Presidenda del Consejo de Ministros

"Año del Buen Servicio al Ciudadano//

RESOLUCIÓN N2 OO J ) 2._ -2017-SERVIR/TSC-Segunda Sala

EXPEDIENTE 1M PUGNANTE ENTIDAD RÉGIMEN MATERIA

80-2017 -SERVI R/TSC MARIA ASUNTA ABANTO VIEIRA UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA LOCAL Nº 02

LEY Nº 29944 RÉGIMEN DISCIPLINARIO SEPARACIÓN PREVENTIVA INEXISTENCIA DE ACTO IMPUGNABLE

SUMILLA: Se declara IMPROCEDENTE el recurso de apelación interpuesto por la señora MARIA ASUNTA ABANTO VIEIRA contra la Resolución Directora/ N!! 072-2016/DIE N!! 2002"VMR"- UGEL N!! 02-SMP, del 2 de noviembre de 2016, emitida por la Dirección de la Institución Educativa N!! 2002 "Virgen María del Rosario"; debido a que no contiene un acto impugnable.

Lima, 25 de enero de 2017

ANTECEDENTES

1. Mediante Memorial Nº 001-2016 los padres de familia del 2º grado sección "D" de la Institución Educativa Nº 2002 1'Virgen María del Rosario", perteneciente a la Unidad de Gestión Educativa Local Nº 02, en adelante la UGEL Nº 02, denunciaron a la señora MARIA ASUNTA ABANTO VIEIRA, Docente de dicha Institución Educativa{ en adelante la impugnante, por maltrato verbal y psicológico a sus menores hijos, motivo por el cual solicitaron cambio de docente.

2. Con Resolución Directora! Nº 072-2016/DIE Nº 200211VMR11- UGEL Nº 02-SMP, del

2 de noviembre de 20161, la Dirección de la citada Institución Educativa resolvió separar preventivamente a la impugnante por haber incurrido en presuntos maltratos físicos y psicológicos a los alumnos del 2º grado sección 11D", en concordancia con el artículo 44º de la Ley Nº 29944 -Ley de Reforma Magisteria l2

y el numeral 86.1 del artículo 86º del Reglamento de la Ley Nº 29944, aprobado

1 Notificada a la impugnante el 3 de noviembre de o de 2016. 2 Ley NS! 29944- Ley de Reforma Magisterial

"Artículo 442.- Medidas preventivas El director de la institución educativa separa preventivamente al profesor y da cuenta al Director de la Unidad de Gestión Educativa local (UGEL) correspondiente, cuando exista una denuncia administrativa o judicial contra este, por los presuntos delitos de violación contra la libertad sexual, hostigamiento sexual en agravio de un estudiante, apología del terrorismo, delitos de terrorismo y sus formas agravadas, delitos de corrupción de funcionarios, delitos de tráfico ilícito de drogas; así como por incurrir en actos de violencia que atenten contra los derechos fundamentales de la persona y contra el patrimonio, que impiden el normal funcionamiento de los servicios públicos. La separación preventiva concluye al término del proceso administrativo o judicial correspondiente."

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Presidenda del Consejo de Ministros

11 Año del Buen Servicio al Ciudadano"

por Decreto Supremo Nº 004-2013-ED, modificado por Decreto Supremo Nº 007-2015-MINEDU3.

TRÁMITE DEL RECURSO DE APELACIÓN

3. Al no encontrarse conforme con lo dispuesto en la Resolución Directora! Nº 072-2016/DIE Nº 2002"VMR"- UGEl N2 02-SMP, el 29 de noviembre de 2016 la impugnante interpuso recurso de apelación solicitando se declare fundado su recurso y se revoque la citada resolución, bajo los siguientes argumentos:

(i) la separación preventiva procede si existe un acto de violencia contra el derecho fundamental de la persona y a su vez una afectación al patrimonio.

(ii) Su separación preventiva carece de motivación y es exagerada.

4. Con Oficio Nº 0023-2017-MINEDU/UGEL.02-AAJ, la Dirección del Programa Sectorial 11 de la UGEL Nº 02 remitió al Tribunal del Servicio Civil, en adelante el Tribunal, el recurso de apelación interpuesto por la impugnante, así como los antecedentes que dieron origen al acto impugnado.

