Maximino Linares Gil

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XI JORNADAS sobre Tecnologías de la Información para la Modernización de las Administraciones Públicas

GARANTÍAS DEL CIUDADANO ANTE

LA ADMINISTRACIÓN ELECTRÓNICA

OBLIGATORIA

Maximino I. Linares Gil

Director Servicio JurídicoAgencia Estatal de Administración

Tributaria

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1.1.-- DERECHO A LA ADMINISTRACIDERECHO A LA ADMINISTRACIÓÓN ELECTRN ELECTRÓÓNICANICA

�� PROCLAMACIPROCLAMACIÓÓN LEGAL DE DERECHO DEL CIUDADANO A LA N LEGAL DE DERECHO DEL CIUDADANO A LA ADMINISTRACIADMINISTRACIÓÓN ELECTRN ELECTRÓÓNICANICA

ART.1.1 Ley 11/2007 (LAE): “La presente Ley reconoce el derecho de los ciudadanos a relacionarse con las Administraciones Públicas por medios electrónicos y regula los aspectos básicos de la utilización de las tecnologías de la información en la actividad administrativa, en las relaciones entre las Administraciones Públicas, así como en las relaciones de los ciudadanos con las mismas con la finalidad de garantizar sus derechos, un tratamiento común ante ellas y la validez y eficacia de la actividad administrativa en condiciones de seguridad jurídica”.

�� SUBLIMACISUBLIMACIÓÓN DE LAS VIRTUDES DE LA ADMINISTRACIN DE LAS VIRTUDES DE LA ADMINISTRACIÓÓN N ELECTRELECTRÓÓNICA: DESBORDAMIENTO DE LA LEYNICA: DESBORDAMIENTO DE LA LEY

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2.2.-- DE LA LIBERTAD DE ELECCIDE LA LIBERTAD DE ELECCIÓÓN DE MEDIOS (o canal de N DE MEDIOS (o canal de comunicacicomunicacióón) A LA IMPOSICIn) A LA IMPOSICIÓÓN DE LOS MEDIOS ELECTRN DE LOS MEDIOS ELECTRÓÓNICOSNICOS

�� OBLIGACIOBLIGACIÓÓN COMO CARGA Y COMO DEBER DEL CIUDADANON COMO CARGA Y COMO DEBER DEL CIUDADANO

““Reglamentariamente, las Administraciones PReglamentariamente, las Administraciones Púúblicas podrblicas podráán establecer la n establecer la

obligatoriedad de comunicarse con ellas utilizando sobligatoriedad de comunicarse con ellas utilizando sóólo medios electrlo medios electróónicos, cuando nicos, cuando

los interesados se correspondan con personas jurlos interesados se correspondan con personas juríídicas o colectivos de personas dicas o colectivos de personas

ffíísicas que por razsicas que por razóón de su capacidad econn de su capacidad econóómica o tmica o téécnica, dedicacicnica, dedicacióón profesional u n profesional u

otros motivos acreditados tengan garantizado el acceso y disponiotros motivos acreditados tengan garantizado el acceso y disponibilidad de los medios bilidad de los medios

tecnoltecnolóógicos precisosgicos precisos””. (. (artart.27.6 LAE).27.6 LAE)

�� IMPOSIBLE INVOCACIIMPOSIBLE INVOCACIÓÓN DE FALTA DE MEDIOSN DE FALTA DE MEDIOS

No es imprescindible el uso de medios electrNo es imprescindible el uso de medios electróónicos directamente por el ciudadano:nicos directamente por el ciudadano:

a)a) Posible apoderamiento Posible apoderamiento ““ffíísicosico”” a otro para actuar por medios electra otro para actuar por medios electróónicos en su nicos en su nombre.nombre.

b)b) UtilizaciUtilizacióón de los sistemas de representacin de los sistemas de representacióón habilitada (n habilitada (artart.23 LAE).23 LAE)

c)c) MMáás dudoso es la admisis dudoso es la admisióón de la identificacin de la identificacióón y autenticacin y autenticacióón de los ciudadanos n de los ciudadanos por funcionario ppor funcionario púúblico, conforme alblico, conforme al artart.22 LAE, si bien en la pr.22 LAE, si bien en la prááctica es de suponer ctica es de suponer que se darque se daráán estos supuestos.n estos supuestos.

