[PATENTES DE INVENCION- DERECHO INDUSTRIAL6 de marzo de 2015

INTRODUCCION.-

Una invencin es una idea nueva, puesta en prctica que permite solucionar un problema tcnico concreto en cualquier campo de la tecnologa. A travs de una patente de invencin se puede proteger un producto o un procedimiento. Se otorgarn patentes para las invenciones, sean de producto o de procedimiento, en todos los campos de la tecnologa, siempre que sean nuevas, tengan nivel inventivo y sean susceptibles de aplicacin industrial.

Una invencin se considerar nueva cuando no est comprendida en el estado de la tcnica. El estado de la tcnica comprender todo lo que haya sido accesible al pblico por una descripcin escrita u oral, utilizacin, comercializacin o cualquier otro medio antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida. Se considerar que una invencin tiene nivel inventivo, si para una persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese resultado obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la tcnica.

Una invencin es susceptible de aplicacin industrial, cuando su objeto pueda ser producido o utilizado en cualquier tipo de industria, entendindose por industria la referida a cualquier actividad productiva, incluidos los servicios.

La patente es el ttulo que otorga el estado a un titular para ejercer el derecho exclusivo de explotacin a una invencin, a cambio de la divulgacin de la misma. El titular de la patente tiene el derecho exclusivo de explotacin comercial de su invento por un periodo de tiempo y en un territorio determinado. Para el caso del Per, la duracin de una patente de invencin es de veinte aos.

1.1-LAS INVENCIONES

Desde los inicios de la humanidad, el hombre ha venido solucionando problemas de diversa ndole en respuesta a su necesidad, primero, de sobrevivencia, y despus, para mejorar su calidad de vida. En un primer momento, los casos eran cotidianos y simples, tal como el transporte de objetos de un lugar a otro, la obtencin de herramientas o utensilios para la caza o recoleccin. Ms adelante, con el establecimiento de las ciudades, el hombre debi orientar sus esfuerzos a buscar soluciones a problemas ms complejos, vinculados a la conservacin de los alimentos, el abastecimiento de agua y energa, la obtencin de nuevos y mejores materiales para las construcciones, etc.

En la actualidad, la humanidad tiene circunstancias mucho ms complejas y sofisticadas que las de sus antecesores y contina esforzndose por tener mejores herramientas para solucionarlas. Son los casos relacionados con las comunicaciones, el transporte masivo o el cuidado de la salud. Ahora contamos con soluciones inimaginables en el pasado, en una gran diversidad de campos. Por ejemplo, podemos comunicarnos con personas en lugares remotos del planeta en tiempo real, gracias a la comunicacin satelital; combatimos enfermedades que antiguamente no tenan cura con el desarrollo de nuevos frmacos; cultivamos plantas con tcnicas y procesos optimizados que permiten no slo mejorar la productividad de las cosechas sino superar los defectos de las especies originales; y hasta podemos explorar lugares que estn fuera de nuestro planeta.

Analizando este devenir histrico es que surge la pregunta Cmo se han conseguido estos avances y desarrollos? La respuesta es simple: han sido posibles gracias a la tecnologa. Nos referimos a un conjunto de conocimientos tcnicos, ordenados cientficamente, que permiten crear bienes y servicios, para satisfacer las necesidades esenciales y los deseos de las personas, as como su adaptacin al medio ambiente.

El patrimonio tecnolgico de la humanidad se ha incrementado y enriquecido, permitiendo que la sociedad pueda escoger soluciones tcnicas a problemas de distinta ndole, orientados a hacernos la existencia ms cmoda y agradable, as como a brindarnos una mayor expectativa y calidad de vida. Cabe aqu destacar el concepto de lo tcnico, como aquello que representa un procedimiento o conjunto de reglas, normas o protocolos, cuyo objetivo es obtener un resultado aplicado, tangible y real.

En este contexto la invencin es aquella idea materializada para solucionar un problema tcnico en cualquier campo de la ciencia y tecnologa. Al decir materializada no nos referimos solo a una idea aislada, sino ms bien a aquella que ha sido llevada a la prctica y que permite lograr un resultado concreto. As, una invencin puede estar constituida por un aparato, un compuesto qumico, una composicin, un sistema, un procedimiento, etc. Encontramos invenciones en una multiplicidad de campos, tales como la industria de alimentos, la metalurgia, la agricultura o la biotecnologa, etc.