ANÁLISIS

De la improcedencia del recurso de apelación interpuesto

S. De conformidad con el artículo 17º del Decreto legislativo Nº 10234, modificado por la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final la ley Nº 29951 - ley

3 Reglamento de la ley N!! 29944, aprobado por Decreto Supremo N!! 004-2013-ED, modificado por Decreto Supremo N!! 007-2015-MINEDU "Artículo 86!!.- Medidas preventivas y retiro 86.1 El Director de la Institución Educativa, bajo responsabilidad funcional, aplica de oficio la medida de separación preventiva al profesor, cuando exista una denuncia administrativa o judicial, por los supuestos descritos en el artículo 44 de la Ley, dando cuenta al titular de la UGEL o ORE, o quien haga sus veces. En caso el Director de Institución Educativa no efectúe dicha separación, el Titular de la UGEL o DRE, o quien haga sus veces, efectuará la separación preventiva. En caso el Director de Institución Educativa no efectúe dicha separación, el Titular de la UGEL o ORE, o quien haga sus veces, efectuará la separación preventiva: ( ... )".

4 Decreto legislativo N!! 1023 - Decreto legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos "Artículo 172.- Tribunal del Servicio Civil El Tribunal del Servicio Civil -el Tribunal, en lo sucesivo -es un órgano integrante de la Autoridad que tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema. El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia. Conoce recursos de apelación en materia de: a) Acceso al servicio civil; b) Pago de retribuciones; e) Evaluación y progresión en la carrera; d) Régimen disciplinarlo; y,

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del Consejo de Ministros del Servido Civil , -.

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del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 20135, el Tribunal tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias: acceso al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa.

6. Asimismo, conforme a lo señalado en el fundamento jurídico 23 de la Resolución de Sala Plena Nº 001-2010-SERVIR/TSC6, precedente de observancia obligatoria sobre competencia temporal, el Tribunal es competente para conocer en segunda y última instancia administrativa los recursos de apelación que sean presentados ante las entidades a partir del 15 de enero de 2010, siempre y cuando, versen sobre las materias establecidas descritas en el numeral anterior.

7. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio civit evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de la relación de trabajo, con la resolución del presente caso asume dicha competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial.

8. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la valoración de los documentos y actuaciones que obran en el expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de apelación.

9. Conforme a lo expuesto en los antecedentes, se puede apreciar que la impugnante ha interpuesto recurso de apelación contra la Resolución Directora! Nº Resolución Directora! Nº 072-2016/DIE Nº 2002"VMR"- UGEL Nº 02-SMP, del 2 de noviembre de 2016, mediante la cual se le separó de manera preventiva del cargo de profesora, en aplicación del artículo 44º de la Ley Nº 29944 y el artículo 86º del Reglamento de la Ley Nº 29944.

e) Terminación de la relación de trabajo.

El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contencioso administrativa. Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal".

5 Ley N!! 29951- Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013 DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES "CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo N!! 1023, Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos" .

6 Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.

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del Olnsejo de Ministros

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10. Al respecto, debe señalarse que el numeral 206.1 del artículo 206º de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo Genera17, reconoce la facultad de contradicción de los actos que se supone violan, desconocen o lesionan un derecho o interés legítimo a través de la interposición de los correspondientes recursos administrativos.

11. Sin embargo, el numeral 206.2 del artículo antes referido8 restringe el ejercicio de la facultad de contradicción a los actos definitivos que pongan fin a instancia, determinen la imposibilidad de continuar con el procedimiento o causen indefensión. En el caso de los actos de trámite, la contradicción debe alegarse para la consideración de la entidad que emitirá el acto que ponga fin al procedimiento y, de ser el caso, puede formar parte del recurso administrativo que se interponga contra el acto definitivo.

12. En el caso bajo análisis, la impugnante pretende que se revoque la Resolución Directora! Nº 072-2016/DIE Nº 2002"VMR"- UGEL Nº 02-SMP a través de la cual la Dirección de la Institución Educativa Nº 2002 'Virgen María del Rosario" dispuso la medida de separación preventiva de la impugnante.

13. Sobre el particular, es preciso señalar que la Ley Nº 29944 en su artículo 44º establece medidas preventivas a aplicarse en ciertos supuestos, entre ellos: "separar preventivamente al profesor y da cuenta al Director de la Unidad de Gestión Educativa Local {UGEL) correspondiente, cuando exista una denuncia administrativa o judicial contra este, por incurrir en actos de violencia que atenten contra los derechos fundamentales de la persona, que impiden el normal funcionamiento de los servicios públicos".

7 Ley N!! 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por el Decreto Legislativo NI! 1272 y por la Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo N!! 1311 que establece un plazo de sesenta (60) días para la entrada en vigencia de la citada modificatoria. (TEXTO ORIGINAL) Ley N!! 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General "Artículo 2062.- Facultad de contradicción 206.1 Conforme a lo señalado en el artículo 109, frente a un acto administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede su contradicción en la vía administrativa mediante los recursos administrativos señalados en el artículo siguiente, iniciándose el correspondiente procedimiento recursivo.( ... )".