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3.3.-- ADMINISTRACIADMINISTRACIÓÓN ELECTRN ELECTRÓÓNICA OBLIGATORIA EN LA LEY NICA OBLIGATORIA EN LA LEY 11/2007: GARANT11/2007: GARANTÍÍAS PARA EL CIUDADANO AS PARA EL CIUDADANO

�� ÁÁMBITO SUBJETIVO: CIUDADANOS QUE PUEDEN SER OBLIGADOSMBITO SUBJETIVO: CIUDADANOS QUE PUEDEN SER OBLIGADOS

•• personas jurpersonas juríídicasdicas•• colectivos de personas fcolectivos de personas fíísicas con garantsicas con garantíía de acceso y disponibilidada de acceso y disponibilidad

•• olvido de los entes sin personalidad jurolvido de los entes sin personalidad juríídica pero con cierta capacidad de dica pero con cierta capacidad de obrarobrar

�� ÁÁMBITO OBJETIVO DE LA OBLIGACIMBITO OBJETIVO DE LA OBLIGACIÓÓNN

•• comunicaciones con la Administracicomunicaciones con la Administracióón Pn Púública correspondientesblica correspondientes•• posible inclusiposible inclusióón de la prn de la prááctica de notificacionesctica de notificaciones

�� DESLEGALIZACIDESLEGALIZACIÓÓN: REMISIN: REMISIÓÓN AL REGLAMENTON AL REGLAMENTO

•• FragmentaciFragmentacióón administrativa al no tener el reglamento carn administrativa al no tener el reglamento caráácter bcter báásicosico

•• En principio, remisiEn principio, remisióón al Real Decreto en el n al Real Decreto en el áámbito estatal y al Decreto en mbito estatal y al Decreto en el autonel autonóómico.mico.

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4.4.-- DECISIONES DEL REGLAMENTO: DECISIONES DEL REGLAMENTO: REAL DECRETO 1671/2009, DE 6 DE NOVIEMBREREAL DECRETO 1671/2009, DE 6 DE NOVIEMBRE

�� REMISIREMISIÓÓN REGLAMENTARIA DE SEGUNDO ORDEN:N REGLAMENTARIA DE SEGUNDO ORDEN:

““1.1.-- La obligatoriedad de comunicarse por medios electrLa obligatoriedad de comunicarse por medios electróónicos con los nicos con los óórganos de la Administracirganos de la Administracióón General del Estado o sus organismos pn General del Estado o sus organismos púúblicos blicos vinculados o dependientes, en los supuestos previstos en el artvinculados o dependientes, en los supuestos previstos en el artíículo 27.6 culo 27.6 de la Ley 11/2007, de 22 de junio, podrde la Ley 11/2007, de 22 de junio, podráá establecerse mediante orden establecerse mediante orden ministerial. Esta obligaciministerial. Esta obligacióón puede comprender, en su caso, la prn puede comprender, en su caso, la prááctica de ctica de notificaciones administrativas por medios electrnotificaciones administrativas por medios electróónicos, asnicos, asíí como la como la necesaria utilizacinecesaria utilizacióón de los registros electrn de los registros electróónicos que se especifiquen.nicos que se especifiquen.

2.2.-- En la norma que establezca dicha obligaciEn la norma que establezca dicha obligacióón se especificarn se especificaráán las n las comunicaciones a las que se aplique, el medio electrcomunicaciones a las que se aplique, el medio electróónico de que se trate y nico de que se trate y los sujetos obligados. Dicha orden deberlos sujetos obligados. Dicha orden deberáá ser publicada en el Boletser publicada en el Boletíín Oficial n Oficial del Estado y en la sede electrdel Estado y en la sede electróónica del nica del óórgano u organismo de que se tratrgano u organismo de que se tratee””

.../....../...

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4.4.-- DECISIONES DEL REGLAMENTO: DECISIONES DEL REGLAMENTO: REAL DECRETO 1671/2009, DE 6 DE NOVIEMBRE (I)REAL DECRETO 1671/2009, DE 6 DE NOVIEMBRE (I)