DIEZ INVENCIONES QUE CAMBIARON LA HISTORIA DE LA HUMANIDAD

Por supuesto, existen miles de invenciones que han transformado nuestro estilo de vida, a manera de ejemplo, se mencionan algunas que se consideran importantes:

1. La rueda: Se cree que fue inventada en Mesopotamia por unos alfareros. Es uno de los inventos fundamentales en la historia de la humanidad.

2. La plvora: Segn antiguos pergaminos chinos, se dice que la plvora fue inventada por alquimistas chinos, quienes al buscar la pcima de la inmortalidad, mezclaron los componentes necesarios para obtenerla.

3. El papel: Un invento tambin de los chinos (Cai Lun, ao 105), quienes utilizaron redes, cortezas de rboles y trapos para fabricarlo.

4. La imprenta: La invencin de la imprenta moderna (con caracteres mviles) por Gutemberg en el siglo XV, implic la difusin masiva del conocimiento, lo que tuvo un gran impacto cultural que conllev radicales transformaciones en la poltica, la religin y las artes.

5. La anestesia: En 1799 el qumico Humpry Davy experiment con los efectos anestsicos del xido nitroso (gas hilarante). Desde ese momento la manera de percibir y afrontar el dolor cambi para siempre.

6. La locomotora: George Stephenson construy la primera locomotora a vapor en Gales, Inglaterra, en 1812. La versin, que posteriormente sera elctrica y luego alimentada por hidrocarburos, represent el inicio de la revolucin del transporte pues acort distancias y acerc a los pueblos.

7. La televisin: Aunque ya se haban hecho avances previos, no fue sino hasta la invencin del iconoscopio de Vladimir Zworkyn que se logr tener por primera vez la televisin electrnica, la misma que dio a las comunicaciones un interesante giro.

8. El telfono: Inventado y diseado por Alexander Graham Bell para transmitir seales acsticas por medio de seales elctricas a distancia. Hoy en da el telfono celular permite que lo hagamos en movimiento.

9. El avin: Fueron los hermanos Wright, a los que se les atribuye el xito de volar por primera vez y de construir el artefacto mecnico volador primigenio, que hoy en da conocemos por avin.

10. El internet: Esta herramienta tan cotidiana e indispensable, surgi como un proyecto militar en manos de Larry Roberts con la idea de transmitir informacin entre puntos estratgicos. Con el paso del tiempo y la masificacin de la tecnologa, migr a su uso actual.

1.2 POR QU PROTEGER LAS INVENCIONES?

El fundamento del sistema de patentes y, en general, de los derechos de propiedad intelectual, es ser un motor e incentivo que impulse la innovacin y el progreso tcnico, mediante la proteccin jurdica de las manifestaciones de la creatividad. En un rgimen de libre competencia, donde, en principio, no deben existir privilegios, ni restricciones. La lgica de las patentes para otorgar un derecho exclusivo, radica en la posibilidad de que el inventor recupere la inversin de tiempo, dinero y esfuerzo creativo en la que ha tenido que incurrir para obtener la invencin.

La exclusividad otorgada por una patente opera entonces como un mecanismo de incentivo para quienes emprenden procesos inventivos o de investigacin y desarrollo. Indudablemente, estos procesos implican inversiones en recursos econmicos y humanos que deben ser incentivados de alguna manera. Sin embargo, no se trata nicamente de proteger el derecho que tiene alguien sobre su invencin. Por el contrario, el sistema de patentes, tal como veremos ms adelante, est diseado de tal manera que los nuevos conocimientos pasen a ser conocidos por terceros para que los utilicen como base en la generacin de nuevos avances, desarrollos e invenciones tcnicas y cientficas.

