Contrato de Joint venture

Dr. César Alfredo Barrera Torres

CONTRATO DE JOINT VENTURE

El origen etimológico del Joint Venture, proviene de las expresiones inglesas Joint (unión, conjunto), y Venture (riesgo, aventurarse), en español de acuerdo a la semántica se traduce como aventura o riesgo conjunto.

Es en la Jurisprudencia norteamericana con raíces inglesas es donde surge la expresión “Joint Adventure” a principios del siglo XIX, abreviándose posteriormente por Joint Venture.

JOINT VENTURE EN EL PERÚEl Joint Venture es recogido por la Ley General de Minería - D.S Nº 041-92-EM, en términos concretos nos señala: Que el titular de actividad minera podrá realizar contratos de riesgo compartido para el desarrollo y ejecución de cualesquiera de las actividades mineras.

Son contratos asociativos, destinados a realizar un negocio en común, por un plazo determinado o indeterminado. Las partes efectúan aportes en bienes, servicios o conocimientos, participando en los resultados en la forma que convengan, pudiendo ejercer cualquiera de las partes o todas ellas la gestión del negocio.

JOINT VENTURE EN EL PERÚSalvo pacto en contrario, los aportes en bienes no conllevan transferencia de propiedad sino el usufructo de los mismos.

En el ejercicio de la actividad minera, la asociación en Joint Venture, son consideradas titulares de actividad minera.

Estos contratos deberán formalizarse por escritura pública e inscribirse en el Registro de Riesgo Compartido Minero del Registro de Derechos Mineros.

DefiniciónEl Joint Venture es el contrato por el cual se unen, por cierto tiempo determinado o indeterminado, dos o más personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, públicas o privadas, sin formar ni crear una persona jurídica distinta de sus miembros, para participar de los resultados de una actividad económica realizada en común, dividiéndose el trabajo, los riesgos y responsabilidades.

Naturaleza JurídicaDe todo lo expuesto podemos comprobar que los Contratos de Riesgo Compartidos o Joint Venture son sumamente complejos y tienen naturaleza jurídica propia. La doctrina coinciden señalar que este contrato no es sólo sui géneris sino inclusive sui iuris, lo que significa que está sujeto a un régimen legal propio.

En el Perú, los contratos de riesgo compartido están citados por el Decreto Supremo N°010-88-PE, del 23 de marzo de 1988; el Decreto Legislativo N° 662, del 12 de setiembre de 1991; el Decreto Legislativo N°664, del 27 de setiembre de 1991; el Decreto Legislativo N°757, del 13 de noviembre de 1991; el Decreto Legislativo N°708, del 14 de noviembre de 1991; el Decreto Supremo N°014-92-EM, del 4 de junio de 1992, y el Decreto Supremo N°116-92-EF, del 12 de octubre de 1992, así como de la nueva Ley General de Sociedades (Ley 26887), con el nombre de Contrato de Consorcio (arts. 445 a 448).

ImportanciaEl contrato de riesgo compartido tiene extraordinaria importancia en nuestros días. Ya hemos manifestado que su origen es remoto, pues sus raíces están en Inglaterra y se desarrolla principalmente en la jurisprudencia y práctica norteamericana. Empero y después de la última guerra mundial cada vez se utiliza más esta forma flexible y de muy amplia gama de contratación, que tiene la enorme ventaja de reunir grandes capitales en la búsqueda de un negocio que requiere fuertes inversiones y muchas veces avanzada y actualizada tecnología y una enorme experiencia en operaciones comerciales, industriales y de toda índole.

Caracteres EstructuralesPrestaciones Autónomas: Existe una pluralidad de prestaciones autónomas, que están a cargo de dos o más partes.

Ejecución Continuada y Periódica: Ello en virtud que las obligaciones que están a cargo de los co-ventures (obligaciones que están pactadas en el contrato) se concretizan a través de una ejecución continuada, periódica, se irán renovando en el transcurso del tiempo.

