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Expediente 328– 2019 Voto 423 - 2019 Sentencia 353 - 2019

Sentencia número 353-2019. Tribunal Aduanero Nacional. San José, a las nueve horas con cuatro minutos del treinta y uno de octubre del dos mil diecinueve.Recurso de apelación presentado por la señora XXX, cédula de identidad XXX, agente aduanera inscrita con la Agencia de Aduanas XXX., y XXX, cédula de identidad XXX, representante legal de la empresa XXX, en contra del ajuste practicado en el despacho aduanero 003-2017-XXX del 06 de noviembre de 2017, tramitado en la Aduana de Penas Blancas.

RESULTANDO

I.-Mediante Declaración Aduanera de Importación definitiva No.003-2017-XXX del 06 de

noviembre de 2017 de la Aduana Peñas Blancas, XXX, Agente aduanera inscrita con la

Agencia de Aduanas XXX S.A., en representación de la empresa XXX S.A., nacionalizó 476

bultos conteniendo malla hexagonal, grapa galv corrugada, malla ganadera, puas gran

vaquero, corcel y bronco, en las partidas arancelarias 7314.41000000, 7317.00000019,

7313.00000010, con un valor aduanero de $33.913.76, aplicando el trato arancelario

preferencial que concede el Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos,

la República de Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras y Nicaragua, (en adelante

Tratado), Ley número 9122 del 22 de noviembre de 2011, publicada en el Diario Oficial La

Gaceta número 69 del 10 de abril de 2013, que entró a regir en nuestro país a partir del 01

de julio de 2013. (Folios 33-42, 109-127)

II.-Durante el ejercicio del control inmediato la funcionaria verificadora del despacho,

desaplicó el trato arancelario preferencial, al considerar que el certificado de origen resulta

inválido, por no haber sido llenado conforme al instructivo en el campo cinco que exige una

descripción completa de cada mercancía, la cual debe ser suficiente para establecer una

relación entre la mercancía contenida en factura y la descripción del Sistema Armonizado, y

siendo que la describen del certificado de origen no guarda relación con los epígrafes del

Sistema Armonizado declarados en el DUA 003-2017-XXX debe desaplicar el beneficio

preferencial. Además señaló que no podía reconocer el plazo de 15 días para rectificar los

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tel:(506)


datos del CO, porque la descripción de las mercancías del certificado de origen no

corresponden a las importadas en el DUA de interés, motivo por el cual comunica una

diferencia de impuestos a favor del Fisco por la suma ¢1.841.226.10, ajuste notificado el día

08-11-2017. (Folio 128)

III.-Dentro del plazo conferido por ley la agente aduanera y el representante legal de la

sociedad importadora, presentaron el día 29 de noviembre de 2017 los recursos de

reconsideración, apelación con argumentos de alegatos de nulidad, contra el ajuste

practicado alegando en esencia: (Folios 01 -22)

Omite la Aduana de Peñas Blancas realizar un verdadero análisis de las razones por

las cuales procede a desaplicar el Certificado de Origen, no permitiéndole a su

representada conocer a ciencia cierta, los elementos para arribar a la desaplicación

del beneficio preferencial,

Señala la autoridad aduanera que no es posible rectificar el Certificado de Origen, ya

que las mercancías que se importan bajo trato arancelario preferencial no

corresponden a las descritas en el DUA,

Advierte un vicio en uno de los elementos del acto administrativo denominado motivo,

desencadenando en la nulidad absoluta,

Omite la autoridad señalar la normativa con la cual pretende desaplicar el trato

arancelario preferencial, violentándose el principio de legalidad y seguridad jurídica,

Incumple el debido proceso dado que no le otorga al importador el plazo de 15 días

para presentar un Certificado de Origen corregido como lo establece el Decreto

Ejecutivo 40604- COMEX, Decisión 09 del 24 de enero de 2017,

Las mercancías son originarias de México, país Parte del Tratado aludido, Ley No.

9122, y por ello cumplen con lo dispuesto en el texto del Tratado y la correspondiente

regla de origen específica,

Transmite el Certificado de Origen junto con los documentos comerciales obligatorios al

momento de la importación de mercancías según la Ley 7557,


tel:(506)


Puede considerarse un error irrelevante que no impide la apreciación de la información

relevante o ponga en duda su veracidad, ya que sí es posible realizar una relación

entre la descripción de la mercancía en el Certificado de Origen y el Sistema

Armonizado, en virtud de las Casillas 5 y 6 del C.O.,

Solicita de previo y especial pronunciamiento analizar las nulidades invocadas y se

declare la nulidad absoluta de todo lo actuado, procediéndose al archivo del

expediente,

Subsidiariamente se resuelva el fondo de manera que se acepte el Certificado de

Origen transmitido,

Se dicte resolución dentro del plazo establecido en el artículo 198 de la LGA,

respetando sus derechos a obtener pronta resolución y justicia cumplida, en estricta

conformidad con las leyes.

IV.-Con la resolución RES-APB-DN-XXX-2019 del 10 de julio de 2019, la Aduana declara sin

lugar el recurso de reconsideración y alegatos de nulidad, aclarando que no se está en

presencia de discrepancias en la clasificación arancelaria, porque las diferencias surgen con

la descripción de las mercancías del Certificado de origen y los textos legales del Sistema

Armonizado, lo cual no permite asociarla con los epígrafes, y tal situación no es un error

subsanable como lo señalan los recurrentes, ya que, de la descripción de las mercancías se

determinará la posición arancelaria con su respectivo epígrafe, pero al no constar una

descripción pormenorizada queda la duda si realmente se importó lo que se consignaba en

los documentos, descripción suficiente indica el campo 5 del instructivo, sin embargo, el

declarante no cumplió tal ordenanza, procediendo en la correcta desaplicación del beneficio

arancelario. En el mismo acto emplaza a las partes para que amplíe y reitere argumentos

ante este Tribunal. Dicha resolución fue notificada el 26 de julio de 2019. (Folios 68-98)

V.-Mediante el escrito de fecha de recibido 04 de octubre de 2019 el representante legal de

la sociedad importadora, se apersona a ésta instancia manifestando: (Folios 138-158)


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Antes del levante de las mercancías se presentó ante la Aduana de Peñas Blancas el

Certificado de Origen corregido, mediante la respuesta a la observación realizada y la

Gestión presentada el 20 de noviembre de 2017,

Se realiza la aduana un verdadero análisis de las razones por las cuales procedió a la

desaplicar el Certificado de Origen, y por eso no le permite a su representada conocer

los elementos definitivos por los cuáles se desaplica el beneficio preferencial

declarado,

En el acto final se señala la razón por la que se desaplica el Certificado de Origen,

argumentando que al no consignarse una descripción completa de la mercancía no se

pudo relacionar con la designación del Sistema Armonizado, lo anterior implica

únicamente una diferencia entre los documentos, pero no implica que las mercancías

importadas no se encuentren detalladas dentro del Certificado de Origen,

Hace notar que el aforo realizado únicamente corresponde a la verificación documental

(Semáforo Amarillo), por tanto, no tiene la Aduana como justificar si las mercancías

físicas no coincidieron con las mercancías descritas en los documentos,

Existe un vicio en uno de los elementos del acto administrativo denominado motivo,

desencadenando la nulidad absoluta,

La Aduana omite señalar la normativa con la cual pretende desaplicar el trato

arancelario preferencial, violentándose así el principio de legalidad y seguridad

jurídica, como lo señala la Constitución Política de Costa Rica y la Ley General de

Administración Pública,

No se respeta el principio del debido proceso al no otorgarle al importador el plazo de

15 días para la presentación de un Certificado de Origen corregido como lo establece

el Decreto Ejecutivo 40604-COMEX, Decisión No.09 del 24/01/2017 de la Comisión

Administradora del Tratado,

Respecto a la descripción de las mercancías en la Casina 5 del Certificado de Origen y

el Sistema Armonizado, estima que la Aduana no se ve impedida de realizar la

relación entre la descripción de las mercancías y el Sistema Armonizado, ya que, la


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casilla seis señala a 6 dígitos la codificación de las mercancías declaradas en el

Certificado de Origen,

Califica como error irrelevante que no impide la apreciación de la información relevante

o ponga en duda la veracidad de la misma, ya que, como se señaló si es posible

realizar una relación entre la descripción realizada en el Certificado de Origen y el

Sistema Armonizado. en virtud de las Casillas 5 y 6 del CO. Por lo cual, la Aduana de

Peñas Blancas en aplicación de las Reglamentaciones Uniformes se encuentra

obligada a aceptar el Certificado de Origen presentado,

VI.-En las presentes diligencias se han observado las prescripciones legales en la

tramitación del presente recurso de apelación.

Redacta el Lic. Soto Sequeira,

CONSIDERANDO

I.-Objeto En el presente asunto se discute la aplicación del trato arancelario preferencial

otorgado por el Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos y la

Republica de Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras y Nicaragua, Ley 9122, para

mercancía consignada en el DUA 003-2017-XXX de 06 de noviembre de 2017 de la Aduana

de Peñas Blancas, presentada a despacho por XXX, agente aduanera inscrita con la

Agencia de Aduanas XXX., a nombre de la empresa importadora XXX S.A., donde la aduana

detecta diferencias entre la descripción de las mercancías del Certificado de origen y los

textos legales del Sistema Armonizado. Producto de lo anterior modificó la obligación

tributaria aduanera declarada generando una diferencia de tributos a favor del Fisco por la

suma de ¢1.852.848.52.

II.-Admisibilidad del recurso de apelación Se establece en el artículo 198 de la LGA, que

dictado un acto por la Aduana, incluso el resultado de la determinación tributaria, cabe


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recurso de apelación para ante este Tribunal, el cual debe presentarse dentro de los quince

días hábiles siguientes a la notificación del acto impugnado. Así, tenemos que en este caso

el ajuste practicado se notificado el 08-11-2017, y el recurso interpuesto el día 29-11-2017

por medio del escrito XXX, según rola a folios 01-18, 52-53, 128), lo cual ocurrió dentro del

plazo legalmente establecido. Además, el recurso debe cumplir con los presupuestos

procesales de forma relativos a la capacidad procesal de las partes que intervienen en el

procedimiento, lo cual no genera problemas en el presente asunto, por cuanto actúa el

agente aduanero y representante legal de la sociedad importadora, según consta en la

certificación del Registro Nacional, según folio 20, y la constancia emitida por la Juez

Instructora a folio 135, cumpliéndose de esa forma el presupuesto procesal de legitimación.

