UNIVERSIDAD NACIONAL DE PIURA

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

MODULO DERECHO PROCESAL CIVIL

SANTIAGO HERRERA NAVARRO

DOCENTE

Piura, Mayo 2014.

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CAPITULO I

PRINCIPIOS PROCESALES

Son directivas o líneas matrices dentro de las cuales deben

desarrollarse las instituciones del proceso. Son conceptos de

orden general que definen el modo de ser del proceso en cuanto

a la actividad de los sujetos y sus relaciones.

Para el Jurista Dr. MONROY GÁLVEZ: “Los Principios

Procesales no son otra cosa que la especie que conforman los

Principios Generales del Derecho”. Viendo a los principios

procesales en una forma conjunta, nos permite darnos cuenta

cual es el Sistema procesal por el cual el legislador ha optado, y

en el caso nuestro se han recogido en el Título Preliminar del

Código Procesal Civil; para el jurista Dr. CARRIÓN LUGO

“Los principios son la base, el fundamento, la razón

fundamental, sobre el cual se organiza una institución y esta

ejerce sus funciones. Los principios procesales son aquellas

condiciones, orientaciones, fundamentos, indispensables para

la operancia del proceso civil. Nuestro Código Procesal Civil

se alinea a una concepción publicística del proceso civil, como

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resulta evidente de su contenido. Afirmación que considera que

lo trascendente en él es la función pública que cumple el estado

tanto para hacer efectivo el derecho como para lograr la paz

social.

2.1.- PRINCIPIOS PROCESALES CONSTITUCIONALES

2.1.1.- Unidad y Exclusividad de la Función

Jurisdiccional: Recogido en el artículo 139 inciso 1 de la

Constitución; sin embargo existen excepciones como la

justicia militar y la arbitral que, están autorizadas para

ejercer función jurisdiccional dentro del ámbito de su

competencia.

La potestad jurisdiccional del Estado en materia civil

– prescribe el Código Procesal Civil- es indelegable y su

ámbito abarca todo el territorio de la República (Art. 1°

CPC).

2.1.2.- La Independencia de la función

Jurisdiccional: El Estado garantiza a los Magistrados

Judiciales su independencia, quienes sólo están sometidos

a la Constitución y a la ley (Art. 146°, inc. 1, Const.).

Ninguna autoridad puede avocarse al

conocimiento de causas pendientes ante el Órgano

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Jurisdiccional, ni interferir en el ejercicio de sus

funciones. Tampoco puede dejar sin efecto

resoluciones que han pasado en autoridad de cosa

juzgada, ni cortar procedimientos en trámite, ni

modificar sentencias ni retardar su ejecución.

Esta independencia debe alcanzarse también en

el aspecto económico, a fin de no sufrir ninguna

interferencia de los otros poderes del Estado .

2.1.3.- La observancia del debido proceso y la

tutela jurisdiccional: Implica necesariamente que los

órganos judiciales encargados de conocer los

conflictos y las incertidumbres, ambas de relevancia

jurídica, deben estar preestablecidas, integradas por

jueces naturales, con sus competencias claramente

señaladas, no pudiendo ser desviadas de la

jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometidas a

procedimiento distinto de los previamente

establecidos.

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Lo que se pretende con el debido proceso es

garantizar el derecho, a la tutela jurisdiccional

efectiva, el derecho a la contradicción, el derecho de

las partes a aportar al proceso los hechos que

respalden sus afirmaciones haciendo uso de los

medios probatorios, el derecho a que las decisiones

judiciales estén motivadas fáctica y jurídicamente, el

derecho a impugnar las resoluciones, etc., los que en

conjunto deben garantizar no sólo un debate judicial

transparente y una decisión judicial imparcial, sino

también el ejercicio pleno e ineludible del derecho de

defensa de cada una de las partes en todas las etapas

del proceso.

El Estado a través del Poder Judicial, provee a la

sociedad de los requisitos básicos para solventar un

proceso judicial. Este derecho es inherente a toda

persona, es la manifestación concreta del porque de la

función jurisdiccional, a través de este principio se

concreta el derecho que tienen toda persona a que se

le haga justicia, a que se atienda su pretensión y que el

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órgano jurisdiccional cumpla con las garantías

exigidas en el proceso.

2.1.4.- La Publicidad en los procesos

judiciales: Los procesos deben desarrollarse con toda

transparencia que la otorga la presencia del publico,

quien en las audiencias observa la labor de los

magistrados y de los operadores de justicia.

Este principio se ha recogido en el inciso 4 del

artículo 139 de la Constitución vigente, que establece

que es principio constitucional la publicidad en los

procesos, salvo disposición contraria de la ley, como

las controversias privadas.

2.1.5.- La Motivación escrita de la resoluciones

judiciales: Toda resolución debe fundamentarse con

mención expresa de la ley aplicable y los de hecho

que la sustenta.

Lo que se pretende es evitar arbitrariedades, al

permitir que cualquier persona tenga acceso a las

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razones que motivaron al juez a expedir en tal o cual

sentido.

2.1.6.- Pluralidad de instancias: Lo que se

propugna es que el mismo Juez no efectúe una nueva

revisión de sus propias resoluciones.

El artículo 139 inciso 6 de la Constitución

establece como principio y derecho de la función

jurisdiccional la pluralidad de instancias. El medio

impugnatorio es el instrumento procesal para acceder

a la revisión de un acto procesal que produce agravio.

2.1.7.- Prohibición de revivir procesos

fenecidos: La resolución que ha adquirido la calidad

de cosa juzgada es inmutable, lo que implica que no

hay medio impugnativo que permita modificar una

sentencia, la excepción se presenta con la nulidad de

cosa juzgada fraudulenta, cuando se hace valer en un

proceso aparte, no así con la cosa juzgada de fondo

que ya no es posible su cuestionamiento en ninguna

vía.

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Lo que interesa remarcar es que no se puede

revivir un proceso que ha finalizado mediante

una resolución ejecutoriada. La cosa juzgada no

solo da seguridad jurídica respecto al asunto que

ha sido materia de litigio, sino también confiere

paz a los que han controvertido.

2.1.8.- No ser privado del derecho de

defensa: Si bien se remarca sobre el porque de

una detención ; en el ámbito procesal civil

implica el derecho a ser notificado con la

demanda.

El derecho a ser notificado con la demanda,

el de contestarla, el de proponer excepciones, el

de ofrecer medios probatorios, el de impugnar las

resoluciones del Juez, etc., son aspectos del

ejercicio del derecho de defensa, no pudiendo

expedirse sentencia si antes no se ha dado la

oportunidad de ejercer el derecho de defensa, lo

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que supone que el emplazado ha sido

debidamente notificado con la demanda.

2.2.- Principios Procesales Legales:

2.2.1. Principio de Dirección e Impulso del

Proceso: Regulado en el artículo II del Título

Preliminar el Código Procesal Civil, es el principio de

autoridad como expresión del sistema procesal

publicístico. El estado es el principal interesado en

que los procesos se culminen para restablecer la paz

social, por eso se exige el impulso de oficio salvo

cuando las partes deben promoverlo.

2.2.2.- Principio de Iniciativa de Parte y

Conducta Procesal: Regulado en el artículo IV del

titulo prelimar del Código Procesal Civil, implica el

derecho de acción como punto de partida para iniciar

un proceso, está integrada por la legitimidad e interés

que debe tener para garantizar un pronunciamiento

sobre el fondo.

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Todos los participes de un proceso deben

adecuar su conducta a los deberes de veracidad,

lealtad y buena fe.

2.2.3.- Principio de inmediación,

concentración, Economía y Celeridad

Procesal:

- Inmediación.- Regulado en el Art. V

del Título Preliminar del Código Procesal Civil,

permite el contacto con las partes y con los

medios probatorios a actuarse en el proceso, con

el fin de que la decisión sea expresión de lo que

ocurrió.

- Concentración.- Regulado en el Segundo

párrafo del Artículo X del Título preliminar

del Código Procesal Civil, permite normar

en una sola audiencia, varios actos

procesales sin interrupción ni dilación

alguna.

- Economía.- Está referido al ahorro de

tiempo, gasto y esfuerzo. Los procesos

varían de acuerdo a su cuantía y

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complejidad en Sumarísimos, Abreviados y

de Conocimiento, simplificándose los actos

procesales, las instancias y los recursos.

- Celeridad Procesal.- El proceso debe ser

dinámico, breve, sencillo. Está expresado

en la perentoriedad de plazos, el impulso

social o legal, rechazo de articulaciones,

expedición oportuna de resoluciones.

2.2.4.- Principio de iura novi curia.-

Aplicable al fundamento de derecho de la

pretensión. En caso que el juez encuentre que las

partes no han invocado o se han equivocado de

norma jurídica, deberá suplir la omisión,

aplicando la norma pertinente y corregir la

equivocación señalando la norma jurídica

concreta. El juez no puede ir más allá del

petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos

de los que han sido alegados por las partes.

2.2.5.- Principio de Gratuidad.-

Regulado en el artículo VIII del Título

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Preliminar, es el acceso a pedir Tutela

Jurídica para la solución de un conflicto de

intereses, sin embargo, las partes deben

pagar costos, costas y multas. El juez debe

evitar que la desigualdad entre las partes por

razones económicas, lleguen a afectar el

desarrollo normal o el resultado del proceso.

2.2.6.- Principio de Vinculación y de

Formalidad.- Regulado en el art. IX del

Titulo Preliminar, las normas procesales son

de carácter imperativo, de obligatorio

cumplimiento por parte de los sujetos

procesales, su inobservancia acarrea la

nulidad del acto, a diferencia de las

permisivas que no se sanciona con nulidad.

Por formalidad se entiende que el acto

procesal debe ser analizado ciñéndose a lo

regulado por la norma procesal, sin embargo

cuando no se cumple con la formalidad, se

pueden reputar válidas si ayudan a la

solución del conflicto.

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2.2.7.- Principio de Doble Instancia.-

Permite la revisión de actos procesales por

un órgano Superior, que analiza los hechos y

fundamentos de derecho de la resolución

impugnada, con el fin de revocarla o

anularla según el caso.

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CAPITULO II

COMPETENCIA

2.1.- Concepto.- Es el poder para resolver un conflicto de

intereses o una incertidumbre jurídica, es la limitación de la

jurisdicción, expresado en su ejercicio válido. Es el deber y

derecho que tiene cada juez, según criterios legales, para

administrar justicia en un caso determinado, con exclusión de

otros.

2.2.- Clases de competencia.-

2.2.1.- Competencia Absoluta.- Se sustenta en

normas de orden público. En tal sentido, no puede ser

modificada por el juez ni por las partes. Los criterios

en este tipo de competencia son los de materia,

cuantía, grado y turno. Las partes necesariamente

tienen que plantear sus pretensiones ante el Juez

competente teniendo en cuenta los criterios antes

señalados, de lo contrario el Juez declarará la

incompetencia, artículo 6 del C:P:C.

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2.2.1.1.- Por razón de la Materia.- La

pretensión tiene que estar regulada por una norma de

derecho civil. La pretensión determina también que

proceso debe seguirse o qué juez es competente, por

ejemplo, los jueces de familia son competentes para

conocer la pretensión de separación de cuerpos o

divorcio por causal (art. 480).

2.2.1.2.- Por razón de la Cuantía.- Es una

competencia absoluta. Se determina por el valor

económico del petitorio. Así, en un Proceso de

Conocimiento son competentes los jueces civiles

cuando la estimación patrimonial del petitorio sea

mayor de 1000 unidades de referencia Procesal: en el

proceso abreviado la cuantía de la pretensión debe ser

mayor de 100 URP, hasta 1000 URP.

2.2.1.3.- Por razón de grado o Jerarquía.- Es

una competencia absoluta. Se regula por la

Constitución, la Ley Orgánica del Poder Judicial y el

Código Procesal Civil, según lo refiere el art. 28.

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2.2.2.- Competencia Relativa.- Es modificable y

renunciable por las partes, se ha establecido en

función de las necesidades de los particulares.

2.2.2.1.- Competencia Territorial.- Depende de

la Voluntad de la Partes. Regla General: Es

competente el Juez del lugar del domicilio del

demandado.

Regla excepcional: Competencias sustitutorias

en función a los intereses de las partes.

2.2.2.2.- Competencia Opcional.- El

demandante interpone demanda en lugar distinto al

que determina el CPC y el demandado se somete a la

competencia de dicho juez. La parte demandada sin

cuestionar la competencia contesta la demanda, o deja

transcurrir el término sin objetar la competencia del

Juez.

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CAPITULO III

DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO

3.1.- Demanda.- Es toda petición formulada por las partes,

dirigida a la satisfacción de un interés. Es una declaración

escrita a través del cual el pretensor expresa su pedido de tutela

jurídica al Estado y a su vez manifiesta su exigencia al

pretendido.

3.2.- Requisitos de la demanda.-

- Designación del juez.- Es la nominación del

juzgado, de acuerdo a los niveles jerárquicos

establecidos por la Ley Orgánica del Poder Judicial.

- El nombre, identidad y domicilio del

demandante, se consigna el nombre completo, datos

de identidad y domicilio real y procesal.

- El nombre y dirección del representante

o apoderado del demandante.- nombre completo del

que interviene por el incapaz, persona jurídica o el

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patrimonio autónomo, igualmente el nombrado por la

voluntad de los partes (apoderado).

- El nombre completo y dirección del

demandado.- Nombre competo o la razón social o su

nombre como institución, o bajo juramento que

desconoce su domicilio.

- El petitorio claro y concreto.- Es el objeto

de la demanda, es lo que se pretende alcanzar.

- Los hechos en que se funda el

petitorio.- Son los supuestos de hecho, debe

relatarse la forma como ocurrieron de manera

ordenada y clara.

