucional comparado, antes y después de la reforma. México: Autor. Disponible en http://setec.gob.mx/work/models/SETEC/Resour-ce/66/1/images/guia[1].pdf

Secretaria de Gobernación. (2009). Enciclopedia de los municipios de México. Instituto Nacional para el Federalismo y el Desarrollo Municipal. Recuperado el 27 de agosto de 2010, desde http://www.inafed.gob.mx/work/enciclopedia/

117

Sesión 11¿CUÁLES SON LAS SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL?


Identifica la función de

las sapp y su aportación

al proceso penal, los deli-

tos en los que se aplican

y sus efectos


Parte 1. actividad introductoriaEl profesor genera un análisis entre

los estudiantes con las siguientes

preguntas:

a. ¿Cómo podemos comparar el

proceso penal con sapp y uno en

donde se deba llegar necesaria-

mente hasta una sentencia?

b. ¿Qué beneficios ven con relación al

proceso ordinario que hace transi-

tar por todo el proceso penal?

c. ¿Consideran que puede tener

efectos negativos?

evaluaCIón foRmatIva del PRofe-

SoR

Hace registro

de participa-

ciones


Define qué son las sapp

y su función al proceso

penal, y comprende su

idoneidad y pertinencia

Conoce en qué clase de

delitos se aplican las sapp

y cuáles son sus efectos


Círculo de

reflexión

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte co-

laborativo

Parte 2. marco teórico1. El profesor introduce el tema de

las sapp para preparar al grupo a la

actividad. Los divide en siete equi-

pos y les asigna una salida alterna.

El objetivo es que cada equipo

elabore en una hoja de rotafolio,

un cuadro en donde defina en qué

consiste, su objetivo, efectos y si

repara o no el daño a la víctima

2. El profesor coordina la presenta-

ción de cada equipo y les solicita

de tarea que cada equipo pasa

en limpio el resultado final de su

trabajo y lo comparta en forma

impresa con el resto de la clase

Evalúa según

Cuadro de

las sapp

Exposi-

ción del

profesor

Trabajo

colabora-

tivo

Reporte co-

laborativo

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Objetivo: Generar una conversación que contraste un proceso penal con salidas alternas y sin ellas.



El profesor, en su rol de facilitador, deberá generar un debate y un análisis en el que los alumnos dialoguen sobre las siguientes ideas:

a) ¿Cómo podemos comparar un proceso penal con sapp y uno en donde se deba llegar necesariamente hasta una sentencia?

b) ¿Qué beneficios ven con relación al proceso ordinario que hace transitar por todo el proceso penal?

c) ¿Consideran que puede tener efectos negativos?

II. marCo tEórICo

La doctrina latinoamericana concibe como salidas alternas al proceso penal, a cuatro figuras procesales: criterios de oportunidad, acuerdos reparatorios, suspensión condi-cional del proceso y procedimiento abreviado o simplificado. Todas estas son mani-festaciones del principio de oportunidad procesal, ya que el proceso concluirá sin un juicio oral. Nuestro Código Nacional de Procedimientos Penales reconoce como solu-ciones alternas a la segunda y tercera de estas figuras. En esta sesión nos ocuparemos sobre algunas cuestiones procesales de las mismas.

1. Principales sapp de acuerdo a las leyes mexicanas y ex-tranjeras

A continuación presentamos un cuadro sinóptico de las principales sapp, de acuerdo a la legislación nacional y extranjera (véase tabla 11.1).

2. sapp de acuerdo al cnpp

Carlos Natarén (enero-junio, 2008) señala que el estudio de las sapp es importante, en tanto se espera que su exitosa implementación disminuya los casos que lleguen hasta la finalización del juicio penal. Este autor ejemplifica la importancia de las salidas alternas al proceso penal mediante el sistema estadounidense, en donde el 95% de los procesos no llega a juicio. En la tabla 11.2 veremos las sapp que contempla el Código Nacional de Procedimientos Penales.

119

Sesión 11 - ¿Cuáles son las salidas alternas al proceso penal?

2.1. el criterio de oportunidad

Según Carlos Natarén (enero-junio, 2008), los criterios de oportunidad “implican que, no obstante se reúnan los requisitos legales para el ejercicio de la acción penal, el Mi-nisterio Público podrá prescindir, total o parcialmente, de la persecución penal, ya sea en relación a alguno o a varios hechos, o a alguna de las personas que participaron en su realización”.

De acuerdo a José Daniel Hidalgo Murillo (2010), cuando los criterios de oportu-nidad se presentan condicionados a la reparación del daño a favor de la víctima, son verdaderos métodos alternos de solución a controversias (masc), mientras que cuando son utilizados como política criminal del Estado y la reparación del daño no es nece-saria, no lo son.

El Código Nacional de Procedimientos Penales ha establecido, en el artículo 256, diversos supuestos de procedencia de los criterios de oportunidad: a) en atención a la gravedad del delito (para diferenciar entre los delitos con un máximo de penalidad y otros con pena insignificante), b) la forma en que se ejecutó (importa si se ejecutó o no con violencia), y c) algunas consideraciones respecto al imputado (si éste sufrió algún daño con el cometimiento del delito o si colabora con la justicia para procesar a otros responsables de algún delito).

Nuestro código recoge, además, un criterio de oportunidad que la doctrina deno-mina “sanción natural”, el artículo 256 fracción III, establece que este criterio puede aplicarse cuando el imputado “haya sufrido como consecuencia directa del hecho de-lictivo un daño físico o psicoemocional grave, o cuando el imputado haya contraído una enfermedad terminal que torne notoriamente innecesaria o desproporcional la

Tabla 11.1. Principales sapp en la legislación nacional y extranjera

SaPP ¿objetIvo?

Remisión*No continuar con el proceso penal y enviar al

procesado (usualmente menores de edad) a

alguna actividad socio educativa

¿QuIén la ejeRCe?

El juez

¿RePaRa el daño a la víCtIma?

No necesariamente

Criterio de oportunidadNo iniciar el proceso penal o, una vez iniciado,

no continuarlo, debido a causas previamente

establecidas en la ley

El Ministerio Público Sí

Acuerdo reparatorioNo continuar con el proceso porque las partes

llegaron a un acuerdo sobre reparación del daño

La víctima e imputado Sí, es parte de su esencia

Suspensión condicional del

proceso o suspensión del

proceso a prueba

No continuar con el proceso, si el imputado

repara el daño y cumple determinadas condi-

ciones

La víctima e imputado Sí

Procedimiento abreviadoReducir las etapas del proceso penal, a fin de

dictar sentencia más pronto

El MP con autorización del

imputado

No necesariamente

* En lo concerniente a la remisión, nos hemos apoyado en un interesante artículo de Adolfo Gelsi (Enero-agosto, 1975), así como en un estudio que se presentó en el 2005, en el 11º Congreso de Naciones Unidas sobre Justica Penal y Prevención del Delito, en el cual se observa que varios países de Iberoamérica, contemplan en sus leyes penales juveniles esta forma de terminación del proceso penal, que se distingue del criterio de oportunidad, en que el juez remite al procesado a algún centro socioeducativo (Maxera, 2005, p. 3-4).

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120

SaPP

Criterios de oportunidad

En cualquier momento y hasta antes de que se dicte el auto de apertura a juicio

Arts. 253-258

Tabla 11.1. Salidas alternas al proceso penal de acuerdo al cnpp

Proceso

aPlICa…Su

RegulaCIón…

efeCtoS en… delItoS…

víctima Imputado Sí no

Extingue la acción penal

Obtiene la reparación del daño, o manifiesta su falta de interés jurídico en la reparación

No se le sigue ningún proceso o se concluye anticipada-mente

Que no tenga pena privativa de libertad, que tenga pena alter-nativa o cuya penalidad máxima no exceda de 5 años de prisión, siempre que el delito no se haya cometido con violencia

De contenido patrimo-nial sin violencia sobre las personas o en deli-tos culposos, en los que el agente no hubiere actuado en estado de ebriedad, bajo el influjo de narcóticos o de cualquier otra sustancia que produzca efectos similares

Tratándose de delitos contra el libre desarrollo de la personalidad, de violencia familiar, delitos fiscales o que afecten grave-mente el interés público

Acuerdos reparatorios

Hasta antes de decretarse el auto de apertura de juicio

Arts. 186-190

El proceso se puede suspender por 30 días, para intentar acuerdo

Una vez aprobado el cumplimiento pleno de las obligaciones pactadas se decretará la extinción de la acción penal

Obtiene la reparación del daño

No se le sigue ningún pro-ceso o evita su continuación si cumple con el acuerdo

Los que se persiguen por querella o requisito equivalente

Delitos culposos

Delitos patrimoniales cometidos sin violencia sobre las personas

En los casos en que el imputado haya celebrado anteriormente otros acuerdos por hechos de la misma naturaleza jurídica, o se trate del delito de violencia familiar y aún no hayan transcurrido 5 años desde el cumplimiento del acuerdo

Suspensión condicional del proceso

Después del auto de vinculación a proceso y hasta antes de que se dicte el auto de apertura a juicio oral. Una vez dictado el auto de vinculación a proceso podrá solicitarse en cualquier momento hasta antes de acordarse la apertura de juicio

Arts. 191-200

El proceso se puede suspender por 30 días, para intentar acuerdo

El proceso queda suspendido por un plazo máximo de 3 años y, si se cumplen ciertas condiciones, la acción penal se extingue

Obtiene la reparación del daño

Evita la continuación del proceso si cumple con la reparación del daño y las condiciones impuestas

Delitos cuya media aritmética de la pena de prisión no exceda de 5 años

En los casos que el imputado haya incumplido previamente una suspensión condicional del proceso y aún no hayan transcurrido 5 años de dicho incumplimiento

Procedimiento abreviado

Después del auto de vinculación a proceso y hasta antes de que se dicte el auto de apertura a juicio oral

Arts. 201-207

El proceso se reduce, pudiendo resolverse en la etapa de investigación o en la intermedia

Puede oponerse siempre y cuando acredite ante el juez de control que no se encuentra debidamente garantizada la reparación del daño

Puede ser condenado o ab-suelto según los datos de prueba existentes. Para la sentencia el MP puede solicitar la re-ducción de hasta la mitad, dos terceras partes o un tercio de la pena mínima que correspondería, según sea el tipo de delito y si el imputado hay o no tenido proce-sos previos

A todos los delitos No hay limitantes para esta figura

* Tabla propia realizada con base en la información del Código Nacional de Procedimientos Penales.

121


aplicación de una pena”. En cualquier caso que exista un daño a la víctima, el criterio de oportunidad procederá solamente después de que el daño haya sido reparado. Esta sapp ha sido introducida en las reformas a la Constitución Federal, en el artículo 21 fracción VII.

2.1.1. Efectos del criterio de oportunidad

a) En el imputado. Se extingue la acción penal que pesa sobre él, de manera que el mp debe de abstenerse de su ejercicio.

Excepcionalmente el criterio de oportunidad no produce la extinción de la acción penal, por ejemplo, cuando la víctima impugna este criterio por no haber obtenido la reparación del daño.

b) En la víctima. Obtiene la reparación del daño causado por el delito, cuan-do procede. Queda legitimada procesalmente para impugnar los criterios de oportunidad.

c) En el proceso. Se produce la extinción de la acción penal.

2.1.2. Condiciones para la aplicación del criterio de oportunidad

d) Delitos en los que procede. Aquéllos que no tengan pena privativa de liber-tad, tengan pena alternativa o cuya punibilidad máxima no exceda de cinco años de prisión, siempre y cuando no se haya cometido con violen-cia. También en delitos de contenido patrimonial sin violencia sobre las personas, o en delitos culposos en los que el agente no hubiere actuado en estado de ebriedad, bajo el influjo de narcóticos, o cualquier otra sus-tancia que produzca efectos similares.

e) Condiciones especiales. No se observan.

Figura 11.1 El procedimiento del criterio de oportunidad

MP analiza si el caso está dentro de los supuestos de procedencia

fin del casoJuez de control resuelve sobre la procedencia del criterio de oportu-nidad.

Se concedefin de la investigación o proceso

Víctima no presenta recurso Víctima recurre

No se concedeInvestigación o proceso pueden

iniciarse o continuar

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2.2. el acuerdo reparatorio

El acuerdo reparatorio es el pacto alcanzado entre la víctima u ofendido y el impu-tado. Mediante él se asegura la reparación del daño causado por el delito y se pone fin al proceso penal, previa aprobación por el Ministerio Público o el juez de control. Este acuerdo se puede alcanzar por una negociación entre las partes o bien por una mediación, conciliación o la práctica de alguna modalidad de justicia restaurativa. Las partes pueden convenir que el acuerdo se cumpla inmediatamente o esté sujeto a algún plazo. Si esto último ocurre y las partes no conciertan un plazo específico, el artículo 189 del Código Nacional de Procedimientos Penales determina que el cumplimiento quedará sujeto a un año.

2.2.1. Efectos del acuerdo reparatorio

a) En el imputado. Por regla general, se extingue la acción penal que pesa sobre él, por lo cual se debe emitir un sobreseimiento en caso de haberse iniciado el proceso, o abstenerse del ejercicio de la acción, en el caso de que aún no inicie. Excepcionalmente, el acuerdo reparatorio no extin-guirá la acción penal cuando el imputado no cumpla con lo convenido injustificadamente.

b) En la víctima. Obtiene la reparación del daño, la cual puede proceder en forma inmediata o estar sujeta a plazo.

c) En el proceso. El proceso se puede suspender por 30 días, para intentar alcanzar un acuerdo reparatorio en ese período. Una vez que se llegue a él, si se cumple de inmediato, se extingue la acción penal, y entonces se deberá dictar un sobreseimiento, o el mp deberá abstenerse del ejercicio de la acción penal. Si se pacta un acuerdo sujeto a cumplimiento futuro, el proceso penal queda suspendido y la prescripción de la acción penal se interrumpe.

2.2.2. Delitos y otras condiciones para que aplique

a) Delitos en los que procede. Los que se persiguen por querella o requisito equivalente, delitos culposos o patrimoniales cometidos sin violencia.

b) Condiciones especiales. Que los delitos no hayan sido cometidos con vio-lencia; y que dentro de los cinco años anteriores, el imputado no haya celebrado otros acuerdos de la misma naturaleza.

2.3. Suspensión condicional del proceso

La suspensión condicional del proceso es la sapp, mediante la cual, se propone un plan para la reparación del daño a favor de la víctima y el cumplimiento de ciertas condi-ciones. Dicho plan debe ser autorizado por el juez de control y, de ser así, el proceso queda suspendido por un plazo máximo de 3 años. Una vez cumplidas las condiciones y el plazo, el proceso finaliza.

