Paraguay - Derecho Internacional Privado (1)

Facultad de Derecho y Ciencias Jurdicas

Ctedra de Derecho Internacional Privado (1)

Compilacin y Desarrollo de: Apuntes de Clase, Trabajos Prcticos e Investigacin General

Segn el programa de estudios de la Ctedra del Prof. Dr. Eusebio Melgarejo Coronel

Luis Snchez RodasAlumno 3er Curso. Tarde. 2013

En general y salvo omisin por descuido u olvido, todos los extractos y/o copias de textos de 3ros. se encuentran en cursiva y entre comillas. Los subrayados, negritas y comentarios dentro de estos textos son -por lo general- responsabilidad de Luis Snchez Rodas.

Este es un trabajo de investigacin hecho por Luis Snchez Rodas en el transcurso de sus estudios en la Facultad de Derecho de UNINORTE, Paraguay y siguiendo el programa oficial publicado por esta Institucin. Las conclusiones a las que se han llegado son por tanto, opinin de un estudiante, no de un jurista ni las de un especialista en la materia. Dado este aviso, el autor no se hace responsable de las consecuencias que pudiera provocar este trabajo en sentido alguno.

Todos los errores reservados. Frase original de: Li-Chen Wang O: -) Se distribuye el documento electrnico en forma gratuita y bajo Licencia Creative Commons

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Uninorte 5toSemestre Apuntes de DIPr

UNIDAD 1 NOCIONES PRELIMINARESNOCIN Y NATURALEZA DEL DIPR GENERALIDADES

Todo en el DIPr est sujeto a la controversia: Es Privado e Internacional? Es Internacional y Privado? (en este caso el orden de los factores altera el producto, dado que uno es substantivo -elemento principal- y el otro adjetivo -elemento secundario- pero cul es cul?)1

CLASIFICACIN DE DERECHOSDerecho Sustantivo

Es el Derecho de Fondo, las Normas Directas y Materiales que rigen la vida cotidiana y que encontramos en la Constitucin, los Tratados Internacionales, los Cdigos Civil, Penal, Laboral, etc.

Derecho Adjetivo u Objetivo

Es el Derecho Procesal, la manera de aplicar el Derecho Sustantivo, de cumplir con las Garantas, etc. Es el Derecho Procesal Civil, Penal, Laboral, etc.

Derecho Instrumental

Tambin llamado de conflicto, es el Derecho que resuelve en cada caso especfico -privado e internacional- cul es tanto el Derecho Substantivo como el Objetivo a ser aplicado.

NOCIN Y CONCEPTOEl DIPr es -para la doctrina contempornea- una rama autnoma del Derecho, que centra su

objeto -y efectos- en la resolucin de conflictos de jurisdiccin, competencia y leyes que deben ser aplicadas en situaciones de Derecho Privado que posean uno o ms elementos extraterritoriales.

Es Privado porque se limita al accionar de personas fsicas o jurdicas entre si Es Internacional porque la relacin jurdica tiene elementos extraterritoriales

TIPOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS - PERSONALESTratado de Montevideo

Ley del Domicilio (de la persona) Paraguay, Argentina, Bolivia y Chile

Cdigo de Bustamante

Ley de Nacionalidad (de la persona) Pases del Caribe sobre todo

Sistema Americano Ley de Territorio (donde se encuentre la persona)

EE.UU.

TIPOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS CONTRATOS Y OBLIGACIONESLey Loci Celebrationi Lugar donde se firma el contratoLey Loci Solutioni Lugar donde se establece el efecto (del contrato)

DEFINICINEl DIPr es el conjunto de principios y de

normas que regulan las relaciones privadas que poseen uno o ms elementos extraterritoriales.

Dictado por el Dr. Melgarejo: Conjunto de normas y principios que tienen por objeto el entender o resolver las relaciones jurdicas en las que participan uno o ms elementos extraterritoriales (extra-nacionales) ajenos a la soberana legislativa local, utilizando las normas de conflicto.2

Es la rama del Derecho que regula aquellas relaciones entre particulares que no agotan sus efectos en una sola esfera jurdica, al conectarse -a travs de algn elemento relevante- con otros ordenamientos.3

1 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, 10o, Intercontinental, 2011.2 E. MELGAREJO CORONEL - PROF. DR., Dictado en Clases.3 ANNIMO, Presentacion Electrnica.

Luis Snchez Rodas Pg. 3/52

Actos que crean Relaciones Jurdicas

Contratos Obligaciones

Fuentes de las Obligaciones

Contratos y QuasiContratos; Delitos y QuasiDelitos; La Ley

Apuntes de DIPr Uninorte 5to Semestre

ELEMENTOS DE UNA RELACIN JURDICASujetos: Aquellos envueltos en la

relacinObjeto: El compromiso, obligacin,

prestacinForma (o Causa): Requisitos que

deben ser observadosNATURALEZA

Dictado por el Dr. Melgarejo: La naturaleza del DIPr es la del Derecho Instrumental por componerse bsicamente del Normas de Conflicto

Estas normas de conflicto las encontramos en el Cdigo Civil4, en sus artculos 11 al 26, y de ellos deducimos que nuestra ley (e imagino que la de otros Estados) no limita las relaciones jurdicas con elementos extraterritoriales, siendo que las ampara y en algunos casos determina ya cul de las leyes (si la nacional o la extranjera) debe ser utilizada en cada caso por los jueces (Art. 22).PRESUPUESTOS QUE DETERMINAN LA EXISTENCIA DEL DIPR

Dictado por el Prof. Melgarejo: El Derecho se define como una ciencia jurdica normativa, que busca la realizacin de la justicia, el perfeccionamiento de las instituciones y la prctica de determinados valores en la sociedad.

El DIPr es la materia que pone en relacin a derechos -sustantivos y adjetivos- de diferentes territorios, con la finalidad de mantener el Orden Pblico.

Entindase Orden Pblico como conjunto de normas y principios multidisciplinarios (jurdico, moral, religioso, social, econmico, filosfico, poltico, etc.) que sirven a la organizacin social:

es variable en el tiempo y el espacio

es relativo para cada sociedad o persona

es complejo, por su multidisciplinariedad.5

4 LEY 1183/85 - CDIGO CIVIL PARAGUAYO.5 E. MELGAREJO CORONEL - PROF. DR., Dictado en Clases, cit.

Pg. 4/52 Luis Snchez Rodas

Ley 1183/85 Cdigo CivilArt. 11.- La existencia, el estado civil, la capacidad e incapacidad de hecho de las personas fsicas domiciliadas en la Repblica, sean nacionales o extranjeras, sern juzgados por las disposiciones de este Cdigo, aunque no se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica. Art. 12.- La capacidad e incapacidad de hecho de las personas domiciliadas fuera de la Repblica, sern juzgadas por las leyes de su domicilio, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica. Art. 13.- El que es menor de edad segn las leyes de su domicilio, si cambia de ste al territorio de la Repblica, sern considerado mayor de edad, o menor emancipado, cuando lo fuere conforme con este Cdigo. Si de acuerdo con aqullas fuese mayor o menor emancipado, y no por las disposiciones de este Cdigo, prevalecern las leyes de su domicilio, reputndose la mayor edad o la emancipacin como un hecho irrevocable. Art. 14.- La capacidad e incapacidad para adquirir derechos, el objeto del acto que haya de cumplirse en la Repblica y los vicios sustanciales que ste pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las normas de este Cdigo, cualquiera fuere el domicilio de sus otorgantes. Art. 16.- Los bienes, cualquiera sea su naturaleza, se regirn por la ley del lugar donde estn situados, en cuanto a su calidad, posesin, enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real que son susceptibles. Art. 17.- Los derechos de crdito se reputan situados en el lugar donde la obligacin debe cumplirse. Si ste no pudiere determinarse se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el deudor. Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisibles por simple tradicin, se reputarn situados en el lugar donde se encuentren. Art. 20.- Los derechos de propiedad industrial estn sometidos a la ley del lugar de su creacin, a no ser que la materia est legislada en la Repblica. Los derechos intelectuales son regidos por la ley del lugar de registro de la obra. Art. 21.- Los buques y aeronaves estn sometidos a la ley del pabelln en lo que respecta a su adquisicin, enajenacin y tripulacin. A los efectos de los derechos y obligaciones emergentes de sus operaciones en aguas o espacios areos no nacionales, se rigen por la ley del Estado en cuya jurisdiccin se encontraren. Art. 22.- Los jueces y tribunales aplicarn de oficio las leyes extranjeras, siempre que no se opongan a las instituciones polticas, las leyes de orden pblico, la moral y las buenas costumbres, sin perjuicios de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de ellas. No se aplicarn las leyes extranjeras cuando las normas de este Cdigo sean ms favorables a la validez de los actos.


QUE DETERMINA EL DIPR?

Relacin Jurdica

c/ elementos extraterritoriales

Pluralidad de Ordenamientos JurdicosActividad relacionada a ms de un ordenamientoDistorsin de la voluntad legislativa interna

Norma de Conflicto a ser aplicada

PersonalLey de DomicilioLey de NacionalidadLey Territorial

Obligacin Conductista: Donde se celebra el ActoEjecutorio: Donde se ejecuta el ActoReales Ley Territorial: Lugar de la situacin de la Cosa

Punto de Conexin

con alguno de los elementos

Sujeto, Objeto o FormaPersona, Cosa, Contrato, Delito, Cuasidelito

DOMINIO DEL DIPR Dice Silva Alonso6: Cuatro son las materias que pueden hacer parte del Derecho

Internacional Privado: 1) Conflictos de Leyes; 2) Conflictos de Jurisdicciones; 3) Problemas de Nacionalidad y 4) Condicin Jurdica del Extranjero.

Las diferentes teoras se concentran ya fuere en uno de estos aspectos o tratan de abarcarlos todos, intentando delimitar: a) rea de Competencia del DIPr; b) Materias exclusivas del DIPr; y c) Materias que estudia el DIPr.7.DOCTRINA RESTRICTIVA

Llamada Germnica, responde a los delineamientos generales de la cultura alemana: muy especfica y restrictiva.

Para esta Teora, el DIPr slo debe concentrarse en los conflictos de leyes, es decir, de la norma substantiva, el derecho que conocemos como Derecho Civil, Derecho Penal, Derecho Administrativo, etc., dado que es necesario el elegir un sistema legislativo en particular para cada caso que se presente.

Otro aspecto que determina la Doctrina Restrictiva es aquel que hace referencia al carcter del DIPr, en palabras del Prof. Silva Alonso: Esas consideraciones se refieren al particularismo de la teora de los conflictos de leyes. Tal particularismo, se afirma, proviene del carcter especial de las normas de Derecho Internacional Privado, carcter que no tienen otras normas de Derecho y que imprime su impronta a nuestra disciplina.

Ese carcter est en la naturaleza de las reglas de conflicto ...///...

Ese carcter est igualmente en los mtodos del DIPr ...///...