- Fundamentación jurídica del

petitorio.- Es la sustentación lógico jurídico de

la norma, aplicable al caso concreto que se

demanda.

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- Monto del Petitorio.- Es el valor

económico de la pretensión contenida en la

demanda, salvo que no se pueda establecer.

- Indicación de la Vía Procedimental.

Pudiendo adaptarla el juez a la vía que

corresponde.

- Ofrecer todos los Medios Probatorios

que sirven para acreditar los hechos expuestos en

el cuerpo de la demanda.

- Firma del demandante,

representante o apoderado y del abogado, con

el fin de asumir su responsabilidad y

consecuencias del proceso, se consignará

también el nombre y número de matrícula del

Abogado.

- Anexos de la demanda.- Son los

documentos que no pueden faltar en la demanda,

como documento de identidad, el poder, la

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prueba de la calidad de heredero, los documentos

probatorios y pliego correspondientes.

3.3.- Calificación de la demanda.-

3.3.1.- Inadmsibilidad de la demanda.- Las

causales que la determinan son:

a) Cuando no reúnen los requisitos legales. Art.

424 del C.P.C.

b) Cuando n se acompañan los anexos exigidos

por ley , Art. 425 C.P.C.

c) El petitorio sea incompleto o impreciso

d) Cuando la vía procedimental propuesta no

corresponda a la naturaleza del petitorio o al valor de

éste, salvo que la ley permita su adaptación.

3.3.2. Improcedencia de la demanda

Las causales que la determinan son:

a) El demandante carezca evidentemente

de legitimidad para obrar;

b) El demandante carezca

manifiestamente de interés para obrar;

c) Advierta la caducidad del derecho;

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d) Carezca de competencia;

e) No exista conexión lógica entre los

hechos y el petitorio;

f) El petitorio fuese jurídica o físicamente

imposible; o

g) Contenga una indebida acumulación de

pretensiones.

3.3.3.- Admisión a trámite de la demanda.-

La admisión a trámite implica su calificación

positiva, que concurren los presupuestos procesales y

condiciones de la acción, tiene por ofrecidos los

medios probatorios, y se pone en conocimiento de la

otra parte a través de la notificación y le otorga un

plazo para que comparezca al proceso, dependiendo

de cada vía procedimental.

3.3.4.- Efecto del emplazamiento: Es el acto

de la notificación de la demanda, produciéndose la

relación procesal, las pretensiones no pueden ser

modificadas, salvo cuando se amplia, no se puede

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iniciar otro proceso e interrumpe la prescripción

extintiva.

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CAPITULO IV

LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS

Nuestra legislación ha previsto dos modalidades de medios

impugnatorios:

Los remedios y los recursos.

LOS REMEDIOS: Estos, se formulan por quien se considere

agraviado por actos procesales no contenidos en resoluciones, los

cuales solo se interponen en los casos expresamente previstos en el

ordenamiento procesal.

Entre los remedios tenemos: La tacha, la oposición, la nulidad de un

acto procesal.

LOS RECURSOS: Se formulan por quien se considere agraviado con

el tenor de una resolución o parte de ella para que posteriormente

previo examen, se subsane el vicio o error en que se haya incurrido

procesalmente.

Los recursos son: Reposición, apelación, queja y casación.

RECURSO DE REPOSICION:

De acuerdo a la doctrina el recurso de reposición es conocido

de acuerdo al sistema jurídico de determinados países como

Revocatoria, Reconsideración.

La reposición es un medio impugnatorio cuya finalidad es que

el mismo órgano que emitió una providencia procesal la revoque y

modifique conforme a ley.

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La reposición es un recurso procesal a través del cual una de

las partes, inmersa en la contienda, que se considere agraviada, por

la emisión de una providencia jurisdiccional, recurre ante el mismo

órgano que la emitió, a fin que la revoque, conforme a ley.

Una característica inherente a esta modalidad de recurso, es

que se plantea en la misma instancia donde se ventila el proceso

materia de la litis.

Procedencia de la Reposición: Conforme al artículo 362 del Código

Procesal Civil el recurso de reposición procede contra los decretos, a

fin de que el Juez los revoque.

Trámite del Recurso de Reposición: El recurso de reposición debe

de interponerse dentro del plazo de tres días, contados desde el día

siguiente de la notificación de la resolución.

Si el Juez advierte que el vicio o error es evidente o que el

recurso es notoriamente inadmisible o improcedente, lo declarará así

sin necesidad de trámite.

Si el Juez considera que es necesario efectuar traslado a la otra

parte lo hará por el término de tres días, vencido dicho plazo con su

contestación o sin ella resolverá la petición.

Si la resolución impugnada se expidiera en una audiencia, el

recurso debe ser interpuesto verbalmente y se resuelve de inmediato

previo traslado a la parte contraria o en su rebeldía.

El auto que resuelve el recurso de reposición es inimpugnable.

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RECURSO DE APELACION:

La apelación constituye el más relevante recurso procesal

ordinario.

Couture define la apelación como un recurso ordinario concedido al

litigante que ha sufrido un agravio de la sentencia del Juez inferior

para reclamar y obtener su revocación por el Juez superior.

Nuestra legislación nacional establece que el recurso ordinario

de la apelación, es un medio impugnatorio invocado por la parte que

se considere agraviada con el tenor de una resolución, bien sea

sentencia o auto, con la finalidad que efectuada la revisión pertinente

por la instancia superior se subsane el vicio o error procesal en el que

se hubiese incurrido.

Tradicionalmente se le conoce como la alzada.

Objeto de la apelación: El artículo 364 del Código Procesal Civil

establece que el objeto principal del recurso de apelación es lograr

que el suprior jerárquico examine una resolución (sentencia o auto) a

fin que la revoque o anule total o parcialmente.

Procedencia del Recurso de Apelación: Conforme al artículo 365

del Código Procesal Civil el recurso de apelación procede:

1.- Contra las sentencias,

2.- Contra los autos, excepto lo que se expidan en la tramitación de

una articulación y los que el Código Procesal Civil excluya

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3.- En los casos expresamente establecidos en el ordenamiento

jurídico procesal civil.

La apelación debe ser fundamentada, indicándose cual es el error de

hecho o de derecho incurrido en la resolución, precisándose la

naturaleza del agravio.

Modalidades de la Apelación: De acuerdo a los efectos que

produce puede clasificarse en:

a).- Apelación con efecto suspensivo: Por esta modalidad la

eficacia de la resolución recurrida queda suspendida hasta la

notificación de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el Superior.

Sin perjuicio de la suspensión, el magistrado que expidió la

resolución impugnada podrá seguir conociendo las cuestiones que se

tramitan, en cuaderno aparte: por ejemplo una de las partes podrá

solicitar motivadamente se traben medidas cautelares que eviten que

la suspensión cause agravio irreparable.

b).- Apelación sin efecto suspensivo: Es aquella en que la eficacia

de la resolución impugnada se mantiene, para el cumplimiento de

ésta.

El magistrado al conceder la apelación debe precisar el efecto con

que la concede.

c).- Apelación Diferida: De oficio o a pedido de parte el Juez puede

ordenar que se reserve el trámite de una apelación sin efecto

suspensivo a fin de que sea resuelta por el Magistrado Superior.

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La falta de apelación de la sentencia de la resolución señalada

por el Juez determina la ineficacia de la apelación diferida.

Prohibición de Reforma en Peor: El Magistrado Superior, no podrá

modificar la resolución impugnada en perjuicio del apelante, excepto

que la otra parte también haya apelado o se haya adherido a la

misma. Sin embargo el Superior, podrá integrar la resolución apelada

en la parte decisoria, si la fundamentación aparece en la parte

considerativa.

Trámite de la Apelación de Sentencias: De acuerdo a nuestro

ordenamiento jurídico procesal civil, la apelación contra sentencias se

interpone dentro del plazo previsto para cada vía procedimental.

Concedida la apelación se eleva el expediente dentro del plazo no

mayor de veinte días que se computan desde que se concede el

recurso.

En los procesos de conocimiento y abreviados el Superior

conferirá traslado del escrito de apelación por un plazo de diez días

hábiles. La contraparte al contestar el traslado podrá adherirse al

recurso, fundamentando sus agravios, de lo que se conferirá traslado

al apelante por el término de diez días. Con la absolución de la

contraparte o del apelante sui hubo adhesión el proceso queda

expedido para ser resuelto señalándose día y hora para la vista de la

causa.

El desistimiento de la apelación no afecta la adhesión.

Medios Probatorios en la Apelación de Sentencias: Sólo en los

procesos de conocimiento y abreviados las partes o terceros

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legitimados debidamente, pueden ofrecer medios probatorios en el

escrito de formulación de la apelación o en el de absolución de

agravios y solo en los casos siguientes:

1.-Cuando los medios probatorios estén referidos a la ocurrencia de

hechos relevantes para el derecho o interés discutido, pero acaecidos

después de concluida la etapa de postulación del proceso.

2.- Cuando se trate de documentos expedidos con fecha posterior al

inicio del proceso, o que comprobadamente no se hayan podido

conocer y obtener con anterioridad.

RECURSO DE CASACION:

El término casación tiene sus raíces en el latín caso – as – are

que significa abogar, anular, quebrantar, deshacer.

Nuestro ordenamiento procesal civil ha estipulado el recurso de

casación dentro de los medios impugnatorios, siendo que por primera

vez se legisla dicho recurso en el Código Procesal Civil.

Fines de la Casación: De acuerdo a nuestro ordenamiento jurídico

civil adjetivo, el recurso de casación tiene por fines esenciales: La

adecuada aplicación del derecho objetivo al caso concreto y la

uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de

Justicia (Art. 384).

Es necesario precisar que la casación no equivale, ni constituye

una tercera instancia, ya que in strictu sensu está referida

únicamente a la revisión de cuestiones de derecho enmarcadas en la

sentencia impugnada.

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Causales de Casación: El artículo 386 del Código Procesal Civil

establece las causales de casación; precisando que son causales

para interponer Recurso de Casación:

1.- La Infracción normativa que incida directamente sobre la decisión

contenida en resolución impugnada; o

2.- En el apartamiento inmotivado del precedente judicial

Requisitos de la Casación: Son requisitos de forma y requisitos de

fondo.

Requisitos de Forma: Son requisitos de forma (Art. 387):

1.- Se interpone contra las sentencias y autos expedidos por las

Salas Superiores que como órganos de segundo grado ponen fin al

proceso.

2.- Se interpone ante el órgano jurisdiccional que emitió la resolución

impugnada o ante la Corte Suprema, acompañando copia de la

cédula de notificación de la resolución impugnada y de la expedida

en primer grado, certificada con sello, firma y huella digital, por el

abogado que autoriza el recurso y bajo responsabilidad de su

autenticidad.

En el caso que el recurso sea presentado ante la Sala Superior, ésta

deberá remitirlo a la Corte Suprema sin mas trámite dentro del plazo

de tres días

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3.- Se interpone dentro del plazo de diez días contados desde el día

siguiente de la notificación de la resolución que se impugna, más el

término de la distancia cuando corresponda.

4.- Acompañar el recibo de la tasa respectiva.

Requisitos de Fondo: Son requisitos de fondo (Art. 388):

1.- Que, el recurrente no hubiese consentido previamente la

resolución adversa de primera instancia, cuando esta fuera

confirmada por la resolución objeto del recurso.

2.- Que se fundamente con claridad y precisión la infracción

normativa o el apartamiento del precedente judicial

3.- Demostrar la incidencia directa de la infracción sobre la decisión

impugnada

4.- Indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese

anulatorio, se precisara si es total o parcial, y si es este último, se

indicará hasta donde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio,

se precisará en que debe consistir la actuación de la Sala. Si el

recurso contuviera ambos pedidos, deberá entenderse el anulatorio

como principal y el revocatorio como subordinado.

Caracteres del Recurso de Casación:

a).- Es un recurso extraordinario que se haya enmarcado dentro del

derecho público in strictu sensu, Derecho Procesal Civil.

b).- A efecto de interponerse el recurso de casación, el que lo hace

debe tener legitimidad plena.

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c).- La casación enmarca el carácter personal, en tal virtud solo

favorece al que lo interpuso y no a los otros, por ejemplo tratándose

del litisconsorcio, en tal virtud téngase en cuenta que no es posible la

adhesión al recurso de casación merced a su naturaleza

independiente.

RECURSO DE QUEJA:

Queja es un recurso ordinario considerado por la doctrina como

un recurso directo que se concede como un remedio frente a la

apelación denegada.

Naturaleza del Recurso de Queja: El recurso de queja por

denegación de apelación es un recurso ordinario concedido al

litigante que ha deducido apelación y le ha sido denegada.

El recurso de queja se admite también para el rechazo de otros

medios impugnatorios, como son el recurso extraordinario de

casación.

El recurso de queja también se interpone contra las resoluciones

que conceden apelación con efecto distinto al solicitado.

De acuerdo a la doctrina es el único recurso que procede contra

la negativa del recurso de apelación.

Objeto del Recurso de Queja: La queja se constituye en un medio

impugnatorio cuyo objeto radica en reexaminar una resolución de

inadmisibilidad o improcedencia de un recurso de apelación o

casación y contra una resolución concesoria de apelación con

efecto distinto al solicitado.

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Conforme al numeral 401 del CPC, el recurso de queja tiene por

objeto el reexamen de la resolución que declara inadmisible o

improcedente un recurso de apelación. También procede contra la

resolución que concede apelación en efecto distinto al solicitado

Interposición del Recurso de Queja (Art. 403):

Se interpone ante el superior que denegó la apelación o la

concedió en efecto distinto al pedido, dentro del plazo de tres días,

contado desde el día siguiente a la notificación de la resolución que

deniega el recurso o de la que lo concede en efecto distinto al

solicitado

Tratándose de distritos judiciales distintos a los de Lima y

Callao, el peticionante puede solicitar al Juez que denegó el recurso,

que su escrito de queja y anexos sea remitido por conducto oficial.