Caracteres EstructuralesContribuciones y Comunidad de Intereses: Quienes participan en un Joint Venture deben efectuar una contribución al esfuerzo común. Esta contribución incide tanto en bienes, derechos, dinero, tecnología, industria, mercados. Son contribuciones destinada a crear una comunidad de intereses.

Reciproca Facultad para representar y obligar al otro: Cada uno de los ventures tiene la facultad para obligar al otro y sujetarlo a responsabilidades frente a terceros en cuestiones dentro del ámbito del Joint Venture.

Onerosidad en la Prestación: Las partes van a ejecutar prestaciones a su cargo valuables en dinero, en tal virtud obtienen beneficios que emergen directamente de las prestaciones.

Caracteres EstructuralesControl Conjunto de la EmpresaControl Conjunto de la Empresa: El control de la empresa recae sobre las partes, aun cuando se delegue el control y dirección sobre el proyecto en los demás participes todavía seguirá siendo un Joint Venture.

Carácter Consensual Consensual: Prevalece la consensualidad entre las partes, en relación al objeto y fines del contrato que se concretiza con el consentimiento de las partes.

Caracteres Estructurales

Contrato AtípicoContrato Atípico:: Es un contrato atípico porque no tiene tipificación y funciona bajo el imperio de la autonomía de la voluntad, sin más exigencias que la licitud, el orden público, las buenas costumbres y el ejercicio regular de un derecho.

Carácter Autónomo y Principal Autónomo y Principal: No depende de la existencia de otros contratos.

Caracteres Estructurales

Beneficio Económico ComúnBeneficio Económico Común: Esta modalidad contractual, procura un beneficio común, desde la perspectiva económica.

Contrato PlurilateralContrato Plurilateral:: Existen varias declaraciones de voluntad dirigidas hacia un mismo objetivo, el cual es explotar un objeto común y posteriormente distribuir las ganancias.

a) a) Sujetos del ContratoSujetos del Contrato::

Las Partes contratantes pueden ser dos o más empresas nacionales o extranjeras, públicas o privadas, personas jurídicas o naturales.

Se requiere que los contratistas, sí son personas jurídicas, se encuentren inscritas en registros públicos,

ELEMENTOS

b) b) Objeto del ContratoObjeto del Contrato::

Obligaciones de dar como de hacer a que se comprometen los contratantes para lograr su cumplimiento y por ese medio alcanzar el fin propuesto que es la obtención de un lucro o beneficio.

El objeto debe parecer que se trata de un emprendimiento muy concreto, especifico e identificable.

ELEMENTOS

c) c) Finalidad del ContratoFinalidad del Contrato::

El fin de lucro es un elemento determinante, pues las partes al explotar en común un negocio determinado persiguen como fin generar utilidades derivadas del mismo y distribuírselas posteriormente.

Las partes de unen se en el joint venture indicando la proporción de su participación en las ganancias u otros beneficios y en las perdidas.

ELEMENTOS

Los socios necesitan describir el propósito y las metas de su Joint Venture así como su alcance. La descripción debe ser amplia para permitir su crecimiento, y a la vez clara y precisa.

La fin de esta cláusula es guiar las acciones de los socios con respecto a la empresa, y darles una base clara para medir el desempeño y ayudarlos a determinar si la empresa sigue su rumbo original o si se está desviando de los propósitos originalmente pactados.

CLAUSULA DE PROPÓSITO Y ALCANCES

Joint Venture Horizontal. Las partes participan en el mismo comercio o en uno relacionado, y tienen la voluntad de establecer una empresa conjunta por un motivo común.

Joint Venture Vertical. Las partes trabajan independientemente a niveles diferentes del proceso de fabricación; o bien se crea la empresa conjunta a un nivel más o menos elevado del mismo proceso.

Joint Venture Aglomerado. La nueva empresa conjunta se lleva a cabo en una esfera que no es común a las partes.

