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PROTECCION JURIDICA DEL SOFTWARE
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PROTECCION JURIDICA DEL SOFTWARE
PROTECCION JURIDICA DEL SOFTWARE
La reforma del Código Penal en materia de delitos informáticos es la más reciente puesto que data de fines del año 2000.Entre las figuras más salientes se encuentran:
1. El ingreso o uso indebido, a una base de datos, sistema o red de computadoras o cualquier parte de la misma, para diseñar, ejecutar o alterar un esquema u otro similar, o para interferir, interceptar, acceder o copiar información en tránsito o contenida en una base de datos (art.207A).2. El uso, ingreso o interferencia indebida de una base de datos, sistema, red o programa de computadoras o cualquier parte de la misma con el fin de alterarlos, dañarlos o destruirlos (art. 207 B).
3. Agravantes: cuando se accede a una base de datos, sistema o red de computadora, haciendo uso de información privilegiada, obtenida en función del cargo; o sí el autor pone en peligro la seguridad nacional (art.207c).
PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE Y DE LAS BASES DE DATOSMARCOLEGAL.
Ley 11/1986, de 20 de marzo, sobre Patentes. Art. 4.2. No se considerarán invenciones....., en particular:....c) Los
planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades intelectuales para juegos o para actividades económico-comerciales, así como los programas de ordenadores.
Real Decreto 2245/1986, de 10 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley 11/1986, de 20 de marzo, sobre Patentes
Real Decreto 2424/1986, de 10 de octubre, relativo a la aplicación del Convenio sobre la concesión de patentes europeas, hecho en Munich el 5 de octubre de 1973 (Convenio de Munich de 5 de octubre de 1973)
Ley 22/1987, de 11 de noviembre, de Propiedad Intelectual, artículos 95, 96, 97, 98, 99 y 100. (B.O.E. nº 275, de 17 de noviembre de 1987)
PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE Y DE LAS BASES DE DATOSMARCO LEGAL.
Ley 11/1988, de 3 de mayo, de protección jurídica de topografías de productos semiconductores. (B.O.E. nº 11.074 de 5 de mayo de 1988).
Real Decreto 1465/1988, de 2 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento para la ejecución de la Ley 11/1988, de 3 de mayo, de protección jurídica de las topografías de los productos semiconductores (B.O.E. nº 28.086 de 8 de diciembre de 1988).
Resolución de la Secretaría General Técnica del Ministerio de Asuntos Exteriores , de 13 de diciembre de 1.990. Establece que no pueden ser objeto de patente conforme a lo dispuesto por la Ley de Patentes española y por el Convenio de Munich los programas de ordenador, sin perjuicio de su protección por la vigente Ley de Propiedad Intelectual (B.O.E núm. 11 de 12 de enero de 1991)
Real Decreto 1369/1992, de 13 de noviembre, por el que se amplía con carácter provisional la protección jurídica de las topografías de los productos semiconductores a las personas originarias de determinados países y a territorios no pertenecientes a la Comunidad Económica Europea (B.O.E. nº 27.137 de 5 de diciembre de 1992).
PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE Y DE LAS BASES DE DATOSMARCO LEGAL.
Circular 1/2006 de la Fiscalía General del Estado de 5 de mayo de 2006, sobre los delitos contra la propiedad intelectual e industrial tras la reforma de la Ley Orgánica 15/2003.
Ley 19/2006, de 5 de junio, por la que se amplian los medios de tutela de los derechos de propiedad intelectual e industrial y se establecen normas procesales para facilitar la aplicación de diversos reglamentos comunitarios.
Ley 23/2006, de 7 de julio, por la que se modifica el texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril.
Resolución de 24 de octubre de 2007, de la Agencia Estatal de Administración Tributaria, sobre procedimientos para la homologación de software de digitalización contemplado en la Orden EHA/962/2007, de 10 de abril de 2007.