El Juez remitirá al Superior el cuaderno de queja dentro del

segundo día hábil, bajo responsabilidad.

Efectos del Recurso de Queja: La interposición del recurso de

queja, no suspende la tramitación del expediente principal, ni la

eficacia de la resolución denegatoria.

Excepcionalmente a pedido de una de las partes y previa

presentación de contracautela el Juez de la demanda puede

suspender el proceso principal, mediante resolución fundamentada

con el carácter de irrecurrible.

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CAPITULO V

EXCEPCIONES YPROPCESALES

NOCIONES

Se afirma que el término excepciones proviene del latín Exception,

cuyo significado es excluir o apartar algo de lo común o de la regla

general. También se afirma que el término es producido por la fusión de

los vocablos latinos ex y actio, entendido como la negación de la acción.

Monroy Gálvez, define a la excepción como el instituto procesal a través

del cual el emplazado ejerce su derecho de defensa denunciando la

existencia de una relación jurídica procesal inválida por omisión o defecto

en algún presupuesto procesal, o, el impedimento de pronunciarse sobre

el fondo de la controversia por omisión o defecto en una condición de la

acción.1

Plazo y forma de proponer las excepciones

Las excepciones se plantean simultáneamente en un mismo escrito

dentro del plazo previsto en cada procedimiento. Así, en el proceso de

conocimiento, el plazo para interponerlas es de diez días contados desde

la notificación de la demanda o la reconvención; en el proceso abreviado

el plazo es de cinco días; en los procesos sumarísimos se proponen en el

mismo escrito de contestación de la demanda.

Las excepciones se sustancian en cuaderno separado sin suspender la

tramitación del principal.

1 Juan Monroy Gálvez, Temas de Proceso Civil, 1987, pág. 130.

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Medios probatorios en las excepciones

Los medios de prueba deben ser ofrecidos únicamente en el escrito en

que se propongan las excepciones o en el escrito en que se absuelve el

traslado, admitiéndose únicamente medios probatorios instrumentales.

Efecto de las excepciones

El artículo 451o. del Código Procesal Civil precisa los efectos de las

excepciones al señalar:

Que una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada

alguna de las excepciones, el cuaderno de excepciones se agrega al

principal, produciendo los siguientes efectos:

1. Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparezca,

legalmente asistido o representado, dentro del plazo que fijara el auto

resolutorio, si se trata de la excepción de incapacidad del demandante o

de su representante.

2. Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la insuficiencia

de representación del demandante dentro del plazo que fijara el auto

resolutorio.

3. Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los defectos

señalados en el auto resolutorio y dentro del plazo que este fije si se trata

de la excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la

demanda.

4. Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relación

jurídico procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y

dentro del plazo que este fije, si se trata de la excepción de falta de

legitimidad para obrar del demandado.

34

Vencido los plazos a los que se refieren los incisos anteriores sin que se

cumpla con lo ordenado, se declarara la nulidad de lo actuado y la

conclusión del proceso.

5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las

excepciones de incompetencia, representación insuficiente del

demandado, falta de agotamiento de la vía administrativa, falta de

legitimidad para obrar del demandante, litispendencia, cosa juzgada,

desistimiento de la pretensión, conclusión del proceso por conciliación o

transacción, caducidad, prescripción extintiva o convenio arbitral.

6.- Remitir los actuados al Juez que corresponda si se trata de la

excepción de competencia territorial relativa Debiendo el Juez

competente continuar con el trámite del proceso en el estado que éste

se encuentre.

PRINCIPALES EXCEPCIONES PROCESALES

1.- EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA

La excepción de incompetencia es el instituto procesal que

denuncia vicios en la competencia del Juez. Se propone cuando se

demanda ante un Juez que no es el determinado para conocer el

proceso, en razón del territorio, de la materia, del grado y la cuantía.

Esta excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la

demanda, a tenor de lo que prescribe el inciso 4 del artículo 427o. del

Código Procesal Civil, que precisa que se declarará la improcedencia de

la demanda cuando el Juez carezca de competencia. También puede

ser declarada de oficio en cualquier estado y grado del proceso,

conforme lo prescribe el primer párrafo del artículo 35o. del Código

35

Procesal Civil, por las irregularidades que afecten la competencia

absoluta, atendiendo a su importancia y al hecho de que sus reglas son

de orden público.

Formas y modos de proponer la incompetencia

Las partes justiciables pueden proponer la incompetencia mediante la

contienda de competencia, o la excepción de incompetencia

propiamente dicha. Elegida una vía no puede elegirse la otra, es decir

son excluyentes.

A. La contienda de competencia

Es el instituto procesal que consiste en recurrir al Juez que uno

considera competente con la finalidad de que éste solicite al otro Juez

en donde ha sido emplazado, para que se inhiba y le remita el

expediente.

La contienda de competencia no procede cuando se formula ante los

Jueces de Paz Letrados y Jueces de Paz, porque el cuestionamiento de

la competencia en dichos juzgados solo puede hacerse en la vía de

excepción.

2.- EXCEPCIÓN DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU

REPRESENTANTE

Para un mejor estudio de esta excepción la sub-dividiremos en

excepción de incapacidad del demandante y excepción de incapacidad

del representante del demandante.

A.- Excepción de incapacidad del demandante.

Esta excepción se opone contra el demandante incapaz a fin que

comparezca legalmente asistido o representado, dentro del plazo que se

36

le señale en el auto que la resuelve, pues la carencia de capacidad,

denominada también por la doctrina falta de personalidad, significa la

ausencia de un atributo jurídico procesal necesario para ejercer el

derecho de acción.

La excepción de incapacidad del demandante está referida

directamente a la ausencia de capacidad procesal en el demandante,

sea porque son menores, han sido declarados incapaces o alguna otra

limitación que, en opinión del demandando, les tiene cercenada su

capacidad procesal.2

La excepción de incapacidad del demandante es una excepción

dilatoria, por cuanto con este instrumento procesal de defensa lo que se

persigue es evitar una relación jurídica procesal inválida y que carezca

de eficacia; pudiendo ser deducida por el emplazado cuando considere

que el accionante carece de capacidad para realizar directamente actos

jurídicos procesales.

Antecedentes

Ferrero afirma que: La excepción de falta de capacidad o personería

nace en Roma cuando se le faculta al demandado a oponer la excepción

cognitoria o procuratoria. Posteriormente se perfecciona en España con

el fuero Juzgo. Las legislaciones adoptan "diversos criterios para tratar

la falta de capacidad y la falta de personería. Algunas toman como

punto de partida la institución misma; otras la persona del demandante o

del demandado. 3

El antecedente más reciente de esta excepción en nuestra

legislación lo encontramos en la excepción de falta de personería que

contemplaba el artículo 314o. del Código de Procedimientos Civiles de

2 Víctor Ticona Postigo, Código Procesal Civil, 1996, Tomo 1, pág. 5743 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, Edición 1980, pág. 136.

37

1912, que abarcaba el presupuesto de esta actual excepción de

incapacidad del demandante.

Efectos de esta excepción

Si la excepción es declarada infundada se declarará además

saneado el proceso, es decir la existencia de una relación jurídica

procesal válida.

Si esta excepción es declarada fundada, se dispondrá que se

agregue al cuaderno principal, esto traerá como consecuencia jurídica la

suspensión del proceso hasta que el demandante incapaz comparezca

legalmente asistido o representado, dentro del plazo que se señale en el

auto que la resuelve.

En el supuesto caso que venza el plazo concedido en el auto

resolutorio, sin que se cumpla con el mandato, se declarará la nulidad de

lo actuado y la conclusión del proceso.

Por tratarse de una excepción dilatoria aún en el supuesto caso de

haberse declarado la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, el

accionante subsanando el vicio de su capacidad procesal o de quien lo

represente puede ejercitar el derecho de acción interponiendo

nuevamente la demanda.

3.- EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN DEFECTUOSA O

INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE O DEMANDADO

Para un mejor estudio de esta excepción la sub-dividiremos en

excepción de representación defectuosa o insuficiente del demandante

y excepción de representación defectuosa o insuficiente del demandado.

38

A.- Excepción de representación defectuosa o insuficiente del

demandante.

La excepción de representación defectuosa o insuficiente del

demandante, se opone al demandante que actúa en representación de

otra persona natural o jurídica, cuando el poder con que actúa no es

suficiente y valido, es decir que adolece de defecto, y se opone con la

finalidad que se subsanen los defectos dentro del plazo que se señale en

el auto resolutorio.

Esta excepción está dirigida a cuestionar el poder y no la persona

del representante del demandante, siendo una excepción dilatoria.

No debe confundirse la excepción de representación defectuosa o

insuficiente del demandante con la falta de legitimidad para obrar del

demandante; pues la excepción implica deficiencias en la comparecencia

al proceso, mientras que la falta de legitimidad para obrar implica carencia

de identificación entre el accionante y la persona favorecida por la ley

material, es decir falta de titularidad respecto de la relación jurídica

sustantiva.

Antecedentes de esta excepción

El antecedente de esta excepción lo encontramos en el artículo

314o. del Código de Procedimientos Civiles de 1912, en la denominada

excepción de falta de personería, la misma que abarcaba además lo

concerniente a la carencia del actor y, por extensión, de su representante.

Efectos de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de representación defectuosa o

insuficiente del demandante se declarara además saneado el proceso,

en consecuencia la existencia de una relación jurídica procesal valida.

39

Si se declara fundada la excepción de representación defectuosa o

insuficiente del demandante, consentido y/o ejecutoriado el auto

resolutivo, el cuaderno de excepciones se agrega al principal, produciendo

como efecto la suspensión del proceso hasta que se subsane el defecto o

insuficiencia de representación del demandante dentro del plazo que se le

haya señalado en el auto que la resuelve. Vencido el plazo, de no haberse

subsanado el defecto se declarara la nulidad de lo actuado y la conclusión

del proceso; es decir concluye. el proceso sin declaración sobre el fondo,

lo cual no impide que el demandante pueda hacer valer su representación

en un nuevo proceso subsanando el defecto en que había incurrido.

B.- EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN DEFECTUOSA O

INSUFICIENTE DEL DEMANDADO.

La excepción de representación defectuosa o insuficiente del

demandado, se opone al demandante o al demandado que actúa en

representación de otra persona natural o jurídica, cuando el poder con que

actúa no es suficiente y valido, es decir que adolece de defecto.

No debe confundirse la excepción de representación defectuosa o

insuficiente del demandado con la falta de legitimidad para obrar; pues la

excepción implica deficiencias en la comparecencia al proceso, mientras

que la falta de legitimidad para obrar implica carencia de identificación

entre el accionante y la persona favorecida por la ley material, es decir

falta de titularidad respecto de la relación jurídica sustantiva.

Antecedentes de esta excepción

El antecedente lo encontramos en el artículo 314o. del Código

Procesal Civil de 1912, en la denominada excepción de falta de

40

personería, la misma que abarcaba además lo concerniente a la carencia

del actor y, por extensión, de su representante.

Efectos de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de representación defectuosa o

insuficiente del demandado se declarara además saneado el proceso, en

consecuencia la existencia de una relación jurídica procesal valida.

Si la excepción de representación defectuosa o insuficiente del de-

mandado es planteada por el accionante para oponerse a la reconvención,

de declararse infundada prosigue el trámite de la reconvención.

Si se declara fundada la excepción de representación defectuosa o

insuficiente del demandado, consentido y/o ejecutoriado el auto

resolutorio, se agregara el cuaderno al principal, produciendo la nulidad de

lo actuado y la conclusión del proceso; es decir se concluye el proceso sin

declaración sobre el fondo.

Si se declara fundada la representación defectuosa o insuficiente del

demandado, planteada por el accionante contra la reconvención, el efecto

que trae es que la reconvención devenga en ineficaz, lo cual no afecta el

proceso principal referente a la pretensión del accionante. Esto, sin

embargo, no le impide al demandado hacer valer su derecho en la vía de

acción, subsanando las irregularidades de la representación.

4.- EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD O AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE

PROPONER LA DEMANDA

Esta excepción se propone cuando en la demanda se plantea en

forma oscura y confusa las pretensiones del actor, lo cual le impide al

demandado un efectivo ejercicio de su derecho de defensa; es decir, que

41

no se puede establecer con precisión quien o que se demanda y para que

se demanda.

Esta excepción es definida por Cabanellas como: "La dilatoria

fundada en no reunir la demanda los requisitos de forma impuestos por la

ley, o por pretender algo contrario al orden público; como solicitar el

divorcio vincular en una nación que no lo admite. A más de los

presupuestos procesales de fondo y forma que por omisión u otra

circunstancia permitan al demandado excepcionar frente a la demanda, y

al demandante ante la reconvención, surgen algunos otros motivos para

poder alegar esta excepción de carácter fiscal o administrativa; como no

haber utilizado, cuando ello sea imperativo, el papel sellado

correspondiente o no haberse atenido a los renglones y otros formulismos;

si bien esto suele determinar, más que una excepción, el rechazamiento

"in limini litis" de los escritos, con fórmulas como la de: pídase en forma

y se proveerá"4

La excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer

la demanda, no se dirige a la comprobación de los hechos afirmados en

ella, sino a exigir que los hechos, su fundamentación y el petitorio sean

expuestos en forma clara, en términos que no sean oscuros, imprecisos o

contradictorios.