De acuerdo a lo sealado por la OMPI(Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual) y desde el punto de vista econmico, la tecnologa y los conocimientos son bienes pblicos. Por bienes pblicos debe entenderse que se trata de bienes no rivales y no excluyentes. Ello implica que pueden ser utilizados simultneamente por un gran nmero de personas y que no se puede excluir a nadie de la posibilidad de utilizarlos. Los bienes pblicos desvirtan la dinmica normal de costos y beneficios que regula la produccin y utilizacin eficaz de los bienes en un mercado competitivo. Tambin se prestan a inversiones menores que las que seran necesarias para su desarrollo (por ejemplo la radio pblica) o a un aprovechamiento masivo (por ejemplo, la red de carreteras y los recursos pesqueros). En el contexto de los derechos de propiedad intelectual y considerando que los conocimientos vienen a ser bienes pblicos, la OMPI considera que una vez creada una invencin, puede ser utilizada libremente por terceros y sin costos adicionales. Eso significa que el inventor, que realiza una inversin a los fines de crear la invencin, no tiene la posibilidad de explotar plenamente todos los beneficios de la invencin al venderla en el mercado, y de ah que disminuyan los incentivos para inventar. Por eso tambin que haya quienes copian o imitan invenciones, beneficindose sin asumir carga alguna, y permitindose vender a bajo precio la invencin original dado que no han tenido que participar en los costos de desarrollo de la invencin. En ese tipo de situaciones, la falta de ingresos previstos por el inventor original se traduce, en definitiva, en un nivel menor de lo que cabra esperar de nuevas invenciones. Tambin seala la OMPI, que la finalidad del sistema de patentes es, por lo tanto, subsanar este mal funcionamiento del mercado ofreciendo a los innovadores derechos exclusivos que impidan que terceros exploten su invencin y, por consiguiente, permitiendo que los innovadores se beneficien plenamente del rendimiento derivado de la innovacin que hayan aportado.

Las patentes otorgan a sus titulares, y durante un plazo limitado, derechos exclusivos, lo que en definitiva viene a ser un incentivo adicional para innovar. Ahora bien, agrega, en las situaciones en las que los derechos exclusivos permiten que las empresas adquieran una posicin de monopolio, el mercado puede resultar desvirtuado. Por lo general, los monopolios se traducen en una prdida general de eficacia en el mercado, que se debe a precios superiores y a una oferta menor de bienes finales, esto en comparacin a un mercado donde s existe competencia. En el caso de las patentes, las desventajas potenciales que podran derivar de una situacin de monopolio vendran a ser precios superiores en relacin con los productos acabados y un nivel inferior de otros similares no provenientes de actividades inventivas. Una situacin de monopolio puede conllevar el menoscabo de los beneficios sociales globales. Esa falta de eficacia en comparacin con los mercados competitivos a la que nos referimos, es conocida con el nombre de 'prdida de eficacia esttica'. Para subsanar las fallas potenciales de un mercado monopolstico, en el sistema de patentes se contemplan -entre otros mecanismos integrantes- la divulgacin pblica de los conocimientos, garantizando as que la sociedad se beneficie plenamente, en definitiva, de la actividad inventiva. En resumen, el sistema de patentes viene a ser un mecanismo por el cual se procura encontrar un balance entre innovacin y eficacia de mercados. De esta manera, se procura suministrar los incentivos suficientes a agentes privados para que inviertan en actividades de innovacin pero, al mismo tiempo, evitar la posible falta de eficacia que puede derivar de un monopolio efmero o disminuir sus efectos negativos. Una proteccin desproporcionadamente baja del trabajo del inventor puede traducirse en un nmero excesivamente menor de inversiones en actividades de innovacin. Por el contrario, una proteccin desmedida en materia de patentes puede generar una situacin exagerada de desajuste monopolstico. Para los encargados de la formulacin de polticas, la dificultad reside en idear un mecanismo ptimo de proteccin que ofrezca suficientes incentivos para la inversin en actividades de innovacin y a la vez minimice la prdida de eficacia causada por una situacin de monopolio. El sistema de patentes viene a ser la segunda mejor solucin para subsanar las fallas del mercado, en la medida en que restablece los incentivos de la innovacin. La oferta de incentivos para realizar inversiones en I+D, favorables desde el punto de vista social y sin que se produzcan desajustes monopolsticos, es todava una tema en evolucin.MARIA LAVADO---

1.3 PROTECCIN DE LAS INVENCIONES MEDIANTE LAS PATENTES

Podemos definir a una patente como el ttulo otorgado por el Estado que confiere a su titular el derecho de excluir a terceros de la explotacin de una invencin, siempre y cuando esta cumpla con los requisitos legales establecidos, por un tiempo y en un territorio determinado. Ello constituye un derecho. Sin embargo, conviene saber que una vez adquirido, surte efectos desde la fecha de presentacin de la solicitud.