...///... Esas categoras se refieren a las personas, los bienes, las formas de los actos, etc.8

DOCTRINA INTERMEDIADenominada tambin Anglosajona, su objetivo

es el incluye lo que llamamos conflictos de jurisdiccin entre las materias que son propias del DIPr.

Es decir, de acuerdo a la Doctrina Intermedia, el DIPr entiende no slo a los conflictos de leyes ms tambin a los conflictos de jurisdiccin que se susciten en cuanto a resolver un asunto presentado a diferentes tribunales, nacionales y extranjeros.

De hecho, lo que hace la Doctrina Intermedia es sencillamente separar los conceptos de conflicto de

6 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 23.7 E. MELGAREJO CORONEL - PROF. DR., Dictado en Clases, cit.


Diccionario Jurdico de Manuel OssorioJurisdiccin Del lat. iurisdictio (administracin del derecho). Accin de administrar el derecho, no de establecerlo. Es, pues, la funcin especfica de los jueces. | Tambin, la extensin y lmites del poder de juzgar, ya sea por razn de la materia, ya sea por rezn del territorio, si se tiene en cuenta que cada tribunal no puede ejercer su funcin juzgadora sino dentro de un espacio determinado y del fuero que le est atribuido. En este ltimo sentido se habla de jurisdiccin administrativa, civil, comercial, correccional, criminal, laboral, etc. Conflictos de jurisdicciones Se conocen tambin como conflictos de poderes. ...///...En orden al Derecho Internacional, los conflictos de jurisdiccin se presentan cuando los jueces o tribunales de distintos pases se atribuyen la competencia para entender jurisdiccionalmente en determinado asunto.


leyes y de conflicto de jurisdicciones, siendo que para la Doctrina Restrictiva ambos aspectos se encuentran regidos por el mismo origen: La Ley.

Sin embargo, hay que destacar que, atendiendo las definiciones de Jurisdiccin, Competencia y Conflictos (que entre otros estudiosos nos da Manuel Ossorio9), la Doctrina Intermedia entiende que el origen del conflicto difiere en cuanto a que el primero (leyes) est contenido en los cuerpos legales de cada pas y el segundo (jurisdicciones y competencia) tiene su origen sobre todo en la interpretacin que los magistrados hacen de la letra de dichos cuerpos legales.DOCTRINA AMPLIA

Denominada Latina, incluye (o mejor dicho: separa para darle mayor nfasis) los aspectos legales (contenidos en la Ley) de Nacionalidad y Extranjera -Condicin de Extranjero-.

As como la Restrictiva refleja con bastante claridad la idiosincrasia germnica (especfica en grado extremo), la Amplia dibuja -casi con perfeccin- el gusto del latino por la discusin de los detalles que, aunque pueden y de hecho estn contenidos en la Ley (vase Cdigo Civil Paraguayo, Art. 11, por ejemplo), han sido enfocados en forma separada por estos doctrinarios.

Al decir del Prof. Silva Alonso10: ...///... la agregacin de los otros temas vendra a sumarle normas de objetivo y de carcter diferente. ...///... Es decir, se hara de la disciplina internacional un conglomerado de reglas de entidad diversa. IMHO11: las reglas de entidad diversa complicaran el DIPr de tal manera que jams se llegara a una solucin correcta en un tiempo adecuado y con economa en cuanto a gasto procesal. DIFERENCIAS ENTRE DOCTRINAS

Restrictiva Intermedia AmpliaConflictos de:+ Leyes

Conflictos de+ Leyes (letra)+ Jurisdiccin (interpretacin)

Conflictos de+ Leyes+ Jurisdiccin+ Nacionalidad+ Extranjera

RELACIONES EXTRA-NACIONALES A nivel nacional se determina que las Leyes son mutables: En efecto, la norma jurdica no

es ni universal ni perpetua. Su vigencia no se extiende a todo el espacio ni a todo el tiempo. Ella vale para un determinado territorio y para un tiempo determinado. Tiene un radio de accin limitado en el espacio y en el tiempo12.

A nivel extra-nacional, el panorama se vuelve mucho ms complejo an.REGLAS APLICABLES

Elevando el diferendo a nivel Extra-nacional, la particularidad de no universal y no perpetua de las leyes se hace an ms patente y obvia, siendo por tanto necesaria la creacin de un cuerpo legal diferente, aceptado por los pases por medio de Tratados o Convenios bi o multilaterales que determinen cuales son las reglas aplicables a cada caso, que en definitiva y en palabras de Armijn, citado por Silva Alonso: Por eso se las denomina Normas de Conflicto. Estas juegan una funcin anloga a la de una oficina de informaciones en las grandes estaciones, que indican a los viajeros las ventanillas donde han de adquirirse los billetes de viaje y las plataformas donde han de montarse a los trenes13.NORMA DE CONFLICTO

Son aquellas que deben ser aplicadas en cuanto a la definicin de: Cuerpo Legal a ser utilizado para su estudio Jurisdiccin y Competencia para su resolucin

ESTRUCTURA

8 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 27.9 M. OSSORIO, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, 1ra. Edicin ELECTRNICA, Datascan SA, Guatemala.10 N. GONZALEZ MARTN; S. RODRIGUEZ JIMENEZ, Derecho internacional privado. Parte general. Coleccin Cultura Jurdica, pg. 32.11 IMHO: In My Honest Opinion => En mi honesta opinin. 12 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 33.13 Ibid.



La estructura de la Norma de Conflicto difiere de la estructura clsica que presentas otros cuerpos legales, teniendo como perfectos ejemplos los de nuestro Cdigo Civil que determina en forma taxativa -por citar uno de los artculos- que Art. 11 ...///... la capacidad o incapacidad de hecho de las personas ...///... sern juzgados por las disposiciones de este Cdigo.14

Si analizamos el artculo, veremos que es un tipo de solucin indirecta, puesto que determina que ley ser utilizada para resolver un aspecto tan importante para una persona: su capacidad de hecho ... pero el artculo en si no determina en si mismo si la persona es capaz o no, sencillamente determina cul ser el cuerpo legal que entender -y resolver- cualquier diferendo que exista en cuanto a la capacidad de hecho de una persona.

Solo para puntualizar, la estructura usual de una norma jurdica comprende por un lado al supuesto de hecho y por el otro a la consecuencia del hecho, y sin entrar en los tipos penales, podemos estudiar el Cdigo Civil que dice por ejemplo: Art. 41: En caso de oposicin de intereses entre los del incapaz y los de su representante necesario, ste ser substituido por un curador especial para el caso de que se trate.15, donde el supuesto es la oposicin de intereses y la consecuencia el nombramiento de un curador especial.CARACTERSTICAS

Al momento de determinar las normas de conflicto, los legisladores deben cuidar que la misma respete determinadas caractersticas, siendo as la misma debe reconocer la internacionalidad del caso y determinar el derecho de fondo que debe ser aplicado en dichas situaciones. Este reconocimiento y aplicacin indirecta de la norma se logra con una Norma de Conflicto que sea:

Abstracta: Sin que se considere lo estipulado en el derecho substantivo que se aplicar. Es decir, no tiene que tener en cuenta lo que establece tal o cual cuerpo legal.

Neutra: Esta misma abstraccin permite que la Norma de Conflicto sea Neutral, es decir, que no debe considerarse el resultado final y por tanto debe evitarse que la misma norma pueda favorecer ni al demandante ni al demandado.

Bilateral, que es tambin obvia consecuencia de las dos caractersticas anteriores, donde tanto la abstraccin como la neutralidad permiten que el mtodo de elaboracin de una Norma de Conflicto no privilegie la aplicacin de la ley del lugar o ley del foro (lex fori), siendo que mantiene una perspectiva donde tenga el mismo peso el aplicar una ley propia o una extranjera.

CLASIFICACIN NORMAS DE CONFLICTO En general las Normas de Conflicto se clasifican de acuerdo a sus fuentes16.

Normas internas y externas (nacional o extranjeras) Normas estatales y convencionales (derecho pblico o derecho privado) Normas unilaterales y bilaterales (derecho propio o tratados internacionales)

Cabe una aclaracin en cuanto a la clasificacin unilateral, que es aquella donde la fuente es aquella determinada en el derecho interno, en las normas substantivas de un Estado en particular, sin considerar a las normas del otro Estado. Son bilaterales por tanto aquellas Normas de Conflicto que tienen por fuente a los Tratados Internacionales que una vez sean ratificados por Ley, los Estados acuerdan someterse a las mismas reglas.

14 LEY 1183/85 - CDIGO CIVIL PARAGUAYO.15 Ibid.16 NORMA DE CONFLICTO - ENCICLOPEDIA JURDICA.



UNIDAD 2 FUENTES DEL DIPRDesde el punto de vista estricto17, la nica fuente vinculante del Derecho es la Ley y no

debiera confundirse aquello que es Fuente de Derecho que todo lo que constituye Fuente de la Ley, como corrientemente ocurre.

En lo que hace al DIPr, las fuentes se clasifican bsicamente en dos: Internas e Internacionales.

La corriente doctrinal nacionalista (o internista) determina que el DIPr es exclusivamente interno y nacional, dado que las normas de conflicto emanan de la voluntad nica y exclusiva de cada Estado.

La corriente Internacionalista establece que el DIPr tiene naturaleza supranacional y que los Estados parte (de los respectivos Tratados), tienen la perentoria obligacin de adecuar sus sistemas internos respetando tanto dichos Acuerdos como al Derecho Extranjero.

IMHO, creo que ambos tienen razn, pero desde puntos de vista diferente. Desde el punto de vista de una Comunidad de Estados, tal cul lo es la Unin Europea, perfectamente se dan las condiciones para la naturaleza supranacional del DIPr. Sin embargo, la misma UE en sus relaciones con otros pases y/o cualquier otro Estado que no pertenezca a una Comunidad -como la Europea- no puede ser obligado a aceptar un Derecho que no es el suyo, siendo de esta manera necesario el aceptar que la doctrina nacionalista es, a todas luces, la ms universal en cuanto a su aplicacin, dado que los mismos Tratados a los que hace referencia la doctrina internacionalista deben pasar por el proceso de ratificacin para ser considerados obligatorios, ratificacin que -y al menos en el caso del Paraguay- debe ser hecha por Ley, la que debe no entrar en conflicto con la Constitucin Nacional.

FUENTES INTERNAS Son aquellas propias, intrnsecas e inherentes a cada Estado en particular, quin las

enuncia y redacta de manera independiente y sin ningn tipo de intervencin de otro Estado.LA LEY

Es la fuente primera18 del Derecho Positivo en un Estado. Lamentablemente y a la hora de juzgar, no siempre el Estado ha previsto todas las situaciones posibles, y de ah que los Jueces deban recurrir, como fuentes supletorias o accesorias o secundarias, a la Jurisprudencia, a la Doctrina o a la Costumbre.PRELACIN DE LAS LEYES

La prelacin de las leyes est dada por nuestra CN19, que establece en forma taxativa en su Art. 137: La Ley Suprema de la Repblica es la Constitucin. Esta, los tratados, convenios y acuerdos internacionales aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones de inferior jerarqua, sancionadas en consecuencia, integran el derecho positivo nacional en el orden de prelacin enunciado ///...

