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12/07/2011 - PENAL

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DOCTRINA

Carece de fundamentacin la sentencia de la Sala de Apelaciones, que valida la

calificacin jurdica hecha por el tribunal sentenciante, si no considera que, los

tipos penales contenidos en el captulo VII de la Ley Contra la Narcoactividad,

exigen del juzgador la labor de interpretarlos en relacin con los hechos

acreditados. Ello por la variedad de supuestos que en ella se contienen y la

coincidencia de algunos verbos rectores en diversos tipos. Esta circunstancia

obliga a interpretarlos, relacionando las circunstancias y la condicin personal del

sindicado, respetando el principio favor re, es decir, que en caso que un mismo

verbo rector aparezca en diversos tipos, debe elegirse el que ms favorezca al

reo.

En el presente caso, de conformidad con las acciones antijurdicas realizadas por

la sindicada, de transportar droga tipo marihuana simulando un beb, para

fomentar su uso indebido en un centro preventivo para hombres; la naturaleza y la

cantidad de la droga y la condicin social de la sindicada, aconsejan la aplicacin

del principio antes referido y obliga a subsumir la conducta en la figura de

promocin y fomento, en vez del de trfico de drogas.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, CMARA PENAL: Guatemala, doce de julio

de dos mil once.

Se resuelve el recurso de casacin interpuesto por la procesada LOURDES

FABIOLA SERRANO LARIOS, contra la sentencia dictada por la Sala Segunda

de la Corte de Apelaciones del ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el

Ambiente, el uno de diciembre de dos mil nueve, dentro del proceso seguido en su

contra, por el delito de Comercio, Trfico y Almacenamiento Ilcito.

Intervienen en el recurso de casacin, el Ministerio Pblico y el abogado defensor

Carlos Alberto Villatoro Schunimann del Instituto de la Defensa Pblica Penal.

I ANTECEDENTES

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1. HECHOS ACREDITADOS: El diecisis de diciembre de dos mil ocho, a las

catorce horas con quince minutos, la seora Lourdes Fabiola Serrano Larios fue

aprehendida flagrantemente por agentes de la Polica Nacional Civil, en un

vehculo de transporte urbano cargando en brazos un bulto simulando ser un

beb, el que al abrirlo encontraron siete bolsas de nylon color negro conteniendo

en conjunto tres punto veintisis kilogramos, que equivalen a siete punto setenta y

dos libras de la droga denominada marihuana. La procesada se diriga al centro

preventivo de la zona dieciocho, por lo que transportaba droga sin autorizacin

legal.

2. FALLO DEL TRIBUNAL DE SENTENCIA: el Tribunal Octavo de Sentencia

Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente, el veintisis de junio de dos mil

nueve, por unanimidad, conden a la procesada por el delito de Comercio, Trfico

y Almacenamiento Ilcito imponindole doce aos de prisin y una multa de

cincuenta mil quetzales. Adujo el tribunal que la procesada fue detenida por

agentes de la Polica Nacional Civil, al efectuar un operativo en la colonia Atlntida

zona dieciocho, al evidenciar nerviosismo por parte de ella y es que simulaba

cargar a un beb, pero al observar que ste no se mova, se procedi a su

revisin, establecindose que envuelto trasladaba sin estar autorizada siete punto

setenta y dos libras de marihuana.

3. RECURSO DE APELACIN ESPECIAL: contra lo resuelto por el tribunal de

sentencia, la procesada interpuso recurso de apelacin especial por motivo de

fondo, denunciando errnea aplicacin del artculo 38 de la Ley Contra la

Narcoactividad, pues se calific su conducta nicamente por transportar droga

cuando ste supuesto tambin se contiene en el artculo 41 de la misma ley.

Pretendi la incoada que su conducta se subsumiera en el delito de facilitacin de

medios.