En razón de ello, tiene este Tribunal por admitido el recurso de apelación para su estudio.

III.-Hechos ciertos Se tienen por demostrados los siguientes hechos de relevancia para el

dictado de la resolución:

1.Mediante Declaración Aduanera de Importación definitiva No.003-2017-XXX del 06 de noviembre de 2017 de la Aduana Peñas Blancas, XXX, Agente aduanera inscrita con

la Agencia de Aduanas XXX S.A., en representación de la empresa XXXS.A.,

nacionalizó 476 bultos conteniendo malla hexagonal, grapa galv corrugada, malla

ganadera, puas gran vaquero, corcel y bronco en las partidas arancelarias

7314.41000000, 7317.00000019, 7313.00000010, con un valor aduanero de

$33.913.76, aplicando el trato arancelario preferencial que concede el Tratado de

Libre Comercio entre los Estados Unidos Mexicanos, la República de Costa Rica, El

Salvador, Guatemala, Honduras y Nicaragua. (Folios 33-42, 109-127)

2.El declarante transmitió adjunto al DUA de interés el certificado de origen suscrito por el

exportador XXX, domiciliado en México. (Folio 125)

3.Anexo al despacho se transmitió la factura comercial XXX donde la empresa XXX

domiciliado en México, vende rollos de malla hexagonal, grapas galv corrugada, malla

ganadera, puas gran vaquero, corcel y bronco, a la sociedad XXX S.A. con domicilio

en XXX, Costa Rica, por un monto de $33.913.76. (Folios 123-124)


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4.Durante el ejercicio del control inmediato la funcionaria verificadora desaplicó el trato

arancelario preferencial, por considerar que el certificado de origen era inválido, en

razón de que la describen de la mercancía del certificado de origen no guarda

relación con los epígrafes declarados en el despacho aduanero XXX según el

Sistema Armonizado.

IV.-Aspecto de nulidad En primer término debe avocarse este órgano de alzada a revisar la

actuación administrativa, determinando si en la especie se han violentado los principios

procesales esenciales que todo acto administrativo debe salvaguardar en aplicación del

principio de legalidad y del derecho del administrado a un debido proceso, pronunciándose

sobre la existencia o no de nulidades del acto administrativo, debiendo este último ser

dictado de conformidad con el ordenamiento jurídico, tanto en sus elementos esenciales

como formales, puesto que de no actuar conforme la normativa, puede generar vicios que

afecten su validez. En línea con lo señalado debe tener presente el apelante que según lo

ha venido señalando en forma reiterada la jurisprudencia de la Sala Constitucional, no se

trata de declarar la nulidad por la nulidad misma, si no que antes de anular debe evaluarse y

considerarse si en el caso concreto, existen errores procedimentales y si tal error causa o no

indefensión al importador, y sólo si de verdad se configuró la indefensión y no se cumplió

con el fin del acto debe anularse, de lo contrario deben de mantenerse las actuaciones. Por

ello debemos analizar la actuación de la aduana, al ajustar la obligación tributaria aduanera

al desaplicar el trato arancelario preferencial declarado por la agente aduanera. Así las

cosas hace nota el Colegiado que la agente aduanera y representante leal de la sociedad

consignataria, alega que no se justificó tal cambio durante el procedimiento de verificación,

ni se señaló la base legal para tal actuación, además que no se le reconoció al importador

un plazo para corregir el error en la casilla cinco del certificado de origen, provoca

indefensión. Sin embargo resulta importante aclarar que el objeto del diferendo ocurre por la

desaplicación del certificado de origen transmitido con el despacho aduanero 093731, donde

la aduana le notifica el motivo por el cual desaplica el trato preferencial, según corre a folios

52, 52, 128 permitiéndole a las partes interesadas ofrecer amplios escritos de oposición y


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pruebas sobre la descripción de las mercancías en el certificado de origen y despacho

aduanero, mostrando su inconformidad y alegando todo cuanto consideraba a favor de su

posición en el caso, cuestión que efectivamente ejerció desde la presentación del escrito que

rola a folios 01-17, de fecha 29 de noviembre de 2017, y ampliado con escrito de fecha 04

de octubre de 2019, aspectos que tienen relación directa con el fondo del caso, mismo que

será conocido y resuelto en el siguiente apartado, donde se explicará porque lleva razón el

apelante en cuanto a la aplicación del beneficio preferencial declarado –origen- a la luz del

Tratado de Libre Comercio suscrito por Centroamérica y México.

V.-SOBRE EL FONDO En el presente asunto se discute la aplicación del certificado de

origen suscrito por el exportador XXX, domiciliado en México. (Folio 125), a la mercancía

consignada en la Declaración Aduanera de Importación XXX del 06 de noviembre de 2017

de la Aduana Peñas Blancas, donde el A Quo ejerciendo control inmediato desaplicó el

beneficio preferencial pretendido, por considerar que el certificado de origen aportado

resultaba inválido en razón de que la descripción de la mercancía no guarda relación con los

epígrafes consignados en el despacho según el Sistema Armonizado. En primer término se

debe aclarar a las pates que el Tratado de Libre Comercio entre los Estados Unidos

Mexicanos y la Republica de Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras y Nicaragua,

aprobado mediante Ley 9122 de fecha 22 de noviembre del 2011, publicado en el Alcance

Digital No. 64, a La Gaceta No. 69 del 10 de abril del 2013, y la resolución DGA145-2013 del

22 de mayo del 2013, emitida por la Dirección General de Aduanas, establecen las

disposiciones que rigen la actividad aduanera al momento de la aceptación del despacho

aduanero, para poder acceder a los beneficios preferenciales del Tratado aludido. Además

en dicha fecha, o sea el 06 de noviembre de 2017, (folio 109) ya se habían emitido las

Reglamentaciones Uniformes para la interpretación, aplicación y administración de este

Tratado, y por ello se encontraba la administración obligada a regirse también por el Decreto Ejecutivo No.40604-COMEX, emitido por la Comisión Administradora del Tratado Estados

Unidos Mexicanos y los países centroamericanos, Decisión 09 que refiere a las

“Reglamentaciones Uniformes para la interpretación, aplicación y administración del Tratado”


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con fecha de vigencia del 05 de setiembre de 2017 , puesto que regula lo referente a los

errores irrelevantes que se presenten en el llenado o formato de los certificados de origen de

este Tratado, así como prevén la posibilidad de subsanar las inconsistencias detectadas en

los mismos, toda vez que en el Título II, Sección II se señala:

“Cuando se importen mercancías bajo trato arancelario preferencial, amparadas por un certificado de origen válido y la clasificación arancelaria que se señale en éste difiera de la clasificación arancelaria contenida en la declaración de importación, se estará sujeto a lo siguiente:

l. En los casos en que la clasificación arancelaria que se señale en el certificado de origen difiera de la clasificación arancelaria contenida en la declaración de importación por haberse expedido con base en una versión diferente del Sistema Armonizado de conformidad con las enmiendas acordadas en la Organización Mundial de Aduanas, en tanto no se lleven a cabo las modificaciones a la legislación de la materia, se considerará como válido dicho certificado de origen, siempre que la descripción de la mercancía señalada en el mismo coincida con la contenida en la declaración de importación y permita la identificación plena de las mercancías presentadas a despacho.

ii. En los casos en que cada una de las Partes haya emitido un criterio de clasificación arancelaria para una misma mercancía y dichos criterios difieran entre sí, prevalecerá la clasificación arancelaria de la Parte importadora. Sin embargo, la autoridad competente de la Parte importadora deberá considerar como válido el certificado de origen, aún y cuando en el mismo se haya declarado la clasificación arancelaria determinada por la Parte exportadora, siempre que la descripción de las mercancías declaradas en dicho certificado permita la identificación plena de las mercancías presentadas para su despacho aduanero y se cumpla con el procedimiento establecido para tales efectos por la Parte importadora.

Lo dispuesto en el párrafo anterior será aplicable únicamente para esa operación, considerando que en subsecuentes operaciones prevalecerá el criterio de la Parte importadora, en tanto las Partes lleguen a un acuerdo.

Aquellos certificados de origen que presenten en el llenado o en el formato errores de forma u otros irrelevantes, tales como errores mecanográficos, que no impidan la


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apreciación de la información relevante o pongan en duda la veracidad de la misma, serán aceptados por la autoridad competente de la Parte importadora.

Asimismo, salvo lo establecido en los párrafos anteriores de este numeral, en los demás casos, incluyendo aquellos en donde no exista coincidencia de la clasificación arancelaria establecida en el certificado de origen respecto a la clasificación arancelaria de la declaración de importación, la autoridad competente de la Parte importadora deberá solicitar al importador, por única vez y de forma improrrogable, que le proporcione en un término de 15 días contados a partir de que reciba la notificación del requerimiento, una copia del certificado de origen en la que se subsanen las irregularidades correspondientes, siempre y cuando las mercancías descritas en el certificado de origen correspondan a las que se importen con el trato arancelario preferencial y con la descripción de la mercancía en la declaración de importación.

En caso de que no se subsanen las citadas irregularidades dentro del término indicado, la autoridad competente de la Parte importadora negará el trato arancelario preferencial conforme a lo dispuesto en el Artículo 5.3.3 del Tratado.”