Al dar a los Tratados, Convenios y Acuerdos Internacionales (aprobados y ratificados), la 2da posicin de influencia, privilegio y prelacin, el Paraguay reconoce en forma tcita su inclusin en la Comunidad Mundial y su apertura a las leyes extranjeras, objeto del DIPr, siempre y cuando, estos Tratados y Convenios no sean contrarios a la CN.LA COSTUMBRE

Son una fuente accesoria del Derecho, entendiendo Costumbre por el Uso Habitual de una Prctica y la Consciencia de su obligatoriedad, lo que eventualmente puede convertirla en una fuente principal del Derecho (es decir, la costumbre puede ser convertida en ley).

De hecho, nuestro Cdigo Civil en su Art. 7, 2do prrafo determina: El uso, la costumbre o prctica no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se refieran a ellos.

Debe por tanto comprenderse que La Costumbre no crea Derecho, mas puede crear Leyes, de ah que la costumbre sea una fuente vlida de la ley, pero no del Derecho.

17 FUENTES DEL DERECHO - WIKIPEDIA, LA ENCICLOPEDIA LIBRE.18 De hecho, la Ley es la nica fuente vinculante, dado que salvo la Constitucin Nacional, todo tiene que estar contenido en la Ley o

de acuerdo a ella, incluso los Tratados Internacionales, que para tener efecto en la Repblica, deben estar debidamente ratificados por Ley promulgada; incluso, hasta la CN puede ser denominada Ley, y as lo establece nuestra CN, cuando afirma la ley suprema de la repblica es la Constitucin)

19 CONSTITUCIN NACIONAL DEL PARAGUAY - 1992.



Sin embargo, no existe perfeccin en el mundo, y por ello los Jueces, al momento de juzgar, necesitan de las fuentes auxiliares, entre ellas, los Usos y Costumbres.LA JURISPRUDENCIA

La Jurisprudencia se define como el conjunto de sentencias concordantes y homologables sobre casos similares, es decir, tienen que existir varios casos jurdicos similares o parecidos que puestos bajo un mismo sistema legal (o al menos, parecido) generen resoluciones tambin similares o parecidas (de ah homologables).20

En los pases del common law (EE.UU, Commonwealth, etc) y otros, la jurisprudencia ES fuente de Derecho, pero no en el Paraguay, siendo que en nuestro pas los precedentes (o jurisprudencia) no obligan al Juez a interpretar de la misma manera la Ley.

Dice Silva Alonso: La jurisprudencia es tambin fuente de derecho en el sentido que, en ausencia de la ley, ella aporta soluciones y respuestas a mltiples cuestiones del Derecho Internacional Privado21. LA DOCTRINA

Como fuente auxiliar, tampoco es fuente en el sentido estricto, pero, como nos seala Silva Alonso22: en cambio, ella constituye la ms fecunda de las fuentes de la rama internacional (entindase ella como costumbre y rama internacional como rama internacional del derecho privado).

La Doctrina est integrada por la opinin (OPININ, no sentencia ni nada parecido opinin) de los grandes jurisconsultos, profesores y maestros del Derecho, en todas sus ramas, pocas y territorios. Cmo es lgico, el pensamiento u opinin de un doctrinario (o grupo de doctrinarios), se ve constantemente enfrentado a la(s) opinin(es) de otros y en DIPr eso es una constante.LA CONVENCIN DE LAS PARTES

Se encuadra dentro del Principio de Licitud y de la Autonoma de la Voluntad y permite que dado un Contrato especfico, las partes acuerden someter sus diferencias -al respecto de los efectos y fines de ese contrato- a la resolucin de un Tribunal respectivo.

Dentro de las generales de la Autonoma de la Voluntad, y siendo que un contrato es como la Ley para las partes, obviamente, la Convencin entre ellas se convierte en una fuente del DIPr. EL DERECHO POSITIVO PARAGUAYO Y EL DIPR

Desde la Constitucin, que en sus Art. 143 y 145, que incorporan -con grado supremo- los principios mismos del DIP, hasta muchos Cdigos y Leyes Especiales, nuestro Derecho Positivo contiene las normas consideradas necesarias para regir el DIPr desde el punto de vista paraguayo.

Encontraremos por tanto Normas de Conflicto en la normativa Civil, Penal, Laboral, Niez y Adolescencia, el Cdigo de Organizacin Judicial, etc23, siendo probablemente la ms importante -fuente interna del DIPr- nuestro Cdigo Civil24:

Aplicacin de la Ley Extraterritorial o Ley del Foro o Lex Fori - Art. 11.- La existencia, el estado civil, la capacidad e incapacidad de hecho de las personas fsicas domiciliadas en la Repblica, sean nacionales o extranjeras, sern juzgados por las disposiciones de este Cdigo, aunque no se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.

Aplicacin de la Ley del Domicilio o Lex Domicilii - Art. 12.- La capacidad e incapacidad de hecho de las personas domiciliadas fuera de la Repblica, sern juzgadas por las leyes de su domicilio, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.

Aplicacin de la Ley del Domicilio o Lex Domicilii - Art. 13.- El que es menor de edad segn las leyes de su domicilio, si cambia de ste al territorio de la Repblica, sern considerado mayor de edad, o menor emancipado, cuando lo fuere conforme con este Cdigo. Si de acuerdo con aqullas fuese mayor o menor emancipado, y no por las disposiciones de este Cdigo, prevalecern

20 homologar. (De homlogo). 1. tr. Equiparar, poner en relacin de igualdad dos cosas. http://lema.rae.es/drae/?val=homologable

21 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 129.22 Ibid.23 Tmese esa enumeracin como mero ejemplo enunciativo no limitativo.24 LEY 1183/85 - CDIGO CIVIL PARAGUAYO.



las leyes de su domicilio, reputndose la mayor edad o la emancipacin como un hecho irrevocable.

Aplicacin de la Ley Extraterritorial o Ley del Foro o Lex Fori - Art. 14.- La capacidad e incapacidad para adquirir derechos, el objeto del acto que haya de cumplirse en la Repblica y los vicios sustanciales que ste pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las normas de este Cdigo, cualquiera fuere el domicilio de sus otorgantes.

Aplicacin de la Ley del Sitio de las Cosas o Lex Res Sitae - Art. 16.- Los bienes, cualquiera sea su naturaleza, se regirn por la ley del lugar donde estn situados, en cuanto a su calidad, posesin, enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real que son susceptibles.

Aplicacin de la Ley del Lugar de Ejecucin o Lex Loci Executionis - Art. 17.- Los derechos de crdito se reputan situados en el lugar donde la obligacin debe cumplirse.

Si ste no pudiere determinarse se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el deudor.

Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisibles por simple tradicin, se reputarn situados en el lugar donde se encuentren.

Aplicacin de la Ley Territorial de Creacin o de Registro - Art. 20.- Los derechos de propiedad industrial estn sometidos a la ley del lugar de su creacin, a no ser que la materia est legislada en la Repblica. Los derechos intelectuales son regidos por la ley del lugar de registro de la obra.

Aplicacin de la Ley de Pabelln - Art. 21.- Los buques y aeronaves estn sometidos a la ley del pabelln en lo que respecta a su adquisicin, enajenacin y tripulacin. A los efectos de los derechos y obligaciones emergentes de sus operaciones en aguas o espacios areos no nacionales, se rigen por la ley del Estado en cuya jurisdiccin se encontraren.

Aplicacin de Oficio de la Ley Extranjera Lex Favor Negatii - Art. 22.- Los jueces y tribunales aplicarn de oficio las leyes extranjeras, siempre que no se opongan a las instituciones polticas, las leyes de orden pblico, la moral y las buenas costumbres, sin perjuicios de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de ellas.

No se aplicarn las leyes extranjeras cuando las normas de este Cdigo sean ms favorables a la validez de los actos. LAS CONSTITUCIONES DE LOS ESTADOS DEL MERCOSUR

En general, todas las Constituciones de los 4 Estados Miembros celebran los conceptos -internacionales- de cooperacin, solidaridad y bien comn.PRINCIPIO DE INTEGRACIN

Es el aplicado -aun hoy da y ya con serios problemas, al MERCOSUR-. El principio de Integracin es aquel que impulsa la unin de Estados por medio de rganos regionales -sin que ninguno de estos sea superestatal, y la incorporacin de la normativa integracionista a sus respectivas legislaciones.

El Principio de Integracin obedece a un carcter mayormente comercial, por medio de adopcin de derechos aduaneros preferenciales para los miembros del bloque, y/o un arancel externo comn para las relaciones con pases extraos al bloque.FUENTES INTERNACIONALES DEL DIPR

Independientemente de las corrientes doctrinarias nacionalistas o internacionalistas, es de reconocer que por el mismo objeto de la materia -el Derecho Internacional- mal podemos pretender que las fuentes sean exclusivamente internas, sin olvidar que para que sean vinculantes, deben estar ratificadas por LeyLOS TRATADOS

Los doctrinarios -una vez ms- pierden tiempo y esfuerzo en determinar si los Tratados son Ley, o son Contrato25, y olvidan que son el producto generado por el DIP, los acuerdos negociados

25 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 132.



entre dos o ms Estados Soberanos, y en tal carcter (de acuerdo negociado) podemos afirmar que reviste las caractersticas propias de algo muy comn: El Contrato.

Y qu es un Contrato, libremente aceptado por las partes para las mismas partes? Histricamente, las partes deben regirse por los contratos como si fueran la ley misma. Es decir, una vez debidamente ratificados, los Contratos son leyes! (joer como la rompen los doctrinarios con sus posturas tan contrapuestas).

LOS TRATADOS, LA CN Y LAS LEYESNuestra CN establece con claridad (Art. 137) que es suprema y por tanto, los Tratados

deben atenerse a ella, o en otros trminos, tanto el Presidente de la Repblica como el Ministro de Relaciones Exteriores, o el Embajador Plenipotenciario designado al efecto deben atender con sumo cuidado que Tratado signan, y los Legisladores -que son los que deben ratificar la firma- deben cuidar an ms que el contenido del mismo, ya fuera de forma o fondo, no contradiga a la Constitucin Nacional, a la cual todo Tratado debe someterse.