4. SENTENCIA DE LA SALA DE APELACIONES: La Sala Segunda de la Corte

de Apelaciones del Ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente, el

uno de diciembre de dos mil nueve, al realizar el estudio correspondiente, para el

motivo de fondo planteado, estim que en ningn momento se aplic

errneamente la ley sustantiva penal, ya que el tribunal de sentencia da como

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acreditado que la sindicada al momento de su aprehensin transportaba droga sin

autorizacin legal, encuadrndose su conducta en el delito de comercio, trfico y

almacenamiento ilcito, pues se refiere entre otros supuestos que comete ese

delito quien sin autorizacin legal transporte semillas, hojas, plantas, florescencias

o sustancias o productos clasificados como drogas, por lo que tampoco se

inobserv el artculo 41 de la ley contra la narcoactividad ya que los elementos de

ese tipo penal son distintos de acuerdo a su contenido.

II RECURSO DE CASACIN

La procesada interpone recurso de casacin por motivo de forma, invocando como

caso de procedencia el contenido en el numeral 6 del artculo 440 del Cdigo

Procesal Penal, denuncia como normas infringidas los artculos 12 de la

Constitucin Poltica de la Repblica y 11 Bis del Cdigo Procesal Penal. Expone

que el tribunal de segundo grado no hizo una clara y precisa fundamentacin de

su decisin, no expres los motivos de hecho en que bas su decisin, no hizo su

propio razonamiento ni escuetamente ni mucho menos con claridad, y no se

tomaron en cuenta los argumentos que esgrimi, por lo que se viol su derecho de

defensa.

III ALEGACIONES

Con ocasin del da y hora sealados para la vista pblica, el Ministerio Pblico

present sus alegatos por escrito. El abogado defensor del Instituto de la Defensa

Pblica Penal, hizo uso de la palabra en lo que a su inters correspondi.

CONSIDERANDO

El requisito de fundamentacin consiste en mostrar al sindicado y al pueblo que se

ha estudiado el fondo del asunto, por lo que los jueces deben cumplir con explicar

las razones lgicas, coherentes y en una forma sencilla el porqu de la resolucin,

siempre actuando con respeto al mbito de la acusacin, los hechos de la causa y

a las reglas de valoracin de la prueba.

La sentencia tiene una estructura claramente definida, es un documento motivado

que emiten los tribunales en los que se contiene los elementos o plataforma

fctica, jurdica y probatoria y el quantum de la pena; la ausencia de una de estas

formas constituye falta de fundamentacin. As, al omitir el hecho histrico existira

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falta de fundamentacin fctica, si existe un error en la prueba hay falta de

fundamentacin probatoria, si se incurre violacin en la cita o interpretacin de la

norma existe pues falta de fundamentacin jurdica. En ese sentido, la

casacionista nicamente centra la discusin en que, no existe fundamentacin en

la sentencia de segundo grado, en un nivel de generalidad en donde no se

establece con precisin cul es el agravio concreto y directo que le causa la

sentencia dictada por el ad quem. Solamente relacionando este escrito con la

apelacin, puede establecerse que su queja consiste en que el ad quem no

fundament la resolucin en que declara sin lugar el agravio o denuncia, respecto

de la calificacin jurdica de los hechos acreditados por el sentenciante. Considera

que se debi aplicar el artculo 41 en vez del 38 de la Ley Contra la

Narcoactividad.

No obstante lo anterior, el Tribunal de Apelacin se basa en los hechos

acreditados y que fueron sustento para la sentencia de primer grado, para

confirmar sta ltima, pues, claramente expuso que no existi errnea aplicacin

de ley sustantiva al subsumir la conducta delictiva de la recurrente en el tipo penal

de comercio, trfico y almacenamiento ilcito, pues no podra en ningn momento

encuadrar su actuar en el tipo de facilitacin de medios ya que el transporte a que

se refiere este ltimo es de otras sustancias, y lo que ella transportaba era droga.