Ferrero precisa que esta excepción: "...procedería sino se designa

Juez, si falta el nombre del demandante, sino se fija con precisión lo que

se pide o si la exposición de los hechos es oscura o insuficiente,

habiéndose omitido circunstancias que se consideran indispensables". Sin

embargo, También afirma “...Si faltan los fundamentos de derecho o no se

4 Guillermo Cabanellas, Diccionario Jurídico, 1986, Tomo III; Págs.

617-618.

42

indican los textos legales a que a el se refieran, no procederá la

excepción, a pesar de ser estos requisitos de toda demanda.- La razón es

que por el principio del derecho romano” juria novit curia”, las partes

aportan los hechos y el Juez el derecho...” 5(Augusto Ferrero, Derecho

Procesal Civil, Tercera Edición, 1980 pág. 132-133).

Lo que cuestiona esta excepción de oscuridad o ambigüedad en el

modo de proponer la demanda son los aspectos relativos a una mejor

comprensión por parte del Juez y del demandado; es decir, que tiene

como finalidad estrecha la fijación correcta de los hechos expuestos en la

demanda y del petitorio, siendo, por tanto, una excepción dilatoria.

Antecedentes de esta excepción

Ferrero señala que: "Esta excepción encuentra su origen en el

derecho romano, al hacerse el procedimiento escrito. Entonces se le

facultó al demandado a oponer la excepción de oscuro libelo, cuando la

demanda no era clara o tenía defectos de forma. Los prácticos españoles

la llamaron más tarde excepción de demanda incierta"6 (Augusto Ferrero,

Derecho Procesal Civil, Tercera Edición, 1980 pág. 131).

En el Perú encontramos antecedente de esta excepción en el

Código de Enjuiciamientos en Materia Civil de 1852, que la preveía como

excepción dilatoria, en el artículo 628o. designándola como excepción de

oscuridad de la demanda y estableciendo que tenía lugar cuando la

demanda admitida carecía de los requisitos exigidos por el Código de

5 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, Tercera Edición, 1980 pág. 132-133.

6 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, Tercera Edición, 1980

pág. 131.

43

Enjuiciamientos en Materia Civil o cuando estaba concebida en términos

oscuros, ambiguos o contradictorios.

El artículo 581o. preceptuaba: "La demanda debe estar concebida

en sentido claro y respetuoso; y determinar de un modo preciso el objeto a

que se refiere".

En el Código de Procedimientos Civiles de 1,912 no estuvo contem-

plada esta excepción.

Efectos de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de oscuridad o ambigüedad

en el modo de proponer la demanda, se declarará a su vez saneado el

proceso; en consecuencia la existencia de una relación jurídica procesal

válida.

Si se declara fundada la excepción de oscuridad o ambigüedad en el

modo de proponer la demanda; consentido y/o ejecutando que sea el auto

resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregará al principal,

produciendo como efecto la suspensión del proceso hasta que el

demandante subsane los defectos señalados en la resolución y dentro del

plazo que se le haya fijado.

Si se vence el plazo concedido por el Juez al demandante para que

subsane los defectos de la demanda, sin que haya dado cumplimiento a lo

ordenado, se declarará la nulidad de lo actuado y la conclusión del

proceso. Es decir, concluye el proceso sin declaración sobre el fondo; lo

cual no impide al demandante para que vuelva a presentar su demanda

en otro proceso por que no se ha afectado su pretensión, debiendo

observar los requisitos legales.

Consideramos que esta excepción puede ser planteada por el

demandante en contra de la reconvención oscura o ambigüa; por lo que

44

en este caso de ser declarada infundada, se continuará con el tramite de

la reconvención; y en el supuesto caso que esta excepción sea amparada

contra la reconvención, esta resultará ineficaz; debiendo continuar el

proceso por la pretensión del actor, dejándose a salvo el derecho del

emplazado para que haga valer la pretensión de la reconvención en la vía

de acción en un nuevo proceso, subsanando los defectos que dieron lugar

a su rechazo.

5.- EXCEPCIÓN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA

ADMINISTRATIVA

La excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa se

opone cuando se inicia un proceso civil sin haberse agotado previamente

el procedimiento administrativo correspondiente.

Esta excepción puede ser planteada no solamente en los procesos

contenciosos administrativos de impugnación de acto o resolución

administrativa, sino en cualquier otro proceso que requiera un

procedimiento administrativo previo; pues dicha excepción se funda en la

omisión de un requisito procesal (agotamiento de la vía administrativa).

Se trata de una excepción procesal y no sustantiva, por tanto es una

excepción dilatoria.

Carrión Lugo señala que: " ... quien no ha agotado los recursos

impugnatorios en la vía administrativa, ya sea porque no los interpuso o

porque se le fue el plazo para interponerlos, en el supuesto que

impugnara judicialmente en la vía del proceso contencioso-administrativo

45

la resolución respectiva, la excepción en estudio es viable"7; pues si no se

agotan los recursos administrativos, se estaría obviando el procedimiento

para acudir directamente al órgano jurisdiccional, lo cual no es dable.

Cabe destacar que el agotamiento de la vía administrativa es un

requisito de admisibilidad de la demanda contenciosa-administrativa

conforme lo prescribe el artículo 18 de la Ley que regula el Proceso

Contencioso Administrativo 27584, pues para que se admita a trámite la

demanda se debe haber interpuesto los recursos jerárquicos del caso en

el proceso administrativo.

En caso contrario el Juez declarará inadmisible la demanda,

concediéndole plazo al demandante para que acredite el agotamiento

de la vía administrativa, y de no cumplirse con el mandato en el plazo

concedido se rechazará la demanda, disponiéndose su archivamiento.

Antecedentes de esta excepción

El antecedente de esta excepción lo encontramos en la derogada

Ley Orgánica del Poder Judicial (D. Ley 14605 del 05-07-63), cuyo

artículo 11 precisaba que los jueces estaban impedidos de admitir

impugnaciones de carácter administrativo sino se habían interpuesto

previamente todos los recursos jerárquicos establecidos por la

normatividad vigente, a instancia de parte interesada.

Ferrero antes que entre en vigencia el Código Procesal Civil

señalaba: "... Con la importancia que va adquiriendo el Derecho

7 Jorge Carrión Lugo, Análisis del Código Procesal Civil,

Tomo I, 1994, pigs. 343-344.

46

administrativo en la vida moderna, y sobre todo su aspecto

contencioso, se hará necesaria la inclusión de dicha excepción..."8

Esta excepción es incorporada en el Código Procesal Civil en el

inciso 5 del artículo 446o.; en cambio no fue contemplada en el Código

de Procedimientos Civiles de 1,912.

Efectos de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de falta de agotamiento de

la vía administrativa, se declarará además saneado el proceso, es

decir la existencia de una relación jurídica procesal vá1ida.

Si se declara fundada la excepción de falta de agotamiento de la

vía administrativa, consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el

cuaderno de excepciones se agregará al principal, anulándose lo

actuado y dándose por concluido el proceso.

No obstante que, al ampararse esta excepción, se declarará

nulo lo actuado y concluido el proceso, es decir sin declaración sobre

el fondo, nada impide que el demandante pueda iniciar un nuevo

proceso civil sobre la base de la misma pretensión, después de haber

cumplido con el agotamiento de la vía administrativa, es decir,

después de haber interpuesto los recursos jerárquicos del caso.

8 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, Tercera

Edición, 1980, pág. 183.

47

6.- EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL

DEMANDANTE O DEL DEMANDADO

Para un mejor estudio de esta excepción la sub-dividiremos en

excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante y

excepción de falta de legitimidad para obrar del demandado.

A.- Excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante.

Esta excepción se opone cuando el demandante no es el titular de

la relación jurídica sustancial.

Lo que se persigue al plantear la excepción de falta de legitimidad

para obrar del demandante es que se anule lo actuado y se de por

concluido el proceso.

Ticona Postigo sostiene que cuando el demandado deduce la

excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante lo que esta

haciendo es afirmar o que el demandante no es el titular de la pretensión

que esta intentando o que, en todo caso no es el único que debería

hacerlo sino en compañía de otro u otros.9

Esta excepción es de carácter procesal y dilatoria, y denuncia una

falta que puede ser advertida por el Juez al calificar la demanda

declarando de plano la improcedencia de la demanda; o también al sanear

el proceso puede declarar la invalidez de la relación jurídica procesal,

cuando sea manifiesta la falta de legitimidad para obrar.

En el supuesto caso que el Juez al calificar la demanda la declare

improcedente, por no contar el demandante, con legitimidad para obrar,

dicha resolución no produce los efectos de la cosa juzgada, por no haber

pronunciamiento sobre el fondo de la controversia, es decir que no se

9 Víctor Ticona Postigo, Código Procesal Civil, Tomo 1, 1998, pág. 576.

48

esta declarando o negando nada en lo que respecta a la existencia del

derecho, lo que sólo tiene lugar en la sentencia o resolución que emita

pronunciamiento sobre el fondo del asunto en controversia.

Monroy Gálvez sostiene que: "La legitimidad para obrar consiste

precisamente en que las personas que tienen su lugar respectivo en la

relación jurídica sustantiva, sean exactamente las mismas que ocupan su

lugar respectivo en la relación jurídico procesal. Si e1 o los titulares en la

relación jurídica sustantiva no son los mismos en la relación jurídica

procesal, no hay legitimidad para obrar. Exactamente lo mismo ocurrirá,

por ejemplo, si los titulares de la primera relación son tres y só1o forma

parte de la relación procesal uno..."10. "... su incorporación como

excepción tiene por fin evitar la prosecución de un proceso en el que la

relación jurídica procesal es extraña a la relación sustantiva que le sirve

de instrumento. Así mismo, permite que el Juez obste la prosecución de

un proceso que no comprende a los realmente afectados y

comprometidos en su decisión, por ser titulares de la relación

sustantiva..."

7.- EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA

Procedencia

Esta excepción procede cuando se inicia un proceso idéntico a otro

que se encuentra en curso, es decir cuando las partes o de quienes se

deriven sus derechos, el petitorio y el interés para obrar sean los mismos.

La excepción de litispendencia es el instrumento procesal cuya

finalidad es denunciar la existencia de dos procesos en tramite que

siguen las mismas partes sobre la misma pretensión, a efecto de

10 Juan Monroy Gálvez, Temas del Proceso Civil, 1987, pág. 182.

49

conseguir que el proceso iniciado posterior al primero se extinga, dándolo

por concluido.

En conclusión, para la procedencia de esta excepción deben

cumplirse tres elementos:

a) Identidad de las partes en los dos procesos en trámite;

b) Identidad del petitorio o petitorios en ambos procesos en curso;

c) Identidad del interés para obrar en ambos procesos.

Ferrero, refiriéndose al primer elemento, señala: "... no puede existir

identidad de partes cuando el carácter de actor y demandado se hallan

invertidos en ambos juicios. Cuando se habla de identidad de partes, se

requiere que el demandante y el demandado en el primer proceso sean

respectivamente el demandante y el demandado en el segundo, pero

jamás a la inversa..."11

Monroy Gálvez, refiriéndose al segundo elemento, precisa que hay

identidad del petitorio u objeto de la pretensión: "... cuando entre dos o

más relaciones jurídicas procesales, la materia concreta e individualizada

discutida en el proceso es la misma en una y otra relación..."12

11 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, Tercera

Edición,1980, pág. 188.

12 Juan Monroy Gálvez, Temas de Proceso Civil, 1987, pág. 148.

50

Vicente Torres afirma que: "... para que se produzca la litispendencia,

basta una demanda anterior y otra posterior, siempre que ambas tengan

el mismo objeto e iguales partes..."13

Antecedentes

El antecedente mas cercano de la excepción de litispendencia lo

encontramos en el artículo 313o. del Código de Procedimientos Civiles de

1912, en donde estuvo contemplada como excepción de pleito pendiente.

Efectos de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de litispendencia se declarará

saneado el proceso, es decir la existencia de una relación jurídica

procesal válida; otro de los efectos al declararse infundada sería que los

dos procesos siguen su tramite.

Si se declara fundada la excepción de litispendencia, una vez

consentido o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno de

excepciones al principal produciendo como efecto la nulidad de lo

actuado y la conclusión del proceso. Es decir se concluye el proceso sin

declaración sobre el fondo.

8.- EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA

Definición

Ferrero sostiene que "...La cosa juzgada es la excepción que se

deduce en un proceso, en virtud de existir una sentencia judicial que

13 Torres Vicente Alejandro, Análisis de la Acción y Excepciones Procesales, 1972, pág. 51.

51

haya culminado un proceso anteriormente sobre la misma acción, por

la misma cosa y entre las mismas personas..." 14

Ticona Postigo sostiene que"... esta excepción lo que permite al

demandado es denunciar que el interés para obrar del demandante ya

no existe, dado que lo hizo valer en el anterior proceso, en donde

quedo totalmente agotado al haberse expedido un pronunciamiento

definitivo sobre el fondo de la controversia"15.

Monroy Gálvez precisa que: "... a través de ella se denuncia la

falta de interés para obrar en el exceptuado. En efecto, el interés para

obrar -de naturaleza plenamente procesal- caracterizado por ser

inminente, actual e irremplazable extrajudicialmente, ha sido agotado

por el actor en otro proceso. Por tanto, ya no existe en aquel en que se

deduce la excepción..."16

Ferrero indica que: "... no hay base más sólida para la existencia

de esta excepción, que el peligro de las sentencias contradictorias. El

fundamento de la excepción de cosa juzgada, como el de la transac-

ción, desistimiento y litispendencia, es la seguridad jurídica..." 17.

14 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, 1980, pág.

157.

15 Víctor Ticona Postigo, Código Procesal Civil, 1996,

Tomo 1, pág. 577.