2.3.1. Efectos de la suspensión condicional del proceso

a) En el imputado. La regla general es que la acción penal se extinga una vez cumplidas las condiciones impuestas por el juez y por el plan de reparación. Esto no ocurre si el imputado es condenado mediante sen-

123


Víctima e imputado pueden solicitarlo al Ministerio Público* o juez

de control desde la primera intervención hasta el auto de apertura

de juicio oral.

Sigue el proceso sin la SAPP

Se extingue

la acción penal

Se extingue

la acción penal

El proceso

se reanuda

Juez suspende el procesohasta por 30 días

Partes logran acuerdo

Juez autoriza acuerdo

Acuerdo sujeto a plazos

Acuerdo se cumpleAcuerdo no se

cumple

Partes no logran acuerdo

Juez no autoriza acuerdo

Acuerdo se cumple en el momento

fin de la SAPP

fin de la SAPP

fin de la SAPPA salvo apelación

fin de la SAPP

Juez no suspende el proceso

Inicia la negociación

Continua la SAPP

Continua la SAPP

Se suspende proceso hasta cumplimiento

total del acuerdo

Figura 11.2. El procedimiento del acuerdo reparatorio

* El Ministerio Público puede autorizar estos acuerdos reparatorios si se cumplen dos requisitos: 1) si los casos aún están en su sede, es decir que no hayan sido llevados ante el juez de control, 2) si se trata de acuerdos reparatorios de cumplimiento inmediato.

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tencia ejecutoriada por otro delito de la misma naturaleza que originó la suspensión del proceso.

Excepcionalmente, de no cumplirse con el plan de reparación con las condiciones impuestas por el juez, o si el imputado cometiera un nuevo delito doloso o culposo de la misma naturaleza que el proceso suspendi-do, la suspensión condicional del proceso puede revocarse y se resuelve sobre la reanudación del proceso penal.

b) En la víctima. Obtiene la reparación del daño causado por el delito. c) En el proceso. El proceso penal se suspende por un período de 6 meses a 3

años, plazo durante el cual deberá cumplirse con la reparación del daño y las condiciones impuestas por el juez. Si lo anterior se acata, la acción penal se extingue y el juez dicta sobreseimiento.

El juez de control puede ampliar, por una sola ocasión, el plazo de la suspensión con-dicional del proceso hasta por dos años. Mientras el proceso penal está suspendido, la prescripción de la acción penal se interrumpe.

Figura 11.3 El procedimiento de la suspensión condicional del proceso

Lo pide el Ministerio Público o el imputado al juez de control si la

víctima no se opone

Desde que se dicta el auto de vinculación al proceso y hasta antes

que se dicte el auto de apertura a juicio oral

Se extingue la acción penal y se

sobresee

El proceso se reanuda

Sigue el proceso sin la sapp

Juez autoriza y fija las condiciones a cumplir

También aprueba o modifica el plan de reparación para la víctima.

Condición y reparación se cumplenPrevia audiencia entre las partes, si el juez resuelve:1. Incumplimiento2. Mora en reparación 3. Ante un nuevo delito

Juez no autoriza

El plazo de suspensión será el mínimo de 6 meses y máximo de 3 años

125


2.3.2. Delitos y otras condiciones para que aplique

a) Delitos en que procede. Aquéllos cuya media aritmética de la pena de prisión no sea mayor de cinco años.

b) Condiciones especiales para que proceda. Dentro de los 5 años anterio-res a este caso, el imputado no debe haber incumplido previamente una suspensión condicional del proceso. Además no debe existir oposición fundada de la víctima u ofendido.

2.4. Procedimiento abreviado

El procedimiento abreviado reduce las etapas del proceso penal y resuelve en forma más expedita la situación jurídica del justiciable. Para su aplicación, es necesario con-tar con el consentimiento del imputado, quien deberá aceptar la responsabilidad por el delito que se le imputa; del cual resultará condenado o absuelto en el fallo.

El imputado puede encontrar en este procedimiento un beneficio procesal, pues su anuencia a participar en el mismo le garantiza la condena solicitada por el Ministerio Público, quien incluso puede pedir la reducción de hasta una mitad de la pena míni-ma de prisión que corresponde al delito por el cual se le acusa, en los casos de delitos dolosos; y hasta dos terceras partes de la pena mínima de prisión, si los delitos son culposos. De encontrar culpable al justiciable, el juez queda obligado a imponer la pena solicitada.

Figura 11.4 El procedimiento abreviado

Solicitud del MP al juez de control con el consentimiento del imputado

Desde que se dicta el auto de vinculación al proceso y hasta antes que se dicte el auto de apertura a juicio oral

fin de proceso

Sigue el proceso sin procedimiento

abreviado

Juez no autoriza

Juez condenacon base en las pruebas

Juez autoriza

Juez absuelvecon base en las pruebas

La víctima puede oponerse. Su oposición fundada es vinculante

Y si hay delitos a los que apliquen acuerdos reparatorios y suspen-

sión condicional del proceso, ¿cuál debería preferirse?

Es posible que algunos delitos sean susceptibles de ambas modalidades de salidas alter-nas. Un criterio para orientar su aplicación descansa en que la suspensión condicional del proceso es preferible tratándo-se de delitos que revelen ma-yor necesidad resocializadora del imputado. Por ejemplo, en caso de lesiones por un ac-cidente de tránsito, en el cual el imputado conducía en esta-do de ebriedad, será preferible la suspensión condicional del proceso, pues las condiciones que se imponen para esta sa-lida alterna –como abstenerse del consumo de drogas, prestar servicio comunitario o apren-der algún oficio, etcétera– fa-vorecen al fin resocializador antes referido. Esto no ocurre con los acuerdos reparatorios, en donde la negociación entre las partes se concentra en la enmienda del daño (Diploma-do Latinoamericano sobre Re-forma Procesal Penal, CEJA, mayo-sept. 2013)..

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2.4.1. Efectos del procedimiento abreviado

a) En el imputado. Puede ser condenado o absuelto, según lo falle el juez con base en las investigaciones realizadas. Lo que cabe destacar es que la situación jurídica del justiciable se resuelve de una manera más expedita en comparación con el proceso ordinario y que el mp puede solicitar una pena menor –hasta un tercio de la señalada para el delito–, lo cual el juez está obligado a atender. Adicionalmente, se puede hacer uso de cualquier otra sapp que sea aplicable.

b) En la víctima. Debe considerarse la reparación del daño, de lo contrario la víctima puede oponerse a este procedimiento.

c) En el proceso. El proceso disminuye sus etapas y se puede emitir sentencia, desde el momento en que se dicta el auto de vinculación al proceso, hasta antes del auto de apertura a juicio oral.

2.4.2. Delitos y condiciones para que aplique

a) Delitos en que procede. Todos. b) Condiciones especiales. Que el imputado reconozca estar informado de su

derecho a un juicio oral, renuncie al mismo, consienta la aplicación del procedimiento abreviado, admita su responsabilidad por el delito que se le imputa y acepte ser sentenciado con base en los medios de convicción que exponga el MP al formular la acusación.

2.5. de las formas de terminación anticipada de la investigación

A pesar de que estas facultades de desestimación del Ministerio Público no son nuevas, conviene mencionarlas en tanto que representan un mecanismo de descongestiona-miento de los tribunales.

Tabla 11.3 Facultades de desestimación del Ministerio Público

faCultad del mp faCultad del mp

Archivo temporal (art. 254 cnpp) Al no encontrar antecedentes suficientes para desarrollar una investiga-

ción

facultad de abstenerse de investigar (art. 253

cnpp)

Cuando la investigación no proceda, debido a que:

a) no hay delito

b) ya se extinguió la acción penal

c) ya se extinguió la responsabilidad penal

No ejercicio de la acción (art. 255 cnpp) El caso encaja en un supuesto de sobreseimiento

127



1. Planteamiento

Ahora que hemos identificado las SAPP, aplicaremos los conceptos de esta sesión con los siguientes ejercicios, los cuales serán contestados en equipos y con la dirección del maestro.

2. ejercicios

Indicaciones: Responde las siguientes preguntas fundamentando adecuadamente tu respuesta.

1. El Ministerio Público ya inició un juicio por un desfalco en contra del presidente de una dependencia gubernamental; sin embargo, está interesado en aplicar un criterio de oportunidad. ¿Es posible?

Sí, porque el criterio de oportunidad puede aplicarse antes de ini-ciar el proceso penal o hasta antes de que se dicte el auto de apertu-ra a juicio oral. Además, no existe impedimento para que el crite-rio de oportunidad se aplique a funcionarios públicos.

2. Tú eres el juez del caso y se han presentado la víctima y el imputado pidiéndote que autorices un acuerdo reparatorio que, en resumen, contiene los siguientes aspectos:

Delito: lesiones culposas. Hace 6 meses que el imputado suscribió un acuerdo reparatorio por

lesiones culposas en otra persona. Las partes han convenido que el imputado pagará a la víctima la can-

tidad de $20 000 pesos, a razón de $5 000 pesos durante los siguientes 4 meses.

¿Autorizarías ese acuerdo reparatorio? ¿Por qué?

No es posible autorizarlo, en virtud de que el imputado hace 6 me-ses suscribió otro acuerdo reparatorio por el mismo delito. El ar-tículo 187 del cnpp se refiere a ello.

2. 3) La sapp se aplicó porque había un delito con pena máxima de 5 años de prisión. El imputado propuso un plan de reparación del daño y se comprometió a cumplir otras condiciones más que le fueron fija-das por el juez de control. ¿Cómo se llama esa salida alterna?

Suspensión condicional del proceso.

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128

4. Juan fue detenido en flagrancia y se le imputa un delito con pena de prisión de 4 años. Él está dispuesto a someterse al proceso, pero te pregunta si existe algún proceso que resuelva más rápido el caso pues, debido a una enfermedad del corazón no desea estar estresado todo el tiempo que dure el juicio. ¿Qué sapp puedes recomendarle?

Por la penalidad del delito da la impresión que le aplican tres sa-lidas alternas: acuerdos reparatorios, suspensión condicional del proceso y el procedimiento abreviado.

5. 5) Esta sapp es un procedimiento mediante el cual se garantiza al imputado que la sentencia no será superior a la solicitada por el mp.

Procedimiento abreviado.

6. En estas sapp intervienen las partes directamente para solucionar el conflicto, ¿De qué sapp se trata?

Acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso.




Arroyo Gutiérrez, JM., et al. (2009).

Estándares internacionales y el proceso

de reforma a la prisión preventiva en

América Latina. En Retos de reforma

penal. Equilibrando la presunción de

inocencia y la seguridad pública. Nuevo

León, México: EGAP-Instituto Renace y

Open Society Justice Iniciative, pp. 27-58


alumnos

Buscar y analizar información. La lectura

de este material es de utilidad para la

siguiente sesión de evaluación


129


V.rEfErENCIas

Gelsi Bidart, Adolfo. (Enero-ahosto, 1975). Modos extraordinarios de concluir el jui-cio. En Boletín Mexicano de Derecho Comparado, Nueva Serie, VIII, 22-23. México: Instituto de Investigaciones de la unam. Recuperado el 7 de septiembre de 2010, desde http://biblio,juridicas.unam.mx/revista/pdf/DerechoComparado/22/art/art21.pdf

Maxera, Rita. (Abril, 2005). Mecanismos restaurativos en las nuevas legislaciones penales juveniles: Latinoamerica y España. TRabajo presentado en el 11o Congreso de Naciones Unidas sobre Justicia Penal y Prevención del Delito. Recuperado el 5 de septiembre de 2010, desde http://www.srpa.org/wp-content/uploads/2010/12/Maxeira_JR_Espana_AL.pdf

131

Sesión 12

SESIÓN DE ExAMEN


En esta sesión nos dedicaremos a poner en práctica los conocimientos adquiridos en las tres sesiones anteriores. Para efectos didácticos, los ejercicios se presentan en el mismo orden en que se han desarrollado los temas. En total son 18 ejercicios, seis de cada sesión.

Indicaciones: Resuelve los siguientes casos, fundamenta tus respuestas en los temas analizados en clase.



tIPo de evaluaCIón


dades adquiridos en las tres sesiones

anteriores

Aplica a un caso el uso de las sapp en el

proceso penal y diferencia los delitos en

los cuáles se requieren


ejercicios, seis por cada sesión, con base

en el Código Nacional de Procedimien-

tos Penales

I. ExamEN

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132

1. Cuando hablamos de las salidas alternas como discrecionalidad del Ministerio Público, ¿a qué sapp se hace alusión?

Criterios de oportunidad.

2. En cuanto a la naturaleza de las sapp, los acuerdos reparatorios y la suspensión condicional del proceso son (a)__________________, mientras los criterios de oportunidad y el procedimiento abreviado son (b)__________________.

a) Salidas alternas al proceso penal propiamente dichos. b) Salidas alternas al proceso penal en un sentido amplio.

3. Si el principio de oportunidad dice que la acción penal se ejercerá su-jeta a un examen de conveniencia, ¿qué dice el de legalidad procesal penal?

Que debe accionarse ante cualquier delito.

4. En cuanto a las sanciones penales, si hay una 3ª vía penal, se entiende la existencia de una 1ª y una 2ª ¿cuáles son esas vías penales?

La 1ª vía, o sistema de imposición unitario, supone la aplicación exclusiva de penas o medidas de seguridad. La 2ª vía considera la aplicación de ambas y la 3ª contempla como una sanción, el pago de la reparación hecho por el imputado a favor de la víctima.

5. En nuestro país el costo anual por el mantenimiento de los presos sin condena ronda los 5.5 billones de pesos, ¿Qué importancia tiene esa cifra respecto a las sapp?

Aunque no es aceptado unánimemente, la doctrina considera que disminuir la saturación del sistema judicial y carcelario es un justi-ficante para aplicar las sapp.

6. Algunos de los comentarios del gobierno federal, en torno a la re-

forma del artículo 17 de la Constitución Federal, indican que con el uso de las sapp se espera recomponer el orden social quebrantado por medio de la restitución y no de la pena de cárcel. ¿Qué clase de política penal refleja este comentario?

Una política con énfasis en la reparación a favor de la víctima y no tanto en la retribución carcelaria para el imputado.

7. Tú eres juez miembro del Tribunal de enjuiciamiento y estás en tu oficina cuando el abogado “A” ingresa, toma asiento y comienza a narrarte la forma en que él aprecia el caso que llevará ante tu tribunal en defensa del imputado “B”. La audiencia de juicio oral está pro-gramada para el día siguiente. ¿Observas que alguno de los principios del sistema acusatorio puede estar en entredicho?