Durante el periodo de vigencia de la patente, quien sea titular del derecho podr evitar que terceros exploten la invencin, la reproduzcan, la vendan o la aprovechen sin su consentimiento. Pero ser titular o solicitante de dicho derecho de exclusividad implica a su vez el deber de divulgar la invencin de manera clara y completa, de tal manera que pueda ser reproducida una vez que culmine el plazo del derecho. El sistema de patentes nace como una respuesta a la Revolucin Industrial, periodo comprendido entre el siglo XVIII y principios del siglo XIX. Puede asegurarse que uno de los elementos que incentiv la creacin de grandes invenciones fue adems del rgimen de libre produccin e intercambio establecido- la posibilidad de reconocer y otorgar derechos a sus inventores para excluir a terceros de su explotacin. De esta manera, se crearon inventos que, al elevar la calidad de vida del hombre, transformaron las sociedades para siempre. El primer privilegio registrado, muy similar a la patente, se otorg al arquitecto e ingeniero Filippo Brunelleschi en Florencia, Italia, en el ao 1421. La patente le dio un monopolio de tres aos en la manufactura de una barca de transporte con un engranaje de elevacin, usado para levantar mrmol. Estos privilegios otorgados a los inventores se propagaron desde Italia hacia otros pases europeos.

El sistema de patentes jug un importante papel en las transformaciones que se fueron dando en diversos sectores, tales como la industria textil, la metalmecnica o la qumica industrial. Por ejemplo, se aplic a las mejoras que se dieron en maquinarias utilizadas para fabricar hilos y telares en Inglaterra, las mismas que utilizaron en un primer momento la fuerza hidrulica como fuente de energa, luego el vapor y finalmente la electricidad.

Desde entonces, con el avance vertiginoso que ha experimentado la ciencia y la tecnologa, el sistema de patentes ha evolucionado para brindar proteccin a invenciones muy distintas a aquellas que protegi en un primer momento. En la actualidad, encontramos patentes relacionadas con la ingeniera gentica, con el transporte masivo, con las telecomunicaciones, etc. Podemos encontrar algunos ejemplos de invenciones de tecnologa de punta en el Cuadro.

En efecto, para obtener la patente por un periodo determinado, el inventor debe divulgar sus conocimientos clara e ntegramente de manera que cualquier especialista en la tcnica respectiva pueda replicar la invencin e incluso mejorarla. Al hacerlo, los conocimientos sobre un rea especfica aumentan, enriqueciendo el patrimonio cientfico y tecnolgico, evitando as que se dupliquen los esfuerzos en tiempo, trabajo y dinero para lograr nuevos hallazgos. De esta manera se contribuye al bienestar de la sociedad en su conjunto.