Luego es menester sealar que al ratificar un Tratado, el Congreso queda limitado en su facultad de dictar leyes que puedan oponrsele. Pero an suponiendo que las dictara, estas no podran ser opuestas al Estado o Estados con los cuales se hubieran concluido Tratados26. Esto ocurre as porque si bien los Tratados deben someterse a la CN, las leyes tienen un rango inferior y de ah, deban someterse a lo dispuesto por los Tratados ratificados.LA COSTUMBRE INTERNACIONAL

Dice Silva Alonso: a falta de tratado o acuerdos internacionales, es preciso acudir a los usos y costumbres de prctica internacional ///... El art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, aprobado por Ley 913/1996 en nuestro pas, proclama la costumbre internacional como fuente de derecho27. LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL

Si bien no encontramos un texto legal que asevere, como si lo hace la 913/96 con respecto de la Costumbre, es notorio que el Paraguay acepta la Jurisprudencia Internacional al aceptar a la Conferencia de la Haya de DIPr ratificado por ley 2555/2005 encargada de la redaccin de un Cdigo del DIPr, y a los fallos de la Corte Internacional de Justicia.LA LEX MERCATORIA O LEY MERCANTIL

Si bien no figura en el programa, Silva Alonso le dedica 3 interesantes prrafos, del que destaco: La lex mercatoria ha cobrado tal significacin en la jurisprudencia internacional, que en nuestras horas se la reconoce, dado el supuesto para su aplicacin, una extrema juridicidad, es decir, se la considera con el mismo rango que los sistemas jurdicos estatales y:

La lex mercatoria es definida como un conjunto de principios (autonoma de voluntad contractual), reglas (condiciones generales de venta), prcticas negociables, usos e instituciones (contratos tipo y decisiones arbitrales) de Derecho Mercantil, susceptible de uniformacin en un marco regulatorio recepticio que, por lo comn, se encuentra jurisdiccionalmente bajo el arbitraje internacional28.

En otros trminos, la Lex Mercatoria tendra una suerte de supranacionalidad tcita en la prctica, generando abundante jurisprudencia a nivel internacional y sin menoscabo del tipo de legislacin (derecho codificado, derecho relativo al derecho romano, el common-law, etc) en que ha sido aplicado.

26 Ibid.27 Ibid., pg. 133.28 Ibid., pg. 136.



UNIDAD 3 EVOLUCIN HISTRICA DEL DIPR29Es interesante el saber que, al contrario de otras ramas del Derecho, que buscan su origen

en la ms remota historia (como si de esa manera, tuvieran mayor peso o legitimidad de la que ya tienen), el Prof. Silva Alonso -citado a menudo por el Dr. Melgarejo, junto al Dr. Sapena Pastor- determinan que el DIPr es una rama nueva, aunque su origen fuera casi tan antiguo como las relaciones tribales -o pudiera ser rastreado hasta estas- lo que modernamente conocemos como DIPr tiene sus races apenas en la Alta Edad Media (siglos X a XIV), en el auge del feudalismo.

Sin embargo y por imposicin del programa de estudios, se ven constreidos a dictar ctedra en cuanto a historia, partiendo de las civilizaciones que florecieron en Oriente, para luego terminar su desarrollo (poca Antigua) en Grecia y Roma.

Seala el Dr. Melgarejo que lo que conocemos como oriente, puede ser dividido a su vez en las enormes e influyentes civilizaciones que sean -con mucha probabilidad- la cuna de la civilizacin humana:

Cercano Oriente: Egipto, Israel, Palestinos, Fenicios, etc Medio Oriente: Persas, Medos, Caldeos, Babilonios, etc Lejano Oriente: India, China, Japn, etc

HISTORIA ANTIGUA En la Edad Antigua, que va desde la PreHistoria (antes de la historia) hasta la Cada del

Imperio Romano de Occidente, ms que de origen, se puede hablar de antecedentes que pasaron a formar parte del Derecho Moderno, especialmente en las ramas Penal y Civil respectivamente.

En Lejano Oriente podemos mencionar al Cdigo de Manu (un Cdigo Civil y Religioso en realidad, pero con elementos Penales, del DIP, etc.) en la India del 550 aC, o al Confucionismo, tambin con normas de naturaleza jurdica y hoy da la religin mayoritaria en China, que junto al extraordinario intercambio comercial del Japn, seran los antecedentes que han legado a nuestra materia

En el Medio Oriente florecieron las civilizaciones de los Medos, Persas, Asirios, Babilnicos (de hecho, Babilonia sigue siendo un hito histrico de la civilizacin), sin olvidar a los Caldeos, cuna del clebre Hammurabi y de su Cdigo, reputada como primera muestra del Derecho Positivo (escrito). Asimismo y de la mano de los Persas (Ciro, Daro, Jerjes -para los que vieron la pelcula 300), y bajo la influencia filosfica y religiosa de Zoroastro (ms que una persona, un ttulo, como decir El Papa), construyeron uno de los mayores imperios de la humanidad (slo superado por el de Alejandro Magno primero, luego por el Romano y ltimo el espaol de la poca colonial).

Cercano Oriente se distingue por sus guerras y revueltas armadas (incluso hasta hoy da, sin broma alguna), y esto se debe a su situacin geogrfica, siendo obligado paso de las caravanas de comerciantes que iban y venan desde la lejana pennsula ibrica (hoy Espaa y Portugal) hasta la mtica Catay (hoy China) transportando especias (pimienta, clavo de olor), sedas y hasta alfombras (hoy da, el ngocio es el ptroleo, y sigue siendo sitio de conflicto armado); de hecho, la era de los descubrimientos, que empieza con Coln, tuvo su impulso en la bsqueda de un paso hacia las especias de oriente y as fue como Vasco Da Gama dio vuelta al frica, asombrndose que el sol saliera por el oeste y se pusiera en el este 30

A objetos de la materia, el Dr. Melgarejo contina diciendo que florecieron grandes civilizaciones, como la de los judos, o los egipcios y los fenicios, siendo estos ltimos los ms importantes comerciantes del Mediterrneo en aquellas pocas, fundando incluso ciudades que hasta hoy da perduran, como la antigua Gades, la ms occidental de todas las ciudades de occidente hasta bien entrado el medioevo, que sobrevive hoy con el nombre de Cdiz y desde donde Coln parti en su famoso viaje a las Amricas. Obviamente, si a alguna civilizacin antigua debemos -como mnimo- el comercio internacional, es a los Fenicios.

29 E. MELGAREJO CORONEL - PROF. DR., Dictado en Clases, cit. - OBS: la unidad 3, casi por completo, ha sido dictada por el Dr. Melgarejo, por motivos de facilidad de lectura, no la muestro en formato cita (o sea, cursivas)

30 Se guiaba por la costa del frica, apenas cruz el Cabo de Buena Esperanza y gir al norte (cosa que no saba an) pues que la costa del frica segua a la izquierda no? Pero ahora el sol sala por la derecha



Pero la ms extraordinaria contribucin para el Derecho (DIP, Penal, Civil), es la doctrina mosaica, que se desarroll a partir del declogo de los Diez Mandamientos que segn la Biblia, fue dictado por Yahv a Moiss, en el monte Sina.

Sin embargo, todas estas civilizaciones, aunque fecundas en organizacin jurdica estatal (por no decir, tribal) e incluso con amplios contactos internacionales que desembocaron en numerosos Tratados y Convenios, no pueden ser designadas como origen propiamente dicho del DIPr, ya que se trataba de Derecho de carcter substantivo, y no de normas instrumentales o de conflicto, como son las normas propias de nuestra materia.

En Grecia y Roma, si bien existieron instituciones propias en defensa ya de los ciudadanos, ya de los extranjeros, como el Ius Civilis y el Ius Gentium romano y los Metecos Griegos, a quienes se les confera el derecho de ejercer el comercio, teniendo sus propios tribunales y magistrados, tampoco puede ser considerado Origen propiamente dicho del DIPr, pues en todos los casos se trataba de Derechos Materiales (o sustantivos) dentro de un mismo Estado y en su Territorio.EDAD MEDIA

Se considera Edad Media aquella que nace con la cada del Imperio Romano de Occidente (de la que existen innumerables pelculas) y termina con la cada del Imperio Romano de Oriente, casi 1.000 aos ms tarde, coincidente con el descubrimiento occidental de la plvora y de los caones correspondientes.

Se divide en Baja Edad Media (los primeros 500 aos, hasta el siglo X) y Alta Edad Media (los ltimos 500 aos). Fue durante esta ltima que podemos ver, al fin, algo que si podemos llamar el origen del DIPr.

Volvamos a la cada del Imperio Romano de Occidente, con las invasiones brbaras (es decir, todo aquel que no era ciudadano romano y que se rega por un derecho diferente al romano).

Dicta el Dr. Melgarejo que los brbaros eran pueblos que se encontraban fuera de los lmites del imperio, tenan su propia cultura y su propia legislacin. Eran llamados brbaros por estar fuera de los lmites del Imperio y no hablar el latn (entindase, como lengua materna, porque de hablar, lo hablaban encontramos invasiones brbaras al Roma con fechas tan antiguas como 150 y 200 aC, detenidas entre otros por Cayo Mario, Cornelio Sila y el mismo Julio Cesar).

Legislativamente puede decirse que los mismos trajeron sus propias leyes al penetrar en territorio del ex-imperio, pudiendo verse como antecedente en esto el concepto de personalidad de las leyes, contraponindose al principio de territorialidad de la ley, propio del Derecho Romano.

Estos pueblos aplicaban indistintamente su propio Derecho o el Derecho Romano, dndose de esa manera una co-existencia de dos legislaciones, lo que puede considerarse como antecedente del DIPr:

Leyes Romanas: Territorialidad Leyes Brbaras: Personalidad (Domicilio y/o Nacionalidad)

No es sin embargo un concepto tan nuevo, de hecho los Romanos de la Repblica aplicaban el mismo sistema en todos sus territorios conquistados, dejando que sus pueblos autctonos se rigieran por sus leyes, en tanto ellos regan con su Derecho, y si los pueblos originales les planteaban un caso jurdico, se aplicaba el Ius Gentium Romano. Esto fue hecho a un lado con la Pax Romana, de Octavio Augusto, sucesor de Julio Csar y verdadero artfice de lo que posteriormente conocemos en la Historia como Imperio Romano.LOS GLOSADORES

Los primeros en enunciar lo que hoy conocemos como Teora de los Conflictos, parecen ser los glosadores de los siglos XII y XIII. Se preguntaban cual era la ley aplicable cuando un habitante de una ciudad, estando de viaje en otra, otorgaba un testamento. Se estaba en presencia de dos estatutos igualmente aptos- y en colisin.


OrigenEn el siglo X se produjo en Italia el redescubrimiento del Derecho Romano del Corpus Iuris Civilis (Derecho Romano Justinianeo), que se encontraba en unos libros que el emperador de oriente Justiniano haba mandado a realizar en el siglo VI.En este contexto de recepcin de un orden jurdico desconocido surge esta escuela de juristas, a la cual se le denomin "de los Glosadores" por utilizar principalmente la Glosa en sus anlisis del Corpus Iuris Civilis.FUENTE: Glosadores - Documentos - Grissseldaa.


La fuente ms importante de esta escuela, lo constituye la Gran Glosa de Accursio. Es el principio de que nadie puede ser juzgado por una ley a la cual no se encuentre sometido, estableciendo as los principios de lo que hoy conocemos -en el DIPr- como Nacionalidad.

Posteriormente, los PostGlosadores (Bartolo de Sasso Ferrato, Baldo de Ubaldis, Saliceto) perfeccionaron la obra de sus predecesores, indicando que todos los Estatutos son iguales y tienen igual aptitud para aplicarse en los diferentes municipios.