133


Sí, el de contradicción, pues el juez ha escuchado los argumentos de una de las partes sin estar presente la otra.

8. El juez “A” se ha incapacitado por motivos de salud y, dado que es-

taba programada una audiencia, te pide a ti y a tu contraparte que le remitan sus peticiones por escrito, pues él ya conoce del caso y considera que la documentación será suficiente para que tome una decisión justa. Tomando en cuenta los principios del sistema acusa-torio, ¿qué harás tú?

En el sistema acusatorio y oral mexicano no se pueden desarrollar audiencias por escrito, eso va en contra de los principios de oralidad e inmediación. Por tanto, no se debería enviar la argumentación.

9. Un estudiante de Derecho que está próximo a graduarse realiza la defensa de un caso en uno de los estados de la República que aún no han implementado el sistema acusatorio y, luego que se gradúa, hace la defensa de otro en Nuevo León. Considerando la reforma consti-tucional de seguridad y justicia, ¿qué podemos comentar al respecto?

Que sus actuaciones como defensor han sido válidas, pues si en el estado que trabajó cuando era estudiante no se había implementa-do la reforma constitucional, la defensa penal puede ser hecha por “defensores legos”. Mientras que en Nuevo León, al estar imple-mentado el sistema acusatorio, la defensa penal debe realizarse por medio de un abogado.

10. El respeto al debido proceso se ve incrementado en México al incluir, en la reforma constitucional de junio de 2008, la defensa técnica, porque…

Al contar con un defensor que es abogado se tiene una mayor ga-rantía de que hará un buen papel, a diferencia de que si es un estu-diante de Derecho quien realiza la defensa.

11. El Ministerio Público de alguna de las entidades federativas donde ya entró en vigor el sistema procesal penal acusatorio conforme al cnpp, presenta una acusación en contra de Pedro “A” por el delito de lesio-nes. Sin embargo, el juez de control advirtió que no existen lesiones en la víctima. Este juez considera que es mejor que sea el Tribunal de enjuiciamiento quien se pronuncie sobre el caso, así que resuelve remitírselo. En razón a las facultades de sobreseimiento que el cnpp confiere a los jueces, ¿consideras que este juez actuó bien?

No, el juez de control debió decretar el sobreseimiento ya que, ante la observación de que en el caso no se configura el tipo penal, está habilitado para sobreseer la causa. Lo anterior conforme al artícu-lo 327 fracción II del cnpp.

12. Estás conversando con un amigo e intentas explicarle cómo es el nue-vo proceso penal mexicano ¿qué puedes decirle?

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El proceso ha cambiado de un sistema inquisitivo o mixto a uno acusatorio; su rasgo principal en cuanto al desarrollo del proceso es que se realiza de manera oral. Se ha establecido una nueva es-tructura de tribunales de primera instancia penal, jueces de control y tribunales de enjuiciamiento. Esto busca que el juez que falle so-bre la inocencia o culpabilidad esté totalmente ajeno al caso y sea lo más objetivo posible. La estructura del proceso está dividida en etapa inicial, intermedia y de juicio oral.

13. En el marco de las sapp se te pregunta ¿en qué se diferencian el crite-rio de oportunidad con los acuerdos reparatorios?

En relación a su naturaleza jurídica hay una diferencia fundamen-tal. Los criterios de oportunidad son facultades discrecionales del Ministerio Público, por lo tanto la decisión sobre aplicarlos o no está en sus manos. En cambio, los acuerdos reparatorios son una forma de solución del conflicto penal que depende de la voluntad de la víctima y el imputado, si ellos llegan a un acuerdo que se au-toriza, el caso concluirá.

14. Acontece que tu cliente se vio involucrado en un delito cuya pena no excede los 2 años de prisión. No obstante, la víctima y él tienen interés en solventar el caso mediante un acuerdo, a ti te consultan si se puede optar a alguna sapp, ¿qué les respondes?

Es necesario conocer de qué delito exactamente se está hablando para saber si le aplica o no. Hay que averiguar, pues, si el delito ha sido cometido con violencia, si es patrimonial o si es de los que se accionan con querella.

15. Tú eres profesor de Derecho y te preguntan cuáles son las ventajas para el imputado en el caso de aceptar el procedimiento abreviado.

Les diría que en un caso donde todos los medios de prueba apuntan a que el imputado cometió el hecho, éste puede aceptar su respon-sabilidad y obtener una pena más reducida. De acuerdo al artículo 202 del cnpp, la pena de prisión puede reducirse hasta en un tercio de la mínima en los delitos dolosos, y hasta en una mitad de la mí-nima en los culposos.

16. Antonio es procesado por un delito con pena privativa de libertad

que supera los 4 años. Él te dice que le asesores porque quiere optar a una sapp y te presenta los siguientes elementos: 1) está dispuesto a pagar el daño causado, 2) no quisiera correr el riesgo de ir a prisión, 3) está dispuesto a aceptar los hechos que se le atribuyen. ¿Qué le aconsejas?

Optar por la suspensión condicional del proceso porque esa sapp requiere la reparación del daño a la víctima (entre otros requisi-tos). Además, le aclararía que no hay necesidad de que acepte los hechos que se le atribuyen, pues el cnpp en ninguna de sus partes

135


menciona que el imputado debe aceptar su participación en los he-chos que se le imputan. Con la suspensión condicional se garantiza que, una vez aprobada por el juez, el proceso se suspende y no hay sentencia definitiva que dictamine sobre la condena o inocencia del imputado.

17. Eres un agente del Ministerio Público y procesas a Antonio “N” por un delito cuya pena privativa de libertad no supera los 4 años. El defensor del imputado te pide que valores la aplicación de una sapp, tomando en cuenta que su defendido está de acuerdo en aceptar su responsabilidad sobre los hechos y someterse al proceso, pero a cam-bio te pide que solicites una condena baja. ¿De qué sapp está hablan-do el defensor?

Del procedimiento abreviado, que de hecho se lleva a cabo en cual-quier caso de delito, según se desprende de los artículos 201, 203 y demás relativos del cnpp.

18. Adrián, junto con otras personas, se ha visto involucrado en una riña tumultuaria. Por ello se le está procesando por un delito cuya pena privativa de libertad no supera los 2 años. ¿Tú consideras que es apli-cable la suspensión condicional del proceso como sapp?

Sí, en atención a la penalidad y los fines que busca esta sapp. Es probable que Adrián deba cumplir algunas condiciones, como por ejemplo seguir cursos para el tratamiento de la ira.




Ramírez Delgado, JM. (2006). Clasifica-

ción de las penas. En Penología. Estudio

de las diversas penas y medidas de

seguridad. México: Porrúa, pp. 53-102.


alumnos



señaladas


137

Sesión 13ANÁLISIS DE CONVENIENCIA PARA LA APLICACIÓN DE LAS sapp


1. Evalúa la aplicación

de las salidas alternas

en un caso concreto

2. Identifica los análisis

de procedencia y de

conveniencia de las

SAPP


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor genera un análisis

sobre las siguientes pre-guntas relacionadas con la aplicación de penas:

a. ¿Cuál creen que es la importancia de tener presentes las sanciones accesorias a la condena penal?

b. De acuerdo la Consti-tución, al decretarse la prisión provisional se suspenden los derechos ciudadanos. ¿Conside-ran que esto vulnera el principio de inocencia?


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Retroalimenta

las presenta-

ciones de cada

equipo


Sabe cuándo aplicar las

sapp


Grupo de

discusión

Trabajo colabo-

rativo

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte cola-

borativo

Orienta en la

resolución de

ejercicios

Parte 2. marco teórico1. El profesor organiza

equipos a los que se les asignan los subtemas de esta sesión. Cada equipo prepara el subtema que le corresponde para presentarlo a la clase

2. Después de las presen-taciones de los alumnos, el profesor enriquece las exposiciones, aclara dudas y retroalimenta a los equipos

3. Organizados en equipos pequeños, los alumnos responden los ejercicios sugeridos por el profesor, quien recomienda que sustenten sus respuestas con base en el manual. En sesión plenaria se com-paran y contrastan las respuestas; y el profesor aclarará dudas y comple-menta la información

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138


Objetivo: Generar una conversación en la que los alumnos dimensionen que algunas penas traen consigo otras más, como la suspensión de derechos civiles y políticos.



El profesor, en su rol de facilitador, deberá generar un debate y análisis en el que los alumnos dialoguen sobre las siguientes ideas:

a) ¿Cuál creen que es la importancia de tener presentes las sanciones acce-sorias a la condena penal?

b) De acuerdo la Constitución, al decretarse la prisión provisional se sus-penden los derechos ciudadanos. ¿Consideran que esto vulnera el prin-cipio de inocencia?

II. marCo tEórICo

En esta sesión evaluaremos cuál de las distintas salidas alternas al proceso penal es la que conviene aplicar concretamente, para lo cual, debemos tener una visión integral de cada caso y saber cuál es la rama del derecho aplicable, para poder tomar la mejor decisión. El estudio a realizar se divide en dos partes: una dedicada a la valoración de las opciones de sapp, y otra centrada en los efectos que se presentan en la esfera jurídi-ca del justiciable al afrontar un proceso penal.

1. evaluación de las distintas salidas alternas

Para la aplicación de las sapp conviene tener en cuenta algunas recomendaciones para la negociación que pueden aplicarse al momento de intentar un acuerdo reparatorio; la suspensión condicional del proceso, o negociar con el Ministerio Público la aplicación de otra salida alterna1.

A continuación presentamos sugerencias de negociación en el proceso penal, un formato para la aplicación del mapan y un comparativo sobre las distintas sapp. Con relación a las salidas alternas al proceso penal, en el caso de acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso, la negociación puede presentarse entre la vícti-ma y el imputado; mientras que si se trata de criterios de oportunidad y procedimiento abreviado, ésta se lleva a cabo entre sus abogados.

En este apartado señalaremos algunas recomendaciones para la negociación apli-cables a los abogados del Ministerio Público, acusadores y defensores –recordemos que el mp es la institución que decide aplicar criterios de oportunidad, y sus abogados negocian la adopción de los procedimientos abreviados con la defensa–. También he-mos incluido algunas sugerencias que los abogados de las partes (víctima e imputado) deben considerar para asesorar a sus clientes cuando se encuentren en procesos de acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso.

1Recomendamos revisar la sesión 6, que trata sobre la metodología del mapan.

139

Sesión 13- Análisis de conveniencia para la aplicación de las sapp

1.1. Recomendaciones para negociar los criterios de oportunidad

El mp debe determinar si, de acuerdo con el Código Nacional de Procedimientos Pena-les y la política criminal existente, el caso es susceptible de un criterio de oportunidad, y entonces decidir su aplicación. La defensa, por su parte, deberá hacer lo mismo, es decir, si determina que es aplicable un criterio de oportunidad y ello es acorde a su estrategia defensiva, debería solicitar su aplicación al mp.

1.1.1. Cerciorarse de la reparación del daño

Si el mp piensa otorgar un criterio de oportunidad, es importante que converse con la víctima y el defensor para cerciorarse de que el imputado haya pagado la reparación del daño. La defensa debe exhortar a su defendido a pagar la reparación del daño a la víctima y, una vez realizada o acordada la reparación, comunicarlo al Ministerio Público.

1.1.2. Solicitar la información necesaria y pedir protección para el imputado

Si el criterio de oportunidad se otorgará por la cooperación a la justicia por parte del imputado, el mp le solicitará toda la información que pueda ser útil para la investiga-ción del caso. El defensor debe pedir protección a favor de su representado.

1.2. Recomendaciones para negociar los acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso

El agente del Ministerio Público o el abogado que asesora a la víctima, así como la defensa del imputado, deberían exhortarles por un acuerdo de reparación del daño razonable y en proporción al valor de los perjuicios ocasionados por el delito, lo que puede comprender no solo compensaciones económicas, sino también compromisos de contenido moral o simbólico. Los abogados podrían recomendar a las partes utili-zar criterios que determinen, de una manera imparcial, el valor del daño y las necesi-dades de las partes.

1.2.1. Aconsejar reparación del daño de cumplimiento inmediato

Si la víctima tiene interés en un acuerdo de cumplimiento inmediato, el agente del Ministerio Público o su abogado, deberían exhortarle a que intente alcanzarlo. Asimis-mo, si el imputado tiene la capacidad de reparar el daño de una manera inmediata, el defensor debería alentarle a ello. Un acuerdo reparatorio de este tipo puede autorizarse ante el Ministerio Público si el caso aún está en dicha sede.

1.2.2. Sugerir la suspensión condicional del proceso

Cuando la conducta del imputado en el delito revele la necesidad de alguna de las condiciones establecidas en el artículo 195 del Código Nacional de Procedimientos Pe-nales, el agente del Ministerio Público o el abogado de la víctima, deberían exhortarle para que consienta en la aplicación de la suspensión condicional del proceso. Por su parte, el abogado defensor debería aconsejar al imputado a que acepte la suspensión.

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140

1.3. Recomendaciones para negociar el procedimiento abreviado

El agente del Ministerio Público y la defensa deben evaluar cuáles son las probabi-lidades de éxito si el caso llegase al juicio oral. Si bien este análisis puede realizarse desde la vinculación a proceso, es importante considerarlo una vez concluida la etapa de investigación para tener oportunidad de ofrecer el procedimiento abreviado en la etapa intermedia.

1.3.1. Sugerir la salida alterna que favorezca a su estrategia

Si el agente del Ministerio Público estima que las probabilidades de éxito en el juicio oral son altas, y el caso no tiene tras sí un clamor ciudadano para la aplicación del jui-cio oral, podría comunicarle a la defensa que es posible una sentencia condenatoria, y ofrecerle el procedimiento abreviado. En cambio, de considerar que las probabilidades de éxito en el juicio oral son bajas, debería abstenerse de acusar y exhortar la aplica-ción de un acuerdo reparatorio o suspensión condicional del proceso.

Por su parte, si la defensa cree tener grandes probabilidades de éxito en el juicio oral, no debería aceptar el procedimiento abreviado. Dependiendo del interés del imputado, podría sugerirle la aplicación de un acuerdo reparatorio, la suspensión condicional del proceso, o bien ir al juicio oral. Si por el contrario, la defensa estima que las probabili-dades de éxito en el juicio oral son bajas, debería aconsejar a su representado la adop-ción de acuerdos reparatorios, suspensión condicional del proceso o el procedimiento abreviado.

1.3.2. Ofrecer la disminución de la pena y constatar el ofrecimiento

Si se ha decidido optar por el procedimiento abreviado, el Ministerio Público deberá proponer la disminución de la pena, conforme a la ley; mientras que la defensa debe cerciorarse que la disminución sea la indicada en el cnpp.