16 Juan Monroy Gálvez, Temas de Proceso Civil, 1987, pág.

163.

17 Augusto Ferrero, Derecho Procesal Civil, Tercera

Edición,1980 pág. 158.

52

Procedencia

La excepción de cosa juzgada procede cuando se inicia un

proceso idéntico a otro, que ya ha sido resuelto y se encuentra con

sentencia o laudo arbitral firme; siendo indispensable para que sea

amparada que se cumplan tres presupuestos:

1. Que sean las mismas partes;

2. Que sea por la misma acción u objeto; y

3. Que exista sentencia o laudo firme.

Antecedentes de esta excepción

La excepción de cosa juzgada tuvo su origen en el Derecho

Romano. Según Monroy Gálvez, esta figura procesal en el Derecho

Romano tenía por finalidad: "... proteger al demandado de una nueva

acción y un nuevo fallo, es decir, solo de la manifestación exterior del

derecho deducido (acción y sentencia). Sin embargo, se encontraba

desprotegido respecto del contenido de la sentencia, igualmente el

actor quedaba a merced de una acción del demandado, ya que este no

había interpuesto acción a1guna que se hubiese extinguido por los

efectos novatorios de la litiscontestatio"18.

18 Juan Monroy Gálvez, Temas de Proceso Civil, 1987, págs.

159-160.

53

En el Código de Procedimientos Civiles de 1912 estuvo regulada

esta excepción en los artículos 312o. y 317o.

Esta excepción cuenta con respaldo constitucional, por cuanto en

la Constitución de 1993 se precisa en el artículo 139o. inciso 13, que

es un principio y un derecho constitucional: "La prohibición de revivir

procesos fenecidos".

Efectos de esta excepción

1) Si se declara infundada la excepción de cosa juzgada se declarará

saneado el proceso, es decir, la existencia de una relación jurídica

procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de cosa juzgada, una vez

consentido y/ o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno

de excepciones al principal, produciéndose como efecto la anulación de

lo actuado y la conclusión del proceso.

9.- EXCEPCIÓN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIÓN

La excepción de desistimiento de la pretensión procede cuando se

inicia un proceso idéntico a otro, en el cual el demandante se desistió de

la pretensión. Es decir, esta excepción se opone como perentoria contra

la demanda que se inicie posteriormente, habiéndose renunciado en

anterior proceso al derecho sustancial.

Es indispensable para que sea amparada esta excepción que se

cumplan tres presupuestos:

1. Que sean las mismas partes;

54

2. Que sea por la misma pretensión u objeto;

3. Que exista resolución teniéndose por desistido de la pretensión al

accionante.

Algunas definiciones

Monroy Gálvez refiriéndose a esta excepción precisa que: "... resulta

procedente cuando se pide al órgano jurisdiccional amparo a una

pretensión que ya fue peticionada en un anterior proceso en donde el

accionante se desistió de la pretensión procesal concreta o derecho

material que tal proceso contenía"19.

Ticona Postigo precisa que con la excepción de desistimiento de la

pretensión "...el demandado manifiesta al Juez que el demandante -

antes del actual proceso-, inicio otro en el que decidió renunciar

definitivamente a continuar haciendo use del órgano jurisdiccional contra

el mismo demandado y sobre la misma pretensión. Por esta razón,

atendiendo a una declaración expresa de renunciabilidad definitiva de su

pretensión, el demandante - en opinión del excepcionante- no puede

iniciar otra demanda contra e1, precisamente porque ya no tiene interés

para obrar, ya lo agoto en el anterior proceso en el cual se desistió de su

pretensión"20.

Antecedentes de esta excepción

19 Juan Monroy Gálvez, Temas de Proceso Civil, 1987, pág. 163.

20 Víctor Ticona Postigo, Análisis y Comentarios al Código Procesal Civil, Tomo 1, 1996, pág. 577.

55

La excepción de desistimiento de la pretensión se encontraba con-

templada en el Código de Procedimientos Civiles de 1912 con el nombre

de excepción de pleito acabado.

Monroy Gálvez antes que entre en vigencia el Código Procesal Civil,

discrepaba en cuanto al nombre de excepción de pleito acabado.

Monroy precisaba que: "...la excepción estudiada debería tener un

nombre que corresponde al instituto procesal que le sirve de presu-

puesto. Así, bien podría denominarse excepción de desistimiento de la

pretensión procesal o simplemente del derecho......”

Efectos de esta excepción

1) Si se declara infundada la excepción de desistimiento de la

pretensión se declarara saneado el proceso, es decir la existencia de

una relación jurídica procesal valida.

2) Si se declara fundada la excepción de desistimiento de la preten-

sión, una vez consentido y/ o ejecutoriado el auto resolutivo, se

agregara el cuaderno de excepciones al principal, produciéndose como

efecto la anulación de lo actuado y la conclusión del proceso, sin

declaración sobre el fondo.

10.- EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR

CONCILIACIÓN O TRANSACCIÓN

Para un mejor estudio de esta excepción la sub-dividiremos en

excepción de conclusión del proceso por conciliación y excepción de

conclusión del proceso por transacción.

A. Excepción de conclusión del proceso por conciliación:

56

Procedencia

La excepción de conclusión del proceso por conciliación precede

cuando se inicia un proceso idéntico a otro en que las partes conciliaron

el conflicto.

Es indispensable para que sea amparada esta excepción que se cumplan

tres requisitos:

a) Que sean las mismas partes;

b) Que sea por la misma pretensión u objeto; y

c) Que en el anterior proceso las partes hayan conciliado el

conflicto.

GENERALIDADES

La conciliación es un mecanismo procesal que sirve para poner

término al proceso sin llegar necesariamente a la sentencia.

Conforme lo prescribe el artículo 328 del Código Procesal Civil la

conciliación surte el mismo efecto que la sentencia que tiene la

autoridad de la cosa juzgada

Esta excepción se plantea con el fin de obtener que se anule lo

actuado y concluya el proceso idéntico a otro extinguido por conciliación.

Carrión Lugo, señala que cuando se hubiera concluido la controversia

mediante conciliación y, no obstante ello, se inicia un nuevo proceso

idéntico a aquel, el demandado, puede deducir la excepción de

conclusión de proceso por conciliación o simplemente la excepción de

conciliación...”21.

Antecedentes de esta excepción

21 Jorge Carrión Lugo, Análisis del Código Procesal Civil, Tomo

I, 1994, pág. 352.

57

La excepción de conclusión del proceso por conciliación no estuvo

contemplada en el Código de Procedimientos Civiles de 1912.

En el actual Código Procesal Civil se encuentra contemplada dicha

excepción; y hasta hace poco se contemplaba la conciliación judicial,

convirtiendo al Juez en mediador, pues su intervención no solamente se

limita a acercar a las partes para que ellas mismas se avengan a buscar

directamente una solución al conflicto, sino que jugaba un rol más activo

al disponer que sea el propio Juez el que proponga una formula de

solución del conflicto y de esta manera sienta prácticamente las bases del

acuerdo.

En la actualidad el Decreto Legislativo 1070 del 28 de junio del

2008 ha derogado la conciliación judicial obligatoria, dando paso a la

conciliación extrajudicial que debe de llevarse acabo en los Centros de

Conciliación que las partes elijan, pudiendo el Juez convocarla en

cualquier etapa del proceso, si ambas partes lo solicitan, de conformidad

con la modificación introducida en el artículo 328 del Código Procesal

Civil.

Efectos de esta excepción

1) Si se declara infundada la excepción de conclusión del proceso por

conciliación se declarará además saneado el proceso, es decir la

existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de conclusión del proceso por

conciliación, una vez consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el

cuaderno de excepciones se agregará al principal produciendo como

efecto la anulación de lo actuado y la conclusión del proceso sin

declaración sobre el fondo.

58

B. Excepción de conclusión del proceso por transacción

Procedencia

La excepción de conclusión del proceso por transacción procede

cuando se inicia un proceso idéntico a otro en el cual las partes transaron

el conflicto, siendo indispensable para que sea amparada esta excepción

que se cumplan tres presupuestos:

a. Que sean las mismas partes;

b. Que sea por la misma pretensión u objeto; y

c. Que en el anterior proceso las partes hayan transado el conflicto.

Generalidades

El Código Procesal Civil considera esta excepción como una forma

especial de conclusión del proceso, encerrándola bajo la denominación de

transacción judicial. Sin embargo también se refiere a la transacción

extrajudicial, la cual debe ser homologada por el Juez para que produzca

la conclusión del proceso y adquiera autoridad de cosa juzgada.

Es de advertir que el Juez aprueba la transacción, siempre que

contenga concesiones reciprocas y verse sobre derechos patrimoniales y

no afecte el orden público o las buenas costumbres, y declara concluido el

proceso si alcanza a la totalidad de las pretensiones propuestas.

Con la transacción judicial no se puede crear, regular, modificar o

extinguir relaciones materiales ajenas al proceso.

Colombo precisa que “La transacción en doctrina, es considerada

por algunos como mixta porque tiene carácter previo a la contestación

sobre el fondo y pone fin al juicio, decidiéndose el proceso por una

cuestión que no hace la sustancia y sin discusiones sobre derecho

invocado...”

59

Carrión Lugo precisa que “... cuando un proceso civil haya conclui-

do mediante la transacción y, no obstante ello, se inicia un nuevo proceso

idéntico a aquel, en el segundo proceso el demandado puede

perfectamente deducir la excepción de conclusión del proceso por

transacción o simplemente la excepción de transacción...”

Monroy Gálvez precisa: “... bastará entonces que una de las partes

reclame a través del órgano jurisdiccional una pretensión respecto de la

cual ha transado -sea judicial o extrajudicialmente- para que el

demandado pueda deducir, con éxito, la excepción de transacción"

Efecto de esta excepción

La excepción de conclusión del proceso por transacción es una

excepción perentoria, cuyo efecto es ponerle fin al proceso porque la

pretensión fue objeto de acuerdo entre las partes, quienes se hicieron

concesiones recíprocas sobre derechos patrimoniales, y que fueron

homologadas por el órgano jurisdiccional.

Si se declara infundada la excepción de conclusión del proceso por

transacción se declarará además saneado el proceso, es decir la

existencia de una relación jurídica procesal válida.

Si se declara fundada la excepción de conclusión del proceso por

transacción, consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el

cuaderno de excepciones al principal, produciendo como efecto la

anulación de lo actuado y la conclusión del proceso, sin declaración sobre

el fondo.

11.- EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD

60

La excepción de caducidad procede cuando se ha interpuesto una

demanda fuera del plazo legal, por cuanto los plazos de caducidad son

fijados por ley.

Esta excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar

la demanda, a tenor de lo que prescribe el inciso 3 del artículo 427o. del

Código Procesal Civil, que prescribe la improcedencia de la demanda

cuando el Juez advierta la caducidad del derecho.

Generalidades

La caducidad constituye un medio de extinción de la pretensión

procesal, no obstante que el Código Civil prevé que la caducidad extingue

el derecho y la acción correspondiente.

La caducidad en sentido estricto viene a ser la pérdida del derecho

a entablar una demanda o proseguir la demanda iniciada en virtud de no

haberse propuesto la pretensión procesal dentro del plazo señalado por

ley.

Desde el punto de vista jurídico la caducidad importa extinción,

terminación, por falta de uso, por vencimiento del plazo fijado en la ley;

así podemos citar algunos ejemplos de caducidad: La acción basada en

las causales de adulterio, atentado contra la vida del cónyuge, etc.,

previstas como causales para la separación de cuerpos y divorcio,

caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo

caso a los cinco años de producida (art. 339o. del Código Civil); es decir,

se está refiriendo a la pretensión procesal que persiga la disolución del

vinculo matrimonial. La acción de anulabilidad de un testamento por

defecto de forma caduca a los 2 años, contados desde la fecha en que el

heredero tuvo conocimiento del mismo (art. 812o. del Código Civil), es

61

decir, se está refiriendo a la aspiración procesal de invalidar el

testamento.

La caducidad está referida a derechos temporales que sirven de

sustento en determinadas pretensiones procesales, por lo que para que

prospere esta excepción deben cumplirse dos presupuestos:

1.- Que la pretensión tenga plazo fijado en la ley para accionar;

2.- Que se ejercite la acción después de haberse vencido el plazo. Al

haberse incorporado la caducidad como excepción en el Código Procesal

Civil se le reconoce como un verdadero instituto procesal.

Ticona Postigo, afirma que: “Si se ha interpuesto una demanda

cuya pretensión está sustentada en un derecho que ha devenido en

caduco, entonces la pretensión en estricto no tiene fundamento jurídico

por lo que ya no puede ser intentada. Esta situación es tan categórica

para el proceso que el nuevo código le concede al Juez el derecho de

declarar la caducidad y la consecuente improcedencia de la demanda, si

aparece del solo examen de ésta al momento de su calificación inicial.

Asimismo, el demandado que considere que el efecto letal del tiempo ha

destruido el derecho que sustenta la pretensión dirigida en su contra,

puede pedir la declaración de caducidad en sede de excepción"22.

Efecto de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de caducidad, se declarará

saneado el proceso, es decir, la existencia de una relación jurídica

procesal válida.

Si se declara fundada la excepción de caducidad, una vez

consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de

22 Víctor Ticona Postigo, Análisis y Comentarios del Código Procesal Civil, Tomo 1, 1996, pág.. 578.

62

excepciones se agregará al principal, produciéndose como efecto la

nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, sin declaración sobre el

fondo.

12.- EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

La excepción de prescripción extintiva procede cuando se pretende

repeler una pretensión por el transcurso del tiempo, es decir que el autor

conserva su derecho como una obligación natural, pero que por el

tiempo transcurrido no puede interponer su acción.