8 Ley N!! 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por el Decreto Legislativo NI! 1212 y por la Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo N!! 1311 que establece un plazo de sesenta (60) días para la entrada en vigencia de la citada modificatoria. (TEXTO ORIGINAL) Ley N!! 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General "Artículo 2062.- Facultad de contradicción( ... ) 206.2 Sólo son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia y los actos de trámite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensión. La contradicción a los restantes actos de trámite deberá alegarse por los interesados para su consideración en el acto que ponga fin al procedimiento y podrán impugnarse con el recurso administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto definitivo.( ... )".

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Presidencia

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Al respecto, cabe indicar que dicha medida culminará al término del proceso administrativo o judicial correspondiente.

14. En concordancia con los señalado en el numeral precedente, el artículo 86º del Reglamento de la Ley Nº 29944 establece lo siguiente:

"El Director de la Institución Educativa, bajo responsabilidad funcional, aplica de oficio la medida de separación preventiva al profesor, cuando exista una denuncia administrativa o judicial, por los supuestos descritos en el artículo 44 de la Ley, dando cuenta al titular de la UGEL o ORE, o quien haga sus veces".

15. En el presente caso, al tratarse de una denuncia contra la impugnante por presunto maltrato físico y psicológico a los alumnos del 2º grado sección "D", la Dirección de la Institución Educativa Nº 2002 aplicó lo dispuesto en el artículo 86º del Reglamento de la Ley Nº 29944, separando de manera preventiva del cargo a la impugnante.

16. A la luz de lo expuesto, el recurso de apelación presentado por la impugnante deviene en improcedente, ya que no constituye un acto impugnable partiendo de las siguientes consideraciones:

(i) No es un acto definitivo que pone fin a la instancia, pues no impone a la impugnante una sanción disciplinaria.

(ii) No impide la continuación del procedimiento administrativo. (iii) No genera, de por sí, indefensión para la impugnante, en tanto esta tiene la

oportunidad de interponer un recurso impugnativo contra la sanción, en caso se le imponga alguna.

17. Por las consideraciones expuestas, este cuerpo Colegiado estima que debe declararse improcedente el recurso de apelación interpuesto por la impugnante, dejando a salvo su derecho a impugnar el acto a través del cua l se le imponga la sanción disciplinaria.

18. Finalmente, siendo evidente que no existe acto impugnable, en atención a los principios de celeridad, eficacia y simplicidad9 que rigen el procedimiento

9 Ley N2 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por el Decreto Legislativo N2 1272 y por la Cuarta Disposición Complementarla Final del Decreto Legislativo N2 1311 que establece un plazo de sesenta (60) días para la entrada en vigencia de la citada modificatoria. (TEXTO ORIGINAL)

Ley N2 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General "Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo l . El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: ( ... ) 1.9.- Principio de celeridad.- Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuación de tal modo que se dote al trámite de la máxima dinámica posible, evitando actuaciones procesales que

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administrativo general, esta Sala considera que es innecesario proceder a la admisión del referido recurso impugnativo para posteriormente declarar su

improcedencia, la que resulta manifiesta.

En ejercicio de las facultades previstas en el artículo 17Q del Decreto Legislativo NQ 1023, la Segunda Sala del Tribunal del Servicio Civil;

RESUELVE:

PRIMERO.- Declarar IMPROCEDENTE el recurso de apelación interpuesto por la señora MARIA ASUNTA ABANTO VIEIRA contra la Resolución Directora! NQ 072-2016/DIE NQ 2002"VMR"- UGEL NQ 02-SMP, del 2 de novi'embre de 2016, emitida por la Dirección de la Institución Educativa NQ 2002 "Virgen María del Rosario" de la UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA LOCAL NQ 02; debido a que no contiene un acto impugnable.

SEGUNDO.- Notificar la presente resolución a la señora MARIA ASUNTA ABANTO VIEIRA, a la Dirección del Programa Sectorial JI de la UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA LOCAL NQ 02, para su cumplimiento y fines pertinentes.

TERCERO.- Devolver el expediente a la Dirección del Programa Sectorial 11 de la

UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA LOCAL NQ 02.

CUARTO.- Disponer la publicación de la presente resolución en el Portal Institucional (www.servir.gob.pe).

MIRANDA HURTADO VOCAL

AS/P4

egístrese, comuníquese y publíque

CARLOS GUILLERMO MORALES MORANTE

PRESIDENTE VOCAL

dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin que ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento. 1.10.- Principio de eficacia.- los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre aquellos formalismos cuya realización no incida en su validez, no determinen aspectos importantes en la decisión final, no disminuyan las garantías del procedimiento, ni causen indefensión a los administrados. ( ... ) 1.13.- Principio de simplicidad.- los trámites establecidos por la autoridad administrativa deberán ser sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los requisitos exigidos deberán ser racionales y proporcionales a los fines que se persigue cumplir. ( ... )".

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