MODULAR NOVENO SEMESTRE

DERECHO COMPARADO EN FAMILIA

QUE ES DERECHO COMPARADO:

Uniformidad, disciplina jurídica que nace en 1900 en Paris durante el primer congreso,

dedicada al estudio del derecho extranjero, que aplica un método de investigación propio

el cual se denomina método comparado, para la solución de un problema en concreto.

Busca mejorar los regímenes jurídicos, y se habla de un derecho comparado en micro y

macrocomparación, la primera cuando se comparan instituciones, se ocupa de cuestiones

o instituciones concretas en las que el derecho comparado ofrezca soluciones puntuales a

los problemas y en una rama del derecho específica; y la segunda cuando se comparan

sistemas jurídicos desde la globalidad, esto es comprar dos o más sistemas jurídicos, para

ver sus analogías y diferencias, sus métodos de análisis e investigación y procedimientos

empleados para ello. Permite unificar los valores universales.

Son tres etapas: la primera abarca del siglo XIX a las primeras décadas del siglo XX, la

segunda de los años 50 y 60 del siglo XX y la tercera iniciada hace 25 años.

En un requisito previo la existencia de un derecho extranjero para poder hablar de

derecho comparado.

Los juristas por lo general comparan, yuxtaponen y armonizan normas, dentro del

ordenamiento propio, para establecer conclusiones jurídicas viables. Pero esta actividad

no se considera derecho comparado, para eso se necesita la dimensión internacional, o

más rigurosamente la dimensión supranacional.

Como conclusión, el derecho comparado se vincula necesariamente a comparar diferentes

sistemas legales del mundo, requiere del conocimiento previo de lo que será objeto de

comparación de manera posterior. El conocimiento previo del tema que será comparado

es una condición sine qua non para la formación del comparativista.

Hay dos ramas del derecho internacional el público y el privado, el primero requiere del

conocimiento de los diferentes sistemas jurídicos que son expresión de determinados y

diferentes modelos de justicia. El segundo afronta los conflictos normativos en el ámbito

privado del derecho. Y su función cosiste en dar solución a esos conflictos jurídicos en los

que colisionan diferentes ordenamientos o sistemas jurídicos, una problemática es la falta

de uniformidad en la aplicación o falta de coherencia interna. No busca unificar las

legislaciones internas sino armonizar y mejorar las relaciones internacionales de los países.

No se pueden comparar sistemas, instituciones o normas sin conocer su funcionamiento,

por otra parte no se puede conocer el funcionamiento si se ignora el contexto cultural,

económico y jurídico de una determinada sociedad, de ahí que el papel que juega el

derecho comparado está más próximo a la psicología jurídica que a la anatomía jurídica.

MATRIMONIO

Articulo 113 C.C el matrimonio es un contrato solmene por el cual un hombre y

una mujer se unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Articulo 115 C.C se constituye y perfecciona por el libre y mutuo

consentimiento de los contrayentes, expresado ante el funcionario competente,

en la forma y con las solemnidades establecidas en este código. Y no producirá

efectos civiles y políticos si en su celebración se contravienen las formas,

solemnidades y requisitos.

Los matrimonios religiosos son válidos siempre y cuando estas religiones tengan

convenio de derecho público interno, concordato o tratado de derecho

internacional.

Articulo 117 C.C el matrimonio de los menores de 18 años es válido cuando

cuentan con el permiso expreso y por escrito de sus padres legítimos o naturales,

si alguno de ellos está muerto o impedido para expresar el consentimiento basta

con el del otro padre. El mismo tratamiento para el matrimonio de hijo adoptivo,

respecto de sus padres adoptantes.

Artículo 122 C.C causales de negativa de consentimiento del curador. “EL

CURADOR DEBE MANIFESTAR EL MOTIVO POR EL CUAL SE NIEGA A DAR EL

CONSENTIMIENTO”

Articulo 124 C.C desheredamiento por falta de consentimiento. El que no

habiendo cumplido la edad se casare sin el consentimiento de un ascendiente

estando obligado a obtenerlo podrá ser desheredado no solo por aquel o aquellos

cuyo consentimiento fuere necesario, sino por todos los otros ascendientes, si

alguno de éstos muriere sin hacer testamento no tendrá el descendiente más que

la mitad de la porción de bienes que le hubiera correspondido en la sucesión del

causante.