�� REGLAS ESPECIALES EN CASO DE NOTIFICACIREGLAS ESPECIALES EN CASO DE NOTIFICACIÓÓN OBLIGATORIA:N OBLIGATORIA:

a)a) Cuando la notificaciCuando la notificacióón deba admitirse obligatoriamente por medios n deba admitirse obligatoriamente por medios

electrelectróónicos, el interesado podrnicos, el interesado podráá elegir entre las distintas formas elegir entre las distintas formas

disponibles salvo que la normativa que establece la notificacidisponibles salvo que la normativa que establece la notificacióón n

electrelectróónica obligatoria senica obligatoria seññale una forma especale una forma especíífica. (fica. (artart. 36.4). 36.4)

b)b) Respecto del sistema de direcciRespecto del sistema de direccióón electrn electróónica habilitada nica habilitada

responsabilidad del Ministerio de Presidencia, cuando se estableresponsabilidad del Ministerio de Presidencia, cuando se establezca la zca la

prprááctica de notificaciones electrctica de notificaciones electróónicas con carnicas con caráácter obligatorio, la cter obligatorio, la

direccidireccióón electrn electróónica habilitada sernica habilitada seráá asignada de oficio y podrasignada de oficio y podráá tener tener

vigencia indefinida.vigencia indefinida.

c)c) Respecto del resto de direcciones electrRespecto del resto de direcciones electróónicas habilitadas, asnicas habilitadas, asíí se podrse podráá

establecer mediante orden del titular del Departamento corresponestablecer mediante orden del titular del Departamento correspondiente.diente.

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5.5.-- RRÉÉGIMEN ESPECIAL TRIBUTARIO GIMEN ESPECIAL TRIBUTARIO

�� LEY GENERAL TRIBUTARIA DE 2003LEY GENERAL TRIBUTARIA DE 2003

•• ArtArtíículo 98.4: culo 98.4: ““En el En el áámbito de competencias del Estado, el Ministro de mbito de competencias del Estado, el Ministro de

Hacienda podrHacienda podráá determinar los supuestos y condiciones en los que los determinar los supuestos y condiciones en los que los

obligados tributarios deberobligados tributarios deberáán presentar por medios telemn presentar por medios telemááticos sus ticos sus

declaraciones, autoliquidaciones, comunicaciones, solicitudes y declaraciones, autoliquidaciones, comunicaciones, solicitudes y

cualesquiera otro documento con trascendencia tributariacualesquiera otro documento con trascendencia tributaria””

�� PRESENTACIPRESENTACIÓÓN DE DECLARACIONES TRIBUTARIAS Y N DE DECLARACIONES TRIBUTARIAS Y ADUANERASADUANERAS

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5.5.-- RRÉÉGIMEN ESPECIAL TRIBUTARIO (I) GIMEN ESPECIAL TRIBUTARIO (I)

�� NOTIFICACIONES ELECTRNOTIFICACIONES ELECTRÓÓNICAS TRIBUTARIAS (RD 1/2010)NICAS TRIBUTARIAS (RD 1/2010)

•• La posibilidad de establecer notificaciones obligatorias ha siLa posibilidad de establecer notificaciones obligatorias ha sido incorporada do incorporada

de forma especde forma especíífica en el ordenamiento tributario, al introducir el Real fica en el ordenamiento tributario, al introducir el Real

Decreto 1/2010, de 8 de enero, un nuevo artDecreto 1/2010, de 8 de enero, un nuevo artíículo 115 bis en el Reglamento culo 115 bis en el Reglamento

General de las actuaciones y los procedimientos de gestiGeneral de las actuaciones y los procedimientos de gestióón e inspeccin e inspeccióón n

tributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimtributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de ientos de

aplicaciaplicacióón de los tributos, aprobado por Real Decreto 1065/2007, de 27 den de los tributos, aprobado por Real Decreto 1065/2007, de 27 de

julio.julio.

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5.5.-- RRÉÉGIMEN ESPECIAL TRIBUTARIO (II) GIMEN ESPECIAL TRIBUTARIO (II)

�� Se prevSe prevéé la posibilidad de que la Administracila posibilidad de que la Administracióón tributaria imponga un sistema n tributaria imponga un sistema

de notificacide notificacióón mediante direccin mediante direccióón electrn electróónica habilitada con los siguientes nica habilitada con los siguientes

rasgos singulares:rasgos singulares:

•• se requiere una comunicacise requiere una comunicacióón al interesado con carn al interesado con caráácter previo al inicio de lacter previo al inicio de la

prprááctica, como regla general, de notificaciones en la direccictica, como regla general, de notificaciones en la direccióón electrn electróónica habilitadanica habilitada

•• se compatibiliza con que la Administracise compatibiliza con que la Administracióón tributaria pueda practicar notificaciones n tributaria pueda practicar notificaciones

por otros medios cuando aspor otros medios cuando asíí resulte procedente (por ejemplo, actuacionesresulte procedente (por ejemplo, actuaciones in situin situ))