Generalidades

La prescripción extintiva es una institución jurídica sustentada

en el transcurso del tiempo, mediante la cual se extingue la acción pero

no el derecho, conforme lo dispone el artículo 1989o. del Código Civil.

Coviello precisa que “Son requisitos de la prescripción

extintiva:

1. La existencia de un derecho que podía ejercitarse;

2. La falta de ejercicio o la inercia de parte del titular; y

3. El transcurso del tiempo señalado por la ley, y que varía según los

diversos casos"23.

Monroy Gálvez precisa que “... el fundamento jurídico de la pres-

cripción extintiva es la sanción al titular de un derecho material, por no

haberlo reclamado judicialmente en el plazo que la ley dispone

específicamente para tal derecho, por lo expuesto, nos parece que la

prescripción extintiva no ataca el derecho de acción genérico y, en

estricto tampoco el derecho material, sino a la pretensión procesal

respecto de ese derecho material". Define la excepción de prescripción

23 Nicolás Coviello, Doctrina General del Derecho Civil, 1938, pág.. 168.

63

extintiva como “... un medio de defensa destinado a extinguir el ejercicio

específico del derecho de acción respecto de una pretensión procesal

determinada, por haber sido interpuesto fuera del plazo previsto por la

norma positiva para dicha pretensión"24.

La prescripción extintiva no puede ser declarada de oficio por el Juez, no

puede en consecuencia fundar el fallo en la prescripción, si es que no ha

sido invocada.

Al respecto Carrión Lugo precisa que “... si el demandado no

deduce la excepción de prescripción, aun cuando la demanda se haya

interpuesto después de transcurrido el plazo señalado por la ley, el Juez

puede declarar fundada la demanda y ordenar el cumplimiento de la

pretensión...". El mismo autor concluye que “si en un proceso civil

cualquiera, el demandado advierte que la demanda ha sido interpuesta

después de transcurrido el plazo de prescripción previsto por la ley, sin

que se haya producido su interrupción o su suspensión, el emplazado

perfectamente puede deducir dicho medio de defensa"25.

Efectos de esta excepción

1) Si se declara infundada la excepción de prescripción extintiva, se

declarará saneado el proceso, es decir la existencia de una relación

jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de prescripción extintiva, una vez

consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de

excepciones se agregará al principal, produciéndose como efecto la

24 Juan Monroy Gálvez, Temas de Proceso Civil, 1987, pág.. 165-168.

25 Jorge Carrión Lugo, Análisis del Código Procesal Civil, Tomo I,

1994, págs. 356-357.

64

nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, sin declaración sobre el

fondo.

13.- EXCEPCIÓN DE CONVENIO ARBITRAL

La excepción de convenio arbitral procede cuando las partes han

sometido la controversia a arbitraje; es decir, cuando en un proceso

judicial se constata que lo que se pretende en el proceso ha sido

sometido a un convenio arbitral.

En el supuesto caso de encontrarse en trámite tanto el proceso

arbitral como el judicial, es procedente la excepción de convenio arbitral

por ser específica, no siendo procedente en este caso la excepción de

litispendencia.

Cuando el laudo arbitral se encuentre firme o ejecutoriado, y se promueve

un proceso judicial sobre la misma materia objeto del convenio, en el

proceso judicial debe proponerse la excepción de cosa juzgada y no la de

convenio arbitral, porque de conformidad con lo que prescribe el artículo

453o. del Código Procesal Civil procede la excepción de cosa juzgada

cuando el proceso haya sido resuelto con sentencia o laudo firme.

Cuando las partes en el curso de un convenio arbitral concilian o

transigen sus pretensiones, y el árbitro dicta la correspondiente orden de

conclusión del procedimiento, y posteriormente se inicia un procedimiento

judicial sobre la misma pretensión, el interesado no podrá interponer la

excepción de convenio arbitral, sino en todo caso la excepción de

conclusión del proceso por conciliación o transacción.

Generalidades

El convenio arbitral es un acto jurídico solemne porque para su

validez debe revestir la forma escrita prevista por la ley, entendiéndose

65

que es escrito cuando este consignado en un documento firmado por las

partes, o cuando exista un intercambio de cartas, cables, telex, donde se

deje constancia documental del acuerdo, o cuando exista un intercambio

de escritos de demanda y contestación en los que la existencia de un

convenio arbitral sea afirmada por una parte y la otra parte no manifieste

su negativa.

Antecedentes

La excepción de convenio arbitral no estuvo contemplada en el

Código de Procedimientos Civiles de 1912; es en el Código Procesal Civil

vigente que se incluye como excepción en el inciso 13 del artículo 446º.

Efectos de esta excepción

Si se declara infundada la excepción de convenio arbitral, se

declarara saneado el proceso, es decir la existencia de una relación

jurídico procesal válida.

Si se declara fundada la excepción de convenio arbitral, se

declarara la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, sin

declaración sobre el fondo; y una vez consentido y/o ejecutoriado el auto

resolutorio, el cuaderno de excepciones se agregará el principal y se

archivará el expediente.

66

CAPITULO VI

EXCEPCIONES SUSTANTIVAS

Generalidades

Las excepciones sustantivas son aquellas que están contenidas

en nuestro ordenamiento jurídico material y que en forma estricta

versan sobre el aspecto de fondo del litigio, encontrándose reguladas

en el articulado del Código Civil vigente.

67

Estas excepciones se caracterizan porque puede hacerse uso de

ellas inclusive en vía de acción, lo cual no ocurre con las excepciones

procesales.

Guzmán señala que: “... las excepciones sustantivas dada su

complejidad, no deben confundirse con las defensas previas, porque

con esas el demandado no solicita nada al actor, simplemente se limita

a acusar la omisión de algún requisito de procedibilidad, sin mediar

contraderecho a1guno"26.

Estas excepciones sustantivas tampoco deben ser confundidas

con las excepciones procesales que son susceptibles de ser deducidas

en los procesos como un medio de defensa; es decir, que para

interponer una excepción procesal debe de existir necesariamente un

proceso en giro; en cambio una excepción sustantiva puede incluso

ejercitarse en vía de acción.

PRINCIPALES EXCEPCIONES SUSTANTIVAS

1.- EXCEPCIÓN SUSTANTIVA DE DERECHO DE RETENCIÓN

El derecho de retención es una excepción sustantiva contemplada en

nuestra normatividad nacion por tanto es un derecho real de garantía.

El derecho de retención puede ser ejercitado tanto judicial como

extrajudicialmente, conforme lo prescribe el artículo 1127o. del Código

Civil.

“El derecho de retención se ejercita:

26 Guzmán Espiche, Las Defensas Previas en el Código Procesal

Civil Peruano, Revista Jurídica Magistri ET. Doctores, 1995, pág. 85.

68

l.- Extrajudicialmente, rehusando la entrega del bien hasta que no se

cumpla la obligación por la cual se invoca.

2.- Judicialmente, como excepción que se opone a la acción destinada a

conseguir la entrega del bien. El Juez puede autorizar que se sustituya

el derecho de retención por una garantía suficiente”.

El derecho de retención se encuentra regulado en el artículo 1123o. del

Código Civil, el cual precisa que:

“Por el derecho de retención un acreedor retiene en su poder el bien de

su deudor si su crédito no está suficientemente garantizado. Este

derecho procede en los casos que establece la ley cuando haya

conexión entre el crédito y el bien que se retiene”.

Arias Schereiber refiriéndose a esta excepción sostiene “En nuestro

concepto la retención es un derecho real, así lo ha consagrado el

Código Civil de 1936 y el actual de 1984, insertándola en el Libro sobre

derechos reales. Claro está, no existe en la retención ni el derecho de

persecución ni la preferencia otorgada a otros derechos reales de

garantía pero ello no obsta para que tenga la calidad antes descrita,

producto de la mediatez existente entre el bien y la persona, así como

de su oposición frente a terceros”27

Coviello, refiriéndose al derecho de retención, afirma que es un

“...derecho de retardar la entrega de la cosa debida, como medio de

obligar a la persona a quien pertenece, a pagar al detentador de la cosa,

la deuda nacida con ocasión de la misma...”28

2.- EXCEPCIÓN DE INCUMPLIMIENTO

27 Max Arias Schereiber, Pezet Exegesis, 1995, Tomo VI, pig. 256.

28 Coviello, Doctrina General del Derecho Civil, 1938, pag. 553.

69

La excepción de incumplimiento es una excepción sustantiva por

medio de la cual el demandado al cumplimiento de una obligación se

opone a la pretensión del actor, alegando el incumplimiento por parte

del accionante de la pretensión que le compete.

Esta excepción sustantiva viene a ser un derecho contrapuesto

al que pretende el actor y tiene como única finalidad obstar dicha

pretensión. Esta excepción es conocida como la exceptio non

adimpleti contractrus, y es proponible en las acciones propias de los

contratos con prestaciones recíprocas.

Esta excepción se encuentra contemplada en el artículo 1426o.

del Código Civil, el cual señala que:

“En los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas deben

cumplirse simultáneamente, cada parte tiene derecho de suspender el

cumplimiento de la prestación a su cargo, hasta que se satisfaga la

contraprestación o se garantice su cumplimento”.

Prueba en esta excepción

La excepción de incumplimiento es de difícil probanza para el

demandado, por lo que tiene como nota distintiva la inversión de la

carga de la prueba; de allí que al invocarse tal excepción corresponde

al actor acreditar que ha cumplido con la contraprestación, o que

dicha contraprestación se encuentra suficientemente garantizada.

Si bien es verdad que, es difícil para el emplazado probar tal

excepción cuando la proponga, también es verdad que no es

imposible, pues puede ofrecer como medio de prueba la exhibición del

documento que acredite el cumplimiento de la contraprestación, bajo

el apercibimiento de darse por cierta la afirmación que no se ha

cumplido con la prestación en el supuesto caso que no se exhiba tal

70

documento. Es decir, si no se exhibe, es porque no existe, y si no

existe es porque no se ha dado cumplimiento a la contraprestación.

3.- EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD DE PLAZO

Esta excepción sustantiva se encuentra contemplada en el

artículo 1427o. del Código civil, el cual precisa que:

“Si después de concluido un contrato con prestaciones

reciprocas sobreviene el riesgo de que la parte que debe cumplir en

segundo lugar no pueda hacerlo la que debe efectuar la prestación en

primer lugar puede suspender su ejecución, hasta que aquella

satisfaga la que le concierne o garantice su cumplimiento”.

De lo esbozado en el articulo anterior se desprende que esta

excepción de suspensión de la pretensión la puede plantear el

requerido si existiese tal requerimiento de la parte que debe cumplir

en segundo lugar, es decir, que con esta excepción lo que se

suspende son los efectos del contrato cuando se produce un notorio

empobrecimiento en el patrimonio de la parte que debe cumplir en

segundo termino su prestación; siendo requisito sine qua non que

exista un contrato con prestaciones reciprocas.

La excepción la puede oponer el demandado a la pretensión del

actor cuando el empobrecimiento en el patrimonio de la parte que

debe cumplir la prestación en segundo lugar incida directamente en la

posibilidad de ejecución; debiendo tenerse en cuenta que el riesgo de

incumplimiento configure una cuestión de hecho que debe apreciarse

en su real dimensión por el Juez, no siendo suficiente la sola

alegación y prueba del empobrecimiento del accionante.

71

4.- EXCEPCIÓN DE SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL

TRANSFERENTE

La excepción de saneamiento por hecho propio del transferente se

encuentra contemplada en el artículo 1527o. del Código Civil, el cual

señala que:

“Si el transferente entabla acción judicial destinada a enervar cuales-

quiera de los derechos sobre el bien que corresponden al adquirente en

virtud del contrato, tiene éste la facultad de deducir la excepción de

saneamiento, cuyo objeto es poner definitivamente fin al juicio”. Del

artículo antes citado se desprende que la excepción de saneamiento

está dirigida a poner término al proceso que inicie el transferente contra

el adquirente con el fin de desconocer sus derechos sobre el bien objeto

de la transferencia.

Arias Schereiber refiriéndose a esta excepción sostiene que: “...

se trata de un medio de defensa procesal indispensable, en la medida

de que con su demanda el transferente esta infringiendo el principio de

la buena fe contractual”29

Esta excepción tiene como finalidad impedir el pronunciamiento del

fallo por el cual se produzca la privación del derecho, poniéndose con tal

objeto término al proceso.

La excepción de saneamiento por no encontrarse regulada en

nuestro ordenamiento procesal no tiene los efectos previstos en el art.

451o. del Código Procesal Civil, por lo que dicha excepción es

considerada como un argumento de fondo que deberá tenerse en cuenta

al momento de resolver; y, por tanto, es un argumento contundente que

29 Max Arias Schereiber Pezet, “Exégesis del Código Civil Peruano

de 1984". 1988. Tomo I, pág. 356.

72

da lugar a la terminación del proceso, conforme lo dispone el art. 1527o.

del Código Civil.

5.- EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO

La excepción de prescripción adquisitiva de dominio, como excep-

ción material o sustantiva tiene que ejercitarse mediante vía de acción

conforme lo señala el artículo 952o. del Código Civil. Sin embargo, era

la exposición de motivos del indicado artículo se precisa que cuando se

trata de bienes muebles se puede alegar como un medio de defensa

ante la demanda de reivindicación planteada por el antiguo propietario:

“Exposición de motivos. Este artículo corresponde al numeral 872o. del

Código Civil de 1936; pero se refiere a toda clase de bienes, no

solamente a los inmuebles. Es improbable, sin embargo, que el

dispositivo sea invocado cuando se adquiere un bien mueble por

prescripción, ya que lo frecuente es que tratándose de este tipo de

bienes la prescripción adquisitiva se alegue en forma de excepción, esto

es, como medio de defensa ante la demanda de reivindicación

planteada por el antiguo propietario. Pero, en cambio, tratándose de los

bienes inmuebles, el use de la acción declarativa de prescripción será

mas frecuente”30.