Así las cosas, este Colegiado tomando en consideración la revisión asignada por el sistema

Tic@ al despacho objeto de análisis –semáforo amarillo- determinamos que no le asiste la

razón al A Quo al argumentar el día 08 de noviembre de 2017 cuando notificó la decisión de

desaplicar el beneficio arancelario declarado con base en el Tratado de Libre comercio

México CA, Ley 9122, que no podía reconocerle al importador el plazo de quince para que

corrigiera el certificado de origen transmitido, todo ello porque la Decisión 9 sí lo posibilita,

pero en la especie, tomando en cuenta la documental anexa a la declaración aduanera,

entre ellos la factura comercial XXX por medio de la cual la empresa XXX domiciliado en

México, vende rollos de malla hexagonal, grapas galv corrugada, malla ganadera, puas gran

vaquero, corcel y bronco, a la sociedad XXX S.A. con domicilio en XXX, Costa Rica, por un

monto de $33.913.76. (Folios 123-124), y el certificado de origen con fecha primero de enero

de 2017 y fecha de expiración 31 de diciembre de 2017, donde el exportador XXX,

domiciliado en México. (Folio 125) consigna que las mercancías descritas como puas corcel

de la partida arancelaria 731300, pua gran vaquero partida arancelaria 731300, malla

hexagonal partida arancelaria 731441, grapa corrugada partida arancelaria 731700, malla

ganadera partida arancelaria 731441, y puas bronco de la partida arancelaria 711300, todos


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esos datos y documentos guardan congruencia con la descripción consignada por la agente

aduanera en el despacho XXX del 06 de noviembre de 2017, según corre a folios 35, 39, 49,

51, 111 del expediente administrativo, motivo por el cual se debe reconocer el goce de la

preferencia arancelaria comprobada y aludida por el recurrente. Circunstancia por la cual

este Colegiado no entra a conocer y valorar el nuevo certificado de origen aportado por el

recurrente con el escrito de fecha 29 de noviembre de 2017 según corre a folios 15, 19 del

expediente administrativo.

Todo ello tomando en cuenta que el importador cumple la normativa de origen aludido que

en resumen establece: “Artículo 5.2 sobre la Declaración y Certificación de Origen: “1 Para

los efectos de este Capítulo, las Partes acordarán un formato único para el certificado de

origen y un formato único para la declaración de origen, los cuales podrán ser emitidos en

forma escrita o electrónica, entrarán en vigor conjuntamente con este Tratado, y podrán ser

modificados posteriormente por la Comisión Administradora.

2. El certificado de origen servirá para certificar que una mercancía que se exporte de

territorio de una Parte a territorio de otra Parte califica como originaria

3. Se considerará que un certificado de origen es válido cuando sea elaborado en el formato

a que hace referencia el párrafo 1, y cuando sea llenado y firmado por el exportador de la

mercancía en territorio de una Parte, de conformidad con las disposiciones de este Capítulo

y con lo establecido en su instructivo de llenado... “ (El subrayado no es del original)

Asimismo, en cuanto a las obligaciones en la importación tenemos lo siguiente:

Artículo 5.3: Obligaciones respecto a las Importaciones: “1.Cada Parte requerirá al

importador gue solicite trato arancelario preferencial para una mercancía importada a su

territorio proveniente del territorio de otra Parte, que:

(a) declare por escrito, en la declaración de importación prevista en su legislación nacional,

con base en un certificado de origen válido en los términos del Artículo 52.3, que la

mercancía califica como originaría


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(b) tenga el certificado de origen en su poder al momento de hacer esa declaración:”

3. Cada Parte dispondrá que cuando su importador no cumpla con cualquiera de los

requisitos establecidos en los párrafo 1 y 2, se negará trato arancelario preferencial a la

mercancía importada del territorio de la otra Parte para el cual se hubiere solicitado la

preferencia.” (El resaltado y el subrayado no son del original)

En el expediente administrativo argumenta la autoridad aduanera de primera instancia el

concepto de certificado de origen resultaba inválido, para sustentar la desaplicación del trato

arancelario preferencial en la declaración objeto del procedimiento de ajuste, porque el

documento de origen transmitido a folio 125, no guardaba congruencia con la describen de

la mercancía del despacho aduanero XXX según los epígrafes del Sistema Armonizado.

Criterio que no es compartido por este Colegiado, en razón de que visualiza la inconsistencia

advertida por la aduana según lo analizado supra, tomando en consideración la información

de la factura comercial, certificado de origen y despacho aduanero. Por ello estimamos que

la desaplicación del beneficio arancelario no cuenta con respaldo normativo ni documental,

de conformidad con los numeral 5:2 y 5:3 del Tratado, 86, 93 a 98 de la Ley General de

Aduanas, 319 del Reglamento a la LGA, puesto que el recurrente sí transmitió anexo al

despacho aduanero un certificado de origen válido, porque fue llenado en conformidad con

lo ordenado en el Tratado y demás regulaciones reglamentarias aplicables, cumpliendo las

regulaciones del instructivo de llenado vigentes en ese momento, obligando al Tribunal a

acatar el ordenamiento jurídico puesto en vigencia por las Partes (Ley 9122) y por ello

tenemos el deber de declarar con lugar el recurso de apelación, revocando el ajuste

practicado por la autoridad de aduanas en los términos que aquí se resuelve.

POR TANTO

Con fundamento en el Código Aduanero Uniforme Centroamericano, artículos 5.2, 5.3 del

Tratado Ley 9122, 93 a 98, 198, 205 a 210 de la Ley General de Aduanas, demás

disposiciones citadas en ésta resolución, por mayoría este Tribunal declara con lugar el


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recurso y en consecuencia revoca el ajuste practicado en el despacho. Se ordena el traslado

de los autos a la oficina de origen. Salva el voto el Licenciado Reyes Vargas, quien declara

inadmisible el recurso.

Notifíquese XXX

Loretta Rodríguez MuñozPresidente

Elizabeth Barrantes Coto Shirley Contreras Briceño

Desiderio Soto Sequeira Alejandra Céspedes Zamora

Luis Gómez Sánchez Dick Rafael Reyes Vargas

Voto salvado del Máster, licenciado Dick Rafael Reyes Vargas. No comparte el suscrito lo

resuelto con sustento en las siguientes consideraciones:

La Gestión Aduanera ha sido concebida para ser ejecutada por el Sistema Aduanero Nacional

conformado por el Servicio Nacional de Aduanas o SNA y las entidades públicas y privadas que

ejercen gestión aduanera y se relacionan dentro del ámbito previsto por el régimen jurídico

aduanero. El SNA ejerce la función de órgano de control del comercio exterior y de la

administración tributaria, así también, le corresponde la aplicación de la legislación aduanera.

Las demás entidades públicas y privadas que ejercen gestión aduanera lo hacen bajo la figura

del “auxiliar de la función pública aduanera”. (CAUCA art. 5, 6, 11; Ley General de Aduanas o

LGA art. 7, 8, 28 y su exposición de motivos en La Gaceta número 40 del 28 de abril de 1995)

Dentro de los auxiliares de la función pública aduanera encontramos al agente aduanero el cual

es definido en función de la específica gestión que se le faculta realizar. Indica el artículo 16 del

CAUCA (mismo sentido ver artículo 33 de la LGA) que es el Auxiliar autorizado para actuar

habitualmente, en nombre de terceros, en los regímenes y operaciones aduaneras, en su


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carácter de persona natural, con las condiciones y requisitos establecidos en el CAUCA, el

RECAUCA y la legislación nacional. Las normas de cita establecen además que el agente de

aduana es un mandatario legal con representación obligatorio y necesario, con las salvedades

legalmente establecidas, lo que implica una incapacidad legal del representado para actuar por

sí mismo en la gestión aduanera.

Inadmisibilidad del recurso presentado. Dispone el numeral 37 de la Ley General de

Aduanas, como norma general, que la intervención de los agentes aduaneros será obligatoria

en todos los regímenes aduaneros y optativa en los regímenes o modalidades que señala el

mismo artículo. Dicha norma general, implica el establecimiento de una limitante a la capacidad

de obrar o de ejercicio generalmente reconocida a las personas, de forma tal que dicha

capacidad solo puede ser ejercida como dispone el artículo mediante la intervención del agente

de aduana, no como un simple director o consejero como acece en caso de los abogados en

materia litigiosa, sino como un representante legal de obligada participación. Dicha restricción a

la capacidad jurídica ha sido justificada por el legislador en la complejidad de la Gestión

Aduanera y por ello requiere la intervención de un auxiliar con formación profesional

(conocimiento) en la materia (art. 33 ibídem párrafo uno). Así las cosas ha dispuesto el

legislador que, entre el consignatario o persona con capacidad de disposición de las

mercancías objeto de control aduanero y la Administración Aduanera actué el agente de

aduana. Pero, cuál es la naturaleza de intervención? Al respecto, dicho artículo 33, en su tercer

párrafo, dispone que sea el representante legal de su mandante para las actuaciones y

notificaciones del despacho aduanero y los actos que se deriven de él. En otras palabras, su

intervención necesaria, u opcional, lo es en el carácter mandatario de quien lo contrata y, en tal

condición, actúa en representación de éste (ver en el mismo sentido los artículos 35 incisos a) y

g), 38, 39. Dicha representación, como señalamos, se ejerce en razón de una incapacidad

relativa que impone el ordenamiento a las personas, así, una de las características de tales incapacidades es que es insubsanable, es decir, nada puede hacer el afectado para revertirlo.


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En el mismo sentido anterior, para los agentes de aduana persona jurídica ha dispuesto el

legislador en el artículo 268 (texto vigente), una incapacidad de obrar o de ejercicio, de forma tal

que, solo podrá actuar en la gestión aduanera, mediante la representación de, al menos, un

agente de aduana persona natural o física, que se dispone además, será su representante para

ante el Servicio Nacional de Aduanas. Dicha restricción tiene su lógica fundamental en el hecho

de que las personas jurídicas, por su naturaleza carecen de la formación profesional

(conocimiento) en la materia que la misma legislación exige para el agente de aduana y por ello

procura satisfacer mediante dicha restricción la obtención de ese conocimiento, obligando la

participación del profesional adecuado. Lo anterior excluye toda participación y representación

de los personeros legales comunes (civiles o mercantiles) en asuntos relacionados con la

gestión aduanera en los diferentes regímenes.

Ahora bien, contestes con las consideraciones anteriores, es claro que, en los trámites y

operaciones aduaneras como en el presente caso, en que el objeto de la litis conforme se

recoge en la primera de las consideraciones, lo constituye la revisión y modificación de la

determinación del adeudo tributario realizado por el agente de aduana, el recurrente, López

Madrigal, en la condición o carácter que se apersona, carece de capacidad legal para

interponer el recurso que se conoce y por ello el mismo debe ser declarado inadmisible, por lo

que se resuelve en conformidad.

