7/25/2019 Neo Constitucion

1/8

NEO CONSTUTICIONALISMO

[Escriba el subttulo del

documento]

7/25/2019 Neo Constitucion

2/8

NEO CONSTITUCION

En los ordenamientos jurdicos de los principales pases de la Europa

continental (Francia, Alemania, Espaa, Italia), tambin y sobre todo a partir de

las deliberaciones de los respectivos Tribunales Constitucionales, se a

producido, desde la se!unda mitad del si!lo "", una pro!resivaconstitucionali#aran del dereco$ %e trata de un proceso al trmino del cual el

dereco es &impre!nado', &saturado' o &embebido' por la Constitucin un

dereco constitucionali#ado se caracteri#a por una Constitucin invasiva, *ue

condiciona la le!islacin, la jurisprudencia, la doctrina y los comportamientos

de los actores polticos$ +ay *ue subrayar, sin embar!o, *ue el de

constitucionali#aran es un concepto !raduado un dereco puede ser ms o

menos constitucionali#ado$ %i!uiendo a -uastini., las principales condiciones

de constitucionali#aran

son

/ 0a e1istencia de una Constitucin r!ida, *ue incorpora los derecos

2undamentales$ / 0a !aranta jurisdiccional de la Constitucin$

/ 0a 2uer#a vinculante de la Constitucin (*ue no es un conjunto de normas

&pro!ramticas' sino &preceptivas')$

/ 0a &sobre interpretacin' de la Constitucin (se le interpreta e1tensivamente y

de ella se deducen principios implcitos)$

/ 0a aplicacin directa de las normas constitucionales, tambin para re!ular lasrelaciones entre particulares$

/ 0a interpretacin adecuada de las leyes

$ / 0a in2luencia de la Constitucin sobre el debate poltico$

3eo constitucionalismo terico, ideol!ico y metodol!ico 4irijmonos aora

al anlisis del neo constitucionalismo contemporneo, una doctrina *ue, se!5n

sus partidarios, sur!e justamente en cone1in con el desarrollo del proceso de

constitucionali#aran del dereco, y *ue pretende superar y, en un sentido,

suplantar sea al positivismo jurdico sea al iusnaturalismo$

me parece oportuno, aun*ue sea un poco 2or#ado, instituir una clasi2icacin

anlo!a entre tres diversas 2ormas de neo constitucionalismo 6 terico,

ideol!ico, metodol!ico 6 incluso por*ue, de ese modo, resultar ms

comprensible y si!ni2icativa la con2rontacin crtica entre tipos omo!neos de

positivismo y, respectivamente, de neoconstitucionalismo$7 0a utili#acin de tal

7/25/2019 Neo Constitucion

3/8

triparticin permite por otro lado evidenciar las di2erencias e1istentes entre

constitucionalismo y neo constitucionalismo$ El constitucionalismo a sido

2undamentalmente una ideolo!a diri!ida a la limitacin del poder y a la

de2ensa de una es2era de libertades naturales, o de derecos 2undamentales$

Tal ideolo!a, por un lado, tiene como tras2ondo abitual, aun*ue no

necesario8, el iusnaturalismo, *ue sostiene la tesis de la cone1in identi2icativa

entre dereco y moral, y, por otro lado, tiene como adversario directo el

positivismo ideol!ico9$ El constitucionalismo no es, sin embar!o, relevante

como teora del dereco la teora dominante en el si!lo "I" y en la primera

mitad del si!lo "" es sin duda la positivista, y no me parece *ue el

constitucionalismo aya nunca intentado destronar tal e!emona con una

di2erente propuesta terica$ El neo constitucionalismo, por su parte, no se

presenta solamente como una ideolo!a, y una correlativa metodolo!a, sino

tambin, y e1plcitamente, como una teora concurrente con la positivista$

Neo constitucionalismo terico El neo constitucionalismo, como teora del

dereco, aspira a describir los lo!ros de la constitucionali#aran, es decir, de

ese proceso *ue a comportado una modi2icacin de los !randes sistemas

jurdicos contemporneos respecto a los e1istentes antes del desplie!ue

inte!ral del proceso mismo$ El modelo de sistema jurdico *ue emer!e de la

reconstruccin del neo constitucionalismo est caracteri#ado, adems *ue por

una constitucin &invasora', por la positivi#acin de un catlo!o de derecos

2undamentales, por la presencia en la constitucin de principios y no solo de

re!las, y por al!unas peculiaridades de la interpretacin y de la aplicacin de

las normas constitucionales respecto a la interpretacin y a la aplicacin de laley$ Como teora, el neo constitucionalismo representa por tanto una alternativa