Consideramos que la prescripción adquisitiva de dominio procede

tratándose de bienes inmuebles y de bienes muebles; al plantearse en

vía de -acción se interpone como proceso abreviado, conforme lo

dispone el inc. 2 del art. 486o. del Código Procesal Civil.

En el caso de bienes inmuebles la encontramos contemplada en el

art. 950o. del Código Civil, el cual precisa que:

30 Guzmán Ferrer, Código Civil 1984, Tomo II, Pág. 199, Editorial Científica S.R.L., primera edición.

73

“La propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante la

posesión continua, pacífica y Pública como propietario durante diez

años.

Se adquiere a los cinco años cuando media justo título y buena fe”. En

el caso de bienes muebles la encontramos contemplada en el art. 951 o.

del acotado, que precisa:

“La adquisición por prescripción de un bien mueble requiere la posesión

continua, pacífica y Pública como propietario durante dos años si hay

buena fe, y por cuatro si no la hay”.

Presupuestos para amparar la prescripción adquisitiva

Para que sea amparada la prescripción adquisitiva de dominio,

deben cumplirse los presupuestos siguientes:

1.- Que la posesión sea continua.

2.- Que la posesión sea pacífica.

3.- Que la posesión sea pública.

4.- Que se posea el bien como propietario.

5.- Que la posesión sea por el tiempo señalado en la ley.

Si no se den dichos presupuestos la acción no puede ser amparada.

74

CAPITULO VII

DEFENSAS PREVIAS

Nociones generales

Podemos definir a las defensas previas como los instrumentos

procesales por medio de los cuales el demandado solicita la

suspensión del proceso que se le haya instaurado, mientras el

accionante no efectúe la actividad preliminar antes de la interpretación

de la demanda, dispuesta por el derecho sustantivo.

75

Las defensas previas afectan al proceso pero no implican su

conclusión, pues con ellas lo que se consigue es evitar temporalmente

su prosecución porque ponen de manifiesto que la pretensión del actor

aún no es exigible, por cuanto el órgano jurisdiccional deberá

resolverlas previamente antes de revisar el fondo de la controversia.

El Código Procesal Civil regula a las defensas previas bajo el

titulo: “Excepciones y Defensas Previas”. El art. 455o. refiriéndose a las

defensas previas precisa: “Las defensas previas como el beneficio de

inventario, el beneficio de excusión y otras que regulan las normas

materiales, se proponen y tramitan como excepciones”.

Monroy Gálvez refiriéndose a este instituto precisa que “Es una

especie de cuestión previa que plantea el demandado para obstar

provisionalmente la prosecución de la relación jurídica procesal

instaurada... no se trata de discutir la validez de la relación procesal y

tampoco denunciar la falta de una condición de la acción. Solo es la

exigencia de un tramite previo que debe ser realizado por el actor para

poder continuar con el proceso o un plazo que se concede al

demandado"31.

Ticona Postigo refiriéndose a este instituto procesal afirma que

“...la Defensa Previa no cuestiona la pretensión procesal ni el derecho,

que la sustenta, ni tampoco ataca a la relación jurídica procesal (por

falta de un presupuesto procesal) o expresa porque el Juez no deberá

pronunciarse sobre el fondo (por ausencia o defecto de una o todas las

Condiciones de la Acción), sino, señala que se suspenda el proceso

hasta que el demandante cumpla con ciertos actos convencionales

establecidos o por mandato de la ley"32.

31 Juan Monroy Gálvez, “Temas de Proceso Civil", 1987, pág. 184.

76

Guzmán Espiche señala que “...debe atenderse a la peculiaridad

de la defensa previa, siendo ésta el tener una raíz de derecho material,

y en definitiva no corresponde ubicarlas en las leyes procesales. Su

fundamento es entonces de índole sustancial. Cabe agregar que la

objeción formulada por el demandante mediante una defensa previa, se

hace valer procesalmente, de ahí que sean mencionadas y reguladas

en sus efectos por el Código Adjetivo, empero solo las ubicaremos

específicamente a cada una de ellas en el Código Civil, o en todo caso

en leyes especiales de naturaleza material. Debe añadirse, según lo

afirmado por los comentaristas del nuevo Código Procesal que se

admiten la existencia de defensas previas por convenio de las partes,

por ejemplo; pactos que implican obligación de realizar comunica-

ciones, requerimientos previos a cualquier acción judicial que obren en

un contrato determinado. Este tipo de defensas previas de origen

convencional, sin embargo, pueden confundirse con el titulo de la

obligación en si, en todo caso se trataría de una interpretación

extensiva del art. 455o. del referido Código Procesal...”33

Efectos de las defensas previas

Al declararse fundada una defensa previa se debe suspender el

proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como

antecedente para el ejercicio del derecho de acción, conforme lo señala

el artículo 456o. de Código Procesal Civil.

PRINCIPALES DEFENSAS PREVIAS

32 Víctor Ticona Postigo, “Análisis y Comentarios al Código Procesal Civil", 1996, Tomo I, págs. 597-598.33 Guzmán Espiche, “Las Defensas Previas en el Proceso Civil Peruano", 1995, pág. 79.

77

1.- BENEFICIO DE INVENTARIO

La defensa previa de beneficio de inventario es la facultad que

tienen los sucesores de no responder ante los acreedores de la masa

hereditaria, mas allá de los bienes que comprenda la herencia.

Mediante esta defensa previa los herederos al ser demandados

por los acreedores del causante, pueden solicitar la suspensión del pro-

ceso, hasta que se conozca si la masa hereditaria tiene un saldo

positivo o favorable.

Con este medio de defensa no se cuestiona la pretensión del actor

ni la relación jurídica procesal; pues lo que se persigue es que la

responsabilidad del heredero alcance solo hasta donde alcance los

bienes de la herencia. En este caso corresponde al heredero acreditar

mediante el inventario que no existen suficientes bienes para pagar las

deudas del causante; por lo que en el supuesto caso de no hacer

inventario el heredero estará obligado a probar el valor de lo que ha

recibido cuando existan deudas del causante.

El Código Civil prescribe los supuestos en los que es susceptible

practicar un inventario, como por ejemplo:

Responsabilidad del heredero por deudas y cargas de la herencia hasta

donde alcance los bienes (artículo 661 del Código Civil).

Posesión temporal de los bienes del ausente (artículo 51o. C.C.).

Causal de impedimento de matrimonio del viudo o la viuda que no

practico el inventario judicial de los bienes que pertenecen a sus hijos

(artículo 243o. inciso 2 del Código Civil).

Fenecimiento de la sociedad de gananciales (artículos. 320o. y 322o.

del Código Civil).

Adopción de personas que tienen bienes (artículo 348 Código

Civil)

78

Como obligación del cónyuge que ejerce la patria potestad

después de haberse disuelto el matrimonio, respecto de los bienes de

sus hijos (art. 441o. del C.C.).

Como requisito previo al ejercicio de la tutela (artículo 520o. inciso 1 del

Código Civil).

Como obligación del albacea y causal de remoción del cargo de

producirse el incumplimiento (artículos 787o. inciso 3 y 795o. del

Código Civil). Como deber del usufructuario al entrar en posesión del

bien (artículo 1006o. del Código Civil).

2.- BENEFICIO DE DIVISIÓN

La defensa previa en el beneficio de división opera cuando son

varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda y al

estipularse este beneficio el fiador demandado para el pago puede exigir

que el acreedor reduzca la acción a la parte que le corresponde.

El beneficio de división puede ser invocado por el fiador demandado

cuando se hubiese acordado en tal sentido; es decir que necesariamente

tiene que haberse pactado por las partes contratantes, pues de no

haberse pactado no surtirá efecto y no puede ser deducido como defensa

previa.

El beneficio de división se encuentra contemplado en el artículo

1887o. del Código Civil:

“Si se ha estipulado el beneficio de división, todo fiador que sea

demandado para el pago de la deuda puede exigir que el acreedor

reduzca la acción a la parte que le corresponde.

Si alguno de los fiadores es insolvente en el momento en que otro ha

hecho valer el beneficio de la división, éste resulta obligado única-mente

por esa insolvencia, en proporción a su cuota”.

79

3.-BENEFICIO DE PLAZO EN LA RESOLUCIÓN DE PLENO

DERECHO

Cuando existe un contrato con prestaciones reciprocas y una de

las panes inicia un proceso judicial de resolución de pleno derecho,

sin haber hecho el requerimiento previo mediante carta notarial para

que se satisfaga la pretensión en un plazo no menor de quince días,

es procedente que el demandado plantee la defensa previa de

beneficio de plazo en la resolución de pleno derecho, por haberse

omitido la exigencia legal en cuanto al requerimiento y al plazo

respectivo. Como antecedente podemos citar la primera parte del

artículo 1428o. del Código Civil que establece: “En los contratos con

prestaciones reciprocas, cuando alguna de las partes falta al

cumplimiento de su prestación, la otra parte puede solicitar el

cumplimiento o la resolución del contrato y, en uno a otro caso la

indemnización de daños y perjuicios”.

Esta defensa previa se encuentra contemplada en el artículo

1429o. del Código sustantivo el cual precisa que:

"En el caso del artículo 1428o. la parte que se perjudica con el

incumplimiento de la otra puede requerirla mediante carta por vía

notarial para que satisfaga su prestación, dentro de un plazo no

menor de quince días, bajo apercibimiento de que, en caso contrario,

el contrato queda resuelto.

Si la prestación no se cumple dentro del plazo señalado, el

contrato se resuelve de pleno derecho, quedando a cargo del deudor

la indemnización de daños y perjuicios”.

80

4.-COMUNICACIÓN AL DEUDOR CEDIDO DE LA CESIÓN DE

DERECHOS

Cuando el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la

prestación a cargo de su deudor, y el cesionario demanda el cumpli-

miento de la obligación al cedido (deudor), el emplazado puede deducir

esta defensa previa con la finalidad que se suspenda el proceso hasta

que se le comunique la cesión de derechos. En otras palabras esta

defensa previa es por la falta de comunicación de la cesión de derechos.

La cesión de derechos se encuentra prescrita en el artículo 1209o.

del Código Civil que precisa: “La cesión es el acto de disposición en virtud

del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la

prestación a cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un

título distinto. La cesión puede hacerse aun sin el asentimiento del

deudor".

Si bien es verdad la cesión puede hacerse sin el consentimiento del

deudor, es indispensable la comunicación de manera indubitable a efecto

que pueda oponerse a la cesión cuando sea contrario a la ley, a la

naturaleza de la obligación o a lo pactado; y es más si el mismo derecho

es cedido a varias personas, prevalece la cesión que se comunicó

primero al deudor, de allí la importancia de la comunicación.

De otro lado el artículo 1215 de Código Civil precisa: “La cesión

produce efecto contra el deudor cedido desde que este la acepta o le es

comunicada fehacientemente”.

5.- APROBACIÓN DE CUENTAS PREVIA A DONACIÓN EN FAVOR

DEL TUTOR O CURADOR

Esta defensa previa procede cuando se plantee en los procesos

que instaure el tutor o curador para que se le entregue el bien

recibido en donación por sus representados, y tiene como efecto la

81

suspensión del proceso hasta que se aprueben las cuentas y se

pague el saldo resultante de la administración.

El sustento de esta defensa previa lo encontramos en el artículo

1628o. del Código Civil que precisa:

“La donación en favor de quien ha sido tutor o curador del donante y

está sujeta a la condición suspensiva de ser aprobadas las cuentas y

pagado el saldo resultante de la administración”.

Guzmán Ferrer comentando este articulo precisa: “El ejercicio

del cargo de tutor o curador permite manejar fondos pertenecientes a

los incapaces confiados a su cuidado, al mismo tiempo que confiere

un evidente ascendiente sobre aquellos. No es raro que terminado el

cargo, un deber de gratitud por lo general, o excepcionalmente una

ilícita presión, determinen, el otorgamiento de un contrato de dona-

ción. Para evitar los efectos de estas excepcionales situaciones, la

ley condiciona la validez de esas donaciones a la aprobación de las

cuentas del tutor o el curador y al pago del saldo resultante”34.

La Exposición de Motivos del Código Civil comentando este

articulo precisa: “Los tutores o curadores están impedidos de

beneficiarse con la donación de bienes de propiedad de sus

representados. Este impedimento se prolonga más allá de la

terminación de estos cargos, esto es, cuando los representados han

adquirido o readquirido, en su caso, la capacidad de ejercicio, en el

sano propósito de que el tutor o curador cumpla con dar cuenta de su

administración y no solo sean aprobadas las cuentas, sino

entregados los saldos. Entre tanto y para no frustrar estas

donaciones, se les considera sujetas a una condición suspensiva.”35

34 Guzmán Ferrer.- Código Civil.- Tomo III.- pág. 365.

35 Guzmán Ferrer, Código Civil, Tomo III, pág. 366

82

5.- COMUNICACIÓN AL DONATARIO O A SUS HEREDEROS DE LA

REVOCACIÓN DE DONACIÓN

Esta defensa previa procede plantearse en los procesos que

instaure el donante contra el donatario, si el donante no ha

comunicado al donatario o a sus herederos en forma indubitable su

voluntad revocatoria, en un plazo de 60 días de realizada tal

revocatoria.

El sustento de esta defensa previa lo encontramos en el artículo

1640o. del Código Civil que precisa:

“No produce efecto la revocatoria si dentro de sesenta días de hecha

por el donante, no se comunica en forma indubitable al donatario o a

sus herederos”.