Artículo 125 C.C el contraer matrimonio sin el consentimiento de los padres, no

libera de la obligación legal de los padres de proveer alimentos al hijo ni priva a

este del derecho de alimentos.

Artículo 127 C.C no pueden fungir como testigos:

Menores de 18 años.

Los que se hallaren en estado de interdicción por demencia.

Privados de la razón.

Condenados a pena de reclusión por más de 4 años.

Los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser

testigos.

Extranjeros no domiciliados en la república.

Personas que no entiendan el idioma de los contrayentes.

Artículo 132 C.C si hubiere oposición y la causa fuere válida para impedir la

celebración del matrimonio, el juez dispondrá que en el término siguiente de 8

días siguientes los interesados presenten las pruebas de esa oposición concluidos

los cuales señalará día para celebrar el juicio, y citadas las partes se resolverá la

oposición dentro de los tres días después de haberse practicado esta diligencia.

Articulo 135 C.C el acta perfecciona el matrimonio, cuando se celebra ante el

juez.

Articulo 140 C.C causales de nulidad

Por error, acerca de las personas, de los contrayentes o sobre alguno de

estos.(LO PUEDE ALEGAR EL CONTRAYENTE QUE HAYA PADECIDO EL

ERROR, NO HAY ERROR SI DESPUES DE CONOCER EL ERROR MANTUVO LA

COHABITACIÓN)

Cuando se ha contraído entre personas menores de 14 años o alguno de

estos tenga esta edad. (SE PUEDE INTENTAR POR EL PADRE O TUTOR DEL

MENOR O POR LOS MISMOS MENORES CON ASISTENCIA DE UN CURADOR

PARA LA LITIS, SI SE INTENTA DESPUES DE TRES MESES DE HABER

LLEGADO LOS MENORES A LA PUBERTAD NO SE PUEDE DECLARAR NULO)

Cuando falte el consentimiento de ambos o alguno de los contrayentes.

(LO PUEDE ALEGAR LOS CONTRAYENYES, LOS PADRES O LOS

GUARDADORES)

Cuando no se celebra ante autoridad competente y con los testigos

requeridos. (LO PUEDE ALEGAR LOS CONTRAYENYES, LOS PADRES O LOS

GUARDADORES)

Cuando se contrae por fuerza o miedo, que sea suficiente para obligar a

alguno a obrar sin libertad. Por uno de los contrayentes o por un tercero.

No es causal de nulidad si después de desaparecer la fuerza, se ratifica el

matrimonio con palabras expresas o con la sola cohabitación. (POR

PETICION DE LA PERSONA A QUIEN SE HUBIERE INFERIDO LA FUERZA,

CUASADO EL MIEDO U OBLIGADO A CONSETIR, NO HAY LUGAR A LA

NULIDAD SI DESPUES HAN VIVIDO JUNTOS POR UN TERMINO DE TRES

MESES SIN ALEGAR LA NULIDAD)

Cuando no ha habido libertad en el consentimiento de la mujer por que

fue robada violentamente, a menos de que consienta en el estando fuera

del poder del raptor. (POR PETICION DE LA PERSONA A QUIEN SE HUBIERE

INFERIDO LA FUERZA, CUASADO EL MIEDO U OBLIGADO A CONSETIR, NO

HAY LUGAR A LA NULIDAD SI DESPUES HAN VIVIDO JUNTOS POR UN

TERMINO DE TRES MESES SIN ALEGAR LA NULIDAD)

Cuando los contrayentes o alguno de ellos ha matado o hecho matar el

cónyuge de matrimonio anterior.

Cuando están en la misma línea de ascendientes o descendientes, o son

hermanos.

Cuando se contrajo por personas que están entre sí en el primer grado de

la línea recta de afinidad legitima.

Cuando se contrajo entre adoptantes.

Cuando respecto de los cónyuges o alguno de ellos se encuentre vigente

un matrimonio anterior.

Articulo 148 C.C anulado el matrimonio desde el mismo día cesan todos lo

derechos y obligaciones reciprocas que resulten del contrato de matrimonial,

pero si alguno lo hizo de mala fe debe indemnizar al otro por los perjuicios los

cales se tasan bajo juramento estimatorio.