Guion para desarrollo de la mapan

alteRnatIva ¿Qué de bueno tIene? ¿Qué de malo tIene?

La alternativa a escoger será:

Lo que haré para fortalecer esa alternativa es:

141


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142

2. el proceso penal y sus incidencias en la esfera jurídica del justiciable

El proceso penal incide en el justiciable desde vertientes que superan el tema estricta-mente jurídico. Ya se ha señalado cómo, con relación a la prisión preventiva, se ob-serva un coste social en el imputado y otro en el presupuesto del Estado. Ahora bien, respecto a la pena que puede derivarse de un proceso, sucede algo muy similar, pues la sentencia condenatoria trae aparejada, por lo menos, una sanción accesoria. Saber que además de la sentencia penal, el imputado afrontará otras consecuencias en caso de ser condenado a prisión, nos permite dimensionar por completo los efectos del proceso penal.

Así, aunado al análisis de conveniencia para el uso de las sapp, el panorama de los efectos del proceso penal debería alentar al uso de las salidas alternas.

2.1. Penas principales y penas accesorias

La penología clasifica de diversas maneras las penas, para lo cual considera criterios como la autonomía, la duración y el bien jurídico que afectan en el imputado. Así, en cuanto a la autonomía, tenemos sanciones principales o accesorias; a la duración, temporales o perpetuas; y al bien jurídico afectado, pecuniarias o personales (Ramírez Del-gado, 2006, pp. 54-55). Para nuestro estudio es de interés la primera de estas clasifi-caciones. En algunos casos la pena principal trae consigo otras penas accesorias. En México, como en otros países, la pena privativa de libertad trae consigo, por lo menos, la sanción accesoria de suspensión de los derechos políticos, lo cual se establece en el artículo 38 de nuestra Carta Magna Federal y se replica por el artículo 46 del Código Penal Federal.

El artículo 38 constitucional plantea que los derechos o prerrogativas de los ciuda-danos se suspenden por algunos supuestos que, con relación al proceso penal, están plasmados en los numerales 2, 3 y 6 que a la letra establecen:

ii. Por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena corporal, a contar desde la fecha del auto de formal prisión;

iii. Durante la extinción de una pena corporal; vi. Por sentencia ejecutoria que imponga como pena esa suspensión.

Jaime Cárdenas (2006), del Instituto de Investigaciones de la unam, analiza este tema en su artículo Consideraciones jurídicas sobre el desafuero de Andrés Manuel López Obrador, e indica que hay dos instrumentos internacionales ratificados por nuestro país sobre esta temática: el Pacto de Derechos Civiles y Políticos de la onu, y la Convención Ame-ricana sobre Derechos Humanos, los cuales en sus artículos 25 y 23 respectivamente, 2establecen que los derechos políticos solamente pueden ser limitados –con en relación al proceso penal– por una condena emitida por un juez competente; es decir, que no puede existir una limitación si no hay una sentencia definitiva. Según este autor, el Comité de Derechos Humanos de Naciones Unidas en su sesión número 1510, del 12 de julio de 1996, interpretó el artículo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos elaborando la observación general 25 titulada: “Derecho a participar en los asuntos públicos, derecho a votar y derecho de acceso en condiciones de igualdad a las funciones públicas”, en la cual se establece que los motivos para privar del derecho al voto deben ser “objetivos y razonables”, y se agrega que si la razón para ello es la condena, el periodo de suspensión debe guardar la debida proporción con ésta y con el delito cometido. Asimismo, las personas que estén privadas de su libertad, pero que no hayan sido condenadas, no se les debe impedir que ejerzan el derecho en cuestión.

2Ambos instrumentos han sido ratifi-cados por nuestro país.

143


Además de la suspensión de los derechos políticos, el artículo 46 del Código Penal Federal, alude a otros que son suspendidos con motivo de la pena de prisión:

1. derechos políticos, reiteramos lo indicado por la Constitución Federal2. derechos derivados de la tutela3. derechos derivados de la curatela4. ser apoderado5. ser defensor6. ser albacea7. ser perito8. ser depositario o interventor judicial9. ser síndico o interventor en quiebras10. ser árbitro, arbitrador o representante de ausentes

La suspensión de derechos dura desde que la sentencia penal queda firme, hasta que la pena es cumplida. De ahí la importancia de considerar las repercusiones del proceso penal que, como se ha visto, trascienden al ámbito penal stricto sensu. Pese a lo ilus-trativo que pueda parecer esta disposición del Código Penal Federal, éstas no son las únicas sanciones accesorias que existen en torno a la sentencia de prisión.

2.2. la pena de prisión y sus accesorias en algunas leyes mexicanas

Manuel Ramírez (2006, pp. 94-102) destaca que nuestro Código Penal Federal contie-ne algunas sanciones que son muy poco conocidas y menormente aplicadas. Se refiere a las penas de suspensión o privación de derechos, inhabilitación, destitución o sus-pensión de funciones o empleos, disolución de sociedades y publicación de sentencias. En su mayoría, y debido a la redacción del texto penal, creemos que éstas son princi-pales y no accesorias; sin embargo, además de las sanciones citadas por el artículo 46 del Código Penal Federal y de la mayoría de casos que nos indica Manuel Ramírez, existen otras leyes por las que la sentencia penal condenatoria produce un efecto en el justiciable, sea suspendiéndole derechos o inhabilitándolo para determinada actividad. He aquí algunas de las normativas en cuestión, entre las que se incluyen leyes federales y de los estados de Nuevo León, Chihuahua y Oaxaca.

De acuerdo con el Código Civil Federal en su artículo 1316, existen varios supuestos mediante los cuales una persona condenada por sentencia penal queda inhabilitada para suceder testamentaria o intestadamente:

1. Si dio, mandó o intentó dar muerte a la persona de cuya sucesión se trate, o a los padres, hijos, cónyuge o hermanos de ella.

2. Si acusó al autor de la sucesión, sus ascendientes, descendientes, herma-nos o cónyuge, de algún delito que merezca pena capital o de prisión.

3. Si fue condenado por un delito que merezca pena de prisión, cometido contra el autor de la herencia, de sus hijos, de su cónyuge, de sus ascen-dientes o de sus hermanos.

ámbito privado materia Civil Inhabilitado para suceder y aceptar herencia (pena accesoria por ley)

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144

También el Código Penal Federal estatuye, en sus artículos 277 y 278, la pena de pér-dida del derecho de heredar, a quien, por alguna conducta ilícita, haya perjudicado a quien otorga la herencia, como por ejemplo el atribuir un hijo a una persona que no es su madre, el inscribir en el Registro Civil un nacimiento no verificado, o no asentar a un hijo con el objeto de hacerle perder su estado civil, declarar falsamente su defun-ción, etcétera.

Con todo, estas inhabilidades son relativas, en tanto que la persona inhabil para su-ceder, lo es únicamente respecto de la herencia de la persona o personas contra la cual cometió los ilícitos en mención.

El Código Civil Federal, en su artículo 503, establece que la condena por robo, abuso de confianza, estafa, fraude o por delitos contra la honestidad, inhabilitan para el de-sempeño del cargo de tutor.

A diferencia del caso anterior, se observa que esta inhabilidad es absoluta; en tanto que se impone en atención al cometimiento del delito, sin que sea necesario que el mismo haya sido en perjuicio de la persona a quien se tendría por pupilo.

El Código Penal Federal, en sus artículos 171 y 172, consigna que ante infracciones a los reglamentos de tránsito, y por causar daños al conducir bajo los efectos de drogas, además de la pena de prisión, se multará y suspenderá el derecho a usar la licencia de manejo por un periodo que puede oscilar entre un mes y un año.

En el abanico de profesiones jurídicas que pueden desempeñarse, existen algunas en las que la pena accesoria juega un papel crucial, pues impide su ejercicio. El objetivo es constatar que los profesionistas, en cuyas manos estará la justicia, tienen una probada honradez.

Esta verificación tiene mucha importancia en la actualidad, ya que las instituciones operadoras de justicia de nuestro país están inmersas en el cambio de su operatividad con motivo de la reforma constitucional de seguridad y justicia y, sin duda alguna, los requisitos sobre ética, probidad y honradez de los operadores del sistema tendrán cada vez mayor peso.

ámbito privado materia familiar Inhabilidad para ejercer el cargo de tutor (pena accesoria por ley)

ámbito privado materia de tránsito Suspensión del permiso de conducir (pena accesoria impuesta por juez)

ámbito profesional Inhabilitado para el ejercicio de algunas profesiones jurídicas

145


En resumen, las sanciones accesorias que recaen en los aspirantes a alguna profesión jurídica o bien en aquéllos que ejercen alguna de estas profesiones, se observan así:

1. Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Inhabilidad para optar a cargo.

La Constitución Federal, en su artículo 95, al referirse a los ministros de la Suprema Corte de la Nación y los requisitos para optar al cargo, ex-presa que el haber sido condenado por delito que amerite pena corporal de más de un año de prisión, o si tratara de robo, fraude, falsificación, abuso de confianza u otro que lastime seriamente la buena fama en el concepto público, serán motivos para inhabilitarle en el cargo.

2. Juez. Inhabilidad para optar a cargo. Sea a nivel constitucional o vía ley secundaria en los estados de Nuevo

León, Chihuahua y Oaxaca, se observa que el no haber sido condenado por delito es un requisito para optar al cargo de juez, cada entidad tiene sus peculiaridades; en Oaxaca, por ejemplo, se excluyen de tal requisito los delitos culposos no cometidos bajo la influencia del alcohol. Véanse las constituciones de Nuevo León (art. 98), Chihuahua (art. 108 fracción 4 y 111) y Oaxaca (art. 108), así como la ley orgánica del Poder Judicial (art. 9, 20).

3. Agente del Ministerio Público. Inhabilidad para optar a cargo. La Ley Orgánica de la Procuraduría General de la República establece,

en su artículo 23, que para ser agente del Ministerio Público es requisito no haber sido condenado por sentencia irrevocable como responsable de delito doloso o culposo, tipificado como grave. En el mismo sentido, aunque sin la variante de la condena sobre delitos culposos, la Ley Ge-neral del Sistema Nacional de Seguridad Pública, en su artículo 52 “A” fracción IV, dispone que el aspirante no debe haber sido condenado por delito doloso; aunque ya no habla de los delitos culposos, y agrega que el candidato a mp no debe estar sujeto a proceso penal. Ante esta dualidad normativa se está en un caso de derogación tácita con la cual, la ley más nueva deroga a la antigua, dado que ambas son normativas especiales.

4. Defensor público. Inhabilidad para optar a cargo. La Ley Federal de Defensoría Pública en su artículo 5, indica que no

podrán ingresar ni permanecer en la institución, en calidad de defensores o asesores jurídicos, las personas que hayan sido condenadas por delito doloso con sanción privativa de la libertad mayor a un año.

5. Árbitro. Inhabilidad para optar a cargo. Como ya se mencionó, el artículo 46 del Código Penal Federal inha-

bilita a los condenados por sentencia privativa de libertad para ejercer el cargo de árbitro durante el tiempo que dure la condena principal.

6. Mediador. Inhabilidad para optar a cargo. Es comúnmente aceptado en el foro, que el mediador o conciliador

deben contar con una probidad acreditada y así, las leyes masc lo esta-blecen como requisitos. Las leyes de Nuevo León, Chihuahua y Oaxaca han erigido como un requisito no haber sido condenado. En la Ley de Métodos Alternos Para la Solución de Conflictos del Estado de Nuevo León se observa que tener una condena penal inhabilita para prestar ser-vicios de métodos alternos (art. 10); en la Ley de Mediación del Estado de Chihuahua se indica que el mediador adscrito al Centro Estatal de Mediación debe estar en pleno ejercicio de sus derechos, con lo cual es irrelevante que en el pasado los haya tenido suspendidos (art. 22); y la Ley de Mediación para el Estado de Oaxaca establece que para ser me-

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146

diador público o privado, se requiere no haber sido condenado por delito intencional (art. 12).

7. Facilitador. De forma similar al mediador, el facilitador también está im-pedido a ejercer funciones si previamente fue sentenciado por delito do-loso (art. 48 fracción IV de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal).

8. Ejercicio del notariado. Inhabilidad para optar a cargo. En cuanto a los aspirantes a notarios, la ley reglamentaria del artículo

5 constitucional indica que, parar optar a esa profesión jurídica, los as-pirantes deberán tener vigente los derechos civiles (art. 25). En Nuevo León y Oaxaca se señala que para ejercer el notariado no debe contar con antecedentes penales (Ley de Notariado de Nuevo León, art. 18; y la de Oaxaca, art. 12).

9. Ejercicio de la profesión médica. Suspensión del ejercicio de profesión. En el ámbito de los profesionistas de salud, la condena penal por algún

ilícito cometido en el ejercicio de su profesión trae consigo la pena ac-cesoria de la suspensión del ejercicio de la profesión, su plazo oscila de un mes a dos años; período que es constante en los Códigos Penales de Nuevo León (art. 227 párrafo 1), de Chihuahua (art. 318) y de Oaxaca (art. 218).

La suspensión de los derechos políticos, derivada de una sentencia de prisión firme, imposibilita que el condenado pueda ejercer el sufragio, optar a un cargo de elección popular y asociarse para la formación de partidos políticos. La Constitución y el Có-digo Penal Federal, en sus artículos 35 y 46 respectivamente, indican que una vez ejecutoriada la resolución que condena a prisión, se suspenden los derechos políticos del ciudadano mientras dure ésta.

ámbito profesional ejercicio de algunas otras profesiones

ámbito público materia electoral Suspensión de derechos políticos (pena accesoria por ley)

ámbito público materia migratoriaSuspensión del proceso e inhabilitación para la naturalización (pena accesoria

por ley)

147


En materia migratoria, el proceso penal produce importantes efectos en los extranjeros que se encuentran en proceso de naturalización. De acuerdo al artículo 24 de la Ley de Nacionalidad, el Instituto Nacional de Migración debe suspender el trámite de na-turalización al tener noticia de que a un extranjero se le ha decretado auto formal de prisión o sujeción al proceso penal en México o cualquier otro país.

En el artículo 25 de la misma ley, se indica que no se entregará carta de naturaliza-ción al extranjero que esté cumpliendo una sentencia privativa de libertad por delito doloso en México u otro país.


1. Planteamiento

Se identificarán las sapp, desde el análisis de su procedencia y conveniencia, así como las sanciones que apareja una sentencia penal condenatoria. A continuación aplicare-mos los conceptos de esta sesión en los siguientes ejercicios.

2. ejercicios

1. Te encuentras conversando con tus compañeros de salón acerca de las salidas alternas al proceso penal y están hablando sobre aquéllas que no necesariamente impiden la emisión de una sentencia conde-natoria. ¿Cuáles son los temas de conversación?