En adición a lo anterior, y en razón a la posición que vienen sosteniendo las Secciones Sexta y

Séptima del Tribunal de la Contencioso en cuanto tiene como extinta la representación legal del

Agente de Aduana para con su comitente a partir del momento mismo del levante de las

mercancías, viene señalando esta Cámara y el suscrito lo siguiente:

“No comparte esta instancia el hecho de que el mandato conferido al agente de aduana

concluya con el levante o la disposición de las mercancías. Si bien se respeta

profundamente lo considerado en su oportunidad por la Sección VII del Tribunal de lo

Contencioso Administrativo, esta instancia estima que el asunto requiere una mayor


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consideración que va más allá de la relación de lo establecido en el numeral 33 párrafo tres

en la relación con la definición de despacho contenida en el numeral 266 ambos de la Ley

General de Aduanas, en adelante LGA, misma que además es clara en señalar que lo que

concluye es el despacho y no la sujeción de las mercancías y el declarante al respectivo

régimen aduanero el cual apenas inicia con el levante.

A los efectos señalados interesa diferenciar primeramente los conceptos de Régimen

Jurídico Aduanero o R.J.A., del de Regímenes Aduaneros o R. A.

El primero, a saber el Régimen Jurídico Aduanero claramente nos indica el numeral 266 de

la LGA refiere al:

“Conjunto de normas legales y reglamentarias aplicables a las mercancías, los vehículos y las unidades

de transporte objeto de comercio internacional, así como a las personas que intervienen en la gestión

aduanera.”.

Contestes con tal definición tenemos entonces que el R.J.A., está compuesto además de y

por las normas constitucionales aplicables, el Tratado General de Integración Económica

Centroamericana, Ley 3150 del 29/07/1963, su Anexo A que contiene el Sistema Arancelario

Centroamericano y su Anexo B que contiene el Código Aduanero Uniforme Centroamericano

o CAUCA y su Reglamento el RECAUCA, así como a la LGA, para citar solo las básicas, sin

perjuicio de las contenidas en los Tratados de Libre Comercio y legislación general y

especial. Por su parte, nos dice el numeral 109 de la LGA que:

“Se entenderán por regímenes aduaneros, las diferentes destinaciones a que pueden quedar sujetas las

mercancías que se encuentran bajo control aduanero, de acuerdo con los términos de la declaración

presentada ante la autoridad aduanera.”.


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Conteste, el artículo siguiente nos hace una clasificación enunciativa de los diferentes

regímenes aduaneros a los que puede ser destinada una mercancía. En otras palabras,

entiende este Tribunal que, el concepto de régimen aduanero hace referencia a un

especifico conjunto normativo aplicable a cada una de las posibles destinaciones legalmente

establecidas en virtud de una manifestación libre y voluntaria de la persona a la que la ley

faculta para ello de conformidad con la norma de cita en relación entre otros con el artículo

86 ibídem.

Señalado lo anterior analicemos otros dos conceptos que hay que tener claros el de Gestión

Aduanera y el de Despacho Aduanero. El artículo 266 precitado nos los define de la

siguiente manera:

“GESTION ADUANERA: Conjunto de actividades y acciones que realiza el Sistema Aduanero Nacional

en ejercicio de sus atribuciones, facultades, obligaciones y deberes, establecidos por el régimen jurídico

aduanero para obligar a cumplir los preceptos normativos aduaneros y brindar el servicio a los usuarios.”

“DESPACHO ADUANERO: Conjunto de operaciones y actos necesarios para cumplir con un régimen

aduanero; concluye con el levante o la disposición de las mercancías.”

De la primer definición rescatar el hecho de que tal, sea la gestión aduanera, es realizada

por el Sistema Aduanero Nacional, en conjunto, del cual forma parte el Agente de Aduana,

como uno más de los auxiliares de la función pública aduanera (CAUCA art. 5 y LGA art. 7).

Es decir, participa el agente de aduana realizando funciones públicas en virtud de una

habilitación y autorización conforme establece el R.J.A.. De la segunda rescatar que tal

constituye el conjunto de actos necesarios para destinar, es decir, someter la mercancía a

un específico régimen aduanero. En otras palabras, resulta el despacho en la precalificación

para autorizar el ingreso de las mercancías al régimen aduanero solicitado de manera libre

y voluntaria por el declarante. Importante a los efectos, recordar el concepto etimológico de

la palabra despacho, así la mayoría de los lingüistas señalan que proviene del francés


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antiguo despeechier y este de su antónimo empêcher (empachar) el cual vendría del latín

impedicare (trabar). En otras palabras, al llegar a la frontera aduanera, las mercancías

sufren un empacho o traba por parte de la autoridad del país de ingreso o salida, como

manifestación de su soberanía y, por razones de control aduanero que pueden tener

distintos fundamentos en normas de seguridad nacional, estadística, tributarias, salud, entre

otros (CAUCA art. 2, 37; RECAUCA art. 49; LGA art. 1, 79), permaneciendo en frontera, sea

en instalaciones propias de la aduana o en recintos públicos o privados, bajo su control en

espera de su destrabamiento o despacho, para el ingreso, salida o devolución, según sea

que se autorice o no su ingreso o salida. Para liberar las mercancías en “frontera”, es

necesaria que tales sean sometidas libre y voluntariamente por la persona facultada para

ello a cualquiera de los regímenes aduaneros autorizados por el R.J.A., y tal se realiza en la

generalidad de los casos mediante el “Procedimiento e Despacho”. En otras palabras, el

procedimiento de despacho resulta ser aquel mediante el cual, el privado, solicita una

autorización para someter las mercancías a un régimen en específico (destinación) y

mediante el cual la autoridad aduanera, aplicando controles selectivos y aleatorios autoriza

el “ingreso” o sometimiento de tales mercancías al régimen solicitado, partiendo del previo

cumplimiento de las especificas normas que lo regulan, sea porque así lo verifico el propio declarante, personalmente en los regímenes para los cuales no se requiere la intervención

del agente de aduana, o mediante tal, en los casos en que tal intervención es necesaria, sin perjuicio, dice la norma, de la verificación o fiscalización inmediata o posterior, en

virtud de la provisionalidad de las declaraciones, o de su sujeción a plazo en los regímenes

temporales o suspensivos (relación de los artículos precitados con los siguientes 51, 59-62,

65 del CAUCA;, 79, 80, 102, 103, 105, 107 del RECAUCA; LGA, art. 23, 59, Título VI regula

lo que generalmente se conoce como el “Procedimiento de despacho”, art. 83, 86 párrafos 1

y 2, 99, 102).

Téngase claro también que, lo que concluye con el levante, lo es el “Procedimiento de

Despacho”, o procedimiento de calificación previa para verificar que la destinación cumple

los presupuestos normativos para su ingreso al régimen aduanero específico, no el régimen


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aduanera que recién inicia, ni el mandato con representación, según las disposiciones de los

numerales 51 del CAUCA, 99 y 266 de la LGA. Sin embargo, téngase en cuanta que tal

“conclusión” es relativa, en tanto normas como la del artículo 103 inciso c) in fine del

RECAUCA y 100 de la LGA permiten el levante sin el total cumplimiento de los requisitos

legales establecidos para ello mediante la vía alterna de la garantía. Así también, los

numerales 22, 23, 24 inciso a), 59, 62, 93-93, 102 facultan la verificación o revisión y

modificación de esa pre calificación que realiza el declarante en forma personal o mediante

el agente de aduana (despacho) la cual no resulta definitiva sino y únicamente en aquellos

casos que su revisión lo haya sido mediante el “Procedimiento Ordinario” y no exista delito

(art. 59, 102) o en virtud de haber transcurrido el plazo de 4 años para ejercer la facultad

contralora de revisión sea que se entienda tal como prescripción caducidad o incompetencia

en razón al tiempo (art.23 párrafo 3, 59, 62 párrafo 1, 102 párrafo 1

Del mandato con representación que ejerce el agente de aduana. De la relación de los

artículo 16 del CAUCA, 18 del RECAUCA 33 párrafo primero y 34 ambos de la de la LGA

que el agente de aduana debe ser un profesional, graduado universitario, con grado mínimo

de licenciatura, pero además, debe tener experiencia en la materia de al menos dos años.

Su intervención es necesaria (obligatoria), en todos los regímenes aduaneros, operaciones y

trámites aduaneros, por disposición del artículo 16 párrafo tres del CAUCA en relación con el

17 del RECAUCA y 37 de la LGA, con las excepciones establecidas en estos dos últimos.

Nótese que, su intervención no se reduce al despacho aduanero, como acción previa para

someter las mercancías al régimen aduanero específicamente solicitado, sino que tal refiere

al régimen como un todo. Contestes con lo señalado el artículo 33 en su primer párrafo nos

señala el campo de acción en el cual se desenvuelve el agente de aduana cuando indica

que es autorizado para “… actuar… en la prestación habitual de servicios a terceros, en los

trámites, los regímenes y las operaciones aduaneras.”, sin que de tal norma se desprenda ni

por asomo que tal esta reducido al despacho aduanero que como ya se ha indicado

constituye el conjunto de actuaciones previas para lograr someter la mercancía al régimen.


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Por su parte, el artículo16 del CAUCA es claro en que la actuación del agente de aduana en

los trámites, los regímenes y las operaciones aduaneras lo es en nombre de los terceros.

Desarrollando tal aspecto, el RECAUCA en su artículo 21 dispone que el agente aduanero

es el representante legal de su mandante para efecto de las actuaciones y notificaciones del

despacho aduanero y los actos que de éste se deriven. En el mismo sentido dispone el

numeral 33 párrafo 3 de la LGA. Es claro que, la precalificación que conlleva el despacho,

cuando en criterio de quien la realiza (el declarante o su agente de aduana), se cumple con

todos los presupuestos normativos para el régimen solicitado, deriva necesariamente, el

sometimiento de la mercancía a dicho régimen, que es precisamente lo que se solicita y

busca, es su consecuencia lógica y natural, lo querido por el ordenamiento.

Así las cosas, resulta restrictiva y en criterio de esta instancia contraria a los presupuestos

normativos de cita la interpretación de un mandato cuya representación se limita al

despacho cuando resulta que se le faculta para actuar en nombre de terceros en los

regímenes aduaneros, siendo que las mercancías realmente están sometidas a tales, en

principio y desde un punto de vista restrictivo a partir y precisamente del levante de la

mercancía.