•• el ciudadano podrel ciudadano podráá designar para recibir las notificaciones otra direccidesignar para recibir las notificaciones otra direccióón electrn electróónica nica

que haya sido habilitada por la Administracique haya sido habilitada por la Administracióón del Estadon del Estado

•• se especifica que la prse especifica que la prááctica de notificaciones en la direccictica de notificaciones en la direccióón electrn electróónica no nica no

impedirimpediráá que la Administracique la Administracióón tributaria posibilite que los interesados puedan n tributaria posibilite que los interesados puedan

acceder electracceder electróónicamente al contenido de las actuaciones administrativas en la nicamente al contenido de las actuaciones administrativas en la sede sede

electrelectróónica correspondiente con los efectos propios de la notificacinica correspondiente con los efectos propios de la notificacióón por n por

comparecenciacomparecencia

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6.6.-- ASIGNACIASIGNACIÓÓN DE DIRECCIN DE DIRECCIÓÓN ELECTRN ELECTRÓÓNICA MEDIANTE NICA MEDIANTE ADHESIADHESIÓÓN AL SISTEMA HORIZONTAL N AL SISTEMA HORIZONTAL

�� LA ASIGNACILA ASIGNACIÓÓN DE UNA DIRECCIN DE UNA DIRECCIÓÓN ELECTRN ELECTRÓÓNICA POR CADA NICA POR CADA

ADMINISTRACIADMINISTRACIÓÓN TRIBUTARIA PUEDE LLEVARSE A CABO MEDIANTE LA N TRIBUTARIA PUEDE LLEVARSE A CABO MEDIANTE LA

ADHESIADHESIÓÓN AL SISTEMA DE DIRECCIN AL SISTEMA DE DIRECCIÓÓN ELECTRN ELECTRÓÓNICA HABILITADA NICA HABILITADA

RESPONSABILIDAD DEL MINISTERIO DE PRESIDENCIA, PREVISTO EN EL RESPONSABILIDAD DEL MINISTERIO DE PRESIDENCIA, PREVISTO EN EL

ARTARTÍÍCULO 38.2 DEL REAL DECRETO 1671/2009:CULO 38.2 DEL REAL DECRETO 1671/2009:

•• existe una clara equivalencia funcional entre uno y otro sistemaexiste una clara equivalencia funcional entre uno y otro sistema, y que , y que

ello puede redundar a la postre en menores cargas para los ciudaello puede redundar a la postre en menores cargas para los ciudadanos danos

y en mayor eficiencia del gasto py en mayor eficiencia del gasto púúblico.blico.

•• Necesario respeto de las garantNecesario respeto de las garantíías de los ciudadanos (comunicacias de los ciudadanos (comunicacióón n

previa) previa)

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7.7.-- OTROS REGOTROS REGÍÍMENES LEGALES ESPECIALESMENES LEGALES ESPECIALES

�� TRTRÁÁFICO Y CIRCULACIFICO Y CIRCULACIÓÓN DE VEHN DE VEHÍÍCULOS A MOTOR:CULOS A MOTOR:

•• la Direccila Direccióón Electrn Electróónica Vial (DEV)nica Vial (DEV)

�� CONTRATACICONTRATACIÓÓN PN PÚÚBLICABLICA

�� SOCIEDAD LIMITADA DE NUEVA EMPRESASOCIEDAD LIMITADA DE NUEVA EMPRESA

•• Documento Documento ÚÚnico Electrnico Electróónico (DUE)nico (DUE)

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8.8.-- INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIINCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓÓN N

�� COMUNICACIONESCOMUNICACIONES

•• artart. 32.2 RD 1671/2009: Si existe la obligaci. 32.2 RD 1671/2009: Si existe la obligacióón de comunicacin de comunicacióón a n a

travtravéés de medios electrs de medios electróónicos y no se utilizan dichos medios, el nicos y no se utilizan dichos medios, el óórgano rgano

administrativo competente requeriradministrativo competente requeriráá la correspondientes subsanacila correspondientes subsanacióón, n,

advirtiendo que, de no ser atendido el requerimiento, la presentadvirtiendo que, de no ser atendido el requerimiento, la presentaciacióón n

carecercareceráá de validez o eficaciade validez o eficacia..

•• Disparidad en el tratamiento prDisparidad en el tratamiento prááctico ctico

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8.8.-- INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIINCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓÓN (I) N (I)

�� NOTIFICACIONES: EFICACIA NOTIFICACIONES: EFICACIA ““TRACTO TEMPORETRACTO TEMPORE””. INADECUADA . INADECUADA FICTIO FICTIO

IURISIURIS..