Real Decreto 1431/2008, de 29 de agosto, por el que se modifican determinadas disposiciones reglamentarias en materia de propiedad industrial.
PROTECCION JURIDICA
Constituidos plenamente en el siglo XXI, a diferencia de lo que ocurrió a mediados del siglo XX, apreciamos la enorme importancia que viene adquiriendo el software en sus diversas modalidades en el ámbito jurídico, situación de la cual no escapa el Perú, por estar en un contexto globalizado.
Al respecto, existen algunos criterios para definir los elementos inmateriales o intangibles del computador, uno de ellos es el legal. En nuestro país la normatividad aplicable la protección del software la encontramos en el Decreto Legislativo Nº 822 – Ley de Derechos de Autor.
Debemos destacar que, en el numeral 34 del Artículo 2º de la Ley de Derechos de Autor, se define al programa de ordenador o software como la “expresión de un conjunto de instrucciones mediante palabras, códigos, planes o en cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un dispositivo de lectura automatizada, es capaz de hacer que un computador ejecute una tarea u obtenga un resultado. La protección del programa de ordenador comprende también la documentación técnica y los manuales de uso
ALCANCES DE LA LEGISLACIÓN PERUANA Y COMPARADA EN ELCOMERCIO ELECTRÓNICO
ASPECTOS GENERALES DEL COMERCIO ELECTRÓNICO EN EL DERECHO
Frente al mundo virtual es necesario que la normatividad, contenidas en Códigos y normas específicas del comercio tradicional, se adapte a esta nueva realidad, para su regulación, teniendo en cuenta la tendencia a la desregulación de la información, elemento base del comercio electrónico.
En principio en el Perú, el Código de Comercio no detalla el concepto jurídico de comercio, en forma clara sólo precisa que es una operación y una profesión mercantil, como un acto y habitual de comercio En su Art. 3 parte de la presunción que existirá presunción legal del ejercicio habitual del comercio desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciará por circulares, periódicos, carteles, rótulos, o de otro modo cualquiera en establecimiento que tenga por objeto alguna operación mercantil.
Hoy en día no estamos regidos ante un mundo de átomos, sino, ante un mundo de bits, creándose un mundo virtual, paralelo al mundo real, generando la ciberlegislación que es una legislación global; lo que significa según NEGROPONTE Nicolás, ser digital y por ende una ley nacional no tiene cabida en la ciberlegislación.
ALCANCES DE LA LEGISLACIÓN PERUANA Y COMPARADA EN ELCOMERCIO ELECTRÓNICO
ASPECTOS GENERALES DEL COMERCIO ELECTRÓNICO EN EL DERECHO
La desmaterialización del derecho, es decir, las consecuencias sobrevivientes de la aparición de la informática en forma casi omnipresente en la vida cotidiana, y la diferencias existentes entre el mundo analógico o material y el mundo digital y/o desmaterializado, donde la manifestación más importante de la desmaterialización es Internet, por el incesante intercambio de información a través del correo electrónico, páginas web, banners de publicidad, entre otros, generan conflictos, los cuales son parte de las relaciones humanas y surgen en las distintas situaciones de la vida diaria a través de la red.
No existiendo límites fronterizos en Internet y parece una quimera para el derecho intentar establecerlos, requiriendo soluciones más elaboradas que las existentes.
Un ejemplo es el Poder Judicial peruano, quien no puede intervenir fácilmente como órgano de solución de conflictos en Internet, por los problemas de jurisdicción y competencia, debiéndose basarse en una nueva lógica de justicia diferente al resto de los conflictos existentes.
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LA LEGISLACIÓN PERUANA SOBRE COMERCIO ELECTRÓNICO
El Perú tiene un sistema de Libre Mercado, por lo que es necesario contribuir a una regulación uniforme del mercado electrónico, a fin de establecer reglas claras que no se conviertan en obstáculos para su uso; para lo cual se han dado una serie de cambios y modificaciones por intermedio de la Comisión de Códigos en nuestro país.