Contestes con las consideraciones anteriores y concluyendo, para esta instancia, el agente

de aduana resulta mandatario con representación desde el momento mismo que pacta y o

recibe de su mandante la comisión para destinar las mercancías a un régimen específico y

así liberarlas de la custodia de la aduana, lo cual realiza mediante el despacho, y se

extiende por todo el tiempo que dichas mercancías se encuentran sometidas a dicho

régimen y consecuentemente al control aduanero en razón a lo establecido por el R. J. A.;

así las cosas, la notificación del inicio del procedimiento que realiza el A Quo al declarante

en la persona del agente de aduana como su representante resulta válida para los efectos

del procedimiento que se conoce y por ello no existe el vicio apuntado, en cuanto a la falta

de notificación al importador de la resolución inicial del procedimiento, y por ello no era


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necesario que se dictara un nuevo acto de inicio, al haber actuado en conformidad con lo

señalado, por lo que no se afecta todo lo dictado con posterioridad. En la sentencia 024 del

año 2018 esta instancia señaló:

“Nulidad por falta de notificación a todas las partes

Al momento de apersonarse ante esta instancia, el recurrente plantea un vicio en el procedimiento, al señalar que no se ha notificado debidamente al importador y a la agencia aduanal.

En evidente oposición a lo manifestado por el interesado, claramente consta en expediente que la Administración Activa ha actuado en estricto resguardo del derecho de defensa de quienes efectivamente deben ser considerados como sujetos pasivos del presente procedimiento, siendo que tanto al importador como a la agencia aduanal se les notificó debidamente el acto inicial y el acto final del procedimiento, por medio de quien por disposición normativa ostenta su representación legal para las actuaciones y notificaciones del despacho aduanero y de los actos que deriven de él, sea la Agencia de Aduanas XXX S.A. .

En aras de comprender las razones por las cuales dichas notificaciones se encuentran ajustadas a la legalidad del Ordenamiento Jurídico Aduanero, debe tenerse presente la naturaleza propia de la relación entre el auxiliar de la función pública que actúa en el despacho y el consignatario/importador de las mercancías, la cual tiene su origen en un contrato de mandato que la ley presume existente entre ambos, naciendo dicha relación de un acto volitivo de las partes, en virtud del cual el agente aduanero, se constituye en responsable civil de su mandante por las lesiones patrimoniales que pudieran surgir como consecuencia del mandato.

Sobre la definición del mandato, el maestro BRENES CORDOBA, dice:

“Es el mandato una forma de la contratación que encuentra su razón de ser en la necesidad que a veces se experimenta de encargar a una persona el desempeño de asuntos que, por razón de ausencia, impedimento, o falta de aptitud para el caso, no puede uno atender por sí mismo; y también, en el sentimiento de confianza que suele inspirar la probidad ajena;... esta palabra tiene su origen en la expresión latina manus datio, la acción de dar la mano a una persona -símbolo de fidelidad entre los antiguos-, con que el encargado de la comisión significaba al comitente su propósito de cumplir con toda lealtad el encargo." (BREÑES CORDOBA, Alberto, Tratado de los Contratos, op. cit., pág. 207.)

Así, el mandato es un contrato donde una persona representará a otra en determinado negocio o asunto, constituyéndose este en su objeto, siendo que su contenido variará de acuerdo a la voluntad de las partes y los alcances dados por éstas o por ley, cuando nos encontramos frente a un mandato legal, como en el caso que nos ocupa, en el cual, ante la obligación legal de contratar los servicios de un agente de aduanas, se configura del mandato. Al respecto, estamos claros que en nuestro caso la normativa aduanera, entre


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ellas la Ley General de Aduanas, obliga a acudir a un agente de aduanas para realizar los trámites, regímenes y las operaciones aduanaras previstas en la ley, sin embargo existe libertad de elección del eventual mandatario de contratar con el agente de aduanas que desee.

De esta forma, en razón del interés público que subyace en la actividad de las personas físicas y jurídicas que se dedican a la correduría aduanera, el legislador ha dispuesto un régimen jurídico especial que gobierna ya no la relación privada, sino la situación especial del agente aduanero, como auxiliar de la función pública aduanera frente a las autoridades aduaneras, que constituye parte del contenido esencial del acto de autorización que se emite cuando se faculta a una determinada persona a fungir como agente aduanero.

El concepto del agente aduanero se encuentra en el numeral 16 del CAUCA III, que lo define como un auxiliar de la función pública aduanera autorizado para actuar habitualmente, en nombre de terceros en los trámites, regímenes y operaciones aduaneras, en su carácter de persona natural, con las condiciones establecidas en ese Código, su Reglamento y la legislación nacional. Por su parte, el artículo 20 del RECAUCA reitera, entre las obligaciones específicas, el desempeño personal de sus funciones, salvo las excepciones de ley.

Indica al respecto dicho artículo:

“Artículo 16.—Agente aduanero. El agente aduanero es el Auxiliar autorizado para actuar habitualmente, en nombre de terceros en los trámites, regímenes y operaciones aduaneras, en su carácter de persona natural, con las condiciones y requisitos establecidos en este Código, Reglamento y la legislación nacional.También podrán ser autorizadas como Agentes Aduaneros las personas jurídicas, siempre que esté establecido en la legislación nacional. (2)(2) Con reserva de Costa Rica.La intervención del agente aduanero en los trámites, regímenes y operaciones aduaneras, será regulada por la legislación nacional de cada país signatarioNota: El artículo 2 de la Aprobación del Segundo Protocolo de Modificación al Código Aduanero Uniforme Centroamericano establece: Las reservas hechas por Costa Rica al artículo 16, en relación con el segundo párrafo, referente a las personas jurídicas como agentes aduaneros consisten en la no aplicación de dichas disposiciones en el territorio costarricense.”

Las anteriores disposiciones deben correlacionarse a nivel nacional con lo dispuesto en la LGA, norma que establece el marco jurídico dentro del cual debe actuar el agente y sus sanciones en caso de incumplimiento, específicamente el artículo 33 de la LGA:

“Artículo 33.—Concepto. El agente aduanero es el profesional auxiliar de la función pública aduanera autorizado por el Ministerio de Hacienda para actuar, en su carácter de persona natural, con las condiciones y los requisitos establecidos en el Código Aduanero Uniforme Centroamericano y en esta Ley, en la presentación habitual de servicios a terceros, en los trámites, los regímenes y las operaciones aduaneras.

El agente aduanero rendirá la declaración aduanera bajo fe de juramento y, en consecuencia, los datos consignados en las declaraciones aduaneras que formule de acuerdo con esta Ley, incluidos los relacionados con el cálculo aritmético de los gravámenes que guarden conformidad con los antecedentes


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que legalmente le sirven de base, podrán tenerse como ciertos por parte de la aduana, sin perjuicio de las verificaciones y los controles que deberá practicar la autoridad aduanera dentro de sus potestades de control y fiscalización.

El agente aduanero será el representante legal de su mandante para las actuaciones y notificaciones del despacho aduanero y los actos que se deriven de él. En ese carácter, será el responsable civil ante su mandante por las lesiones patrimoniales que surjan como consecuencia del cumplimiento de su mandato.”. (Así reformado por artículo 1° de la ley N° 8373 de 18 de agosto de 2003)

De lo referido podemos extraer su condición de profesional, asesor de comercio exterior, y su prestación personal y habitual de sus servicios y su carácter de auxiliar de la función pública, lo que implica que su actividad está destinada al interés público y es por ello que existe una regulación vía ley y reglamento de su intervención.

De la normativa transcrita interesa destacar también que por la importancia que reviste su función para el interés público, se prescribió un deber de colaboración y especial sujeción frente a la Autoridad Aduanera, del cual se deriva que debe resguardar el cumplimento de los regímenes, procedimientos y obligaciones aduaneras en que intervenga, velando por que los mismos se realicen de conformidad con la normativa aplicable y es por ello, entre otras razones, que en nuestra legislación, desde la entrada en vigencia del Protocolo de Modificación al Código Aduanero Uniforme Centroamericano, mejor conocido como CAUCA II y de la Ley General de Aduanas cuya vigencia de ambos instrumentos jurídicos se dio a partir del 1 de julio de 1996, se autoriza para actuar, en su carácter de persona natural, con las condiciones que la normativa que rige la materia prescribe al efecto, en la presentación habitual de servicios a terceros, en los trámites, los regímenes y las operaciones aduaneras. Tanto es así que al aprobar el Segundo Protocolo de Modificación al Código Aduanero Uniforme Centroamericano (CAUCA III), en forma expresa nuestro país estableció una reserva cuyo contenido implica que en Costa Rica no se pueden autorizar agentes aduaneros personas jurídicas, tal y como indica el artículo 16 supra trascrito. No obstante, a efecto de respetar los derechos adquiridos de buena fe, si bien actualmente está prohibida la autorización de nuevos agentes aduaneros personas jurídicas, nuestro legislador mantuvo como excepción, las autorizaciones otorgadas de previo a la entrada en vigencia de la Ley General de Aduanas1, estableciendo el entonces artículo 253, que las empresas que ostentaban la condición de agentes aduaneros personas jurídicas en ese momento, deberían cumplir con las obligaciones y responsabilidades establecidas para el auxiliar de la función pública aduanera y con el régimen jurídico que la citada ley impone para el agente aduanero persona física, conforme al Título III, Capítulos I y II de la misma, incluyendo las regulaciones relativas a la rendición de garantía.

1 Debe aclararse que el citado Artículo 253 de la LGA, corresponde actualmente al 268 del mismo cuerpo de leyes, cuya numeración se modificó con la reforma operada a la LGA a través de la Ley 8013 del 18 de agosto del 2000. A través de la citada disposición vía excepción se mantuvieron las autorizaciones otorgadas a los Agentes Aduaneros Personas Jurídicas que se había otorgado de “previo a la publicación de la Ley” la cual se dio a través de La Gaceta N° 212 del 08-11-95 No obstante lo anterior, en acatamiento a lo prescrito en el artículo 273 de la LGA, que sujetó la entrada en vigencia de la Ley General de Aduanas a la fecha en que entrada en rigor del CAUCA II, esa disposición surtió efecto a partir del 1 de julio de 1996, que entraron en vigencia ambos instrumentos jurídicos supra indicados.