respecto a la teora iuspositivista tradicional las trans2ormaciones su2ridas por

el objeto de investi!acin acen *ue sta no re2leje ms la situacin real de los

sistemas jurdicos contemporneos$ En particular, el estatalismo, el

le!icentrismo y el 2ormalismo interpretativo, tres de las caractersticas

destacadas del iuspositivismo terico de matri# decimonnica, oy no parecen

sostenibles$

:urdica positivista y neo constitucionalismo, prlo!o de 0$ ;rieto,

7/25/2019 Neo Constitucion

4/8

trabajo de 3$

7/25/2019 Neo Constitucion

5/8

adopta tal modelo, en consecuencia, con2i!ura normalmente la interpretacin

constitucional, al i!ual *ue la interpretacin de la ley, como una especie del

!nero interpretacin jurdica, siendo sta 5ltima !eneralmente de2inida como

la adscripcin de si!ni2icado a un te1to normativo$ en e2ecto, en la literatura

reciente, la tendencia *ue se encuentra es la de con2i!urar las peculiaridades

de la interpretacin constitucional respecto a la interpretacin de la ley como

una cuestin de !rado, y no como di2erencias cualitativas$ Al interior de esta

posicin com5n, sin embar!o, se encuentra al!una diversidad de acentuacin,

*ue depende en buena medida del eco de *ue al!unos autores, a di2erencia

de otros, dan tambin cuenta, desde un punto de vista e1terno moderado, de la

actividad interpretativa de las cortes constitucionales, las cuales, a su ve#,

parecen com5nmente asumir no el modelo descriptivo sino el a1iol!ico de

constitucin..$ @$ 3eo constitucionalismo ideol!ico Cuando se presenta

(tambin) como una ideolo!a, el neo constitucionalismo tiende a distin!uirse

parcialmente de la ideolo!a constitucionalista ya *ue pone en un se!undoplano el objetivo de la limitacin del poder estatal 6 *ue era por el contrario

absolutamente central en el constitucionalismo de los si!los "GIII y "I" 6,

mientras *ue pone en un primer plano el objetivo de !aranti#ar los derecos

2undamentales$ Este cambio de acento es 2cilmente e1plicable por el eco

de *ue el poder estatal, en los ordenamientos democrticos contemporneos,

no es ms visto con temor y sospeca por la ideolo!a neo constitucionalista,

*ue ms bien se caracteri#a justamente por su apoyo a ese modelo de Estado

constitucional y democrtico de dereco, *ue se a a2irmado pro!resivamente

en Hccidente y *ue va e1pandiendo su in2luencia en vastas #onas del

mundo.$ El neo constitucionalismo ideol!ico no se limita por tanto a describirlos lo!ros del proceso de constitucionali#aran, sino *ue los valora

positivamente y propu!na su de2ensa y ampliacin$ En particular, subraya la

importancia de los mecanismos institucionales de tutela de los derecos

2undamentales 6 podramos en este sentido ablar de &neo constitucionalismo

de los contrapoderes' 6 pero ms todava destaca la e1i!encia de *ue las

actividades del le!islativo y del judicial estn directamente encaminadas a la

concreti#acin, la actuacin y la !aranta de los derecos 2undamentales

previstos en la Constitucin 6 podramos en este sentido ablar de un &neo

constitucionalismo de las re!las' 6$ 4ado *ue al!unos de sus promotores

(pienso por ejemplo en Ale1y, Campbell, 4=orJin y Ka!rebelsJy) entienden

*ue, en los ordenamientos democrticos y constitucionali#ados

contemporneos, se produce una cone1in necesaria entre dereco y moral, el

neo constitucionalismo ideol!ico se muestra proclive a entender *ue puede

subsistir oy una obli!acin moral de obedecer a la Constitucin y a las leyes

*ue son con2ormes a la Constitucin$ en este espec2ico sentido, el neo

constitucionalismo puede ser considerado como una moderna variante del

7/25/2019 Neo Constitucion

6/8

positivismo ideol!ico del si!lo "I", *ue predicaba la obli!acin moral de

obedecer la ley$ a *ue adopta, como se a apuntado, el modelo a1iol!ico de

la constitucin como norma, el neo constitucionalismo ideol!ico pone

!eneralmente en evidencia una radical especi2icidad de la interpretacin

constitucional respecto a la de la ley, y tambin de la aplicacin de la

constitucin respecto a la aplicacin de la ley$ Tales especi2icidades derivan de

la diversidad del objeto constitucin respecto a la ley, y se mani2iestan sobre

todo en relacin a las respectivas tcnicas interpretativas$

7/25/2019 Neo Constitucion

7/8

modelos de Estado y de dereco respecto a los tpicos del si!lo "I" y de la

primera mitad del si!lo "", la teora del dereco neo constitucionalista resulta

ser nada ms *ue el positivismo jurdico de nuestros das$ 0as 5nicas crticas

*ue presentar se diri!en contra a*uellas variantes del neo constitucionalismo

terico, como por ejemplo la de Ferrajoli o la de Ka!rebelsJy, *ue o2recen una

reconstruccin del estatus y de las tareas de la teora del dereco desde mi

punto de vista inaceptable$ 0ui!i Ferrajoli, en al!unos escritos recientes.8, y no

solo en su obra mayor.9, a a2irmado *ue la ciencia jurdica, oy y en los

pases democrticos, es necesariamente &normativa'$ En particular, Ferrajoli

entiende *ue la &descripcin' de la constitucin es normativa respecto a los

niveles in2eriores del ordenamiento$ 0a operacin de Ferrajoli me parece la

si!uiente una ve# interpretada la constitucin como contenedora de un

conjunto de valores, *ue cuentan con la adesin poltica de Ferrajoli, se

prescribe a la ciencia jurdica denunciar la invalide# de los materiales

normativos in2ra constitucionales contrastantes con esos valores, prescribiendoa los r!anos competentes la anulacin o dero!acin de las disposiciones

inconstitucionales, y el colmar las la!unas (*ue de a1iol!icas devienen, en la

con2i!uracin de Ferrajoli, la!unas tcnicas)$ n ejemplo$ Ferrajoli, dada la

de2inicin terica de &dereco subjetivo' como una posicin de ventaja *ue

implica la e1istencia de una obli!acin correspondiente a otro sujeto, sostiene

la tesis de *ue, cuando un .8 C2r$, entre otros, 0$ Ferrajoli, 4erecos

2undamentales, en 0$ Ferrajoli, 4erecos y !arantas$ 0a ley del ms dbil,

7/25/2019 Neo Constitucion

8/8