El aporte fundamental de esta escuela fue la creacin de grandes categoras de relaciones que hasta hoy subsisten en el DIP:

reglas de procedimiento y de fondo, delitos y contratos, estatutos personales y reales.

EL FEUDALISMOEl Feudalismo, que marca prcticamente toda la Edad Media, es un sistema poltico, social,

econmico, militar, administrativo-financiero, judicial, etc. (es decir, todo lo que ES un Estado), que se caracteriza por la centralizacin del poder soberano en las manos de un Seor Feudal, quin recibe los impuestos de su feudo y a su vez los paga a su Seor Feudal Superior, siendo as que se dividan en Rey, Prncipe (normalmente la casa o apellido ms importante), Duque, Marqus, Conde, Vizconde, Barn y Grandes Vasallos. Todo Seor Feudal era amo y seor de su Feudo o fraccin de aquel Imperio que Carlomagno consiguiera mantener por medio siglo, luego de reunificar el Imperio Romano de Occidente en el 800 dC.

Mucho se habla al respecto de la Carta Magna Inglesa, sus sbditos lo forzaron a firmar la Carta Magna, la cual enumera lo que despus vino a ser considerado como los derechos humanos. Entre ellos estaba el derecho de la iglesia a estar libre de la intervencin del gobierno, los derechos de todos los ciudadanos libres a poseer y heredar propiedades y que se les protegiera de impuestos excesivos31. Sin embargo, olvidan decir que esos ciudadanos a los que se refiere, son Seores Feudales. No hablamos de Juan Pueblo hablamos de los poderosos seores Feudales, que defendan su sistema de vida, dentro de un sistema que segua los Principios Territoriales celosamente cuidados por sus dueos.

Este sistema de gobierno duro efectivamente hasta 1648 (es decir sigui vigente hasta 200 aos luego de terminada la Edad Media), cuando y en virtud del Tratado de Westfalia, 320 feudos se sintetizaron en 36 Estados, poniendo tambin fin a la guerra de los 30 aos y a un sinnmero de pequeas (algunas grandes) guerras religiosas.

Fue en estos 200 aos extra del feudalismo, luego del final de la Edad Media, que el DIPr tiene sus verdaderos y fundamentales orgenes: Los Estatutarios, quienes en consecuencia de las relaciones comerciales entre las ciudades-estado y la interrogante de los estudiosos del Derecho, toman el trabajo dejado por los Glosadores acerca de cul sera la norma aplicable y la jurisdiccin competente en los asuntos jurdicos con elementos externos al Derecho de cada ciudad Estado, sienta al fin las bases del DIPr tal como lo conocemos.EDAD MODERNA 32

Se asume que la Edad Moderna empieza con la cada del Imperio Romano de Oriente (1453, Saladino conquista de Constantinopla, los ltimos Reyes de Roma Oriental huyen a Espaa33), sin embargo y como ya mencionado antes, el Feudalismo y los Estatutarios se extendieron por 200 aos ms, hasta el 1648, que entre otros aspectos, consagr el absolutismo del Rey Sol, Luis XIV (recuerdan El Estado soy yo? bueno, ese), as como el de otras monarquas europeas.

La Edad Moderna es tambin conocida como La Edad de los Descubrimientos, pero sobre todo es conocida por esos mismos 200 aos, a los que universalmente se los acepta como El Renacimiento mucho, mucho de nuestra historia actual se lo debemos al Renacimiento, desde los inventos de Da Vinci hasta los frescos de la Capilla Sixtina, el Moiss o la Piet, todas ellas debidas a Miguel Angel (sin olvidar a Rafael, a Botticelli, a la Reforma de Lutero, a Gutemberg y a su imprenta de tipos

31 UNA BREVE HISTORIA DE LOS DERECHOS HUMANOS: LA CARTA MAGNA.32 Desde este punto y hasta terminar la unidad 4 me guo tambin por el material enviado por Jorge Ayala, dado que estuve ausente

de clases porque me pic un mosquito maldito dengue 33 Nota curiosa. Los ltimos reyes bizantinos (Roma Oriental) abdicaron de su corona y de sus mltiples ttulos a manos de Fernando

de Aragn e Isabel de Castilla. Dado que los ttulos se transmiten desde entonces, es permisible pensar que el Rey Juan Carlos I de Espaa lo es tambin de Bizancio O: -)


Apuntes de DIPr Uninorte 5to Semestremviles, a Coln y al descubrimiento de Amrica, a Maquiavelo y El Prncipe, al nacimiento del moderno concepto de los Bancos Internacionales puff la lista de los acontecimientos en esos 200 aos es largusima).

Fue en esos 200 aos de convivencia entre el Feudalismo y el Renacentismo donde -y sobre todo en Italia- se vivi una suerte de revolucin controlada: revolucin porque la sociedad cambi radicalmente de usos y costumbres en un tiempo relativamente corto y controlada puesto que los grandes caudillos feudales -mas bien del tipo guerreros- fueron desplazados por una nueva clase gobernante, representada por la oligarqua de comerciantes (en Italia -centro del Renacimiento-, tenemos a los Medici, los Orsini, los Sforza, los Borgia -realmente eran espaoles... -, etc.) quienes siguieron el modelo feudal, pero a diferencia de antao competan no ya slo por territorio, ms tambin por poder poltico-religioso (muchos de los Papas llevan esos apellidos, o relacionados con esas familias), y sobre todo econmico, siendo as que sus contactos comerciales se multiplicaron, generando por tanto los dilemas que llevaron a los Estatutarios a sus conclusiones, verdaderos fundamentos del DIPr.APLICACIN EXTRATERRITORIAL DEL DERECHO

Ahora que hemos sido puestos en conocimiento de la situacin socio-poltico-econmica de la poca, es ms simple el entender el profundo cambio que signific pasar del cerrado territorialismo del feudalismo de la Edad Media a la concepcin ms universal del Derecho Internacional Privado, donde y en virtud del crecimiento de las relaciones que a diferencia del pasado, quedaba expuesta la necesidad de resolver situaciones que antao no se presentaban.

Las preguntas que se hicieron los Estatutarios fue: Qu ley o estatuto deba aplicarse al extranjero que celebra un acto fuera de su ciudad? Debe el Estatuto de mi ciudad aplicarse al comerciante que llega a celebrar actos? Est obligado este comerciante -que no es de mi ciudad- a conocer los Estatutos de mi ciudad-estado?PRINCIPIOS EN QUE SE FUNDAMENTA

Los Estatutarios utilizaron no slo las leyes (estatutos) de sus propias ciudades, remitindose en muchas oportunidades a lo determinado en el Derecho Romano (que para ellos era historia reciente O, -D ) buscando las soluciones, decantndose por utilizar los conceptos de Conflicto de Leyes y sus ramificaciones.

Valga decir que: Estatutarios son los cultivadores de la rama conflictual durante seis siglos, independiente de las diferencias de tiempo y lugar que separan a unos y otros y Lo corriente es que fueran colisiones de estatutos o comarcas diversas, que sin embargo, admitan la autoridad comn del Derecho Romano 34.

Estatutarios Italianos En sus mtodos, los estatutarios italianos fueron analistas y casuistas. En sus

soluciones, examinan la naturaleza y cualidad de los estatutos para darles la pertinente aplicacin35.

Es decir, el fundamento italiano es: veamos cada caso en particular. Estatutarios Franceses

Superan el casuismo italiano, estableciendo: Las Calificaciones (personas, actos, cosas), lo

que evoluciona en la dogmtica que aplicamos hasta hoy da

Vuelven al Territorialismo como fuente de la Ley aplicable.

Estatutarios Holandeses Su fundamento es la cortesa entre Estados, como causa necesaria y exclusiva para

la aplicacin del Derecho Extranjero.EDAD CONTEMPORNEA

La Edad Contempornea -o sea, aquella en la que vivimos actualmente- empieza legalmente con la Revolucin Francesa de 1789, y definitivamente ha sido marcada por esta y sus consecuencias, que podemos ver en prcticamente todo aspecto social y de derecho.

34 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 50.35 Ibid., pg. 51.


dogmtico, ca.6. f. Conjunto de dogmas o principios de una doctrina.Fuente: Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, http://rae.es/rae.html.


EL CDIGO CIVIL FRANCSLlamado tambin Napolenico en virtud de su impulsor (ese de la mano metida en la chaqueta O,

-D ) encontramos la nica referencia al DIPr en su Art. 3ro.: Las leyes de polica y las de seguridad obligan a todos los que se hallen en el territorio. Los inmuebles, incluso los posedos por extranjeros, se regirn por la ley francesa. Las leyes relativas al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses, aunque

residan en pas extranjero36.Dice Silva Alonso: En materia de estatuto personal, el Cdigo Francs provoc la

substitucin del sistema de Ley de Domicilio, por el sistema de Ley Nacional de la persona37.Abierto el camino a la aplicacin del derecho extranjero en la Edad Moderna, el DIP se

desarrolla en forma extraordinaria en la poca Contempornea, manifestndose al fin como una rama autnoma del Derecho.

36 TENDENCIAS ACTUALES EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO FRANCS - 385-406 CKLEINER - TENDENCIAS ACTUALES DEL DIPR FRANCES.PDF.37 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 52.



UNIDAD 4 SISTEMAS DOCTRINALES DEL DIPRComentario del profesor: ART. 532 Cdigo Procesal Civil y Comercial Paraguayo en uno de sus siete incisos dice que

no debe existir Litispendencia, lo cual significa que existe un juicio pendiente, entre las mismas partes y sobre una misma materia.

Es un efecto procesal que se genera tras la presentacin de una demanda, en contra del demandante, que le impide iniciar un nuevo juicio contra el demandado, sobre la misma materia, pues en dicha situacin el ltimo tiene la posibilidad de oponerse alegando tal situacin: utilizndola como una excepcin procesal. Con ello se pretende evitar el dictado de sentencias contradictorias.

Es incompetente cualquier tribunal que no sea el rgano jurisdiccional competente de un pas determinado.

Y dice Silva Alonso: En el captulo anterior se ha examinado el desenvolvimiento de la teora de los conflictos en su aspecto externo. En el presente, se estudia lo que puede describirse como la historia interna de la disciplina, o para decirlo de otro modo, la historia de las ideas en la rama conflictual38.DOCTRINAS ESTATUTARIAS 39

Por doctrina estatutaria (leyes de comarca o de feudos) se entiende el conjunto de reglas enunciadas por los autores del siglo XIII al XVIII llamados estatutarios, para permitir la explicacin extraterritorial de los estatutos locales y resolver los conflictos por s mismo, con el objeto de favorecer el desarrollo de las relaciones comerciales y privadas en general, entre los distintos municipios o ciudades.