•• El sistema de notificaciEl sistema de notificacióón permitirn permitiráá acreditar la fecha y hora en que produzca acreditar la fecha y hora en que produzca

la puesta a disposicila puesta a disposicióón del interesado del acto objeto de notificacin del interesado del acto objeto de notificacióón, asn, asíí

como la de acceso a su contenido, momento a partir del cual la ncomo la de acceso a su contenido, momento a partir del cual la notificaciotificacióón n

se entenderse entenderáá practicada a todos los efectos legales (practicada a todos los efectos legales (artart.28.2 LAE).28.2 LAE)

•• Cuando, existiendo constancia de la puesta a disposiciCuando, existiendo constancia de la puesta a disposicióón transcurrieran diez n transcurrieran diez

ddíías naturaleza sin que se acceda a su contenido, se entenderas naturaleza sin que se acceda a su contenido, se entenderáá que la que la

notificacinotificacióón ha sido rechazada, con los efectos legales de darla por n ha sido rechazada, con los efectos legales de darla por

practicada, salvo que de oficio o a instancia del destinatario spracticada, salvo que de oficio o a instancia del destinatario se compruebe la e compruebe la

imposibilidad timposibilidad téécnica o material del acceso (cnica o material del acceso (artart. 28.3 LAE) . 28.3 LAE)

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8.8.-- INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIINCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓÓN (II) N (II)

�� DESAFORTUNADA EQUIPARACIDESAFORTUNADA EQUIPARACIÓÓN DEL TRANSCURSO DEL N DEL TRANSCURSO DEL

PLAZO SIN ACCESO CON EL RECHAZO. PLAZO SIN ACCESO CON EL RECHAZO.

�� Mejor soluciMejor solucióón en la reciente reforma de la Ley de n en la reciente reforma de la Ley de

Enjuiciamiento Civil: Enjuiciamiento Civil: ““En cualquier caso, cuando constando En cualquier caso, cuando constando

la correcta remisila correcta remisióón del acto de comunicacin del acto de comunicacióón por dichos n por dichos

medios tmedios téécnicos, (...) , transcurrieren tres dcnicos, (...) , transcurrieren tres díías sin que el as sin que el

destinatario acceda a su contenido, se entenderdestinatario acceda a su contenido, se entenderáá que la que la

comunicacicomunicacióón ha sido efectuada legalmente desplegando n ha sido efectuada legalmente desplegando

plenamente sus efectos. plenamente sus efectos.

�� Se admite justificaciSe admite justificacióón de la falta de acceson de la falta de acceso

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9.9.-- CONCLUSIONES CONCLUSIONES

�� MMáás alls alláá del derecho a la Administracidel derecho a la Administracióón electrn electróónica, el ordenamiento nica, el ordenamiento

jurjuríídico ha iniciado una clara tendencia a imponer la Administracidico ha iniciado una clara tendencia a imponer la Administracióón n

electrelectróónica a los ciudadanosnica a los ciudadanos

�� Por el momento, esta imposiciPor el momento, esta imposicióón sn sóólo alcanza a las personas jurlo alcanza a las personas juríídicas y a dicas y a

colectivos cualificados de personas fcolectivos cualificados de personas fíísicassicas

�� Esta posible obligatoriedad comprende la totalidad de comunicaciEsta posible obligatoriedad comprende la totalidad de comunicaciones con ones con

las Administraciones plas Administraciones púúblicas, incluyendo la prblicas, incluyendo la prááctica de notificacionesctica de notificaciones

�� El derecho vigente permite que se pueda establecer esta obligatoEl derecho vigente permite que se pueda establecer esta obligatoriedad riedad

mediante Orden ministerial o de la Consejermediante Orden ministerial o de la Consejeríía correspondientes, e incluso a correspondientes, e incluso

en determinados procedimientos con caren determinados procedimientos con caráácter singular.cter singular.

�� No estNo estáán bien perfiladas las consecuencias jurn bien perfiladas las consecuencias juríídicas de utilizar medios no dicas de utilizar medios no

electrelectróónicos estando obligado a usarlos.nicos estando obligado a usarlos.

�� Quedan numerosas zonas de incertidumbre en esta materia que habrQuedan numerosas zonas de incertidumbre en esta materia que habráá que que

colmar por exigencias de la seguridad jurcolmar por exigencias de la seguridad juríídica. dica.

Maximino Linares Gil

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