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PERÚ Ministerio de Justicia y Derechos Humanos

Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de Datos Personales

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres" "Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad"

OPINIÓN CONSULTIVA N° lq -2019-JUS/DGTAIPD

ASUNTO Opinión sobre la aplicación del inciso g) artículo 11° del TUO de la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública.

REFERENCIA Oficio N° 41-2018-VIVIENDA/SG-OAC

FECHA 13 de febrero de 2019

I. ANTECEDENTES

1.1. Mediante el Oficio N° 41-2018-VIVIENDA/SG-OAC, el Funcionario Responsable de Acceso a la Información del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento, presentó una consulta sobre cuál es el plazo máximo excepcional en el que la institución debe entregar la información solicitada y si podría exceder el plazo de 10 días que establece la ley para la atención de solicitudes.

1.2. La Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la Información Pública tiene entre sus funciones, absolver las consultas que las entidades o las personas jurídicas o naturales le formulen respecto de la aplicación de normas de transparencia y acceso a la información pública. Las consultas que absuelve son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa vigente, planteadas sobre temas genéricos por ella regulada, sin hacer alusión a casos concretos o específicos. Por lo tanto, sus conclusiones no se encuentran vinculadas necesariamente a una situación particular.

II. ANÁLISIS

2.1. El derecho de acceso a la información pública es un derecho fundamental consagrado en la Constitución, en virtud del cual toda persona, sin expresión de causa, puede solicitar y recibir información de cualquier entidad pública en el plazo legal. La información que afecta la intimidad personal y la que expresamente se excluya por ley o por razones de seguridad nacional está

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El artículo 11 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública (en adelante, TUO de la Ley N° 27806), aprobado por Decreto Supremo N° 043-2003-PCM, regula cual es el procedimiento al que se sujeta toda solicitud de acceso a la información pública presentada ante las entidades del Estado. Dentro del procedimiento,

1 Inciso 5 del artículo 2 de la Constitución Política del Perú.

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se precisa que la entidad tiene un plazo de diez (10) días hábiles2 para entregar la información al solicitante.

2.3. No obstante, cuando la entidad no pueda materialmente cumplir con entregar la información en el plazo establecido, podrá hacer uso de la prórroga excepcional por única vez, de acuerdo con lo dispuesto por el inciso g) del artículo 11 del TUO de la Ley N° 27806. En ese caso, debe comunicar al solicitante, en el plazo de dos (2) días hábiles de presentada la solicitud, la fecha en que entregará la información.

2.4. Concretamente, la norma legal establece algunos supuestos para extender el plazo de atención de los pedidos de información:

a. La falta de capacidad logística, es decir, de medios para reproducir la información.

b. La falta de capacidad operativa, esto es, de medios para el envío de la información como: servicio de correspondencia, soporte informático, internet.

c. La falta de personal para la atención inmediata o dentro del plazo legal. Para estos efectos, debe considerarse como factores el volumen de la información y la afectación sustancial de la continuidad del servicio o función pública de su competencia.

2.5. El Estado tiene la obligación de responder sustancialmente a las solicitudes de acceso a la información pública que le sean formuladas. En efecto, el artículo 13 de la Convención Americana establece la obligación de atender las solicitudes en un plazo oportuno, es decir dentro del plazo legal, o en su defecto determinar el plazo razonable en el que entregará la información solicitada3.

2.6. El plazo razonable no significa el número fijo de días, semanas, meses o años, ya que ello se trataría del plazo legal, si no que se trata que el solicitante obtenga la información requerida dentro de un plazo determinado bajo ciertos criterios, tales como:

F€711==:1 i. La complejidad de la causa que habilita el uso de la prórroga, es decir,

estudiar la causa ponderando elementos objetivos como por ejemplo: el período del tiempo que tomará contar con una fotocopiadora para reproducir la información, el número de personas con las que cuenta, el volumen de la información solicitada, la no afectación de la continuidad

2 Inciso b) artículo 11 del TUO de la Ley N° 27806.

3 Ref. Organización de los Estados Americanos. Comisión Interamericana de Derechos Humanos. El Derecho de Acceso a la Información en el Marco Jurídico Interamericano. 2012. P. 9.

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del servicio o la función pública de competencia de la entidad, entre otros.

ii. La situación particular de la entidad obligada, es decir, evaluar las circunstancias económicas o sociales de la entidad, por ejemplo que la solicitud se realice en una entidad que no cuente con acceso al internet o con escasos recursos para superar las deficiencias.

iii. Se fije atendiendo el principio de razonabilidad4, es decir que el plazo adicional fijado debe reflejar la complejidad de las causas que derivaron el uso de la excepción.

2.7.

E. LUNA C.

Por tanto, si bien el marco legal no ha determinado el plazo de excepción, este no podría constituir un plazo evidentemente irrazonable que pueda configurar una violación al contenido esencial del derecho de acceso a la información pública.

CONCLUSIONES

El derecho de acceso a la información pública genera distintas obligaciones a cargo del Estado, una de ellas es la referida a responder de forma oportuna las solicitudes presentadas.

3.2. El marco legal vigente regula el plazo de diez (10) hábiles para la atención de las solicitudes de acceso a la información pública, no obstante el inciso g) del artículo 11 del TUO de la Ley N° 27806, dispone la determinación de un plazo excepcional por única vez que deberá ser comunicado al solicitante de forma debidamente fundamentada.

El plazo excepcional o prórroga se sustenta en condiciones pre existentes a la presentación de las solicitudes de acceso a la información pública, las cuales deben constar en cualquier instrumento de gestión o acto de administración interna.

4 Sobre el principio de razonabilidad, el máximo intérprete de la Constitución ha señalado que: "La razonabilidad implica que el acto estatal debe mantener su justificación lógica y axiológica en los sucesos o circunstancias que fueran. Así, la doctrina exige que se produzca una consonancia entre el hecho antecedente "creador" o "motivador" del acto estatal y el hecho consecuente derivado de aquél." (El subrayado es nuestro)

"La proporcionalidad exige la existencia indubitable de una conexión directa, indirecta y relacional entre causa y efecto; vale decir, que la consecuencia jurídica establecida sea unívocamente previsible y justificable a partir del hecho ocasionante del acto estatal. En consecuencia la proporcionalidad lo será cuando la razón del efecto sea deducible de la causa, o previsible a partir de ella.

Ahora bien, más allá de la convención doctrinaria que admite su autonomía como concepto, en pundad, la proporcionalidad es una modalidad más de la razonabilidad (razonabilidad instrumental) Exp. N° 0090- 2004-AA/TC (Fundamento 35).

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El plazo excepcional debe fijarse atendiendo a un plazo razonable, el cual se fije de acuerdo a ciertos criterios tales como: la complejidad de la causa, la situación particular de la entidad y el principio de razonabilidad.

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