En resumen, el sistema de patentes es un incentivo para las actividades inventivas e innovadoras, pues se otorga al inventor un derecho exclusivo para excluir a terceros de la explotacin de su invencin por el lapso que determine la ley y en el territorio donde la patente es concedida. Queda claro que no se trata de una recompensa o retribucin directa en trminos pecuniarios por el esfuerzo inventivo, pues nada garantiza que una vez obtenida la patente, algn beneficio econmico o de otra ndole llegue directamente a su titular. Es ms bien un incentivo a que se produzcan y multipliquen estos esfuerzos inventivos, teniendo claro que el derecho a excluir a terceros de la explotacin de la invencin, funcione como una herramienta para maximizar los beneficios del titular al momento de llevarla al mercado, de transferirla, licenciarla o utilizarla estratgicamente en el sentido comercial. Durante la vigencia del derecho, la informacin proporcionada por el inventor y divulgada en la patente, es de libre acceso, pero no puede ser utilizada para explotar la invencin en el pas donde est protegida, sin autorizacin del titular. As, el sector industrial puede conocer qu empresas vienen trabajando en su misma rea, la tecnologa desarrollada, las nuevas alternativas y cambios tecnolgicos; los centros de investigacin, el sector acadmico y cientfico, pueden conocer el estado del arte, tcnicas especficas y los investigadores o inventores que trabajan en ellas. Al poseer un gran valor estadstico, las patentes pueden ser tiles para los pases, en especial para aquellas personas responsables de formular polticas pues son finalmente indicadores econmicos y de desarrollo tecnolgico. Al divulgar informacin relacionada con los ms recientes avances en los campos de la tcnica y al tener que estar descritas de manera clara y completa por mandato legal, las patentes constituyen una fuente de informacin de primersimo nivel que contribuye al desarrollo e innovacin tecnolgica de las sociedades y que tiene una serie de ventajas con respecto a otras fuentes de informacin. Sin embargo, no toda invencin es patentable. Muchos de los sistemas legales excluyen explcitamente algunas invenciones de ser patentables por razones ticas, morales, sociales o incluso filosficas, o consideran que algunos elementos podran ser confundidos o entendidos como invenciones, cuando no lo son en el sentido estricto de lo tcnico. Sobre esto ltimo, ms all de las consideraciones y exclusiones normativas, las invenciones que aspiran a ser protegidas por el sistema de patentes deben brindar un efecto tcnico, es decir, tangible, concreto, no abstracto; aunque para ello manipulen variables abstractas. Tal como se ver ms adelante, los mtodos matemticos, de negocios, los juegos e inclusive los programas de computador en s mismos, son ejemplos de elementos que no se consideran invenciones por nuestro marco legal, pues carecen de efecto tcnico o aplicacin industrial. En este orden de ideas, atendiendo a lo que sucede en la realidad, muchas veces se ha pretendido usar el sistema de patentes para proteger invenciones sin carcter tcnico o que no cumplen con los requisitos de Ley, lo que genera distorsiones en el mercado. Entre los malos usos que se dan al sistema tenemos, por ejemplo, la bsqueda de proteccin para invenciones que no han sido llevadas a la prctica, o la pretensin de extender derechos de exclusividad sobre otras que ya cumplieron su plazo de proteccin bajo caretas de nulo valor inventivo, o la generalizacin extrema de conceptos inventivos especficos. Es la oficina de patentes y en particular los examinadores de patentes, los llamados a hacer que el sistema cumpla con sus fines primigenios, es decir a incentivar la innovacin, resguardar el inters pblico y colaborar en la construccin de un ambiente propicio para mejorar la competitividad del mercado.

1.4 MARCO LEGAL

Las reglas y principios que rigen la propiedad industrial estn agrupados en diversos instrumentos jurdicos con diferentes jerarquas. En efecto, tenemos acuerdos o tratados internacionales, regionales y nacionales. Por lo general, los primeros establecen los principios generales y reglas bsicas que los pases se comprometen a respetar, mientras que las normas regionales y las nacionales, desarrollan o aterrizan dichos principios en regmenes que se adecen al contexto particular de cada pas. Idealmente, instrumentos internacionales, regionales y nacionales estn alineados y no se contradicen.

A continuacin, hacemos una breve descripcin de los tratados internacionales ms importantes vinculados con las patentes.

1.4.1 Convenios o Tratados Internacionales Convenio de Paris para la Proteccin de la Propiedad Industrial

El primer instrumento internacional que trat el tema de la propiedad industrial fue el Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial, el mismo que fue establecido en 1883 y abarca a las invenciones, marcas, diseos industriales, modelos de utilidad, nombres comerciales, denominaciones de origen y la represin de la competencia desleal. Se centra bsicamente en desarrollar el principio de trato nacional, es decir otorgar el mismo nivel de proteccin a los ciudadanos de los pases que pertenecen al Convenio, al igual que el otorgado a los nacionales. Asimismo, el derecho de prioridad (que veremos ms adelante) y reglas comunes que aceptan los pases miembros. Por ejemplo, En la actualidad, el Convenio de Paris tiene 174 Partes Contratantes o pases miembros. El Per se adhiri a este tratado internacional el 11 de enero de 1995, entrando en vigencia el 11 de abril del mismo ao.