Dicho de otro modo es el conjunto de bsqueda de solucin a los conflictos de leyes en forma independiente unas de otras se extendi por toda Europa durante

seis siglos, dando lugar a las llamadas doctrinas estatutarias, siendo el aporte principal de cada uno cuanto sigue en las escuelas estatutarias:

1. Escuela Estatutaria Italiana (siglos XIV al XV)

2. Escuela Estatutaria Francesa (siglo XVI)3. Escuela Estatutaria Holandesa (XVII)4. Escuela Estatutaria Francesa (XVIII),

cdigo de Napolen 1.804. Sirvi como modelo de codificacin de Amrica latina. Consagro norma de conflicto (Art.3). Internacionaliza los conflictos internacionales

ESCUELA ITALIANA (XIV XV)Ya hemos dicho que usaron el casusmo y por tanto carecieron de metodologa y normativa

as como la conocemos hoy da. El anlisis casuista, aunque importante en cuanto a la gnesis de todo tipo de sistema40,

tiene como contrapartida una aspecto negativo: la posibilidad de contradiccin de conclusiones, an cuando sean presentados prcticamente los mismos elementos. Su utilizacin por parte de los Estatutarios Italianos marca sobre todo algo importante: la apertura de mentalidad, la bsqueda de soluciones y el cambio de paradigma, permitiendo la extensin extraterritorial del derecho, o dicho de otra manera, el aceptar que un derecho extranjero pueda -y deba- ser utilizado para resolver un asunto local.

Y por algn motivo que no entiendo, tanto el Dr.. Melgarejo como el Prof. Silva Alonso mencionan a los glosadores y post-glosadores como parte de la Escuela Estatutaria Italiana, siendo que en justicia, han sido sus antecesores inmediatos en los siglos X XIII. Una de dos, o la Escuela Estatutaria naci en el siglo X, o los glosadores perduraron hasta el XV

38 Ibid., pg. 55.39 Sobre notas entregadas por Jorge Ayala, segn dictado por el profesor Melgarejo.40 La Casustica, al intentar resolver casos especiales sin contar con normas de carcter general que lo homologuen, es un paso

necesario en la bsqueda del sistema que -ms tarde o ms temprano- dar como resultado esa norma general de la que en el momento se carece.



EL APORTE DE LA ESCUELA ITALIANATiene el mrito de haber enunciado las categoras jurdicas o categoras de relaciones:

Reglas de Procedimiento y Reglas de Fondo: Las cuestiones de procedimiento son sometidas a la Ley del Foro y las cuestiones de fondo, a la regla del lugar del acto (locus regit actum).

Delitos y Contratos: Siendo que bsicamente el sitio del Delito y el sitio donde deba cumplirse el Contrato son importantes, determinan que deben regirse por la regla del lugar del acto.

Estatutos Personales y Estatutos Reales: Dice Silva Alonso que fueron las ms tardas dentro de lo que son los preceptos de la escuela italiana, decantndose por el lugar de situacin de la cosa (reales) y la del lugar de origen (personas: nacionalidad).

ESCUELA FRANCESA (XVI)Superan el causismo italiano, aplicando

un mtodo dogmtico (es decir, se rigen por principios de carcter superior, no discutibles), determinan el Principio de Autonoma de la Voluntad, separan las categoras de persona y cosa, distinguen entre las incapacidades de hecho (aplicables a las personas) y las de derecho (propias de las cosas), y exaltan el territorialismo, limitando seriamente la aplicacin del derecho extraterritorial.EL APORTE DE LA ESCUELA FRANCESA AL DIPR

El mtodo. Ya no se estudia caso a caso y en forma emprica como lo hacan los italianos, se utilizan conceptos o dogmas que por su carcter son superiores.

La calificacin. Es el dogma en si mismo, que permite el proceso de calificacin: Es persona, cosa, acto jurdico?

La territorialidad. Rige no slo a las cosas, ms tambin a las personas en virtud de su Domicilio.

ESCUELA HOLANDESA (XVII) Los holandeses son los continuadores de la doctrina de D Argentre, pues los mismos haban

estado sometidos al dominio de diferentes duques, por lo que buscaban su independencia y por supuesto, la aplicacin exclusiva de sus leyes en su territorio. Pero elaboraron sus propias doctrinas sobre el fundamento de la aplicacin extraterritorial de las leyes y la teora de la Cortesa Internacional, o Comitas Gentium.

En el siglo XVIII exista intercambio de estudiantes universitarios de universidades entre Inglaterra (escuela Anglosajona) y Holanda.

De Inglaterra paso a Estados Unidos el mismo principio y en EE.UU. se convierte en la escuela Angloamericana en 1.776, dio lugar al RESTATEMENT OF CONFLICTS OF THE LAW (restablecimiento de conflictos de la ley).41

LA CORTESA INTERNACIONAL Y OTROS APORTESEs el aporte, por no decir el pensamiento que marc a la Escuela Holandesa: La aplicacin

extraterritorial de una ley extranjera es un gesto de cortesa internacional, dentro de los intereses del Estado y su poblacin (no puede ir contra los usos, costumbres y orden pblico del Estado, y una Ley extranjera no puede obligar a un Juez a aplicarla, de ah que es una cuestin de cortesa).

Otros aporte de la Escuela Holandesa a la evolucin del DIPr son: el reconocimiento de la autonoma de los Hechos y Actos Jurdicos (o sea, volver a lo que

los post-glosadores haban determinado) la determinacin que las cosas muebles deben regirse por el Estatuto de las Personas

(los muebles siguen a las Personas), por ser accesorias a ellos.

41 Sobre resumen de Jorge Ayala, segn dictado del Prof. Melgarejo.


ConceptoEn el DIPr, el proceso de calificacin abarca:

1. el identificar una situacin, un caso jurdico con el DIPr.

2. el determinar la naturaleza de la situacin de acuerdo a su categora principal: persona, cosa o acto

3. el subsumir dicha situacin a una Norma del DIPr especfica (indirecta o de conflicto; especial o material; de extensin).

Ver: Unidad 7 Aplicacin de la Norma Jurdica Extranjera (NJE) -1- - Calificacin - Concepto, en este mismo trabajo.


DOCTRINAS MODERNAS ANTECEDENTES EL CDIGO CIVIL FRANCS

Mas all de tener como antecedente a las escuelas Estatutarias Italianas, Francesa y Holandesa, las Doctrinas Modernas encuentran tambin fuertes races en el Cdigo de Napolen, que unific el Derecho Francs y provoc a su imitacin la sancin de otros cuerpos de leyes que se ocuparon de la materia y que condujeron a nuevos estudios e investigaciones42.IMPORTANCIA DE LAS DOCTRINAS MODERNAS

Dieron base y fundamento para la determinacin tanto de la especificidad como de la independencia y autonoma del DIPr.ESCUELA ANGLOAMERICANA

Es la que continu, con un extremo territorialismo, los postulados de la Escuela Holandesa: Las Leyes son estrictamente territoriales. Es exclusiva la soberana del Estado para regir

personas, cosas, y actos dentro de los lmites de su territorio. Al propio tiempo, las leyes de los Estados no pueden obligar a cosas ni personas ms all de su territorio.

La aplicacin de las leyes extranjeras no es obligatoria para los Estados. Obedece a consideraciones de cortesa, conveniencia o utilidad (comity). Nota, Silva Alonso cita a Joseph Story cuando transcribe: con un sabio y liberal miramiento a la conveniencia comn y a los beneficios y necesidades mutuas

En la concepcin de la Escuela, el sistema de normas de conflictos o DIPr, es una rama del Derecho Privado de cada pas.

Otro rasgo de la Escuela es la adopcin del Principio de Domicilio, no el de Nacionalidad Uso de precedentes judiciales ingleses o americanos. NOTA: Esto se encuentra acorde con el sistema

legal angloamericano, o Common Law, en contraposicin con el sistema codificado consecuencia de continuar con la tradicin del Derecho Romano.

Validez extraterritorial de derechos adquiridos en otro pas Rgimen diferente para bienes muebles e inmuebles.43.

ESCUELA DE LA PERSONALIDADSiguiendo a los Estatutarios Italianos,

pese a los 6 siglos que lo separan, la Escuela de la Personalidad nace en Italia de la mano de Mancini, quin determina la Doctrina de la Nacionalidad como Fundamento del Derecho de Gentes (ntese el uso de Ius gentium, o sea, del derecho de extranjeros o de no ciudadanos romanos en contraposicin con el Ius Civilis. IMHO, Mancini viva

en el pasado), buscando una salida al territorialismo a ultranza y dando mayor preponderancia al Estatuto de las Personas incluyendo en ella aspectos como:

Sucesiones Rgimen Matrimonial Muebles y obviamente, Nacionalidad.

Dice Silva Alonso: La doctrina tiene un carcter ms poltico que jurdico. El maestro sostiene que la nacionalidad es el fundamento del Estado y de sus leyes. Que cada Estado debe constituirse sobre una Nacin. Que las leyes dictadas por los Estados se hallan elaboradas teniendo en cuenta la nacionalidad de las personas, su manera de ser, sus costumbres, su idiosincrasia44. Esta doctrina ha sido continuada por varios doctrinarios latinos, siendo uno de sus exponentes ms famosos Bustamante.

Segn la Doctrina de la Escuela de la Personalidad, la ley nacional regula todo acto o hecho jurdico privado, salvo aquellos que:

Atenten contra el Orden Pblico de cada Estado o resulte incompatible con las necesidades de conservacin del Estado: Inmuebles, Responsabilidad Dolosa y Culposa, etc.

Que hagan referencia a la substancia misma de los actos jurdicos, es decir, la Autonoma de la voluntad.

Que tengan relacin con las formas de los Actos Jurdicos, que deben ser realizado de acuerdo a la Ley del Lugar de formalizacin de estos.

42 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 67.43 Ibid., pg. 68 a 71.44 Ibid., pgs. 71-72.



Se critica esta Doctrina en tanto: Las Leyes de un Estado se dictan para todos los que conforman la nacin, tanto

nacionales como extranjeros. Los Estados no pueden admitir en su suelo la aplicacin de Leyes de diversos Estados.

Slo imaginen que, de acuerdo a la doctrina de la personalidad y en un caso estpidamente extremo y ortodoxo, un ingls visitando Italia tendra derecho a circular por la izquierda.

Por sobre todo, que el Estado sea consecuencia de la nacionalidad y no al contrario, como lo establece el Derecho Poltico.

ESCUELA GERMNICAAs como la Escuela de la Personalidad -y casi al mismo tiempo- la Escuela Germnica

parte del intento de superar el concepto de territorialismo, impuesto por los Estatutarios y tan querido de los anglosajones, y fundamenta sus pensamientos en el nexo comn que significa el Derecho Romano para la civilizacin occidental, que aunado al cristianismo, debiera permitir una aplicacin sencilla de las normativas comunes a los cuerpos legales.

Es as que a Savigny se concentra en averiguar la naturaleza de la relacin jurdica, a fin de aplicarle la correspondiente ley en el espacio y debe aplicarse la norma ms congruente con su propia naturaleza, sea nacional o extranjera45, lo que en cierta medida pareciera volver a la casustica primigenia, salvo que se establece un mtodo, el dado por el Derecho Romano que usaba el ordenamiento en: Personas, Cosas, Contratos y Actos, todo enmarcado dentro del contexto de Justicia Internacional (en contraposicin con la Escuela Anglosajona de Cortesa Internacional).