CLASES DE JOINT VENTURE

Si nos atenemos a las esferas en las que se puede dar la Empresa Conjunta podemos distinguir:

Joint Venture en la esfera industrial. En la explotación de minas. En la explotación de petróleo. Transmisión de energía eléctrica. Obras públicas, comunicaciones y transporte.

CLASES DE JOINT VENTURE

Identificación de las partes. Denominación del Joint Venture. Delimitación del Objetivo

Contractual. Designación de la Empresa Lider. Duración Solución de Conflictos. Responsabilidades Inscripción del Contrato. Terminación y disolución del

contrato.

CONTENIDO DEL JOINT VENTURE

Ventajas y Desventajas del Ventajas y Desventajas del Joint VentureJoint Venture::

VentajasVentajas::

Para el socio local:Para el socio local:

Acceso al capital extranjero.Acceso al capital extranjero. Acceso al financiamiento.Acceso al financiamiento. Incorporación de tecnologías y marcas Incorporación de tecnologías y marcas

extranjeras.extranjeras. Beneficio de las experiencias gerenciales.Beneficio de las experiencias gerenciales. Ingreso a mercados de exportación.Ingreso a mercados de exportación.

VentajasVentajas::

Para el socio extranjero:Para el socio extranjero:

Acceso al capital local.Acceso al capital local. Aporte en el manejo gerencial local.Aporte en el manejo gerencial local. Acceso a al financiamiento local.Acceso a al financiamiento local. Empleo de la mano de obra del país receptor.Empleo de la mano de obra del país receptor.

TimingTiming::

El timing es una parte importante en la formulación El timing es una parte importante en la formulación efectiva de estrategia conjunta en situaciones efectiva de estrategia conjunta en situaciones donde los contextos cambian rápidamente.donde los contextos cambian rápidamente.

El timing El timing es el momento oportuno para celebrar es el momento oportuno para celebrar un contrato de Joint Ventureun contrato de Joint Venture, de acuerdo a las , de acuerdo a las posibilidades favorables de concreción del objeto posibilidades favorables de concreción del objeto perseguido, teniedose en cuenta los recursos, los perseguido, teniedose en cuenta los recursos, los socios idÓneos y el capital pertinente.socios idÓneos y el capital pertinente.

InconvenientesInconvenientes::

Pueden generarse conflictos de soberanía. Pueden generarse conflictos de soberanía. Perdidas de autonomía y control.Perdidas de autonomía y control. Perdidas de ventajas competitivasPerdidas de ventajas competitivas Incapacidad para usar el Joint Venture Incapacidad para usar el Joint Venture

eficazmente.eficazmente.

Ventajas y Desventajas del Ventajas y Desventajas del Joint VentureJoint Venture::

Conclusión del Joint Conclusión del Joint VentureVenture::

Las casuales previstas para la conclusión del contrato son::

El logro del objeto o del negocio previsto. El logro del objeto o del negocio previsto. Por resolución del contrato por incumplimiento de Por resolución del contrato por incumplimiento de

alguna de las condiciones del contrato.alguna de las condiciones del contrato. De mutuo acuerdo entre las partes.De mutuo acuerdo entre las partes. Por vencimiento del contrato cuando fue celebrado Por vencimiento del contrato cuando fue celebrado

con un plazo determinado.con un plazo determinado.

Base LegalBase Legal : : D.S. N° 010-88-PE – Operaciones con D.S. N° 010-88-PE – Operaciones con

embarcaciones de bandera extranjera en aguas embarcaciones de bandera extranjera en aguas peruanas - Decreto Ley 25977 Pesquería.peruanas - Decreto Ley 25977 Pesquería.

D.L 662 – Relacionada a la Inversión Extranjera.D.L 662 – Relacionada a la Inversión Extranjera.

D.L 674 Promoción de la Inversión Privada en D.L 674 Promoción de la Inversión Privada en las empresas del Estado.las empresas del Estado.

D.L N° 708 – Ley General de Minería – TUO de la D.L N° 708 – Ley General de Minería – TUO de la Ley General de Minería D.S. N° 014-92-EM.Ley General de Minería D.S. N° 014-92-EM.