El Acuerdo sobre los aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC)

Sin perjuicio a que el Convenio de Pars se encuentra an vigente, el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC) es, sin lugar a dudas, el principal instrumento internacional para la proteccin de la propiedad intelectual y la base sobre la cual se asientan los regmenes del mundo en esta materia. Es importante mencionar que el ADPIC es uno de los principales acuerdos a los que se arrib en la Ronda de Uruguay del GATT7 . En efecto, se trata del Anexo 1 C del Acta Final de dicha Ronda, el cual dio lugar al establecimiento de la El ADPIC super en trminos cualitativos y cuantitativos a los convenios de propiedad intelectual celebrados anteriormente, entre ellos, el Convenio de Pars. Este tratado multilateral estableci por primera vez los estndares mnimos de proteccin que no pueden ser rebajados por los pases que lo han adoptado.

En efecto, seala los requisitos que deben cumplir las invenciones para que sean protegidas a travs de patentes: novedad, nivel inventivo y aplicacin industrial, los cuales no estaban incluidos en el Convenio de Paris. Estos requisitos sern explicados a detalle ms adelante. Asimismo, busca ser la base para armonizar las legislaciones nacionales sobre propiedad intelectual de los pases que son parte de este convenio. La finalidad ltima del ADPIC es eliminar o reducir cualquier distorsin del comercio internacional y los obstculos que se presenten. En cualquier caso, al ser un estndar mnimo, los pases miembro fueron libres de implementar medidas en sus normas internas que brinden ms proteccin a los titulares de propiedad intelectual que las establecidas en el ADPIC. Respecto de los derechos conferidos, su artculo 27 seala que las patentes podrn obtenerse por todas las invenciones (sean de productos o de procedimientos) en todos los campos de la tecnologa siempre que sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial. El artculo 28 seala que su titular tendr derechos exclusivos de fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o importacin, cuando se trata de un producto patentado. El mismo artculo dispone que cuando se trata de un procedimiento, el titular tendr el derecho exclusivo de uso. A su vez, dispone que solo l podr utilizar, ofertar para la venta, vender o importar el producto obtenido directamente a travs del procedimiento patentado. ADPIC, artculo 28: Una patente conferir a su titular los siguientes derechos exclusivos: a) cuando la materia de la patente sea un producto, el de impedir que terceros, sin su consentimiento, realicen actos de: fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o importacin para estos fines del producto objeto de la patente; b) cuando la materia de la patente sea un procedimiento, el de impedir que terceros, sin su consentimiento, realicen el acto de utilizacin del procedimiento y los actos de: uso, oferta para la venta, venta o importacin para estos fines de, por lo menos, el producto obtenido directamente por medio de dicho procedimiento. El ADPIC tambin prev algunos casos especiales en donde es posible que terceros no autorizados utilicen la patente, por ejemplo, por el Gobierno o por terceros que este autorice. As, el artculo 31 establece el marco general en que deber insertarse la legislacin nacional relativa a estos usos sealando que los mismos se dan como medidas extraordinarias que involucran ciertas circunstancias especiales con caractersticas propias.

Finalmente los artculos 32, 33 y 34 estn referidos a la revocacin y caducidad de la patente, duracin de su proteccin y carga de la prueba en procesos administrativos relativos a patentes de procedimientos, respectivamente. Estas son, en lneas generales, las disposiciones del ADPIC referentes a las patentes de invencin. Y, tal como podremos apreciar ms adelante, constituyen las bases que han sido recogidas por nuestra legislacin. Es importante saber que el ADPIC tambin es conocido como TRIPS o TRIP, por sus siglas en ingls: Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights. En muchos libros y literatura general sobre propiedad intelectual se utilizan ambos trminos indistintamente, pero se trata del mismo instrumento. Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (PCT) El Tratado de Cooperacin en Materia de Patentes8 conocido como PCT, por sus siglas en ingls, permite presentar una solicitud internacional de patente ante la oficina nacional de un pas miembro, siempre que esta acte como oficina receptora para la persona que hace el trmite, teniendo efecto en todos los pases miembro del Tratado. El solicitante puede presentar la misma solicitud en las oficinas nacionales de los pases miembro donde tiene inters de proteger su invencin, para lo cual debe cumplir con la documentacin y requisitos especficos de cada lugar y hacerlo dentro de los plazos y bajo las regulaciones del PCT.