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Asimismo estipuló la obligación de tales empresas de contar, por lo menos, con un agente aduanero persona física, en forma exclusiva y permanente para intervenir en regímenes y operaciones aduaneras, indicando que esos agentes representarán a la persona jurídica ante el Servicio Nacional de Aduanas. Dentro de esa misma línea en el numeral 110 del Reglamento a la LGA se dispone una exclusividad de la representación, esto es, el “agente aduanero, persona física, debidamente autorizado por el Ministerio, ejercerá la correduría aduanera en forma independiente, o representado a un solo agente aduanero, persona jurídica.”

En consecuencia a partir de la fecha supra indicada (01-07-1996), en nuestro país únicamente se otorgan autorizaciones para agente aduanero persona natural, siendo ello consecuente con la responsabilidad claramente delimitada para el agente aduanero, entiéndase en Costa Rica, en su condición de persona física.

En este punto del análisis, resulta imperioso para la decisión del asunto, recordar o traer a colación la fórmula que utilizó nuestro legislador en el año 1996, para lograr que en efecto, el agente aduanero, ejerciera su función de correduría aduanera de manera personal y profesional como un verdadero, asesor de comercio exterior, auxiliar de la función pública, lo que implica necesariamente la responsabilidad por sus actuaciones, y que no se escudara dentro de la estructura de personas jurídicas, para eludir la responsabilidad por sus propios actos. Para ello, el legislador estableció como un requisito sine qua non, para ser autorizado como agente aduanero, tener preparación académica, que el artículo 34 de la LGA, dispuso que se requería ser Licenciado en Administración Aduanera y contar con dos años de experiencia en materia aduanera; o bien, tener el grado de Licenciatura en Comercio Internacional, Derecho o Administración Pública y además aprobar un examen de competencia en el área aduanera, que aplicará el Ministerio de Hacienda. Es decir, el ejercicio de la correduría aduanera debe ser “ Intuitu personae ”, es decir que solo la puede ejercer aquella persona que fue autorizada y no puede ser transferido o cedido, máxime que en este caso, exige un requisito de profesionalización del servicio.

A diferencia del esquema actual, si revisamos, la anterior normativa aduanera, hoy derogada, concretamente el denominado CAUCA I, aprobado en el país con Ley N° 3421 del 6 de octubre de 1964, publicada el 10 de noviembre de 1964, y su Reglamento, el RECAUCA I, adoptado con Decreto Ejecutivo N° 15, publicado el 19 de mayo de 1966, ambos hoy derogados, resulta evidente que bajo la vigencia de tales instrumentos, para obtener la condición de agente aduanero, no se requería ser un profesional en la materia, ni tampoco el servicio que prestaban estaba concebido exclusivamente como de carácter personal, sino que eran un régimen en el que coexistían los agentes aduaneros personas físicas y los agentes aduaneros personas jurídicas (agencias de aduanas), siendo que no se exigía obligatoriamente la formación académica y profesional para su ejercicio. Por el contrario, recordemos que según la Sección 10.01 y 10.07 del RECAUCA I, además, de otros requisitos formales, lo que se debía demostrar era que “habían desempeñado durante tres años funciones en el ramo de aduanas o cinco en una agencia aduanera en cargos que a juicio del Ministerio, las capacite para cumplir con los deberes de su oficio; o bien contar con capacitación académica especializada en aduanas”, y además realizar un examen de competencia


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elaborado por la Dirección General de Aduanas. (ver artículos 128 a 132 del CAUCA y Secciones 10.00 a 10.17 del RECAUCA, hoy derogados)2

Evidentemente se trata de un esquema totalmente diferente al esquema actual, que concibe al agente aduanero como un verdadero profesional y asesor en comercio, y le exige un desempeño estrictamente personal de la función, que le ha sido autorizada precisamente atendiendo a las cualidades personales que posee, y que son intransferibles, y que sólo es posible cumplir por personas físicas y no por personas jurídicas. De ahí, que como ya mencionamos también, actualmente no es posible la autorización de agentes personas jurídicas, sin perjuicio de las que ya hubiesen sido autorizadas antes del cambio normativo.

De ahí que resulta necesario, hacer alusión a la importancia que reviste el control para la Autoridad Aduanera, en virtud de que los agentes aduaneros en su condición de auxiliares de la función pública aduanera, les corresponde coadyuvar en el ejercicio del control.3 De todos es conocido que de conformidad con la evolución del comercio internacional, la liberación comercial y la globalización, la Aduana ha tenido que modificar su rol tradicional, debiendo actualmente coadyuvar al desarrollo del comercio exterior, apoyándolo y para tales efectos debe tener claras cuáles son funciones básicas y cómo debe desempeñarlas para lograr la competitividad requerida. Nos referimos a: la percepción o recaudación eficiente de tributos, control del tráfico internacional de mercancías que disminuya la evasión, y la aplicación de prohibiciones a la importación y exportación de mercancías. (Ver artículos 6 y 9 LGA)

Todas estas tendencias mundiales han producido nuevas demandas y necesidades de modernización de los Sistemas Aduaneros, siendo un factor de relevancia en los procesos, los nuevos papeles que deben desarrollar tanto el Estado, cuyas funciones del Servicio Aduanero se modifican pasando de ser un determinador de las obligaciones tributarias aduaneras a tener un carácter fiscalizador mucho más amplio e inteligente que abarca tanto las obligaciones aduaneras como las no aduaneras, bajo la premisa de que la declaración aduanera será autodeterminada,

2 “Artículo 128.- Aparte de los funcionarios del servicio, en los trámites y operaciones aduaneras que señala este Código y

sus reglamentos sólo podrán actuar los agentes aduaneros, salvo lo dispuesto en el artículo 132.”

“Artículo 129.- Podrán ejercer la actividad de agente aduanero las personas naturales que sean autorizadas para tal fin, por el Ministerio de Hacienda.

También podrán dedicarse a esta actividad las personas jurídicas, autorizadas por el Ministerio de Hacienda, que acrediten a satisfacción del mismo, a los agentes aduaneros a cuyo cargo estarán las actuaciones.

Los reglamentos a este Código señalarán los procedimientos y requisitos para obtener la autorización correspondiente, debiendo en todo caso el beneficiario, caucionar por separado sus responsabilidades para con el Fisco y para con sus comitentes.” El subrayado es nuestro.

3 Como ejemplo ver el Artículo 101 del Reglamento a la LGA que establece la obligatoriedad de los auxiliares de la función pública aduanera en el ejercicio del control, para el esclarecimiento de los delitos y las infracciones.


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prepagada y transmitida electrónicamente. De ahí que lo que se tutela es el adecuado control de la Aduana sobre el tráfico internacional de mercancías.

Lo anterior implica un cambio a su vez en el sector privado, fortaleciendo a todos los actores que intervienen en el procedimiento aduanero, adquiriendo un rol protagónico los auxiliares de la función pública aduanera, a quienes nuestra legislación aduanera los concibe como cogestores de la administración pública (Ver Art. 11 CAUCA III y Art. 28 LGA), lo cual implica un régimen especial de responsabilidades, al contar con mayores requisitos y obligaciones, entre las cuales destaca el deber de colaboración en el control, puesto que les corresponde, entre otras, velar por el cumplimiento de las obligaciones aduaneras y por la agilización de procedimientos y trámites, de conformidad con lo consignado por los numerales 13 a 21 CAUCA III.

En efecto, como lo ha venido reiterando este Tribunal, desde su creación y en vasta jurisprudencia, y como igualmente lo ha reconocido la Sala Constitucional, los auxiliares de la función pública tienen un rol preponderante frente al Estado y no son simples intermediarios, sino por el contrario, en palabras el Tribunal Constitucional al analizar las responsabilidades del agente aduanero ha señalado que:

“En ese sentido, es preciso iniciar cualquier análisis con la delimitación de la naturaleza propia que la legislación le ha dado a los agentes aduaneros puesto que la actividad que realizan, trasciende del simple ejercicio del comercio, dado que laboran al amparo del régimen establecido en la Ley General de Aduanas y lo hacen dentro de un régimen especial de derechos y obligaciones que los define como "auxiliares de la función pública aduanera". En ese sentido, el artículo 33 de la Ley General de Aduanas establece que el agente aduanero es el profesional auxiliar de la función pública aduanera, autorizado por el Ministerio de Hacienda para actuar, en su carácter de persona natural, con las condiciones y requisitos establecidos en el Código Aduanero Uniforme Centroamericano y esa ley, en la prestación habitual de servicios a terceros en los trámites, regímenes y las operaciones aduaneras. …Debe indicarse que dentro de esta categoría de "auxiliar de la función pública aduanera", se puede ubicar a las agencias aduanales como personas jurídicas quienes, como tales, deben cumplir con las mismas obligaciones y responsabilidades establecidas para el auxiliar de la función pública aduanera y con el régimen jurídico impuesto por esa normativa para el agente aduanero persona física. Partiendo de lo anterior se tiene que, por la importancia de la labor que realizan esos auxiliares como coadyuvantes de los órganos de la Administración Pública en la gestión pública aduanera, el Estado ha debido regular el ámbito de sus competencias y para ello se ha hecho indispensable someterlos al cumplimiento de una serie de obligaciones y requisitos cuyo control y fiscalización descansa en la autoridad aduanera, siendo la Dirección General de Aduanas el órgano superior jerárquico nacional en materia aduanera.

IV.- Sobre las obligaciones de los auxiliares de la función pública aduanera: El artículo 29 de la Ley General de Aduanas establece que para poder operar como auxiliares de la función pública aduanera, las personas deberán tener capacidad legal para actuar, estar anotadas en el registro de auxiliares que establezca la autoridad aduanera, cumplir con los requisitos establecidos en esa ley, en los reglamentos y los que se disponga en la resolución administrativa que los autorice como auxiliares. También se indica en esa norma que el auxiliar que luego de haber sido autorizado deje de cumplir con algún requisito general o específico, no podrá operar como tal hasta que demuestre haber subsanado el incumplimiento. Por su parte, el artículo 30 de ese mismo cuerpo normativo establece las obligaciones básicas a las cuales se encuentran sujetos los auxiliares de la función pública aduanera:” (Voto N° 00843-2002 del 30 de enero de 2002) (El resaltado no es del texto)


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Se sigue de lo anterior, la especial importancia que para el Fisco tiene la participación de este auxiliar de la función pública en el procedimiento de despacho, al punto de que partiendo del principio de buena fe y responsabilidad de sus actuaciones le ha delegado parte de la gestión aduanera, de tal suerte que el agente se ha convertido en su coadyuvante o cogestor. Paralelamente a ello, el agente por tal cogestoría ha asumido un régimen de responsabilidad no sólo frente a su cliente sino también ante el Fisco, por el ejercicio de su representación legal.