El criterio de oportunidad ejercitado parcialmente, y el proceso abreviado. Y en general, todos las sapp si el imputado incumple los acuerdos o condiciones a las que se comprometió.

2. Tú estás trabajando un caso de insolvencia económica punible. El Código Penal Federal sanciona este delito con hasta 4 años de prisión (artículo 388 bis) e indica que la acción penal requiere de querella. Tú, como defensor, has observado cierta fragilidad en la defensa de tu cliente, por lo cual estás considerando una salida alterna. ¿Cuáles sapp proceden y cuál la que más conviene?

Proceden los acuerdos reparatorios y a solicitud del Ministerio Público, el criterio de oportunidad. En el primer caso porque, de acuerdo a los artículos 388 bis y 399 bis del Código Penal Federal, ése es un delito perseguido por querella, requisito para que esta sapp proceda. También procede el criterio de oportunidad porque es un delito patrimonial realizado sin violencia. Si bien ninguna de estas sapp exponen al cliente a una sentencia penal, la mejor opción sería el criterio de oportunidad, porque éste no tiene limi-tantes en cuanto al número de ocasiones en que pueda aplicarse, mientras que los acuerdos reparatorios solo pueden aplicarse una vez cada cinco años cuando se refieren a mismo bien jurídico pro-tegido.

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148

3. Tu colega Antonio defendió recientemente un caso de violencia fa-miliar tipificado en el artículo 343 bis del Código Penal Federal hasta con 4 años de prisión. Él te comentó que aplicó como sapp el pro-cedimiento abreviado. Tú sabes que ése es un delito perseguido por querella, ¿por qué Antonio no aplicó un acuerdo reparatorio?

Porque la violencia familiar es un delito ejercido con violencia y para que apliquen los acuerdos reparatorios no debe haber existido ésta.

4. Si tu cliente reconoce los hechos y está dispuesto a reparar el daño causado por un delito de contenido patrimonial realizado sin violen-cia y que está penado con 4 años de prisión. ¿Cuál es la sapp que más le conviene? ¿Por qué?

El criterio de oportunidad aplicado totalmente de acuerdo a la 2ª causal del artículo 256 del cnpp. Recordemos que con el criterio de oportunidad ni siquiera se ejercita la acción penal.

5. Tú estás explicando a tus alumnos de Derecho el riesgo de continuar con el proceso penal cuando se tiene un caso con “fragilidades” im-portantes. Tú intención es que ellos comprendan los efectos que una condena penal puede traer en su esfera jurídica, como estudiantes de Derecho. ¿Qué aspectos deben ser destacados?

Es importante tener en claro que la pena principal, es decir, la prisión, trae aparejadas otras penas accesorias. Por ejemplo, en el caso de los futuros abogados, la condena penal tiene un impac-to directo en el ejercicio de las profesiones jurídicas, pues todas aquellas personas que han sido condenadas a una pena privativa de libertad no pueden ejercer la abogacía, la judicatura, ser agentes del mp, defensores, árbitros ni mediadores.

6. 6) Joaquín, de nacionalidad cubana con estudios de medicina en

México, y radicado en Nuevo León, está siendo procesado por lesio-nes originadas con motivo del ejercicio de su profesión y te pide que le indiques cuáles podrían ser las incidencias del proceso penal.

Las consecuencias son básicamente tres: a) penalmente hablando, ése es un delito sancionado que va desde unos cuantos días has-ta 14 años de prisión, dependiendo del tipo de lesión que se haya originado (arts. 301 – 306 del Código Penal de Nuevo León); b) de existir resolución condenatoria, puede ser suspendido para el ejercicio de la profesión desde 1 mes hasta 2 años (arts. 227 párrafo 1); y c) con el inicio de un juicio penal en su contra, se detendrá el proceso de naturalización, si es que lo está siguiendo (art. 24 y 25 de la Ley de Nacionalidad).

149





Rodríguez Campos, I. (2008). Buena

redacción jurídica. En Manual de redac-

ción jurídica. México: Lazcano Garza, pp.

35-55

Cassany, D. (1993). Decálogo de la

redacción. En La cocina de la escritura.

Barcelona: Anagrama, pp. 237-241

El profesor solicita que cada alumno pre-

pare un documento en el que narre un

suceso cotidiano de su vida, no deberá

exceder de una cuartilla y hacerlo en una

presentación digital



señaladas


V.rEfErENCIas

Cárdenas, Jaime. (Mayo-agosto 2006). Consideraciones jurídicas sobre el desafuero de Andrés Manuel López Obrador. En Revista Jurídica. Boletín Mexicano de Derecho Com-parado, 116. México: Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam. Recuerpado el 11 de septiembre de 2006, desde: http://www.ejournal.unam.mx/bmd/bolmex116/BMD11603.pdf

Ramírez Delgado, Juan Manuel. (2006). Penología. Estudio de las diversas penas y medidas de seguridad (5ª ed.). México: Porrúa.

151

Sesión 14

SOLICITUDES y RESOLUCIONES DE LAS sapp


1. Identifica las peti-

ciones de las SAPP y

las resoluciones del

proceso penal acusa-

torio, de acuerdo a la

normativa procesal

2. Identifica las solicitu-

des de formas de ter-

minación anticipada

de investigación


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor promueve la re-

flexión sobre la importan-cia de la escritura como medio de comunicación y genera un diálogo a partir de las preguntas:

a. ¿Consideran que la conci-sión es una cualidad de la redacción escrita?

b. ¿Qué les llama la atención de la estructura de un escrito jurídico?

c. ¿Creen que pueden ad-quirir un estilo depurado

en la escritura?


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Retroalimen-

ta sobre la

narración de

los “Sucesos

de vida” y

participaciones

de grupo

Retroalimen-

ta sobre la

resolución de

ejercicios


Sustenta cómo respon-

der a las peticiones de

las SAPP y las resolucio-

nes del proceso penal

acusatorio, de acuerdo a

la normativa procesal

Reconoce la importancia

de la concisión y claridad

en escritos


Discusión

guiada

foro

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte indivi-

dual: “Sucesos

de vida”

Parte 2. marco teórico1. El profesor selecciona

al azar a los alumnos que leerán en voz alta su “Suceso de vida”, y motiva al resto del grupo a que opinen y expresen si la narración tiene lógica y coherencia. Esta dinámica dará la pauta a la exposición del profesor

2. Organizados en equipos de tres, los alumnos responden a los ejercicios del manual para poste-riormente, comparar y contrastar sus respuestas con el resto del grupo

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152


Objetivo: Reconocer la importancia de la escritura como medio de comunicación en el proceso penal acusatorio.




a) ¿Consideran que la concisión es una cualidad de la redacción escrita? b) ¿Qué les llama la atención de la estructura de un escrito jurídico? c) ¿Creen que pueden adquirir un estilo depurado en la escritura?

II. marCo tEórICo

La oralidad es el medio de comunicación prevaleciente entre las partes del proceso penal acusatorio, no obstante existen diversas solicitudes y resoluciones que han de plasmarse por escrito. Celeridad y seguridad jurídica son, entre otras, las razones por las cuales tiene lugar dichas peticiones. En esta sesión nos ocuparemos de ellas.

1. Solicitudes y resoluciones escritas del proceso en general

Algunas de las solicitudes y resoluciones escritas forman parte del proceso penal, aun y cuando éste se desarrolle oralmente. El cnpp establece la oralidad como regla gene-ral, pero contempla a la escritura como excepción. Dicha excepcionalidad se puede observar en la figura 14.1.

Art. 44 CNPPLas audiencias se desarrollarán de forma oral, pero

las partes pueden auxiliarse con documentos

Art. 67 CNPPCiertas resoluciones judiciales, además de dictarse

en forma oral, constarán por escrito

Figura 14.1 Excepcionalidad del uso de la escritura

153

Sesión 14- Solicitudes y resoluciones de las sapp

1.1. algunas resoluciones judiciales que deben constar por escrito

El cnpp establece en forma expresa las resoluciones que los jueces deberán plasmar por escrito (art. 67):

1. las que resuelvan sobre providencias precautorias2. las órdenes de aprehensión y comparecencia3. las de control de la detención4. las de vinculación al proceso5. las de medidas cautelares6. las de apertura a juicio oral7. las que versen sobre sentencias definitivas de los procedimientos especia-

les y de juicio oral8. las de sobreseimiento9. las que autorizan técnicas de investigación con control judicial previo

1.2. algunas peticiones o informes que las partes pueden reali-zar por escrito

El cnpp también establece en forma expresa algunas de las peticiones que las partes pueden presentar en forma escrita:

1. La declinatoria del juez (art. 27).2. La inhibitoria del juez (art. 28).3. La recusación del juez (art. 40).4. La solicitud de nulidad de actuaciones (art. 98).5. Las denuncias hechas ante el Ministerio Público pueden hacerse por es-

crito u oralmente (art. 131 párrafo ii).6. La inconformidad de la víctima en contra de las resoluciones del mp

consistentes en la aplicación de las siguientes facultades: Abstención de investigar, el archivo temporal, el no ejercicio de la acción penal o sobre criterios de oportunidad (art. 258).

7. El dictamen de los peritos, quienes además acuden a audiencia para pre-sentarlo oralmente (art. 272).

8. Coadyuvancia en la acusación (art. 338).9. El recurso de revocación contra resoluciones dictadas fuera de audiencia

(art. 466 párrafo ii).10. El recurso de apelación (art. 471).

La existencia de resoluciones escritas no significa que se emitan por ese medio, como en el proceso mixto, sino que los jueces dictan su fallo oralmente y dejan constancia escrita de ello. Lo mismo sucede con las peticiones que las partes, las cuales aunque se hagan por escrito, deberán reiterarse en audiencias orales.

Si bien es común que en algunas materias jurídicas existan formularios para aboga-dos, fórmulas judiciales y modelos de actuaciones notariales, el enfoque práctico del presente manual nos lleva a explorar la parte escrita de las salidas alternas a través de una estructura que contenga las solicitudes que pueden dirigirse a las autoridades. No se pretende en forma alguna que los escritos propuestos sean modelos únicos o este-reotipados; el objetivo es fundamentalmente pragmático.

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154

Estructura de las solicitudes en relación a un proceso

IDENTIFICACIÓN DEL CASOCarpeta de investigación No.___________

DESTINATARIO DE LA PETICIÓNSeñor agente del Ministerio Público / Juez de control / Tribunal de enjuiciamiento.

IDENTIFICACIÓN DEL LITIGANTESoy _____________________________ (generales), actuando en carácter de abo-gado (Ministerio Público acusador / Defensor) de _________________________ (nombre del imputado) a quien se le atribuye el cometimiento de _________________________________ (delito), en perjuicio de ________________________ (nombre de la víctima) por lo que a usted EXPONGO:

EXPOSICIÓN DE LOS HECHOSCon fecha __________________ aconteció que ____________________________ (narración de los hechos).

FUNDAMENTO JURÍDICO DE LA PETICIÓNCon fundamento en el artículo (hacer mención de base legal, jurisprudencial y doc-trinaria) SOLICITO:

PETICIÓN(Indicar lo que se solicita al juez)

CIERREPara efectos de notificaciones señalo la siguiente dirección: ___________________________________________________________________México, __________________ de _________________ de 201__.

2. Solicitudes y resoluciones de las sapp

A continuación veremos cuáles son las distintas solicitudes y/o resoluciones relativas a las salidas alternas al proceso penal, y las referidas a la desestimación de casos que realiza el Ministerio Público.

2.1. Criterio de oportunidad (art. 256 cnpp)

a) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 1ª. Se trate de un delito que tenga o no pena privativa de libertad, tenga pena alternativa, o cuya pu-nibilidad máxima sea de cinco años de prisión, siempre que el delito no se haya cometido con violencia.

b) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 2ª. Versa sobre delitos de contenido patrimonial sin violencia sobre las personas, o en delitos cul-posos en los que el imputado no haya actuado bajo efectos del alcohol, estupefacientes, psicotrópicos u otra sustancia que produzca efectos simi-lares y ya se ha reparado el daño a la víctima.

155


c) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 3ª. Es el caso del imputado que sufrió consecuencias graves en su persona por la realización del deli-to o tiene un precario estado de salud, por lo que se considera innecesaria la aplicación de una pena.

d) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 4ª. Cuando la pena o medida de seguridad que pudiera imponerse por el hecho delictivo carezca de im-portancia en consideración a aquéllas ya impuesta al inculpado por otro delito, o la que podría aplicarse al mismo por otros delitos; o bien, por la pena que previamente se le haya impuesto o podría llegar a imponérsele en virtud de un proceso diverso tramitado en otro fuero.

e) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 5ª. Cuando el imputado aporte información esencial para la persecución de un delito más gra-ve del que se le imputa, la información que proporcione derive en la detención de un imputado diverso y se comprometa a comparecer en juicio. En estos supuestos, los efectos del criterio de oportunidad se sus-penderán hasta en tanto el imputado beneficiado comparezca a rendir su declaración en la audiencia de juicio.

f) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 6ª. Cuando la afectación al bien jurídico tutelado resulte poco significativa.

g) Solicitud de criterio de oportunidad por la causal 7ª. Cuando la continuidad del proceso o la aplicación de la pena sea irrelevante para los fines pre-ventivos de la política criminal.

A partir de aquí tendríamos la resolución del mp en la que se concede el criterio de oportunidad, una eventual impugnación de la víctima y la resolución sobre la impug-nación.

2.2. el acuerdo reparatorio (arts. 186-190 CnPP)

a) solicitud de suspensión del proceso a fin de buscar un acuerdob) resolución de suspensión del proceso para que las partes negocienc) solicitud de audiencia para presentar un acuerdo al juezd) aprobación del acuerdo hecha por el jueze) informe al juez sobre el incumplimiento del acuerdof) resolución del juez sobre tal informe

2.3. Suspensión condicional del proceso (arts. 191-200 cnpp)

a) solicitud de suspensión condicional del proceso; del Ministerio Público al juez

b) resolución del juez con la cual concede la suspensión condicional del proceso

c) solicitud de audiencia para que se revoque la suspensión condicional del proceso

d) resolución sobre esa petición

2.4. Procedimiento abreviado (arts. 201-207 cnpp)

a) solicitud de procedimiento abreviado del Ministerio Público al juezb) resolución del juez con la cual niega el procedimiento abreviadoc) sentencia del juez con la que resuelve sobre el procedimiento abreviado

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156

2.5. de las formas de terminación anticipada a la investigación

Además de las salidas alternas al proceso, nuestra normativa reconoce algunas formas de terminación anticipada de la investigación, mismas que la doctrina reconoce como formas de desestimación. En nuestro país estas figuras son: archivo temporal, facultad de abstenerse de investigar y no ejercicio de la acción penal.