Articulo 149 C.C efecto de la nulidad respecto de los hijos. A pesar de

declararse la nulidad los hijos son legítimos y quedan bajo la potestad del

padre y son alimentados y educados por ambos padres. Si se prueba la culpa

de uno de los cónyuges este debe asumir por los alimentos y la educación del

hijo, siempre que tenga como, de lo contrario estará a cargo de los dos padres.

Articulo 152 C.C sentencia. Se ordena lo concerniente al enjuiciamiento y

pronto castigo de los que resulten culpados y se determinan con precisión los

derechos del cónyuge inocente y sus hijos, sobre los bienes del cónyuge

encontrado culpable.

DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO

Se disuelve por la muerte real o presunta de uno de los cónyuges o por

divorcio judicialmente decretado.

Los efectos civiles de un matrimonio religioso cesan por el divorcio.

CAUSALES DE DIVORCIO:

Relaciones sexuales extramatrimoniales.

Grave e injustificado incumplimiento por parte de alguno de los

cónyuges de los deberes conyugales y los deberes como padres.

Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos de obra.

La embriagues habitual de alguno de los cónyuges.

El consumo de sustancias psicoactivas.

Toda enfermedad grave e incurable, física o psíquica de uno de los

cónyuges que ponga en peligro la salud mental o física del otro y haga

imposible la comunidad matrimonial.

Toda conducta de los cónyuges que busque corromper o pervertir al

otro, a un descendiente o personas que estén bajo su cuidado y

convivan bajo el mismo techo.

Separación de cuerpos judicial o de hecho que haya perdurado por

más de dos años.

El consentimiento mutuo ante juez competente y reconocido por

sentencia.

El divorcio solo se puede demandar por el cónyuge que no haya dado lugar a

los hechos y dentro del término de 1 año, que se cuenta desde que se tuvo

conocimiento de los hechos o desde que sucedieron.

EFECTOS DEL DIVORCIO: una vez ejecutoriada la sentencia

Se disuelve el vínculo en el matrimonio civil

Cesan los efectos civiles del matrimonio religioso

Se disuelve la sociedad conyugal.

Se mantienen el deber legal de alimentos de los padres a los hijos, y

cuando proceda a los cónyuges.

EFECTOS PATRIMONIALES DEL DIVORCIO:

En los casos de las causales 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 154, el cónyuge

inocente puede revocar las donaciones hechas a favor del cónyuge culpable

sin que este pueda invocar derechos o concesiones estipulados a su favor en

las capitulaciones.

*ARTICULO 163: DIVORCIO DE MATRIMONIO CIVIL CELEBRADO EN EL EXTRANJERO SE REGIRÁ POR

LA LEY DEL DOMICILIO CONYUGAL (ESTATUTO PERSONAL)

*ARTICULO 164: DIVORCIO DECRETADO ENE EL EXTERIOR DE MATRIMONIO CIVIL CELEBRADO EN

COLOMBIA, SE REGIRÁ POR LA LEY DEL DOMICILIO CONYUGAL. Y NO PRODUCIRÁ EFECTOS DE

DOSILUCIÓN SINO CON LA CONDICION DE QUE LA CAUSAL RESPECTIVA SEA ADMITIDA POR LA LEY

COLOMBIANA, Y DE QUE EL DEMANDADO HAYA SIDO NOTIFICADO PERSONALMENTE O

EMPLAZADO SEGÚN LA LEY DE SU DOMICILIO.

*ARTICULO 180 INCISO 2: LOS QUE SE HAYAN CASADO EN PAIS EXTRANJERO Y SE DOMICILIAREN

EN COLOMBIA SE PRESUMEN SEPARADOS DE BIENES, SALVO QUE DE CONFORMIDAD Y BAJO EL

IMPERIO DE LAS LEYES BAJO LAS CUALES SE CASARON ESTEN SOMETIDAS A UN REGIMEN

PATRIMONIAL DIFERENTE.