En similar sentido, la Sala Constitucional en sentencia N° 2003-11926, dictada a las catorce horas con treinta y un minutos del veintitrés de octubre del dos mil tres, sobre el ejercicio privado de funciones públicas por parte del transportista aduanero en su condición de auxiliar de la función pública aduanera resolvió:

“III.- CARÁCTER DE MUNERA PUBBLICA DEL TRANSPORTISTA O AGENTE NAVIERO. En el Derecho Administrativo se denomina "munera pubblica” al sujeto privado que ejerce, permanente o transitoriamente, funciones o competencias públicas cuando han sido previamente habilitados legal o contractualmente convirtiéndose en vicarios de la respectiva administración pública. El munera pubblica a diferencia del funcionario público actúa a nombre y por cuenta propia o de terceros y no de la Administración Pública que auxilia. La Ley General de Aduanas establece en su Título III que son munera pubblica o auxiliares de la función pública aduanera "…las personas físicas o jurídicas, públicas o privadas, que habitualmente efectúan operaciones de carácter aduanero, en nombre propio o en representación de terceros ante el Servicio Nacional de Aduanas”. El munera pubblico está sujeto a una relación de sujeción o subordinación especial por lo que tiene una serie de obligaciones y deberes que debe cumplir y observar a cabalidad. En este sentido, el numeral 30 de la Ley General de Aduanas le establece un elenco de obligaciones básicas, entre las que destacan, para el caso concreto, la de "d) Efectuar las operaciones aduaneras por los medios y procedimientos establecidos, de acuerdo con el régimen aduanero correspondiente" y h) Cumplir con las demás obligaciones que les fijan esta ley y sus reglamentos y con las disposiciones que establezca la autoridad aduanera mediante resolución administrativa o convenio". El capítulo III del Título III de la Ley General de Aduanas está referido al auxiliar de la función pública denominado "Transportista Aduanero", siendo que el numeral 40 los conceptúa como las "…personas, físicas o jurídicas… autorizados por la Dirección General de Aduanas. Se encargan de las operaciones y los trámites aduaneros relacionados con la presentación del vehículo, la unidad de transporte y sus cargas ante el Servicio Nacional de Aduanas, a fin de gestionar en la aduana de ingreso, el arribo, el tránsito, la permanencia o la salida de mercancías"…Bajo esta inteligencia, el ordenamiento infraconstitucional compele a los transportistas, en tanto auxiliares de la función pública aduanera, a cumplir con una serie de obligaciones cuyo contenido y alcances no pueden ser desconocidos u obviados por éstos. El párrafo segundo del artículo 140 de la Ley General de Aduanas, consecuentemente, prevé una sanción pecuniaria o multa para hipótesis en que el transportista aduanero infrinja la obligación que le imponen los artículos 30, incisos d) y h), 42, inciso e) y 43 de ese cuerpo normativo….” (El resaltado no es del original)

Dentro de ese orden de ideas, tal y como lo ha señalado la Sala Constitucional los agentes aduaneros están sujetos de manera directa a los deberes y obligaciones que le impone la ley en virtud de su carácter de munera púbblica, habiéndose establecido de forma clara y directa el ámbito de su responsabilidad, por lo que al definirse tan manifiestamente la misma, el régimen de obligaciones revierte un especial carácter por la condición propia de estos sujetos. Es por ello que del ordenamiento jurídico aduanero, derivan una serie de deberes determinados para el agente aduanero, en virtud de una relación jurídica preestablecida, que la doctrina ha llamado: relaciones


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de sujeción especial4 o relaciones especiales jurídico-administrativas5 como es, entre otras, la existente entre la Administración Aduanera y el auxiliar de la función pública.

De ahí que en virtud de la relación de sujeción o supremacía especial existe una responsabilidad concreta del auxiliar, y como consecuencia de esa relación previa administrativa es que el agente está obligado a una serie de obligaciones y deberes precisamente por ser un asesor de comercio internacional y aduanero, co-gestor en la determinación y pago de las obligaciones tributarias, debiendo efectuar la declaración bajo fe de juramento, siendo que las funciones o actividades que realizan y la confianza depositada en su gestión, comportan alta responsabilidad fiscal. Ante esta nueva caracterización, para poder actuar ante el Servicio Nacional de Aduanas, los agentes aduaneros deben ser autorizados en forma previa por parte del Ministerio de Hacienda y están sometidos al cumplimiento de una serie de derechos y obligaciones en relación al ejercicio de su actividad que están debidamente delimitadas en los numerales 14, 15, 16 y 17 del CAUCA III, artículos 17 a 23 del RECAUCA, artículos 30, 28 a 39 LGA, 77 a 122 del Reglamento a la LGA.

Así, el agente aduanero, sea persona física o jurídica, no está concebido como un simple intermediario entre el Servicio Nacional de Aduanas y el consignatario-importador de las mercancías, sino que por el contrario, se le considera un especialista con conocimiento técnico en la materia aduanera y de comercio exterior, que ejerce una representación legal de su poderdante (importador-consignatario de las mercancías), para las actuaciones y notificaciones del despacho aduanero y los actos que deriven de él, según lo establecen los artículos 21 del Reglamento al Código Aduanero Uniforme Centroamericano (RECAUCA)6 y 33 de la LGA, transcrito supra.

De dichas normas se extrae:

El agente aduanero, persona física en el Ordenamiento Jurídico Aduanero costarricense, es el representante legal del consignatario, en los trámites, regímenes y operaciones aduaneras.

La prestación de sus servicios en nombre de terceros, es personal y habitual.

Es un auxiliar de la función pública aduanera, por lo que en ejercicio de su actividad, priva el interés público, al ser un munera pública, obligado a coadyuvar en el control, estando compelido a ejercer un deber de colaboración, y especial sujeción ante la Autoridad Aduanera.

4MONTORO PUERTO (Miguel). La Infracción Administrativa, características, Manifestaciones y Sanción, Barcelona, Ediciones Nauta, 1965, p.122.5GALLEGO ANABITARTE (Alfredo), op. cit. p.24.

6 “Artículo 21.-Representación Legal. El agente aduanero es el representante legal de su mandante para

efectos de las actuaciones y notificaciones del despacho aduanero y los actos que de éste se deriven.


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Debe presentar la declaración aduanera bajo fe de juramento, con las responsabilidades que ello conlleva.

Es un representante legal de su mandante.

Los numerales de cita son concluyentes al establecer la responsabilidad y la representación legal del agente de aduanas para las actuaciones y notificaciones del despacho y “…los actos que derivan de él…”, siendo que esos actos derivados son los que tienen su origen, descienden o provienen del despacho aduanero, su génesis y relación causal lo constituye el despacho aduanero de las mercancías; por lo que la representación legal la ejerce el agente de aduanas para las incidencias del despacho, mismas que son propias de este proceso aduanero que concluye con la disposición de las mercancías, y las normas citadas establecen que se mantiene la representación para “los actos derivados del despacho…”.

Resulta evidente la relevancia que para el Fisco tiene la participación del agente aduanero, sea persona física o jurídica, en el procedimiento de despacho, al punto que le ha delegado parte de la gestión aduanera, convirtiéndose en su coadyuvante o cogestor. Paralelamente a ello, este auxiliar ha asumido un régimen de responsabilidad no sólo frente a su cliente sino también ante el Fisco, precisamente por el ejercicio de la representación legal que despliega. Dicha representación implica que los actos que le han sido encomendados, se consideran realizados en nombre del representado y en consecuencia los efectos jurídicos recaen en la esfera jurídica del comitente.

La participación y representación legal del agente de aduanas posterior al despacho, es un tema de interés para la Administración, pero fundamental para el importador de las mercancías, porque es el agente de aduanas el que levanta la declaración aduanera autodeterminada y bajo la fe del juramento, como asesor técnico y legal del importador, es quién establece los aspectos esenciales para determinar la obligación tributaria aduanera. “…El agente aduanero será responsable de suministrar la información y los datos necesarios para determinar la obligación tributaria aduanera, especialmente respecto de la descripción de la mercancía, su clasificación arancelaria, el valor aduanero de las mercancías, la cantidad, los tributos aplicables y el cumplimiento de las regulaciones arancelarias y no arancelarias que rigen para las mercancías, según lo previsto en esta Ley, en otras leyes y en las disposiciones aplicables…”7

En esa condición, el agente aduanero se constituye en la persona que está en posición de apoyar y asesorar a su mandante, cuando la autoridad aduanera en el ejercicio de los controles a posterior y dentro del período de 4 años exija el pago de los tributos dejados de percibir (artículo 62 LGA), pero también es cierto que esa representación se mantiene con sus derechos y obligaciones, mientras la representación concierne la presencia de la Administración Aduanera, ante quien el agente de aduana ha realizado una serie de actos que pueden ser revisados hasta por un plazo de cuatro años.

En este punto, surge la necesidad de establecer conforme a la LGA, cuáles son los actos que pueden derivar del despacho y sobre los cuales el agente de aduanas mantiene la representación legal del importador de conformidad con lo establecido por el legislador, lo que nos lleva a analizar

7 Artículo 86 LGA.


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la participación del agente de aduanas a través de todo el despacho, sean los actos previos, durante y posterior al despacho.

En el Título XII, Capítulo I, de las definiciones, artículo 266 de la LGA encontramos el concepto de despacho aduanero como el conjunto de operaciones y actos necesarios para cumplir con un régimen aduanero; concluye con el levante o la disposición de las mercancías.”. El concepto de despacho, son todos los actos realizados para obtener el levante de las mercancías y el despacho propiamente inicia con la presentación de la declaración aduanera, según el numeral 90 del RECAUCA: “Aceptación de la declaración de mercancías. La declaración de mercancías se entenderá aceptada una vez que ésta se valide y registre en el sistema informático del Servicio Aduanero u otro medio autorizado.”, y concluye con el levante de las mercancías. Así, conforme a lo expuesto, los artículos citados regulan que la representación legal se mantiene para los actos derivados del despacho, o sea los que surgen una vez concluido el mismo con el levante, cuando las mercancías ya están a disposición del importador.