Estos principios jurídicos parten desde nuestra Constitución Política del Estado en su Art. 58, que precisa el Estado orienta el desarrollo del país, y principalmente las áreas de promoción de empleo, salud, educación, seguridad, servicios públicos e infraestructura, por lo que resulta necesario dar un marco legal adecuado que permita el desarrollo de las distintas empresas a través de una forma de acceder al mercado. Debido al proceso de globalización de la economía que se viene dando a nivel mundial, el acceso a los mercados a través de medios electrónicos se presenta como una necesidad en toda empresa y actividad productiva, grande o pequeña, para poder competir.
LA LEGISLACIÓN PERUANA SOBRE COMERCIO ELECTRÓNICO
De igual manera, el Art. 59 de la Constitución establece que el Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria.
Estos principios se ajustan a la ventaja que ofrece el comercio electrónico, debido a que permite que la oferta llegue a los consumidores potenciales libres de los diferentes países de origen, en armonía con el Art. 61 del la Constitución, que también precisa que el Estado facilita y vigila la libre competencia, combate toda práctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monopólicas. Por lo tanto, es de interés general que el Estado promocione los mercados, para lo cual la legislación peruana debe regular la promoción de mercados internos competitivos que puedan integrarse a la economía mundial y generar un crecimiento económico para el país.
El Derecho constitucional de Habeas Data y sus modificaciones Ley 26470, referido a las garantías constitucionales y la Ley 26301 referido a la aplicación de la acción constitucional del Habeas Data.
LA LEGISLACIÓN PERUANA SOBRE COMERCIO ELECTRÓNICO
Por el creciente avance de recepción y desarrollo de tecnologías en nuestro país, se ha visto por conveniente regular las materias tecnológicas e informáticas, partiendo del Decreto Supremo 013-93-TCC, Texto Único Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones, publicada el 06 de mayo de 1993, considerando en sus Disposiciones Generales a las telecomunicaciones como vehículo de pacificación y desarrollo y de interés general la modernización y el desarrollo de las telecomunicaciones, dentro del marco de libre competencia, la inviolabilidad al secreto de las telecomunicaciones, fomentando la libre competencia, con participación de los usuarios de servicios de telecomunicaciones.
Mediante la dación del Decreto Supremo N-005-98-MTC. en marzo de 1998, se modifican una serie de dispositivos, del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones incorporando el servicio multimedia, servicios de informática y servicios audiovisuales, convergentes en un sistema, una banda o un dispositivo, con fines de negocio, seguridad, entretenimiento.
De igual manera, como consecuencia del cambio constante de las tecnologías, se han dado modificaciones al Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones, mediante el Decreto Supremo N-011-98-MTC, el mismo que restringe la autorización o concesión de servicios.
LA LEGISLACIÓN PERUANA SOBRE COMERCIO ELECTRÓNICO
El Decreto Ley 25868, sobre la protección jurídica del Software
La Firma del Acuerdo Multilateral sobre Aspectos de los Derechos de la Propiedad Intelectual Relacionadas con el Comercio, en el marco de la Organización Mundial del Comercio (OMC) Contenida en el Acta Final de la Ronda de Uruguay, suscrita en Marrakech Marruecos, aprobada por la Resolución Legislativa 26407 del Congreso el 11 de enero de 1995.
La Decisión 351 Régimen Común Sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos Capítulo VIII (de los programas de ordenador y base de datos).
Texto Único de Procedimientos Administrativos del Indecopi Decreto Supremo 01-94, Registro de Software o soporte lógico de ordenador u obras creadas para ordenador generadas mediante programas de ordenador incorporadas en soportes magnéticos u otros objetos, materiales análogos.
El Decreto Legislativo 768 Código Procesal Título VIII Medios Probatorios Capítulo V ocumentos, Artículos 233 y 234 documentos informáticos, electrónicos, digitales y análogos.