2.5.1. Archivo temporal (art. 254 cnpp)

Puede suceder que cuando el mp emite esta resolución, la persona que es investigada ni siquiera sepa de tal investigación; sin embargo, la víctima sí. Es por eso que, una vez que el mp haya resuelto archivar el caso, la víctima puede impugnar su resolución. En tal caso las resoluciones y/o solicitudes que pueden tener lugar son:

a) resolución de archivo temporal por carecer de antecedentes que permitan desarrollar actividades conducentes al esclarecimiento de los hechos

b) impugnación de parte de la víctimac) fallo del juez de control que resuelve sobre tal impugnación

2.5.2. facultad de abstenerse de investigar (artículo 253)

Para que el Ministerio Público ejerza esta facultad debe considerar que no procede la investigación; de modo que esa resolución será emitida por iniciativa propia o motiva-da por la petición del indiciado. En caso de que el mp resuelva no investigar, la víctima puede impugnar tal decisión.

a) solicitud del indiciado para que el mp se abstenga de investigarb) resolución del mp para abstenerse de investigarc) impugnación de parte de la víctimad) fallo del juez de control que resuelve sobre tal impugnación

2.5.3. No ejercicio de la acción (artículo 255)

Este caso se presenta cuando, por la información con que cuenta el mp, se concluye que el caso encaja en un supuesto de sobreseimiento. Sin embargo, la víctima puede impugnar esta resolución.

a) solicitud del indiciado para que el mp no ejerza la acción penalb) resolución del mp para no ejercer la acción penalc) impugnación de parte de la víctimad) fallo del juez de control que resuelve sobre tal impugnación


1. Planteamiento

Ahora que hemos identificado las solicitudes relacionadas a las salidas alternas al pro-ceso penal, aplicaremos los conceptos de esta sesión en los siguientes ejercicios y prac-ticaremos la redacción de las solicitudes que las sapp requieren.

157


2. ejercicios

1. Fuiste la víctima de un delito, pero el imputado resultó con lesiones en su cuerpo al cometerlo por lo que el Ministerio Público decidió aplicar un criterio de oportunidad. Sin embargo, a ti no te ha sido re-sarcido el daño que te provocó el delito. ¿Tendrás que redactar algún escrito? De ser así, redacta la estructura del escrito correspondiente.

La víctima tiene el derecho de impugnar esa resolución del mp. Para ello debe redactar un escrito con el cual impugna la decisión del mp de brindar un criterio de oportunidad, este escrito iría diri-gido al juez de control.

2. Tu cliente, junto con el imputado, desea intentar un acuerdo repara-torio para que se le paguen los daños causados por el delito. Dado que el caso aún está en el Ministerio Público en la etapa de investiga-ción. ¿A quién acudes? ¿Para qué? ¿Debes redactar alguna petición?

Se tiene que hablar con el Ministerio Público para hacerle ver que existe un acuerdo entre la víctima y el imputado y que no hay inte-rés en continuar con el caso. Dependiendo del delito, el Ministerio Público podrá optar por un criterio de oportunidad. De ser nece-sario se podría hacer un escrito al mp para hacer constar que, en virtud de un acuerdo con el imputado, no existe interés en que se accione penalmente.

3. Eres juez y has resuelto un caso en el que el proceso penal no conti-nuará por un tiempo, pues las partes acordaron sobre la reparación del daño y el imputado se someterá a algunas conductas. ¿De qué resolución se trata? Redacta la estructura del escrito en el que el im-putado te pidió someterse a ese procedimiento.

Se trata de suspensión condicional del proceso.

4. Se han configurado todos los elementos para que el proceso termine en una forma más rápida; el delito está sancionado con pena media aritmética mayor a 5 años de prisión, el imputado está dispuesto a aceptar su responsabilidad ante el juez. Se te ha pedido que redactes la solicitud del mp dirigida al juez, ¿De qué tipo de salida alterna se trata? Redacta la solicitud encomendada.

Se trata de procedimiento abreviado.

5. Según el mp no se cuentan con testigos ni forma de comprobar las lesiones de que fuera objeto Juan, por lo que ha decidido archivar temporalmente la investigación sin haber ordenado siquiera un exa-men médico para determinar la gravedad de las lesiones. Tú eres el abogado de Juan. ¿Qué deberías hacer, tienes que redactar algo?

Se debe impugnar la resolución de archivo del Ministerio Público y presentar un escrito ante el juez de control en tal sentido.

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158

6. Eres agente del Ministerio Público y observas que tu compañero de trabajo recibió una denuncia por un delito que él ha denominado “poner sobrenombres”. Sabiendo que ese ilícito no existe, ¿qué le puedes recomendar a tu amigo?, ¿qué documento deben redactar?

El Ministerio Público debe decretar una resolución de “abstenerse de investigar” y debe redactar una resolución en tal sentido.




Casanueva Reguart, S. (2008). Prin-

cipales características e intervinientes

en el juicio oral. En Juicio oral. Teoría y

práctica. México: Porrúa, pp. 67-102

El profesor encarga las siguientes activi-

dades para la próxima clase:

a. Entrega a los alumnos un caso que

servirá de sustento a la solución del

apartado de ejercicios de la siguiente

sesión

b. Pide la elaboración de un discurso

persuasivo (máximo 5 minutos) sobre

un tema específico; no es necesario

entregarlo por escrito

Buscar y analizar información

Preguntas y respuestas

Trabajo colaborativo


159

Sesión 15LAS SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL y LA ORALIDAD


1. Examina el desarrollo

de las audiencias

orales

2. Identifica las audien-

cias a celebrarse con

motivo de las SAPP


Parte 1. actividad intro-ductoriaEl profesor proyecta un

video para detonar la re-flexión de la oralidad en el proceso penal y hace las siguientes preguntas:

a. ¿Cuáles son las ventajas de la oralidad del proceso en contraste con el pro-ceso escrito?

b. ¿Cómo creen que debe aprenderse o estudiarse dicho proceso?


del PRofeSoR

Hace registro

de participa-

ciones

Presenta solu-

ción de caso

como referente

Retroalimen-

ta sobre la

resolución de

ejercicios


Conoce cómo se de-

sarrollan las audiencias

orales


Exposición de

video

Promoción de

ideas

Exposición de

alumnos y de

facilitador estu-

dio de caso

evaluaCIónde

aPRendIzaje

Reporte co-

laborativo del

caso

Parte 2. marco teórico1. El profesor selecciona al

azar a los alumnos para presentar sus discursos persuasivos y motiva al resto del grupo a opinar sobre el discurso en cues-tión. Esta dinámica dará la pauta la exposición del profesor

2. El profesor presenta un caso que sirva de refe-rente para la realización de los ejercicios de esta sesión. Como normativas aplicables sustentan la solución en el Código Penal federal y el Código Nacional de Procedimien-tos Penales. El trabajo lo

realizan en pares

Reporte de un

discurso

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160


Objetivo: Reflexionar sobre la importancia de la oralidad en el proceso penal.



Se sugiere la exhibición de algún video donde se desarrolle alguna audiencia oral de acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso, para que el profesor, en su rol de facilitador, genere un análisis y debate en el que los alumnos dialoguen sobre las siguientes ideas:

a) ¿Cuáles son las ventajas de la oralidad del proceso en contraste con el proceso escrito?

b) ¿Cómo creen que debe aprenderse y/o estudiarse dicho proceso?

II. marCo tEórICo

Una vez que hemos analizado qué y cuáles son las salidas alternas al proceso penal, el panorama del nuevo proceso penal en México y algunos puntos sobre la conveniencia de optar por alguna de las sapp, en esta sesión adicionaremos un nuevo componente: la dinámica de las audiencias orales.

1. audiencias a celebrar en torno a las sapp

Según el cnpp son varias las audiencias que deberán celebrarse para la tramitación de las distintas sapp. Aún en el caso del criterio de oportunidad, que si bien es resuelto por el Ministerio Público, existe la posibilidad de una audiencia ante el juez de control, si la víctima presenta algún recurso para su aplicación.

El objetivo de las audiencias de las llamadas soluciones alternas, es decir los acuerdos reparatorios y suspensión condicional del proceso, es autorizar los acuerdos alcanza-dos por las partes, sin entrar a analizar la culpabilidad o inocencia del imputado. Dado el carácter consensual, estas audiencias no producen ningún debate. Y si el acuerdo se adoptó ilegítimamente, el juez podrá cerciorarse en la audiencia y, entonces, no autorizará lo convenido.

En cambio, en la audiencia del procedimiento abreviado, se conoce a fondo el caso para que el juez pueda pronunciarse sobre la culpabilidad o inocencia del justiciable. El último párrafo del artículo 205 del cnpp, prevé la posibilidad de escuchar a las partes, incluso dándole el último uso de la voz al imputado. Asimismo, se debe se-ñalar que, si bien en el procedimiento abreviado existe la posibilidad de que el juez absuelva al imputado, ello se deberá principalmente a que al valorar las pruebas llegue a la conclusión de que no existe delito o de que haya alguna causal de excluyente de responsabilidad, etcétera.

161

Sesión 15- Las salidas alternas al proceso penal y la oralidad

He aquí una lista de las audiencias que pueden producirse con respecto a las salidas alternas al proceso penal, o que se generan por impugnación a las formas de termina-ción anticipadas de la investigación.

1.1. Criterio de oportunidad

Audiencia que decide la impugnación hecha por la víctima ante el juez de control para que se revoque el criterio de oportunidad.

1.2. acuerdo reparatorio

1. Audiencia en donde las partes piden suspensión del proceso, a efecto de intentar llegar a un acuerdo reparatorio.

2. Audiencia en la cual las partes comunican su acuerdo reparatorio para que el juez de control lo apruebe.

3. Audiencia de justa causa en la que, a partir del informe sobre el incum-plimiento al acuerdo reparatorio, el juez decide si el proceso penal debe reanudarse o no.

1.3. Suspensión condicional del proceso

1. Audiencia en la cual se solicita y se concede la suspensión condicional del proceso.

2. Audiencia en donde se informa que se han cumplido las condiciones y se ha reparado el daño causado a la víctima, por lo cual se debe sobreseer el proceso.

3. Audiencia en la que se informa el incumplimiento de las condiciones o reparación del daño, por lo cual el juez debe decidir si se revoca la sus-pensión condicional del proceso.

1.4. Procedimiento abreviado

Audiencia en donde se solicita la apertura del procedimiento. De ser aprobado, en esta misma audiencia, el juez decidirá sobre la culpabilidad o inocencia del justiciable. La víctima puede oponerse manifestando sus razones.

1.5. formas de terminación anticipada a la investigación

Dado que las formas anticipadas de terminación de la investigación son actuaciones exclusivas del Ministerio Público, solo se dan las audiencias y la participación del juez del control en los casos en que haya impugnación a alguna de las resoluciones emitidas por el mp, a saber:

1. Archivo temporal. Audiencia que decide la impugnación que la víctima hace ante el juez, para que se revoque el archivo temporal de la investi-gación.

2. Facultad de abstenerse de investigar. Audiencia que decide la refutación ante el juez por parte de la víctima, para que se revoque la abstención de la investigación.

3. No ejercicio de la acción. Audiencia que decide la objeción hecha por la víctima ante el juez para que se revoque el no ejercicio de la acción penal.

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162

2. estructura de las audiencias

La estructura de las audiencias del sistema acusatorio varía según el objeto de éstas. El debate subyace como forma de comunicación. Por el contrario, en las audiencias de soluciones alternas la forma de comunicación que impera es el diálogo, debido a su carácter consensual.1 En las audiencias de acuerdos reparatorios y suspensión condi-cional del proceso podemos observar:

1. Por lo general no hay debate entre las partes. En vista de haber convenido alguna solución alterna, las partes no acuden a debatir ante el juez, sino a presentarle, solamente, un acuerdo para que lo autorice. Las partes ha-brán negociado previamente el acuerdo, o posiblemente, asistido a una sesión de mediación, por lo que en el momento de la audiencia no hay nada que debatir. El debate podría presentarse si el acuerdo no fue con-sensuado y solamente una de las partes lo desea.

2. La argumentación gira en torno a la factibilidad de su aplicación. En estas au-diencias existen dos temas que son el centro de atención: 1) si los hechos permiten la aplicación de una solución alterna, y 2) si las partes tienen la capacidad para pactarlo.

3. Se debe acreditar que no hay impedimentos para su autorización. Hay dos mo-tivos por los cuales las soluciones alternas no aplican: 1) si actualmente el imputado goza, en otro caso, de los beneficios de la misma solución alterna; 2) si no ha transcurrido el tiempo que la ley demanda para vol-ver a ser beneficiario de la solución alterna. El mp y la defensa deben manifestar al juez que se han cerciorado de tales puntos y que no hay impedimento alguno.

4. Debe manifestarse que el acuerdo se adoptó voluntariamente. Las partes deben hacer saber al juez que lo acordado es resultado de su decisión libre y vo-luntaria, aclarando que el mismo no adolece de vicios del consentimiento.

5. Debe manifestarse que ya se reparó el daño u ofrecer repararlo. Tratándose de los acuerdos reparatorios en los que el imputado repara el daño de inme-diato, habrá que manifestar tal situación al juez para que éste autorice el acuerdo y extinga la acción penal. Si la reparación del daño está sujeta a un plazo, se requerirá de una audiencia posterior para informar sobre su cumplimiento y extinción de la acción.

En el caso de la suspensión condicional del proceso, primero habrá una audiencia para manifestarse sobre la reparación del daño y las condicio-nes que cumplirá el imputado. En cuanto haya concluido dicho plazo y se hayan observado dichas condiciones, habrá otra para informar al juez sobre su cumplimiento, con lo cual extinguirá la acción.

Ya veíamos que de incumplirse los acuerdos y las condiciones, tendrán lugar otras audiencias para constatar los motivos del incumplimiento.

3. las cuestiones de forma sobre las audiencias de sapp

Si bien las audiencias de las sapp no son tan complejas, a continuación presentamos algunos puntos a considerar para su celebración.

3.1. acerca del material de estudio del caso

Al preparar nuestro material, es aconsejable elaborar un resumen del caso, de preferencia con letra grande y legible para facilitar la lectura y no sea necesario acercarnos al texto.

1Para mayor amplitud sobre las formas de comunicación subyacentes en las audiencias del proceso penal acusato-rio, véase la sesión 2 del Manual para el profesor de la materia de Técnicas de litigación oral (Contreras, Rogelio, 2014).