En efecto, los hechos no pueden encuadrarse en la figura tpica sugerida por el

apelante, pero ello no presupone que deban adecuarse al tipo contenido en el

artculo 38 de la ley de referencia, pues una lectura del artculo 40, permite

establecer que es sta figura en la que se adecuan los hechos acreditados, ya que

la conducta atribuida a la sindicada, realiza el supuesto de hecho de esta norma, a

travs del trfico ilcito, o del fomento del uso indebido de la droga. Hay que tener

presente que un defecto en la tcnica de construccin de la ley de Narcoactividad,

es que, como lo afirma en su momento la apelante, ms de un tipo contiene el

mismo supuesto de hecho, sea que se refiera al trfico ilcito o al transporte de

droga. Por ello, la labor de interpretacin exige el anlisis cuidadoso para que la

conclusin sea razonablemente factible en virtud de criterios lgicos, tcnicos y de

experiencia, y permitan determinar, por consiguiente, con suficiente seguridad, la

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naturaleza y las caractersticas esenciales de las conductas constitutivas de la

infraccin tipificada, todo, presidido por el principio favor rei, que manda aplicar la

norma ms favorable al reo en caso de duda.

Por otra parte, el tipo establecido en el artculo 38 de la ley respectiva, supone

acreditar altos volmenes de la droga incautada y establecer la condicin

socioeconmica del sindicado, pues de otro modo se estara aplicando una pena

drstica a quienes son simples instrumentos de los verdaderos traficantes, entre

los que se encuentran los llamados mulas en el argot delincuencial. Por lo mismo,

la Sala de la Corte de Apelaciones incurri en error jurdico al validar la calificacin

jurdica realizada por el tribunal sentenciante, ya que, adems de los argumentos

ya vertidos en este fallo, siempre debe respetarse el artculo 14 del Cdigo

Procesal Penal, que manda, en caso de duda, aplicar el principio favor rei o lo que

es ms favorable al reo. De aqu se desprende, que la sentencia recurrida carece

de fundamentacin, pues obvi realizar el anlisis jurdico a que estaba obligada,

por lo que debe declararse con lugar el recurso de casacin, ordenando su

reenvo para las correcciones aqu descritas.

DISPOSICIONES LEGALES APLICADAS

Artculos citados, 1, 2, 12, 203, 204, 211 de la Constitucin Poltica de la

Repblica de Guatemala; 5, 7, 11, 11 Bis, 16, 20, 21, 37, 43 numeral 7, 50, 160,

166, 437, 438, 439, 440, 442 del Cdigo Procesal Penal; 1, 9, 16, 57, 58, 74, 75,

76, 79 inciso a, 141 inciso c, 142, 143, 147 y 149 de la Ley del Organismo Judicial.

POR TANTO

LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, CMARA PENAL, con base en lo

considerado y leyes aplicadas, al resolver DECLARA: I. PROCEDENTE el recurso

de casacin por motivo de forma, interpuesto por la procesada LOURDES

FABIOLA SERRANO LARIOS, contra la sentencia dictada por la Sala Segunda

de la Corte de Apelaciones del ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el

Ambiente, el uno de diciembre de dos mil nueve. II. En consecuencia, anula la

sentencia dictada por la Sala debiendo dictar otra sin los vicios apuntados. III. Se

da por comunicada a los sujetos procesales presentes, la parte resolutiva de este

fallo, debindose notificar a los ausentes en la forma legalmente establecida. Las

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partes podrn requerir copia de la presente en la Secretara de la Corte Suprema

de Justicia. Con certificacin de lo resuelto, devulvase los antecedentes a donde

corresponda.

Csar Ricardo Crisstomo Barrientos Pellecer, Magistrado Vocal Segundo,

Presidente de la Cmara Penal; Gustavo Adolfo Mendizbal Mazariegos,

Magistrado Vocal Cuarto; Hctor Manfredo Maldonado Mndez, Magistrado Vocal

Quinto; Gustavo Bonilla, Magistrado Vocal Dcimo Tercero. Jorge Guillermo Arauz

Aguilar, Secretario de la Corte Suprema de Justicia.