El Decreto Legislativo 768 Código Procesal Título VIII Medios Probatorios Capítulo V ocumentos, Artículos 233 y 234 documentos informáticos, electrónicos, digitales y análogos.
El Decreto Ley 681. Que regula lo relacionado sobre los archivos informáticos, ampliada por el Decreto Legislativo 827 que tiene por finalidad regular el uso de las tecnologías avanzadas en materia de archivos de documentos electrónicos, a fin de darle valor legal a los archivos conservados en microformas, por procedimientos de micrograbación, microfilmación, con el objeto de ahorrar espacio y costo para las empresas.
La Ley de Firmas y Certificados Digitales N 27269, y su reglamento D.S. 019-2002- JUS, que tienen como objeto el de otorgarle validez y eficacia jurídica al uso de firmas electrónicas y digitales análogas a la firma manuscrita que conlleve manifestación de voluntad.
La Ley N 27291, que regula la manifestación de voluntad a través de medios electrónicos validando el uso de soportes electrónicos en los actos jurídicos, Art. 141- A, así como la oferta y aceptación a través de soportes electrónicos, Art. 1374 del Código Civil, que facilita en parte el comercio electrónico.
LA INDUSTRIA DEL SOFTWARE EN PERÚLA INDUSTRIA DEL SOFTWARE EN PERÚ
El Perú, al igual que otros países de Latinoamérica, tiene la necesidad de contar con política establecida para el Sector de Software. En este contexto La Asociación Peruana de Software elaboro un perfil para describir una parte de la problemática sectorial así como algunos riesgos y oportunidades y analizar las fortalezas y debilidades que ofrece el sector.
A continuación se analiza este mercado y su situación en el sector, para
ofrecer una idea a las entidades como el Gobierno, Empresas y Gremios en general en Colombia de las condiciones que Perú dirige en materia de Software así como las posibilidades de exportación y las estrategias que está llevando a cabo para darse a conocer en primera instancia en el mercado Latinoamericano; es importante advertir que este país al igual que Colombia tiene una visión de crecimiento y de competitividad en las exportaciones y que uno de los mercados objetivos es nuestro país; por lo tanto el Desarrollo de Software Peruano puede convertirse en un competidor fuerte tanto internamente como en el mercado exterior.
CONTEXTO GENERAL DE LA INDUSTRIACONTEXTO GENERAL DE LA INDUSTRIA
La agenda Sectorial de Perú es consciente de la creciente importancia del Sector del Software dentro de cualquier sociedad, así como su potencial de crecimiento; el interrogante radica en cómo sentar las bases para hacer del software una industria competitiva en el País.
Los especialistas del sector en Perú descartan la posibilidad de una industria de hardware a gran escala, pero se cree que pueden liderar como creadores de software como lo hacen la India, Costa Rica y México.
Actualmente son numerosas las empresas peruanas de software que han
desarrollado programas estandarizados y adaptados a las necesidades de cualquier tipo de organización. A pesar que el patrón de desarrollo actual del Perú esta aferrado a viejos moldes y viejas industrias; lo cierto es que estos sectores se están modernizando de la mano de la tecnología Informática; es decir se tiene como objetivo que las nuevas industrias ayuden a modernizar las tradicionales.
CONTEXTO GENERAL DE LA INDUSTRIACONTEXTO GENERAL DE LA INDUSTRIA
Con el análisis del sector del Software se
pretende dar una idea clara de lo que este país está realizando en materia de TI y las estrategias que están llevando a cabo para posicionarse en los mercados externos.
En primera instancia se analizara el tamaño del mercado interno; luego las ventajas competitivas que tiene el sector y finalmente se dará una explicación de algunos puntos propuestos por la Asociación Peruana de Productores de Software para la mejora de la competitividad de la industria.