163


Entre los elementos básicos que debe contener ese resumen están: 1) los nombres de las partes; 2) el día, lugar y hora de los hechos; y 3) las citas legales con las que funda-mentamos nuestra posición.

Este resumen tiene la doble función de servirnos como guía al recrear en una sola hoja la totalidad del caso; y también tiene el efecto, no menos valioso, de transmitirle al juez nuestro alto grado de preparación y manejo del caso, lo cual redunda en la credi-bilidad de nuestra versión. Dicho resumen deberá utilizarse únicamente como apoyo.

3.2. Sobre la sala de audiencias y sus instalaciones

Es aconsejable, sobre todo si pretendemos valernos de material audiovisual, que pre-vio a la audiencia visitemos el tribunal para saber si cuentan con los requerimientos técnicos necesarios para que no se frustre la presentación de nuestro caso: pizarrón, borradores, pantalla de video en funcionamiento, puntero laser, micrófono inalámbri-co, etcétera.

3.3. acerca de las normas de conducta o protocolo de las au-diencias

Hay una regla básica que denota profesionalismo en el litigante: realizar sus interven-ciones de pie. Lamentablemente en las salas de audiencias de nuestro país, los escrito-rios para Ministerios Públicos y defensa cuentan con micrófonos adheridos y la única manera de intervenir de pie sería que el tribunal nos permita llevar nuestro propio micrófono inalámbrico.

Existen algunas otras conductas básicas que el tribunal espera de los abogados. De acuerdo al artículo 354 del cnpp, el Tribunal de enjuiciamiento y, en su caso, el juez de control es el director del debate y está facultado para autorizar las lecturas, moderar la discusión y hacer las advertencias que correspondan; la única consideración es no coartar el derecho de las partes a ejercer su acusación o defensa. En la práctica, esto da lugar a que los tribunales dispongan los formalismos que se deberán respetar y/o la conducta que tienen que seguir los litigantes en las audiencias. Es aconsejable consul-tar previamente si el tribunal cuenta con alguna normativa respecto al comportamien-to al interior de la sala de juicio oral. Steven Goldberg (1994) señala que en los Estados Unidos los tribunales son quienes establecen las reglas del manejo de la audiencia, de acuerdo a sus costumbres, y regu-lan situaciones como las expuestas.


1. Planteamiento

A continuación presentamos un caso que servirá para la práctica de esta sesión. El ejercicio consiste en poner a prueba las destrezas y conocimientos adquiridos en las diferentes unidades de aprendizaje. Como normativa aplicable se utilizarán el Código Penal Federal y el cnpp. Se aconseja que el profesor utilice el Código Penal de su esta-do para una mayor pertinencia con la realidad local.

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2. ejercicios

Indicaciones: Esta práctica se compone de una parte escrita y otra de simulación. La primera es la base para el desarrollo de la segunda.

El profesor, en su rol de facilitador, debe formar dos grupos (acusadores y defenso-res). Todos los alumnos realizarán la parte escrita de este ejercicio, según sea su rol. Al azar se designará a quienes ejecutarán la simulación del caso; y aquéllos que no parti-cipen activamente en la simulación, deberán evaluar la actuación de sus compañeros indicando:

1. tema al que se referirán2. crítica u observación3. ¿qué podría haberse hecho mejor?

Parte 1. Práctica escrita

Se debe realizar un análisis que comprenda los siguientes aspectos: a) Analizar cuál(es) sapp aplican al caso concreto.b) Definir cuál sapp es la más conveniente a la parte que se representa. c) Elaborar el mapan.

Para facilitar este análisis a continuación se presentan dos guías.

Parte 2: Simulación del caso

La simulación tiene dos componentes: a) Simulación de la negociación. Una vez realizada la parte escrita, se debe

simular la negociación del caso entre el Ministerio Público y la defensa. b) Simulación de la audiencia de la sapp. Una vez alcanzado un acuerdo

sobre la sapp a aplicar, se debe simular la audiencia correspondiente

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Caso de estudio

Delito: Lesiones culposas. Hechos: En la ciudad de Monterrey, el día 14 de abril de 2014, aproximadamente a las 8:00 a. m., Antonio Garza salía de su domicilio ubicado en la colonia Puertas de Anáhuac conduciendo una motocicleta propiedad de la empresa donde labora. El señor Godofredo Treviño intentaba cruzar una avenida cuando fue atropellado por la motocicleta que conducía Antonio Garza. Derivadas del accidente, el señor Treviño presentó lesiones en las piernas, ma-nos y cara; mientras que Antonio resultó con lesiones en la cabeza. A la motocicleta se le dañó el sistema de dirección y no quedó en condiciones para volver a circular. Antonio y Godofredo son vecinos de la colonia Puertas de Anáhuac. La policía regiomontana, al redactar el reporte del accidente, hizo constar que el peatón había intentado cruzar la avenida a mitad de la cuadra y no por la zona de seguridad; y que, debido a lo aparatoso del accidente, se presume que el motociclista conducía a excesiva velocidad. Las lesiones de Godofredo Treviño tardarían en sanar aproximadamente 18 días y, aunque la lesión en su cara le ha dejado una cicatriz en el pómulo izquierdo, los médicos confían en que la marca tenderá a disminuir. Por su parte, las lesiones de Antonio sanarán en menos de 15 días. Ambos se hicieron examinar por peritos médicos a efectos de que sus dictámenes sirvan a algún proceso legal. La investigación indica que el día del accidente, Antonio no presentaba evi-dencias de estar bajo efectos de alcohol o estupefacientes. Entre los testigos oculares de los hechos se encuentran José Cantú, conductor de un camión, Hilda Castella-nos y Karla Flores, pasajeras del mismo. José Cantú dice haber visto que la moto circulaba a excesiva velocidad, mientras que las testigos afirman que solo vieron el momento del atropellamiento y la manera en que Godofredo era envestido. Ninguna de las partes tiene antecedentes penales ni han estado procesados penalmente.

Normativa aplicable: Código Penal FederalArtículo 60.- En los casos de delitos culposos se impondrá hasta la cuarta parte de las penas y medidas de seguridad asignadas por la ley al tipo básico del delito doloso, con excepción de aquéllos para los que la ley señale una pena específica. Además, se impondrá, en su caso, suspensión hasta de diez años o privación defi-nitiva de derechos para ejercer profesión, oficio, autorización, licencia o permiso. Las sanciones por delitos culposos solo se impondrán en relación con los delitos previstos en los siguientes artículos: 150, 167 fracción VI, 169, 199 bis, 289 parte segunda, 290, 291, 292, 293, 302, 307, 323, 397, 399, 414 primer párrafo y tercero en su hipótesis de resultado, 415 fracciones I y II y último párrafo en su hipótesis de resultado, 416, 420 fracciones I, II, III y V; y 420 bis fracciones I, II y IV.Artículo 289.- Al que infiera una lesión que no ponga en peligro la vida del ofendi-do y tarde en sanar menos de quince días se le impondrán de tres a ocho meses de prisión o de treinta a cincuenta días multa, o ambas sanciones a juicio del juez. Si tardare en sanar más de quince días, se le impondrán de cuatro meses a dos años de prisión y de sesenta a doscientos setenta días multa. En estos casos, el delito se perseguirá por querella, salvo en el que contempla el artículo 295, en cuyo caso se perseguirá de oficio.

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Artículo 290.- Se impondrán de dos a cinco años de prisión y multa de cien a trescientos pesos al que infiera una lesión que deje al ofendido alguna cicatriz en la cara, perpetuamente notable. Artículo 295.- Al que ejerciendo la patria potestad o la tutela infiera lesiones a los menores o pupilos bajo su guarda, el juez podrá imponerle, además de la pena correspondiente a las lesiones, suspensión o privación en el ejercicio de aquellos derechos.

Información exclusiva del abogado del motociclista

Tu representado, Antonio Garza, tiene 10 años de trabajar para esa empresa, de modo que su jefe te ha dicho que la institución no tiene ningún inconveniente en pa-gar lo que sea con tal que no se interrumpa las labores ni la tranquilidad de Antonio. Por su parte, Antonio te comenta que él no se considera culpable de los hechos y que no quisiera que la empresa donde trabaja realice algún pago pues, aunque su jefe no lo sabe, está esperando respuesta de un nuevo empleo. Él desea ingresar a la Defensoría Pública ya que, al concluir sus estudios de Derecho, tiene serias aspira-ciones de optar al puesto de Defensor Público a nivel federal. Sus lesiones fueron menores y no tiene ninguna exigencia. En todo caso, y a fin de evitar cualquier in-conveniente legal, él estaría dispuesto a pagar los gastos médicos, pero sólo al 50% y a lo largo de 3 meses.

Información exclusiva del abogado del peatón

Godofredo dice no tener ningún inconveniente en que el caso se resuelva pronto, pero te confiesa que a veces duda que el hecho haya sido accidental. Hace un mes, Antonio se molestó mucho con él por una discusión en un partido de futbol y desde ese día ya no le dirige la palabra, además de que en varias ocasiones lo ha ofendido verbalmente. La única exigencia que tiene Godofredo es que se le paguen los gastos médicos en que ha incurrido, de preferencia de un solo desembolso, aunque no le incomodaría que sea por cuotas siempre que no excedan de tres meses.

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SaPP

SI

en eSte CaSo aPlICan…

Criterio de oportunidad

de aCueRdo a loS InteReSeS de mI ClIente y mI análISIS legal aConSejo aPlICaRlo PoRQue…

no

Acuerdo reparatorio

Suspensión condicional

del proceso


Guía para definir las salidas alternas al proceso penal aplicable(s)


alteRnatIva ¿Qué de bueno tIene?



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Goldberg, Steven. (1994). El escenario:

¿dónde me siento? En Mi primer juicio

oral, ¿dónde me siento? ¿y qué diré?

Buenos Aires, Argentina: Heliasta, pp.

24-45


alumnos



señaladas


actividad previa al examen

Los alumnos deberán analizar dos casos que les serán entregados en esta sesión, previa al examen, y llenarán la “Hoja de análisis de caso”, misma que deberán entregar antes de la evaluación.

Nota: Los casos deben entregarse a los alumnos antes del examen, mien-tras que los guiones o información de cada una de las partes deben entre-garse el día de dicha prueba.

CaSo 1 PaRa examen SeSIón 16

Delito: Fraude.Hechos: Julio González, un extranjero dedicado al comercio, comenzó un negocio de venta de computadoras y software en noviembre de 2012. Adquiría los equipos en la empresa Compumex, la cual le abrió una línea de crédito. En noviembre de 2013, el señor González cayó en mora ante la empresa con una deuda de $28 000 pesos, por lo que el 15 de diciembre emitió un cheque por el monto adeudado. Se indicó al representante de Compumex que el cheque se daba como garantía, pues él iba a pagar en efectivo y de forma mensual. A principios de enero de 2014, Compumex acudió al Ministerio Público solicitando se procesara a Julio González, en virtud de que el cheque carecía de fon-dos. El señor González visitó la empresa y pidió le otorgasen tiempo para el pago; él manifestó que cuenta con una nota firmada por el empleado que recibió el cheque y en ella se estipulaba que el documento se entregó solamente como garantía para pagar en efectivo y en tres cuotas mensuales.

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Los hechos ocurrieron en el Distrito Federal. A la fecha Julio González no cuenta con antecedentes delictivos y tampoco ha sido procesado penalmente.

Normativa aplicable: Código Penal Federal

LIBRO PRIMEROTITULO SEGUNDOCAPITULO VSanción pecuniariaArtículo 29.- La sanción pecuniaria comprende la multa y la reparación del daño. La multa consiste en el pago de una cantidad de dinero al Estado que se fijará por días multa, los cuales no podrán exceder de mil, salvo en los casos que la propia ley señale. El día multa equivale a la percepción neta diaria del sentenciado en el mo-mento de consumar el delito, tomando en cuenta todos sus ingresos. Para los efectos de este código, el límite inferior del día-multa será el equivalente al salario mínimo diario vigente en el lugar donde se consumó el delito. Por lo que toca al delito con-tinuado se atenderá al salario mínimo vigente en el momento consumativo de la última conducta. Para el permanente se considerará el salario mínimo en vigor al momento en que cesó la consumación.

LIBRO SEGUNDOTITULO VIGESIMO SEGUNDODelitos en Contra de las Personas en su PatrimonioCAPITULO IRoboArtículo 369 bis.- Para establecer la cuantía que corresponda a los delitos previstos en este título se tomará en consideración el salario mínimo general vigente en el momento y en el lugar en que se cometió el delito.

CAPITULO IIIFraudeArtículo 386.- Comete el delito de fraude el que engañando a uno o aprovechán-dose del error en que éste se halla, se hace ilícitamente de alguna cosa o alcanza un lucro indebido. El delito de fraude se castigará con las penas siguientes: I.- Prisión de 3 días a 6 meses o de 30 a 180 días multa, cuando el valor

de lo defraudado no exceda de diez veces el salario. II.- Prisión de 6 meses a 3 años y multa de 10 a 100 veces el salario, cuan-

do el valor de lo defraudado exceda de 10 pero no de 500 veces el salario. III.- Prisión de 3 a 12 años y multa de hasta 120 veces el salario, si el valor

de lo defraudado fuese mayor de quinientas veces el salario.

Artículo 387.- Las mismas penas señaladas en el artículo anterior se impondrán:XXI.- Al que libre un cheque contra una cuenta bancaria y sea rechazado por la institución o sociedad nacional de crédito correspondiente, en los términos de la legislación aplicable, por no tener el librador cuenta en la institución o sociedad respectiva o por carecer de fondos suficientes para el pago. La certificación relativa a la inexistencia de la cuenta o a la falta de fondos suficientes para el pago deberá realizarse exclusivamente por personal expresamente autorizado para tal efecto por la institución o sociedad nacional de crédito de que se trate.

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No se procederá contra el agente cuando el libramiento no hubiese tenido como fin el procurarse ilícitamente una cosa u obtener un lucro indebido. Las instituciones, sociedades nacionales y organizaciones auxiliares de cré-dito, las de fianzas y las de seguros, así como los organismos oficiales y descentrali-zados autorizados legalmente para operar con inmuebles quedan exceptuados de la obligación de constituir el depósito a que se refiere la fracción XIX.

Información sobre el salario mínimoSALARIOS MÍNIMOS 2014Vigentes a partir del 1 de enero de 2014 y establecidos por la Comisión Nacional de los Salarios Mínimos mediante resolución publicada en el Diario Oficial de la Federación del 26 de diciembre de 2013.