Centrándonos en el régimen de importación definitiva, pero que puede y es aplicable a otros regímenes, la LGA establece acciones, trámites u operaciones que el agente de aduanas debe o puede realizar antes del despacho aduanero o de la presentación de la declaración de aduanas, mismos que le permitirán al auxiliar presentar la declaración autodeterminada reglada en el artículo 86 del mismo cuerpo de normas, cumpliendo con la obligación de suministrar la información correcta y bajo la fe de juramento. Entre las acciones previas que el auxiliar puede realizar sin haber iniciado el despacho, pero que constituyen acciones tendientes a presentar una declaración correcta para destinar una mercancía al régimen aduanero de importación, tenemos las establecidas en el artículo 78 del RECAUCA, 84 y 85 de la LGA:

“Artículo 78.-Examen previo. Para efectos del Artículo 49 del Código, el declarante o su representante tendrá derecho a efectuar el examen previo de las mercancías por despachar, de acuerdo con el procedimiento que establezca al efecto el Servicio Aduanero, a través de disposiciones administrativas de carácter general. Para efectuar el examen previo de las mercancías el depositario estará obligado a brindar las facilidades necesarias al consignatario para la práctica de dicha diligencia. En la Declaración de Mercancías deberá indicarse que se practicó el Examen Previo, cuando éste se hubiere efectuado.”

“ACTUACIONES PREVIAS A LA PRESENTACION DE LA DECLARACION ADUANERA. ARTÍCULO 84.- Examen previo. El declarante o su representante, podrá efectuar el examen previo de las mercancías por despachar, para reconocerlas a efecto de declarar, correctamente, toda la información acerca de las mercancías.

ARTÍCULO 85.- Consultas técnicas. La persona con interés directo o legítimo podrá consultar por escrito a la autoridad aduanera sobre la aplicación de reglamentos técnicos, tarifas vigentes, criterios arancelarios y de valoración aduanera. La consulta deberá contener el criterio motivado del interesado.

El dictamen de la autoridad aduanera se limitará al caso concreto consultado. No tiene efecto la consulta realizada sobre la base de datos inexactos u omisos proporcionados por el interesado.

La presentación de la consulta no interrumpirá los plazos ni la continuación de los procedimientos aduaneros...”.


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Establecido por ley y realizado en la práctica diaria, es normal que los agentes de aduanas realizan examen previo de las mercancías a efecto de establecer su naturaleza, función, composición, cantidad, peso, embalaje y cualquier otro elemento que le permita una plena identificación a efecto poder levantar una declaración aduanera correcta cuando concurra a realizar el despacho de las mercancías. Importante resaltar que el agente de aduanas se apersona a los recintos aduaneros donde se encuentran depositadas las mercancías, sin necesidad de presentar documento alguno que lo acredite como representante legal del importador, no presenta una autorización o poder del consignatario de las mercancías porque se presume tal representación basado en la condición de auxiliar de la función pública. De igual forma sucede con la realización de consultas técnicas, que incluye la solicitud de criterios en materia de clasificación arancelaria, valoración aduanera, origen, aplicación de reglamentos técnicos y otros que su puedan presentar. Una vez con la información en su poder, el agente aduanero levanta la declaración aduanera y transmite conforme los reglamentos y procedimientos dispuestos, con la documentación de respaldo y mediante el uso de los sistemas electrónicos obligatorios, dando inicio al despacho aduanero que concluye con el levante o libre disposición de las mercancías.

Posterior a la conclusión del despacho, al tenor del artículo 33 de la LGA supracitado, se impone que la representación legal del agente aduanero se mantiene “para los actos derivados del despacho…”, y esto es normal y es una práctica habitual donde los agentes aduaneros en su condición de auxiliares de la función pública mantienen derechos pero también obligaciones. No es admisible que un auxiliar pretenda renunciar a su conveniencia únicamente a lo que le genera obligaciones y responsabilidades, pero pretende por otra parte mantener actividades que le benefician en el ejercicio de su profesión y patrimonio. Son múltiples los ejemplos de esta relación. Es usual que los agentes de aduanas presenten solicitudes de rectificación de una declaración aduanera en representación del importador después de concluido el despacho aduanero, por tener errores u omisiones que deben subsanarse, también presentan reclamos para la devolución de impuestos pagados en exceso o cancelando aquellos que se dejaron de pagar, solicitando la aplicación de preferencias arancelarias establecidas en Tratados de Libre Comercio; asimismo para solicitar la desestimación o anulación de una declaración aduanera o cuando se apersonan en los procedimientos ordinarios, presentan recursos conforme los artículos 196 y siguientes de la LGA en representación del importador. En las actuaciones citadas solo a modo de ejemplo, porque existen más, al agente de aduanas no le es exigible la presentación de una autorización o poder del importador para gestionar o actuar a su nombre, lo ha venido haciendo y, lo hace y lo seguirá haciendo, porque la ley aduanera les permite el ejercicio de esa representación posterior al despacho, misma que ahora pretende desconocer cuando se trata de asumir responsabilidad.

El agente de aduanas es representante del importador – consignatario por designación de este de acuerdo a su conveniencia o intereses (a la persona física o jurídica que la va a representar) al sujeto que le va a representar, de igual forma podrá destituirlo o sustituirlo. Por otra parte la representación deriva de un poder o mandato otorgado al representante para que dentro de los límites establecidos realice los actos o actuaciones que le han sido encomendados, los cuales se entienden han sido realizados a nombre del representado y vienen a afectar directamente su actividad o patrimonio, los efectos jurídicos se producen en la esfera jurídica de este.


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En materia aduanera en nuestro país, no se establece ninguna formalidad que exija acreditar dicha representación ni siquiera por simple nota en la que conste la autorización, esta se presume por la sola realización de los actos del mandato (verbigracia, la presentación de la declaración aduanera), por así disponerlo la LGA y el CAUCA. El agente aduanero presta servicios a terceros y adquiere obligaciones que lo vinculan con su mandante como representante legal que es de su mandante para las actuaciones y notificaciones del despacho aduanero y los actos que deriven de él (artículo 33). Esto nos permite determinar que por regla general como representante que es del mandante (importador, consignatario o consignante) todas aquellas actuaciones derivadas de un despacho aduanero (verbigracia la iniciación de un procedimiento ordinario a posteriori artículo 102 párrafo segundo) pueden ser notificadas a este por medio de su representante,

Es importante aclarar, que la administración en el acto de apertura del procedimiento debe indicar con claridad en qué condición notifica a cada sujeto, agente aduanero o importador, porque recordemos que por disposición de ley este representante, llamado agente aduanero, responde solidariamente ante el Fisco por el pago de las obligaciones tributarias que deriven de las operaciones aduaneras en las cuales interviene (artículo 17 del CAUCA, 36 y 264 LGA), motivo por el cual en caso de dirigirse el acto directamente en su contra por aplicación del numeral 36 y 264 de la LGA, así debe establecerse con absoluta claridad en el acto que se dicte o si solo responde en forma parcial o proporcional, también debe señalarse de conformidad con el artículo 16 del Código de Normas y Procedimientos Tributarios.

La notificación al importador por medio de su representante legal para efectos derivados del despacho llamado agente de aduanas, es válida por ser una decisión del legislador y de esa forma quedó establecido en la legislación comunitaria y nacional, implica la obligación y responsabilidad del agente de cumplir con el mandato que ejerce y hacer llegar la notificación al importador, caso contrario está incurriendo en un incumplimiento de la representación que ejerce y asume la responsabilidad por ese hecho siendo “…En ese carácter, será el responsable civil ante su mandante por las lesiones patrimoniales que surjan como consecuencia del cumplimiento de su mandato.”. (artículo 33 LGA).

La posible existencia de conflictos de interés entre mandatario y mandante, es un problema privado que no afecta las obligaciones de ambas partes en sus relaciones con las Autoridades Aduaneras. Con fundamento en legislación vigente y aplicable, concluye este Tribunal la existencia de una representación legal del agente de aduanas en favor del importador, para los actos derivados del despacho aduanero, por lo tanto es correcta y permitida la notificación de los actos derivados del despacho aduanero a instancia de la Administración Aduanera o por gestión del mismo agente de aduanas, al importador por medio de su representante legal auxiliar de la función pública agente de aduanas.

De esta forma, aún después del despacho, en todo lo que esté relacionado con el régimen aduanero en que el agente representó al consignatario-importador de las mercancías, continúa ostentando la representación de éste, tal y como sucede en el cuadro fáctico bajo estudio, razón por la cual se notifica al importador XXX S.A. por medio del auxiliar de la función pública Agencia de Aduanas XXX S.A., siendo que en las actas de notificación se deja constancia de la condición


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en la cual se realizan las correspondientes comunicaciones, teniéndose al primero como debidamente notificado.

De esta forma, la notificación realizada al importador/consignatario en la figura de su representante no vulnera de modo alguno su derecho de defensa, ni el debido proceso, precisamente por la condición de representante legal que tiene el Agente Aduanero frente a éste.”

(Resolución del Tribunal Aduanero Nacional número 237 del año 2018)

En el asunto, observa el suscrito que el escrito de interposición del recurso que en

principio respondería a la documental de folios 1 a 18 todos salvo el 16 presentan

el logo de la empresa importadora XXX y carecen de numeración de página. Sin

embargo, llama la atención del suscrito que la documental de folio 16 corresponda

a un documento con el logo de la agencia de aduanas XXX y que indica además

ser la página 19 de 19. En razón a lo anterior es claro que el folio 16 no

corresponde al escrito de folios 1 a 18, sin además pueda tampoco relacionarse

con el asunto en revisión y por ello no se considera para los efectos de

admisibilidad u otro aspecto del caso que se resuelve. Tome nota el A Quo de lo

señalado a los efectos de ser más riguroso en el recibo de documentos y/o de la

incorporación y foliatura del mismo.

DICK RAFAEL REYES VARGAS


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