De ese orden se desprende que el la Persona la ms importante pero esta, al pretender dominar las cosas y/o desplazarse en el espacio y/o contratar, puede llegar a entrar al dominio de las leyes extranjeras. Es la Doctrina imperante en los Tratados de Montevideo.

Es la doctrina de la personalidad atemperada con la ley del lugar: Persona + Lugar = Domicilio (de la persona) Cosa + Lugar = Situacin (de la cosa) Contrato + Lugar:

Autonoma de la Voluntad = domicilio donde convinieran las partes Firma del Contrato = domicilio de su negociacin Ejecucin del Contrato = lugar de su ejecucin (por defecto si no se ha determinado sitio

especfico) Acto + Lugar = Situacin del Acto (por derecho pblico, normalmente de naturaleza penal)

DOCTRINAS CONTEMPORNEAS En la poca estatutaria se discuta el conflicto de leyes en si mismo; en la poca moderna el

punto a discutir era la calificacin del conflicto y la categora persona sobre todo. En la poca moderna se quiere establecer el lugar del DIPr dentro del Derecho y su Relacin con la soberana del Estado.

Es Internacional? Es Nacional o Interno? Es autnomo? Es Internacional Privado o Privado Internacional? IMHO es como discutir acerca del sexo de los ngeles O; -D

Lo ms resaltante es que en los 10 (?) siglos que han transcurrido desde los glosadores, an persiste el problema de la Soberana y de la Aplicacin del Derecho Extranjero, as como la falta de universalidad en lo que hace al carcter de la categora persona: Domicilio, Nacionalidad o Territorio? Las categoras Cosa y Acto la tienen simple: ah donde se encuentre; la categora Contrato es discutible, pero sobre bases mas amigables, como son la autonoma de la voluntad o el sitio de la ejecucin del contrato si no fuere expreso donde. Pero la categora persona es la ms compleja, y veremos ms adelante que son los casos usuales para el Reenvo. DOCTRINAS INTERNACIONALISTAS

Es la doctrina que sostiene en el derecho internacional privado existen movimientos permanentes de personas, cosas y capital, que en minutos pasan de un territorio a otro entrando en el campo de un derecho extranjero siendo en consecuencia insegura la aplicacin de un derecho determinado por eso aboga porque las normas de conflicto del derecho internacional privado 45 Ibid., pg. 75.



deben ser de naturaleza o de carcter internacional, porque las personas, las cosas y los actos jurdicos necesitan proteccin jurdica y pueden reclamar a los jueces y tribunales de un pas la aplicacin de leyes que no sean precisamente las nacionales. Y ellas sabrn de ser aplicadas no en virtud de un acto de generosa cortesa, sino las que exigen desarrollo paralelo de las instituciones de derecho en todas las naciones que por su cultura constituyen la comunidad jurdica internacional46.

De acuerdo a esta doctrina, los Estados estn constreidos a seguir las normas internacionales (tratados y acuerdos, as como los usos y costumbres), a la hora de redactar sus propias normas de conflicto. Es decir, reconocen que las normas de conflicto se encuentran insertas en el Derecho Interno de cada Estado, pero las someten -en su redaccin- a los dictados internacionales.

Dice Silva Alonso: Todo Estado tienen obligacin de reconocer las relaciones privadas que responden a las exigencias de la vida internacional. Esas relaciones pueden ser:

Nacionales : cuando todos sus elementos son locales Relativamente Internacionales : cuando alguno de ellos incumbe a un derecho extranjero Absolutamente Internacionales : cuando todos los elementos pertenecen a un sistema

extrao al del Juez que entiende en la cuestin.Jitta sostiene que, en tales hiptesis, la relacin puede ser sometida a una norma que no

pertenezca ninguno de los sistemas de conflicto y que en cambio, provenga de un derecho superior al de los Estados47.DOCTRINAS NACIONALISTAS

Como es lgico y esperable, las Doctrinas Nacionalistas se oponen a la concepcin Internacionalista y aseveran por su lado que en un Estado Soberano, las Normas de Conflicto se dictan por el mismo proceso que sufren todo tipo de normas y por tanto, el DIPr tiene una naturaleza exclusivamente nacional.

Es decir, en lo que hace al Derecho Substantivo, las normas del DIPr son formales, donde y ante el conflicto de calificaciones (que es lo que origina el Reenvo que estudiaremos en la unidad 7), debe aplicarse con exclusividad la lex fori.

En otros trminos, en el DIPr siempre se aplicarn normas substantivas y de fondo de carcter nacional: el sistema de normas de conflictos es parte del sistema de derecho de cada Estado. El radio de competencia de la ley nacional se ensancha en l48.DOCTRINAS AUTONMICAS

Como no puede faltar, existe una corriente intermedia o mixta, que afirma que el error est en el pretender la mutua exclusin de ambas doctrinas, cuando en realidad son complementarias las unas de las otras, pues si la norma de conflicto, por su aplicacin es nacional, por el contenido de las relaciones que gobierna es extralocal, o sea, internacional49.

Es la que sostiene que las normas de conflicto deben ser al mismo tiempo nacional e internacional tal como se ha consagrado en los tratados y convenciones internacionales, en los distintos cdigos del derecho ordinario de los pases, sobre normas de conflicto. En otros trminos hoy da esta en vigencia la doctrina autonmica tanto a nivel interno de cada estado como a nivel internacional. En los tres sistemas mencionados como vigentes en nuestro continente se consagra esta doctrina, excepcin de los EE.UU., en que la vigencia es por excepcin50.

46 J. AYALA, Resumen de DIPr1 (Unidades 1-8)., dictado por el Prof. Melgarejo, sobre texto original de Sapena Pastor.47 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 81.48 Ibid., pg. 87.49 Ibid., pg. 88.50 J. AYALA, Resumen de DIPr1 (Unidades 1-8), cit.



UNIDAD 5 LA CODIFICACIN DEL DIPROBJETO E IMPORTANCIA DE LA CODIFICACIN

La Codificacin consiste en reunir (en forma ordenada y concordada), en un mismo cuerpo legal, diferentes normas (leyes, tratados, etc), que corresponden a una materia especfica y tienen la misma naturaleza. Es as que existen el Cdigo Aeronutico, el Cdigo Civil, el Cdigo Penal, etc.

Se diferencia de los Compendios o Compilaciones en cuanto a la concordancia y ordenamiento interno que se hace de las normas (Ttulo Hechos y Actos, Ttulo Derechos Reales, etc.), mientras que los comedios y compilaciones son simplemente el publicar leyes diferentes una detrs de la otra, sin ms orden que la fecha de promulgacin (probablemente).

En el Derecho Internacional y dada la variedad de temas que son consensuados en los diversos tratados, la codificacin es an ms compleja de realizar, siendo que se trata de normas de la misma jerarqua (Tratados), pero que atienden aspectos de diferente naturaleza (civil, laboral, penal, etc), muchas veces mezclados los unos con los otros.

De ah que se busque -sobre todo y al momento de codificar el DIP en general y el DIPr en particular- la Armona Legislativa, aunque la Uniformidad sera lo ideal. IMPORTANCIA DE LA CODIFICACIN

Es una fuente nica que facilita el estudio, la investigacin y la aplicacin de una rama especfica del derecho o de un derecho determinado51.

ARMONA LEGISLATIVA UNIFORMIDAD LEGISLATIVAPrincipios comunes en la norma de conflicto Normas comunes y un mismo cuerpo legalExiste Armona cuando dos o ms Estados adoptan en sus respectivas Normas de Conflicto el mismo Principio para cada categora jurdica.En otros trminos, tienen o aceptan la misma Norma de Conflicto.

De acuerdo a los Tratados de Montevideo, 5 pases -Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay- acordaron adoptar el mismo sistema de categoras para sus respectivas Normas de Conflicto, de particular importancia para la Categora Persona, para la cul han adoptado la Doctrina del Domicilio.

Los pases que ratificaron el Cdigo de Bustamante adoptaron la Doctrina de la Nacionalidad para la categora Persona.

Existe Uniformidad cuando existe una total identidad de los cuerpos jurdicos de los Estados envueltos en la disyuntiva.

O sea, cuando adems de tener prevista la misma Norma de Conflicto, el Derecho Substantivo (de Fondo) de cada Estado es idntico.

Ya no existe uniformidad legislativa cuando alguno de los cuerpos legales cambia radicalmente las normas. Un ejemplo claro es el matrimonio entre personas del mismo sexo adoptado en la Argentina, pero que no est consagrado por la ley del Paraguay, por tanto en cuanto a este tipo de norma de conflicto referente a personas nos basamos en los mismos tratados de Montevideo pero no mantiene esa uniformidad por qu no tienen ese parentesco en sus cdigos de fondo.J. AYALA, Resumen de DIPr1 (Unidades 1-8).

Categora Jurdica Principios Jurdicos (DIPr) + Personas + Cosas + Actos * Contratos * Delitos

+ Domicilio (de la Persona) + Nacionalidad (de la Persona) + Territorio * Celebracin (del Contrato) * Situacin (de la Cosa o de la Persona) * Ejecucin (del Acto o Delito)

51 Ibid.



CONGRESOS DE MONTEVIDEO Fueron diferentes de las Conferencias Panamericanas (10 en total) siendo el objeto de los

Congresos de Montevideo el buscar la redaccin de un cuerpo legal aplicable al DIPr.

1888 - 1889 1939 - 1940Paraguay estuvo representado por:

Benjamn AcevalJos Zacaras Caminos

Luis De GsperiLuis A. ArgaaRal Sapena Pastor

Ral Sapena PastorEmilio Saguier Aceval

Tratados:Propiedad Literaria y Artstica

Propiedad IntelectualPatentes de InvencinMarcas de Comercio y Fbrica

(ninguno) Asilo y Refugio Poltico

Derecho Comercial InternacionalDerecho de Navegacin Comercial InternacionalDerecho Comercial Terrestre Internacional

Ejercicio de Profesiones Liberales Ejercicio de Profesiones LiberalesDerecho Procesal Derecho Procesal InternacionalDerecho Penal Internacional Derecho Penal InternacionalDerecho Civil Internacional Derecho Civil InternacionalProtocolo Adicional:

El Protocolo Adicional es un Acta Complementaria que contiene declaraciones y normas generales para la aplicacin de los respectivos Tratados.

An a riesgo de parecer extremadamente sintticos (y siguiendo tanto el ejemplo del Prof. Melgarejo como del Dr. Silva Alonso, que deriva el estudio de los Tratados a su seccin correspondiente), baste decir que han sido 2 Congresos, que han tenido carcter eminentemente jurdico y que en ambos casos se han convenido 8 Tratados y un Protocolo Adicional, donde han participado sobre todo Per, Bolivia, Argentina, Uruguay y Paraguay (tambin, pero en forma limitada: Brasil, Chile y Colombia).