ÁREA GEOGRÁFICA AIntegrada por: todos los municipios de los estados de Baja California y Baja Califor-nia Sur; los municipios de Guadalupe, Juárez y Praxedis G. Guerrero, del Estado de Chihuahua; el Distrito Federal; el municipio de Acapulco de Juárez, del estado de Guerrero; los municipios de Guadalajara, El Salto, Tlajomulco de Zúñiga, Tla-quepaque, Tonalá y Zapopan, del estado de Jalisco; los municipios de Atizapán de Zaragoza, Coacalco de Berriozábal, Cuautitlán, Cuautitlán Izcalli, Ecatepec de Morelos, Naucalpan de Juárez, Tlalnepantla de Baz y Tultitlán, del Estado de México; los municipios de Apodaca, General Escobedo, Guadalupe, Monterrey, Santa Catarina, San Nicolás de los Garza y San Pedro Garza García, del estado de Nuevo León; los municipios de Agua Prieta, Altar, Atil, Bácum, Benito Juárez, Benjamín Hill, Caborca, Cajeme, Cananea, Carbó, Cucurpe, Empalme, Etchojoa, General Plutarco Elías Calles, Guaymas, Hermosillo, Huatabampo, Imuris, La Co-lorada, Magdalena, Naco, Navojoa, Nogales, Opodepe, Oquitoa, Pitiquito, Puerto Peñasco, San Ignacio Río Muerto, San Luis Río Colorado, San Miguel de Horcasi-tas, Santa Ana, Santa Cruz, Sáric, Suaqui Grande, Trincheras y Tubutama, del es-tado de Sonora; los municipios de Aldama, Altamira, Antiguo Morelos, Camargo, Ciudad Madero, El Mante, Gómez Farías, González, Guerrero, Gustavo Díaz Or-daz, Matamoros, Mier, Miguel Alemán, Nuevo Laredo, Nuevo Morelos, Ocampo, Reynosa, Río Bravo, San Fernando, Tampico, Valle Hermoso y Xicoténcatl, del estado de Tamaulipas, y los municipios de Agua Dulce, Coatzacoalcos, Coatzintla, Cosoleacaque, Las Choapas, Ixhuatlán del Sureste, Minatitlán, Moloacán, Nan-chital de Lázaro Cárdenas del Río, Poza Rica de Hidalgo y Tuxpan, del estado de Veracruz de Ignacio de la Llave.

aRea geogRáfICa PeSoS

A

B

$ 67.29

$ 63.77

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Fuentes:http://www.sat.gob.mx/informacion_fiscal/tablas_indicadores/Paginas/salarios_minimos_2012.aspxhttp://www.sat.gob.mx/informacion_fiscal/tablas_indicadores/Paginas/area_geografica_a.aspx

Información que debe entregarse a los alumnos el día del examen

CaSo 1 de examen SeSIón 16


Información exclusiva de Julio González

Julio desea seguir haciendo negocios con la empresa proveedora y está dispuesto a pagar el adeudo, pero pide un plazo mínimo de 2 meses; afirma no tener intenciones de engañar a la empresa y por ello entregó el cheque como garantía, pero te confiesa que lamentablemente extravió la nota en la que el empleado de Compumex firmaba el acuse recibo del cheque en los términos ya señalados. Lo que él menos quiere es que se inicie un proceso legal y te pregunta si esta situación puede afectar a su proceso de nacionalización.

Información exclusiva para el representante de Compumex

La empresa estaría conforme con que se le pague la deuda en un período máximo de un mes y medio, de lo contrario prefiere terminar el trato comercial y enjuiciar a Julio González. Te confiesan que tienen sus dudas sobre el cheque, pues se giró pos-fechado con meses de diferencia y, dado que el empleado renunció, no hay manera de localizarlo ni de saber si en verdad se firmó una nota en la que se explica que el cheque se recibía como garantía.

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Delito: Daños en propiedad ajena. Hechos: En diciembre de 2013, Ricardo Rodríguez rentó a la señora Irma Gómez una casa ubicada en Monterrey. Para ello, se suscribió un contrato en el que se esta-bleció un plazo de renta por un año con un pago mensual de $15 000 pesos. La arrendataria cayó en mora a partir del cuarto mes y por ello el señor Ro-dríguez contrató un abogado para que, de una manera pacífica, convenciera a Irma González de retirarse del inmueble. El abogado logró un compromiso por parte de ella para retirarse e incluso obtuvo la firma de unas letras de cambio. En virtud de que la arrendataria pospuso su retiro de la casa, el abogado la demandó ejecutivamente y logró un embargo en sus cuentas bancarias por los $50 000 pesos que al momento constituían el monto de la deuda. Irma Gómez se retiró del inmueble sin avisar al dueño, quien lo encon-tró con las llaves abiertas, los cristales y sanitarios quebrados y la mayoría de los muebles completamente destruidos. Ricardo Rodríguez estimó que los daños en su propiedad ascendían a unos $100 000 pesos y, con el apoyo de un notario, certificó las condiciones en que recibió el inmueble. La señora González niega haber dañado la casa, comenta que quizás algu-nos ladrones cometieron los daños después de que ella se retiró del inmueble; por tanto, no está dispuesta a pagar. Hace dos años, Irma evitó un proceso penal a través de un acuerdo repa-ratorio; en esa ocasión se le procesaba por haber ocultado unos reportes que debía tener de conformidad a la normativa ambiental federal. Actualmente la parte ofendida estudia el inicio de una acción penal.

Normativa aplicable: Código Penal Federal

TITULO VIGESIMO SEGUNDODelitos en Contra de las Personas en su PatrimonioCAPITULO IRobo

Artículo 370.- Cuando el valor de lo robado no exceda de cien veces el salario, se impondrá hasta dos años de prisión y multa de hasta cien veces el salario.Cuando exceda de cien veces el salario, pero no de quinientas, la sanción será de dos a cuatro años de prisión y multa de cien hasta ciento ochenta veces el salario.Cuando exceda de quinientas veces el salario, la sanción será de cuatro a diez años de prisión y multa de ciento ochenta hasta quinientas veces el salario.

CAPITULO VIDaño en propiedad ajenaArtículo 399.- Cuando por cualquier medio se causen daño, destrucción o deterio-ro de cosa ajena o de cosa propia en perjuicio de tercero, se aplicarán las sanciones del robo simple.

CaSo 2 PaRa examen SeSIón 16

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Artículo 399 bis.- Los delitos previstos en este título se perseguirán por querella de la parte ofendida cuando sean cometidos por un ascendiente, descendiente, cónyu-ge, parientes por consanguinidad hasta el segundo grado, concubina o concubina-rio, adoptante o adoptado y parientes por afinidad asimismo hasta el segundo gra-do. Igualmente se requerirá querella para la persecución de terceros que hubiesen incurrido en la ejecución del delito con los sujetos a que se refiere el párrafo anterior. Si se cometiere algún otro hecho que por sí solo constituya un delito, se aplicará la sanción que para éste señala la ley.Se perseguirán por querella los delitos previstos en los artículos 380 y 382 a 399, salvo el artículo 390 y los casos a que se refieren los dos últimos párrafos del artículo 395.

Información sobre el salario mínimo.SALARIOS MÍNIMOS 2014Vigentes a partir del 1 de enero de 2014 y establecidos por la Comisión Nacional de los Salarios Mínimos mediante resolución publicada en el Diario Oficial de la Federación del 26 de diciembre de 2013.

ÁREA GEOGRÁFICA BIntegrada por: todos los municipios de los estados de Aguascalientes, Campeche, Coahuila de Zaragoza, Colima, Chiapas, Durango, Guanajuato, Hidalgo, Michoa-cán de Ocampo, Morelos, Nayarit, Oaxaca, Puebla, Querétaro de Arteaga, Quin-tana Roo, San Luis Potosí, Sinaloa, Tabasco, Tlaxcala, Yucatán y Zacatecas; todos los municipios del estado de Chihuahua excepto Guadalupe, Juárez y Praxedis G. Guerrero; todos los municipios del estado de Guerrero excepto Acapulco de Juárez; todos los municipios del estado de Jalisco excepto Guadalajara, El Salto, Tlajomul-co de Zúñiga, Tlaquepaque, Tonalá y Zapopan; todos los municipios del Estado de México excepto Atizapán de Zaragoza, Coacalco de Berriozábal, Cuautitlán, Cuautitlán Izcalli, Ecatepec de Morelos, Naucalpan de Juárez, Tlalnepantla de Baz y Tultitlán; todos los municipios del estado de Nuevo León excepto Apodaca, Ge-neral Escobedo, Guadalupe, Monterrey, Santa Catarina, San Nicolás de los Garza y San Pedro Garza García; los municipios de Aconchi, Alamos, Arivechi, Ariz-pe, Bacadéhuachi, Bacanora, Bacerac, Bacoachi, Banámichi, Baviácora, Bavispe, Cumpas, Divisaderos, Fronteras, Granados, Huachinera, Huásabas, Huépac, Ma-zatán, Moctezuma, Nácori Chico, Nacozari de García, Onavas, Quiriego, Rayón, Rosario, Sahuaripa, San Felipe de Jesús, San Javier, San Pedro de la Cueva, Soyopa, Tepache, Ures, Villa Hidalgo, Villa Pesqueira y Yécora, del estado de Sonora; los

aRea geogRáfICa PeSoS

A

B

$ 67.29

$ 63.77

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municipios de Abasolo, Burgos, Bustamante, Casas, Cruillas, Güémez, Hidalgo, Jaumave, Jiménez, Llera, Mainero, Méndez, Miquihuana, Padilla, Palmillas, San Carlos, San Nicolás, Soto la Marina, Tula, Victoria y Villagrán, del estado de Ta-maulipas; y todos los municipios del estado de Veracruz de Ignacio de la Llave, excepto Agua Dulce, Coatzacoalcos, Coatzintla, Cosoleacaque, Las Choapas, Ix-huatlán del Sureste, Minatitlán, Moloacán, Nanchital de Lázaro Cárdenas del Río, Poza Rica de Hidalgo y Tuxpan.Fuentes:http://www.sat.gob.mx/informacion_fiscal/tablas_indicadores/Paginas/salarios_minimos_2012.aspxhttp://www.sat.gob.mx/informacion_fiscal/tablas_indicadores/Paginas/area_geografica_b.aspx

Información que debe entregarse a los alumnos el día del examen



Información exclusiva de Irma Gómez

Irma te confiesa que estaba furiosa por el embargo que le decretaron y que perdió la cabeza; así que, antes de retirarse de la casa y en compañía de dos amigos, con quienes se había emborrachado, dañó todo lo que pudo. Estaría dispuesta a pagar los daños con tal de evitar un problema mayor, pero piensa que es difícil que prue-ben que ella los cometió. En última instancia, ella por evitar alguna cuestión legal, podría pagar la cantidad de $80 000 pesos como total mediante dos desembolsos pagaderos en dos meses.

Información exclusiva de Ricardo Rodríguezx

Ricardo Rodríguez prefiere evitar seguir un juicio contra Irma, ya que con el ante-rior embargo se pudo dar cuenta que no tiene ni bienes, ni dinero con que pagar; lo que le interesa es, por lo menos, recuperar el valor de los daños causados. Tu cliente podría darse por satisfecho si se le pagará la mitad, aunque sea en cuotas mensuales que no pasen de seis. Hay una vecina que vio cómo Irma y dos personas más se dieron a la tarea de dañar la casa; por ello, y solo como última alternativa, estaría dispuesto a seguir un proceso penal.

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PuntoS a analIzaR

hoja de análISIS de CaSo(masc y sapp)

análISIS del eStudIante

Indica quiénes son los que intervienen y qué pretenden

Describe cómo entiendes el escenario del caso

Elabora una lista de lo que sabes del caso y que te parecen los puntos

más importantes

Enlista las cosas que crees que deberías saber, y que no han sido revela-

das, para resolver de mejor manera el asunto planeado

Contesta qué es lo que se debería hacer para resolver el asunto plan-

teado

Contesta cuáles son los posibles resultados ante la situación planteada

V.rEfErENCIas

Contreras, Rogelio. (2015). Manual del profesor para la materia de Técnicas de litigación oral. Colección para el estudio y práctica del sistema penal acusatorio. México: ceead.

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Sesión 16

SESIÓN DE EVALUACIÓN fINAL DE sapp


Indicaciones: En esta sesión evaluaremos el contenido de sapp, para lo cual haremos una parte escrita y otra práctica que implica una simulación. El tiempo de la sesión se deberá dividir para que los alumnos contesten la parte escrita, e inmediatamente realicen la parte práctica.

El profesor, en su rol de facilitador, debe formar dos grupos (acusadores y defenso-res).

Todos los alumnos deben hacer la parte escrita, según el rol o equipo asignado. Deberá designarse al azar los alumnos que ejecutarán la simulación del caso; quienes no participen activamente en la simulación, deberán evaluar la actuación de sus com-pañeros indicando:

1. tema al que se referirán. 2. crítica u observación. 3. ¿qué podría haberse hecho mejor?



tIPo de evaluaCIón


dades adquiridos en las seis sesiones

anteriores

Aplica sus conocimientos de las sapp

y de la audiencia oral a los ejercicios

propuestos


ejercicios, seis por cada sesión, tomando

como base el Código Nacional de Proce-

dimientos Penales

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1. evaluación escrita

En cada uno de los casos se debe realizar los siguientes ejercicios y contestar las pre-guntas.

a) Analizar cuál(es) sapp aplican al caso concreto.b) Definir cuál sapp es la más conveniente a la parte que se representa. c) Elaborar el mapan.

Para facilitar este análisis a continuación se presentan dos guías.

2. evaluación práctica

a) Simulación de la negociación. Una vez realizada la parte escrita, se debe simular la negociación del caso entre el Ministerio Público y la defensa.

b) Simulación de la audiencia del sapp. Una vez alcanzado un acuerdo so-bre la sapp a aplicar, se debe simular la audiencia correspondiente.

SaPP

SI

en eSte CaSo aPlICan…

Criterio de oportunidad

de aCueRdo a loS InteReSeS de mI ClIente y mI análISIS legal aConSejo aPlICaRlo PoRQue…

no

Acuerdo reparatorio

Suspensión condicional

del proceso


Guía para definir las salidas alternas al proceso penal aplicable(s)

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Sesión 16- Sesión de evaluación final de sapp


alteRnatIva



Monterrey, Nuevo León, 2015

ceead@ceead

El Manual del profesor para la materia Métodos alternos de solución de controversias y salidas alternas al proceso penal ofrece un modelo innovador para la enseñanza universitaria del nuevo sistema de justicia. Forma parte de la Colección para el estudio y práctica del sistema penal acusatorio, diseñada por el Centro de Estudios sobre la Enseñanza y el Aprendizaje del Derecho, A.C. (CEEAD).

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