*ARTICULO 213 C.C PRESUNCIÓN DE HIJO CONCEBIDO EN EM MATRIMONIO O EN UNIÓN

MARITAL DE HECHO, ESTE TIENE POR PADRES A LOS CONYUGES O COMPAÑEROS PERMANENTES,

SALVO QUE SE PRUEBE LO CONTRARIO EN UN PROCESO DE IMPUGNACION O INVESTIGACION DE

LA PATERNIDAD.

*ARTICULO 214 C.C IMPUGNACION POR EL CONYUGE O COMPAÑERO PERMANENTE. EL HIJO

QUE NACE DESPUES DE EXPIRADOS LOS 180 DIAS SUBSIGUIENTES AL MATRIMONIO O A LA

DECLARACION DE LA UNION MARITAL DE HECHO, SE REPUTA CONCEBIDO EN EL VINCULO Y TIENE

POR PADRES A LOS CONYUGES O COMPAÑEROS PERMANTES. EXCEPTO EN LOS SIGUIENTES

CASOS: 1. CUANDO ALGUNO DEMUESTRE QUE EL NO ES EL PADRE, 2. CUANDO EN PROCESO DE

IMPUGNACION POR MEDIO DE PRUEBA CIENTIFICA SE DESVIRTUE LA PRESUNCIÓN.

*216 C.C TITULARES DE LA ACCION DE IMPUGNACION DE LA PARTERNIDAD. DEL HIJO NACIDO

EN LA VIGENCIA EL CONYUGE O COMPAÑERO PERMANENTE Y LA MADRE DENTRO DE LOS 140

DIAS SUBSIGUIENTES A AQUEL EN QUE TUVIERON CONOCIMIENTO DEL HECHO.

*ARTICULO 217 C.C TÉRMINO PARA IMPUGNAR LA MATERNIDAD O LA PATERNIDAD. EL HIJO LA

PUEDE IMPUGNAR EN CUALQUIER TIEMPO AL IGUAL QUE AQUEL QUE ALEGUE ES EL PADRE O

MADRE BIOLÓGICO.

*ARTICULO 219 C.C LOS HEREDEROS PUEDEN IMPUGNAR LA PATERNIDAD O LA MATERNIDAD

DESDE EL MOMENTO EN QUE CONOCIERON LA MUERTE DE AQUELLOS O DESDE EL MOMENTO

DEL PARTO, DE LO CONTRARIO EL TERMINO PARA IMPUGNAR SERÁ DE 140 DIAS DESDE QUE

TUVIERON CONOCIMIENTO. SALVO QUE EL CAUSANTE HAYA RECONOCIDO AL HIJO EN EL

TESTAMENTO O EN OTRO INSTRUMENTO PÚBLICO.

*ARTICULO 222 C.C LOS ASCEDIENTES TAMBIEN PUEDEN IMPUGNAR LA PATERNIDAD O LA

MATERNIDAD DENTRO 140 SUSBSIGUIENTES AL CONOCIMIENTO DE LA MUERTE DEL PADRE O LA

MADRE.

FILIACIÓN

Vinculo jurídico entre procreado y procreador.

CLASES:

1. LEGITIMA: MATRIMONIAL, hijos concebidos en unión marital

de

hecho o durante la vigencia del matrimonio)

2. EXTRAMATRIMONIAL: ley 29 de 1982

3. ADOPTIVA: Código de la Infancia y la Adolescencia. (Artículo

61. Derecho a una familia)

4. Asistida: unión igualitaria 1. Alquiler de vientre.2. Maternidad subrogada.SIN VÍNCULO

BIOLÓGICO

1.

BIOLÓGICO

MADRE:1. gestante2. biológica3. legal

EL PARENTESCO ES AQUEL VINCULO BIOLOGICO O JURIDICO (CONSANGUINIDAD O AFINIDAD) ES

DE CONSANGUINIDAD RESPECTO DE LOS PRIMOS, TIOS, ABUELOS, ETC. Y ES DE AFINIDAD CON LA

FAMILIA POR CONSANGUINIDAD DEL CONYUGE O COMPAÑERO PERMANENTE EN LA MISMA

LINEA Y EN EL MISMO GRADO DE ESTOS ULTIMOS RESPECTO DE AQUELLA.