Es importante la comunicación con la finalidad que el donatario o

sus herederos puedan contradecir las causales de la revocación. En el

supuesto caso de no ser contradicho dentro de 60 días de la comuni -

cación indubitable, la revocación queda consumada, conforme lo

prescribe el artículo 1641 del Código Civil.

La donación es la transferencia gratuita de la propiedad de un

bien, precisando al respecto el artículo 1621o. del Código Civil lo

siguiente: “Por la donación el donante se obliga a transferir

gratuitamente al donatario la propiedad de un bien”.

83

CAPITULO VIII

SANEAMIENTO PROCESAL Y PROBATORIO

8.1.- Declaración de Rebeldía y Efecto: Es una actitud de

silencio, no es afirmación ni negación, pero tiene efectos

procesales respecto al actor si no absuelve la demanda en el

plazo estipulado en cada vía procedimental.

La rebeldía no obsta para que en cualquier momento el

demandado comparezca al proceso efectuando actos procesales

en el estado que se encuentre.

84

Constituye una sanción impuesta a la parte que incumpla

contestar un traslado o realizar un acto procesal ordenado por el

órgano jurisdiccional.

8.1.1.- Efecto de la Declaración de Rebeldía:

Causa presunción legal relativa sobre los hechos expuestos

en la demanda; salvo que alguno de los emplazados la

conteste, se sustenta en derecho indisponible, que no anexe

el documento correspondiente o no produzca convicción al

juez.

Debe notificársele obligatoriamente la declaración de

rebeldía, la que cita a audiencias, la sentencia y la que

requiere su cumplimento.

8.2.- El Saneamiento Procesal: Llamado despacho saneador

que permite depurar el proceso de toda cuestión que impide

conocer el fondo de la controversia.

Es la fase del proceso que sirve para evitar la declaración

de nulidades, es un filtro que permite establecer la concurrencia

de los presupuesto procesales y las condiciones de la acción

declarando la existencia de una relación jurídica procesal válida.

85

Impide peticiones referidas a la Relación Jurídica Procesal.

Que el proceso está exento de vicios e irregularidades

suprimiendo nulidades y purificándolo de mecanismos

obstruccionistas y de retraso, concediendo un plazo de

subsanación o declara la conclusión del proceso por invalidez

insubsanable de la Resolución Jurídica Procesal.

8.3.- Fijación de Puntos Controvertidos: Saneado el proceso

se concede plazo al las partes para que propongan los puntos

controvertidos y vencido el plazo son fijados por el juez. Puntos

controvertidos son aquellos puntos que son materia de

controversia y por ende de probanza.

El punto controvertido se origina como consecuencia de lo

afirmado por una parte y que es negado o discutido por la otra.

El punto controvertido está constituido por el supuesto de

hecho resistido por la otra parte, lo que implica que los

supuestos fácticos que ambas partes aceptan como ciertas no

deben ser consideradas como materia controversial.

86

Punto controvertido no debe confundirse con pretensión

procesal que lo contiene.

8.5.- Trámite de Tachas y Oposiciones: Los medios

probatorios ofrecidos por una parte pueden ser atacados a través

de las cuestiones probatorias, buscando afectar su eficacia,

proponiéndose dentro de los plazos que cada vía procedimental

señala; debiendo acompañase con medios probatorios que

sustenten el cuestionamiento, absolviéndose dentro del mismo

plazo, actuándose en la audiencia de fijación de puntos

controvertidos, el medio probatorio cuestionado será actuado,

sin perjuicio de que su eficacia sea resultado en la sentencia.

El saneamiento probatorio sirve para delimitar el ámbito de

valoración de los medios probatorios ofrecidos y aportados por

las partes.

87

CAPITULO IX

JUZGAMIENTO ANTICIPADO DEL ROCESO

Juzgamiento Anticipado del Proceso: Son situaciones

que se presentan intempestivamente en cualquier momento del

proceso, que determinan que no pueda continuar,

interrumpiéndose la expedición de la sentencia.

El artículo 473 del Código Procesal Civil, faculta al juez

dictar sentencia, si la cuestión es sólo de derecho o no hay

necesidad de actuar medios probatorios, y también cuando la

declaración de rebeldía produce presunción legal relativa de

verdad.

88

9.1.- Sin declaración sobre el fondo:

9.1.1.- Sustracción de la pretensión: Cuando carece

de objeto emitir la sentencia, porque el derecho material

hecho valer en el proceso, ha sido satisfecho.

9.1.2.- El conflicto de intereses deja de ser justiciable

por dispositivo legal.

Cuando por acto gubernamental la pretensión

procesal deja de ser justiciable, por razones sociales o

de emergencia, como cuando por Decreto Ley 21168

se suspendió los procesos de desahucio y Aviso de

Despedida de inmuebles urbanos destinados a casa

habitación, aún en ejecución de sentencia.

9.1.3.- Se declara el Abandono del Proceso:

Si permanece inactivo durante 4 meses en Primera

Instancia, siempre que no se encuentre en estado de

sentencia, que contenga pretensiones imprescriptibles

o que la paralización no fuera imputable a las partes.

89

El abandono pone fin al proceso no afectando la

pretensión, si se declara por segunda vez se extingue

el derecho.

9.1.4.- La resolución que ampara la

excepción queda firme: Se produce cuando no se

subsana el defecto dentro del plazo concedido por el

juez o siendo perentorio queda consentida,

concluyendo el proceso sin declaración sobre el

fondo.

9.1.5.- Por Desistimiento del Proceso: El

desistimiento del proceso no afecta la pretensión

procesal, por no existir pronunciamiento sobre el

fondo, por eso requiere la conformidad de la parte

contraria, sino continua el proceso.

9.1.6.- Por Consolidación de Derechos:

Cuando en una misma persona, se constituye la

calidad incompatible de acreedor y deudor

extinguiendo la obligación.

90

9.2.- Con Declaración sobre el Fondo.

9.2.1.- Por conciliación: Cuando las partes

concilian el conflicto de intereses

9.2.2.- Por Transacción: El juez la aprueba

siempre que contenga concesiones reciprocas y versen

sobre derechos patrimoniales y no afecte el Orden Público

o las buenas costumbres, se puede dar inclusive durante el

trámite de casación.

9.2.3.- Por Renuncia de la Pretensión: Implica la

renuncia al derecho material en conflicto, no requiere la

conformidad de la otra parte y produce el mismo efecto de

una sentencia que declara infundada la demanda.

91

CAPITULO X

MEDIDAS CAUTELARES

10.1.- Proceso Cautelar:

Es un proceso autónomo destinado a garantizar

procesos de conocimiento o de ejecución, asegurando el

cumplimiento de la sentencia.

Si el proceso civil lo que busca es satisfacer derechos,

el proceso cautelar lo que busca es asegurar su

cumplimiento, es decir asegurar la efectividad de la tutela

jurisdiccional de fondo, sea de cognición o de ejecución,

teniendo en cuenta que los procesos civiles requieren de un

tiempo determinado de duración desde su inicio hasta su

culminación.

10.1.1.- Elementos de la Medida Cautelar:

92

El proceso cautelar tiene elementos comunes que se

reflejan en las medidas cautelares reguladas en el

ordenamiento procesal Civil, que ha continuación se

exponen:

- Instrumentabilidad.- Asegura el

cumplimento de la sentencia a dictarse en

un proceso judicial, al cual sirve; por

consiguiente, no tiene un fin en si mismo,

ni tutela el derecho sustantivo transgredido

o amenazado, sino que su objetivo es el de

asegurar que lo decidido finalmente en el

proceso se haga realidad, que se cumpla lo

ordenado en el fallo.

Variabilidad.- El proceso cautelar por su

propia naturaleza sirviente, es modificable y

flexible durante su tramitación, al poder

alterarse las circunstancias de la relación

sustantiva o procesal. El juez debe dictar

la medida más adecuada al caso concreto.

- Provisionalidad.- Porque sus efectos están

supeditados al proceso principal,

93

extinguiéndose si el resultado es adverso.

Las medidas cautelares conservan su

eficacia hasta en tanto se mantenga la

situación fáctica que las sustentan.

- Sumariedad.- No requiere prueba de

certeza para su concesión, basta un grado

de credibilidad respecto a la fundabilidad

de la pretensión.

10.1.2.- Presupuestos de las medidas cautelares:

La apariencia del derecho.- Llamado también

fumus boni iuris, es el juicio de probabilidad, que

permite anticipar que en el proceso principal se

declarará la certeza del derecho.

No se exige la acreditación total del

derecho, mediante pruebas concluyentes; sino la

posibilidad de su existencia.

La verosimilitud implica la posibilidad que algo

puede ser, mediante la indagación se determinará el

grado de probabilidad.

94

Posibilidad: Algo que puede ser, mediante la

indagación se determinará el grado de probabilidad,

verdad Probable que se da o no se da en la realidad.

Existen grados de acuerdo al derecho propuesto.

a) Verosimilitud, que corresponde a la medida cautelar.

b) Probabilidad de amparar la pretensión, en las medidas

auto satisfactivas.

c) Probabilidad Suficiente, en la medida anticipatoria.

d) Certeza: En la sentencia y solo es posible en un proceso

de cognición o ejecución .

Peligro en la Demora.- Llamado también periculum

in mora, implica el peligro latente que de no ejecutarse

lo decidido en el principal, y de aguardarse la conclusión

del proceso en el principal, el daño será irreparable.

Si no se concede oportunamente la medida cautelar

solicitada, el derecho amparado en la sentencia,

devendrá en ilusorio, se exige para ello que la amenaza

sea inminente y debe guardar relación de causalidad con

el derecho material discutido.

95

Contracautela.- Es lo que permite asegurar el

resarcimiento de los eventuales daños que pueda

originar la ejecución de la medida cautelar, puede ser

personal como la fianza y la caución juratoria y real

como la hipoteca.

PRINCIPALES MEDIDAS CAUTELARES

Medidas Cautelares para futura ejecución Forzada.-

Las reguladas en nuestro Ordenamiento Procesal son el

embargo y el secuestro.

El embargo.- Es la afectación jurídica de un bien o derecho del

presunto obligado, aunque esté en posesión de un tercero.

Modalidades de embargo;

.- En forma de depósito.- Recae sobre bienes muebles del

obligado o inmueble no inscrito, a quien se le constituye

como depositario, conservando su posesión a la orden del

Órgano Jurisdiccional.

96

En forma de inscripción.- Recae sobre muebles o

inmuebles registrados inscribiéndose el monto de la

afectación sin afectar sus frutos ni su venta.

Si la pretensión está relacionada a derechos inscritos, se

puede solicitar la anotación de la demanda, remitiéndose

copia de ésta, de la resolución que la admite y de la

solicitud cautelar.

En forma de retención.- Recae sobre derechos de crédito

que tiene el obligado o sobre bienes en poder de terceros.

El obligado al pago debe retenerlo y depositarlo en el

Banco de la Nación a la orden del Juzgado, o retener el

bien como depositario.

Si niega la existencia del crédito o del bien y se comprueba

luego su existencia, será obligado al pago al vencimiento

de la obligación, si paga al afectado, deberá efectuar

nuevo pago.

En forma de intervención.- Afecta a una empresa, si es en

la modalidad de recaudación, afecta sus ingresos propios,

97

los interventores deben llevar un control de ingresos y

egresos, sin interferir en su funcionamiento, debiendo

consignar en el Banco de la Nación las cantidades

recaudadas.

Si la intervención es en información, versa sobre el

movimiento económico de la empresa y sobre los hechos

que considere perjudiciales al titular de la medida cautelar.

En forma de administración.- Recae sobre bienes que

producen frutos, con el fin de recaudarlos, debe designarse

a un administrador quien gerenciará la empresa, lo que

implica realizar gastos ordinarios, de conservación,

cumplir obligaciones laborales, pagar tributos, formular

balances, declaraciones juradas y poner a disposición las

utilidades o frutos obtenidos.

Medidas cautelares sobre el fondo.- Consiste en la ejecución

anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en

su integridad o solo en aspectos sustanciales de la sentencia.

Se sustenta en la necesidad de su urgencia y la firmeza del

fundamento de la demanda y prueba aportada.

Las reguladas en nuestro Ordenamiento Procesal son:

98

a) Asignación anticipada de alimentos.

b) Asuntos de familia e intereses de menores, como

divorcio, patria potestad, régimen de visitas, entrega de

menor, tutela y curatela.

c) Administración de bienes, en procesos de nombramiento

y remoción de administradores de bienes.

d) Desalojo anticipado

e) En el interdicto de recobrar.

Medidas Innovativas y de no Innovar:

La medida innovativa es la que modifica el status quo,

existente antes de la petición de su dictado.

Que alguien haga o deje de hacer algo en sentido contrario al

representado por la situación existente.

Se traduce en la esfera de libertad de los justiciables a través de

la orden de que cese una actividad contraria a derecho o de que

se retrotraigan los hechos al anterior estado.

1.- Medida Innovativa Genérica. (Ej. Suspensión de venta de

bienes en Cooperativa en liquidación).

2.- Medida innovativa en interdicción (Se nombre

administrador o Curador Provisional).

99

3.- Medida innovativa en cautela posesoria. (Ejemplos:

Cuando se demanda demolición de obra para que el Juez ordene

la paralización o en caso de obra ruinosa para que se brinde

seguridad.

4.- Medida innovativa para evitar el ejercicio abusivo de un

derecho.

5.- Medida Innovativa de Protección a la intimidad.

La medida de no innovar, por el contrario conserva la

situación de hecho o de derecho, presentada al momento de la

admisión de la demanda, en relación a personas y bienes

comprendidos en el proceso.

100

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