ASPECTOS DEL MERCADOASPECTOS DEL MERCADO
Tamaño del Mercado PeruanoTamaño del Mercado Peruano
Al igual que en nuestro país; la ausencia de información en este mercado hizo
necesario un esfuerzo por tratar de dimensionar algunas de las principales variables del sector; aun cuando las cifras no coinciden, especialmente en las exportaciones, se da una idea general de cuanto significa el sector en la actualidad para el país.
El mercado total del software en Perú se valuó en US$ 110.2 millones según cifras
del Departamento de Estado y Servicios Comerciales Internacionales de los EU; se estimo que las ventas del mercado interno están alrededor de US$ 77.4 millones y que el empleo total alcanza a unas 3.845 personas.
El mercado peruano del total del T.I, ( Hardware, software y servicios
complementarios) es pequeño en comparación con otros países de la región; pero el creciente ambiente competitivo de los negocios en Perú ha forzado a la mayoría de empresas a invertir en sistemas de información; de esta manera los usuarios mas grandes de software aplicativo son Las Corporaciones y empresas medianas; Gobierno e instituciones y la Pequeña Empresa.
PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE
Desde los albores de la informática se ha planteado a los operadores del derecho el dilema de otorgar una protección jurídica adecuada a este nuevo avance de la ciencia.
En un primer momento, los regímenes legales centraron su mayor interés en lo que se dio en denominar Ahardware@, esto es en el componente material de la computación, el ordenador
En esta época, el Asoftware@(2) era considerado sólo como un componente más de la máquina, como un programa que -inserto como una parte más del ordenador- controlaba la máquina y le indicaba las tareas que debía realizar.
Es decir, mientras la industria del hardware estuvo ligada con la del software, no se previó la necesidad de proveer a éste último de una protección jurídica especial. El ordenador era el bien jurídico que merecía una tutela legal y su programa estaba protegido por el régimen legal de aquél. Sobre el punto, no hubo mayores inconvenientes para el jurista.
PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE
Ello así por cuanto el hardware pudo insertarse fácilmente en las categorías jurídicas existentes, siendo clasificable como Acosa mueble@ y su tutela se instrumentó a través de la patentabilidad.
Sin embargo, desde la década del 60, y en virtud de la espectacular baja del costo de los componentes materiales de los sistemas informáticos registrada a partir de la tercera generación de computadoras gracias a los procesos de miniaturización, el elemento intelectual de esta industria (Ael software@) comenzó a ocupar el primer plano de la escena
En otras palabras, como resultado de la creciente demanda de los programas de computación, su vulnerabilidad y gran costo económico, el Asoftware@ comenzó a adquirir -para la ciencia del derecho- un valor independiente del hardware, generando un intenso debate en orden a suprotección jurídica.
DISTINTOS MEDIOS DE PROTECCIÓN DEL SOFTWARE EN GENERAL
Tal como se señalara precedentemente, la singularidad del bien jurídico a proteger provocó que la doctrina y el derecho comparado señalaran una multiplicidad de posibles medios de tutela.
Sin intentar un análisis exhaustivo de las modalidades de protección propuestas, mencionaremos los sistemas mayormente propugnados, puntualizando los beneficios que cada de ellos uno ofrece y las diversas críticas u objeciones que se han formulado a su respecto.
CONCLUSIONES.
Consideramos que el Derecho a Autor resulta ser el medio de protección jurídica que de un mejor modo tutela al software y a su autor.
Por ello, entendemos adecuado y correcto el régimen jurídico instrumentado en nuestro país.
Empero, no se puede desconocer la tendencia mundial que propugna al régimen de las patentes como marco jurídico adecuado para proteger al software, y en ciertos casos corresponde reconocer que la demanda resulta acertada.
Esto exige en los operadores jurídicos un nuevo desafío, a fin de determinar con la mayor precisión posible las condiciones en las cuales a más de la protección por el Derecho de Autor corresponde o es conveniente otorgar a los programas de computación una patente de invención.