EXEQUATUR:

ARTICULOS 605 - 607 CGP

*las sentencias y otras providencias que revistan tal carácter pronunciadas por autoridades

extranjeras en procesos contenciosos o de jurisdicción voluntaria tienen en Colombia la fuerza que

le concedan los tratados que existan con ese país, y en su defecto la que allí se reconozca a las

proferidas en Colombia. El de laudos arbitrales proferidos en el extranjero se someterá a las

normas que regulen la materia.

Reciprocidad diplomática (tratados) y si no hay diplomática mirar la reciprocidad legislativa (las

leyes del otro país otorguen fuerza a las sentencias proferidas en Colombia), y posterior a esto hay

que revisar los requisitos para que la sentencia extranjera tenga efectos en Colombia del artículo

606 del CGP.

Los requisitos referidos anteriormente son:

La sentencia no puede versar sobre derechos reales que estén constituidos sobre bienes

que se encontraban en el territorio colombiano al momento en que se inició el proceso en

el que la sentencia se profirió.

Que no se oponga a leyes u otras disposiciones colombianas de orden público,

exceptuando a las de procedimiento.

Que la sentencia esté ejecutoriada conforme a las leyes del país donde se profirió la

sentencia. Y se presenten copias debidamente legalizadas

Que el asunto sobre el cual recae no sea de competencia exclusiva de los jueces

colombianos.

Que en Colombia no exista proceso en curso o sentencia ejecutoriada del mismo asunto.

Que si se hubiere dictado en proceso contencioso se haya agotado el requisito de debida

citación y contradicción del demandado, conforme a la ley del país de origen.

Que se cumpla con el requisito del exequatur.

*PROCEDIMIENTO

La solicitud se debe hacer ante la sala de casación civil de la corte suprema de justicia. Salvo que

conforme a los tratados internacionales le corresponda a otro juez conocer del asunto. Ante ella

deberá citarse a la parte afectada por la sentencia si hubiere sido proferida en proceso

contencioso.

Lo que se demanda es la sentencia extranjera.

Cuando la sentencia o cualquier documento que se aporte no se encuentre en castellano, se debe

aportar copia legalizada además de la traducción oficial de los documentos.

Se debe tener en cuenta las siguientes reglas:

1. Con la demanda se solicitan las pruebas que se consideren pertinentes.

2. La Corte rechaza la demanda si falta alguno de los requisitos 1, 2, 3 o 4 mencionados

anteriormente.

3. De la demanda se da traslado a la parte afectada por la sentencia, y al procurador

delegado de acuerdo a la naturaleza del asunto en la forma señalada en el artículo 91, por

el término de 5 días.

4. Vencido el término de traslado se decretan las pruebas, el juez fija fecha para audiencia de

práctica de pruebas, escuchar alegatos de las partes y dictar sentencia.

5. Si la Corte concede el exequatur y la sentencia extranjera requiere de ejecución se envía al

juez competente para que la ejecute.

*COMO ES EL TRÁMITE CUANDO UN JUEZ EXTRANJERO COMISIONA A UN JUEZ COLOMBIANO

PARA LA PRACTICA DE UNA PRUEBA

Los jueces colombianos deben diligenciar los exhortos (no es obligatorio) sobre pruebas

decretadas por funcionarios extranjeros del orden jurisdiccional o de tribunales de arbitramento, y

las notificaciones, requerimientos y actos similares ordenados por aquellos.

Siempre que no se oponga a las leyes u otras disposiciones nacionales de orden público.

*COMPETENCIA Y TRÁMITE DEL PUNTO ANTERIOR

De las comisiones referidas anteriormente conocen los jueces civiles del circuito del lugar en el

que deban cumplirse, a menos que conforme a los tratados internacionales le corresponda a otro

juez.

Las comisiones se ordenaran cumplir cuando el exhorto se encuentre autenticado, si no está en

castellano solicitará el juez a costas del solicitante sea traducido.

Si el exhorto reúne los requisitos se corre traslado al ministerio público por un término de tres días

para que emita concepto, vencido los cuales se resuelve lo pertinente.

Surtida la diligencia se devuelve el exhorto a la autoridad extranjera comitente, a través del

ministerio de relaciones exteriores, y se procede de igual manera cuando no ha podido cumplirse.