En ambos Congresos se adopt -para la categora persona- el Principio del Domicilio.De acuerdo a Silva Alonso52, el nico Estado que ha ratificado la totalidad de los Tratados es

el Paraguay, seguido de cerca por Uruguay que ha asentado sus reservas en cuanto al Tratado de Derecho Civil. Argentina no ha ratificado los Tratados de Asilo y Refugio Poltico, Propiedad Intelectual y de Derecho Penal.

En cuanto a los Tratados de Derechos Intelectuales (de ambos Congresos), varios pases europeos se han adherido a los mismos, dado -entre otros- porque la proteccin dada por estos tratados se asemeja en muchos aspectos a lo establecido en los Convenios de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial de 188353.CDIGO DE BUSTAMANTE

As como comprometido anteriormente en Santiago de Chile (1923), en la 6ta Conferencia Interamericana (La Habana, 1928), y con el objeto de reunir en un mismo cuerpo legal las disposiciones de DIPr de los pases americanos, se presenta y sanciona el Cdigo de Derecho Internacional Privado, conocido mundialmente como el Cdigo de Bustamante, en honor del jurista cubano Antonio Snchez de Bustamante, quien liderara la redaccin del proyecto (en conjunto con Eduardo Sarmiento de Argentina, Rodrigo Octavio del Brasil y Jos Mattos de Guatemala).

52 R. SILVA ALONSO; H. A. PETTIT, Derecho Internacional Privado, cit., pg. 97.53 CONVENIO DE PARS PARA LA PROTECCIN DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL - WIKIPEDIA, LA ENCICLOPEDIA LIBRE.



El Cdigo de Bustamante es -hasta hoy da y para prcticamente todos los pases del mundo54- un modelo y ejemplo de codificacin del DIPr, dada su extensin y excelente concordancia entre artculos.

El Cdigo de Bustamante se basamenta en el principio de la Nacionalidad (para la categora personas), en la lex res sitae (para la categora cosas) y discrimina entre la Posesin Permanente (inmuebles) y Posesin Temporal (muebles y ms especficamente cosas personales). Comprende un total de 4 Tratados reunidos en un mismo cuerpo legal:

Derecho Civil Derecho Mercantil

Derecho Penal Derecho Procesal Internacional

SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE MONTEVIDEO Y BUSTAMANTE 55 SEMEJANZAS

Ambos son Tratados Internacionales Multilaterales Ambos regulan las 4 ramas principales del Derecho ordinario (Civil, Penal, Comercial y

Procesal)DIFERENCIAS

1. Los Tratados de Montevideo no se encuentran reunidos en un mismo cuerpo legal, es decir, no son un cdigo.

2. El Cdigo de Bustamante rene 4 Tratados (uno por cada materia principal del Derecho Ordinario), los Tratados de Montevideo son 8 (+8) a los que se aaden los Protocolos Adicionales.

3. Los Tratados tienen un Protocolo Adicional, en tanto que el Cdigo tiene un Prembulo.4. Los Tratados fueron ratificados -en su mayora- por 5 pases; el Cdigo por 15.5. Los Tratados adoptan -para la categora persona- el Principio del Domicilio, en tanto que el

Cdigo utiliza el de Nacionalidad.RESERVAS DEL PARAGUAY EN CUANTO AL CDIGO DE BUSTAMANTE

1. En lo Civil, Penal, Comercial y Procesal mantiene su adhesin a los Tratados de Montevideo

2. Asimismo, mantiene el Principio del Domicilio y no est conforme con consagrar el de Nacionalidad

3. No acepta los principios que modifican el sistema de ius soli como mecanismo natural de adquirir la nacionalidad, con las limitaciones que emergen de las leyes de nacionalizacin y convenios internacionales (como el de los diplomticos en funciones en pas extranjero).

4. Asimismo, admite la posibilidad de existencia de doble nacionalidad, en perjuicio del ius soli.

5. En cuanto a la categora de Personas Jurdicas y a su existencia, mantiene su adhesin al principio que estas deben su existencia a las leyes del Estado que las autoriza y por consiguiente no pueden ser reputadas de nacional o de extranjera, debiendo sujetarse -las personas jurdicas- a los principios derivados del domicilio.

6. Se mantiene en su tradicional postura de la unidad de sucesin, limitado por los principios de res sitae en caso de los bienes inmuebles.

7. Se adhiere al principio de igualdad de gneros, reconociendo para la mujer los mismos derechos civiles acordados para los hombres.

8. Mantiene su preferencia en cuanto a adherirse a las convenciones universales sobre letras de cambio y cheques.

CONFERENCIAS ESPECIALIZADAS Las Conferencias Interamericanas Especializadas en Derecho Internacional Privado (CieDIP

o CIDIP siglas que realmente reciben ... ignoro el porqu no incluyen la letra e) fueron un total de 7 y reglamentan las normas de conflicto a ser aplicadas para determinados aspectos del Derecho, de tal modo que se va separando una materia de otra materia y dndole una regla de conflicto en forma especial, en forma particular.56

54 ANTONIO SNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN - WIKIPEDIA, THE FREE ENCYCLOPEDIA.55 E. MELGAREJO CORONEL - PROF. DR., Dictado en Clases, cit.56 J. AYALA, Resumen de DIPr1 (Unidades 1-8), cit.



Su objeto es el de uniformar los lineamientos bsicos que rigen la materia entre pases americanos debido a que los lineamientos de DIPR son de derecho interno. Solo excluy el problema de la calificacin y del reenvo pues se consideraban necesarios ms estudios previos.57

Dado que el Paraguay ha ratificado -en su totalidad apenas las convenciones resultantes de las dos primeras conferencias, nos ceiremos a ellas a objetos didcticos58.

Rama del DerechoCIDIP 1 PANAM CIDIP 2 MONTEVIDEOConvencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de ...

Derecho Comercial* Letras de Cambio, Pagars y Facturas; * Cheques

* Cheques* Sociedades Mercantiles

Derecho Procesal

* Exhortos o Cartas Rogatorias* Recepcin de Pruebas en el Extranjero*Rgimen Legal de Poderes para ser usados en el Extranjero

* Ejecucin de Medidas Preventivas* Pruebas e Informacin acerca del Derecho Extranjero

Arbitraje y Sentencias* Arbitraje Comercial Internacional * Eficacia Extraterritorial de las

Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros

Reglamentacin del CIDIP

* Normas Generales de Derecho Internacional Privado* Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado* Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias.

59

57 CIDIP.58 OEA - CIDIP-I; OEA - CIDIP-II.59 E. AYALA; R. M. GIAGNI DE SCAVONE; C. MONTANA DE RUIZ; R. BEDA SZARN, Compilacin de Tratados del DIPr, subscriptos por el sistema

Interamericano entre 1888 y 1994, 1998, Corte Suprema de Justicia - Centro Internacional de Estudios Jurdicos, pg. Pag.11.



UNIDAD 6 TCNICAS DE REGLAMENTACIN EN RELACIN AL DERECHO APLICABLETCNICAS

En Derecho Ordinario -ya fuere Pblico o Privado- las normas jurdicas presuponen un problema que pudiera presentarse y plantean su solucin: lo resuelven. Es el llamado Mtodo Directo.

Pero, en el DIPr y dada su naturaleza particular, el Mtodo Directo no es aplicable sino en pocas oportunidades, concentrndose las tcnicas en la aplicacin del mtodo indirecto (como corresponde a la misma norma de conflicto) y en contados casos a Normas Especiales y de Extensin.MTODO INDIRECTO: NORMA DE CONFLICTO

Supuesto de hecho Punto de Conexin Consecuencia JurdicaEs lo que venimos estudiando desde el principio con el concepto de conflicto de leyes,

siendo que la Norma de Conflicto no resuelve el caso jurdico presentado a los juzgados, pero si resuelve el foro (cuerpo legal, jurisdiccin y competencia) que puede y debe atender el caso.

Como ejemplo: Se presenta una demanda de filiacin que involucra a un hijo nacido en el Paraguay y a un padre con domicilio en la Argentina.

La norma de conflicto no resolver si la filiacin procede o no; no ordenar un estudio de ADN, no analizar pruebas o escuchar testimonios, no dictar sentencia ni considerar que el caso ha sido juzgado. Lo nico que har ser determinar cul ser el cuerpo legal que deber resolver la demanda: El Argentino o el Paraguayo.

Donde se encuentran las normas de conflicto? En los cuerpos legales de Derecho Sustantivo (Civil, Penal, Procesal, etc.) de todos y cada uno de los pases. En nuestro Cdigo Civil en los Art. 11 a 26; en nuestro Cdigo Penal encontramos referencias en los Arts. 6 a 11; etc.

El DIPr abunda en cantidad y calidad de Normas de Conflicto.MTODO DIRECTO: NORMAS -MATERIALES- ESPECIALES

Supuesto de hecho Consecuencia JurdicaAl decir del Dr. Melgarejo forman parte del DIPr y determinan las situaciones jurdicas que

se someten a su imperio, resolviendo situaciones y asuntos sin necesidad de recurrir al Derecho Interno60.

Las normas materiales especiales, a diferencia de la norma de conflicto, no remiten a un ordenamiento jurdico vinculado con el supuesto de hecho para buscar entre sus normas materiales la solucin de fondo. Como se afirma proporciona una respuesta jurdica directa, inmediata y sustantiva a las situaciones privadas internacionales (Calvo Cara vaca y Carrascosa Gonzlez); as, la norma material especial proporciona ella misma la respuesta de fondo, afirmacin que le ha valido la catalogacin como una tcnica de reglamentacin directa.61

Las Normas Especiales son escasas dentro del DIPr.MTODO INTERMEDIO: NORMAS DE EXTENSIN

Supuesto de hecho Punto de Conexin Consecuencia JurdicaDicta el Dr. Melgarejo: Existen tanto en los tratados como en los Cdigos Internos. Son

normas del Derecho Interno que tienen efectos externos sobre sus nacionales: Un Art. del C.C.Paraguayo tiene validez para los paraguayos domiciliados en la Argentina62.

Es similar a la Norma de Conflicto en tanto tu estructura es idntica (Supuesto de hecho + Punto de Conexin + Consecuencia Jurdica), al tiempo que -al igual que las Normas Especiales- no la encontraremos muy a menudo dentro del DIPr.

En las Normas de Extensin -en todos los casos- se aplicar exclusivamente la Ley del Foro (lex fori) del Estado que se declar competente en virtud tanto de su Derecho Interno como de Tratados Internacionales.

El mejor ejemplo son aquellas normas que tratan de la capacidad, existencia y estado (civil) de las personas. Es decir, para el Derecho Paraguayo es simple: A los 18 aos se es mayor de edad; tambin si es un menor emancipado; o si el menor de edad (porque tiene 16 aos), es mayor 60 E. MELGAREJO CORONEL - PROF. DR., Dictado en Clases, cit.61 N. GONZALEZ MARTN; S. RODRIGUEZ JIMENEZ, Derecho internacional privado. Parte general. Coleccin Cultura Jurdica, cit.62 E. MELGAREJO CORONEL - P

Paraguay - Derecho Internacional Privado (1)

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