Esta etapa se llama ingreso en fase nacional, para cuyo caso, las oficinas nacionales validarn la fecha de presentacin internacional10. Si bien este sistema simplifica los trmites, una vez que pasa a los pases designados, cada uno examinar la solicitud de manera independiente. Una vez que la oficina receptora recibe la solicitud, la transmite a la oficina internacional de la OMPI que se encarga de la publicacin internacional y a una oficina de bsqueda internacional. Esta ltima emite un informe sobre los antecedentes o anterioridades de la invencin que se pretende proteger y emite una opinin respecto de la patentabilidad de la invencin. Este informe sirve al solicitante para evaluar los mritos de su invencin y decidir a qu pases ingresar en fase nacional. Luego de esto, el solicitante iniciar los trmites correspondientes en cada oficina del pas donde se quiere obtener la proteccin, incluyendo traduccin y pagos de tasas establecidos. El procedimiento da origen a que se examine la solicitud, tomando en cuenta la legislacin interna de cada Estado, pudiendo en algunos casos concederse la patente, y en otros, denegarse, para una misma invencin. Cabe destacar que cualquier litigio por violacin de derechos derivados de las patentes es sometido a los tribunales nacionales o a la instancia administrativa correspondiente, segn sea el caso. En la actualidad, el PCT tiene 144 Partes Contratantes o pases miembros.

El Per se adhiri a este tratado internacional el 6 de marzo de 2009, entrando en vigencia el 6 de junio del mismo ao. La gran ventaja sobre la presentacin de solicitudes nacionales es que, en el caso del sistema regular, una vez efectuado el trmite, se tiene slo 12 meses para replicarlo en otras oficinas nacionales, invocando el principio de prioridad establecido en el Convenio de Paris. Por otro lado, en el caso de la presentacin de una solicitud internacional bajo el sistema PCT, se tiene hasta 30 meses para ingresar en fase nacional y validar la fecha de la primera presentacin. Es decir, se ganan 18 meses adicionales.

Tratado de Budapest sobre el Reconocimiento Internacional del Depsito de Microorganismos a los fines del Procedimiento en materia de Patentes (Tratado de Budapest) Merece la pena hacer una especial referencia al Tratado de Budapest, cuya finalidad es facilitar la descripcin de la invencin mediante la entrega de muestras del material que se pretende proteger ante una autoridad internacional de depsito, sea que dicha autoridad est dentro o fuera del territorio donde se solicita la proteccin. En otras palabras, este tratado permite a los pases que lo han suscrito, que el depsito de material biolgico sustituya o complemente la descripcin o divulgacin de la invencin necesaria para el otorgamiento de la patente en aquellos casos en que no sea posible realizar una descripcin escrita. De acuerdo al tratado la muestra depositada debe hacerse por un periodo de al menos 30 aos, contados desde la fecha de entrega.

En la actualidad, el Tratado de Budapest tiene 75 Partes. El Per se adhiri a este tratado internacional el 20 de octubre de 2008, entrando en vigencia el 20 de enero de 200912.

1.4.2 Regulaciones Regionales Las Decisiones Andinas En Per, el marco regulatorio para otorgar patentes est contenido en la Decisin Andina 486 Rgimen Comn de Propiedad Industrial.

La Decisin 486 es de carcter regional y es vlida en los pases pertenecientes a la Comunidad Andina (CAN). De conformidad con el ADPIC, se establecen las disposiciones generales que rigen la propiedad industrial y regula las siguientes figuras: i) patentes de invencin; ii) modelos de utilidad; iii) esquemas de trazado de circuitos integrados; iv) marcas; v) lemas comerciales; vi) marcas colectivas; vii) marcas de certificacin; viii) nombres comerciales; ix) rtulos; x) indicaciones geogrficas y xi) secretos empresariales. Sobre cada una, establece los requisitos para obtener su proteccin, cuestiones procedimentales, licencias, derechos y obligaciones del titular, etc.CARLOS LATORRACALEGISLACIN NACIONAL EN PER, El marco regulatorio para el otorgamiento de patentes es el Decreto Legislativo 107514 (modificado por la Ley 2931615), que dispone algunas precisiones sobre la Decisin 486. Por ejemplo, determina los montos mximos de las multas vinculadas a quienes violen derechos de propiedad industrial u obstaculicen los procedimientos. Tambin desarrolla algunos aspectos procedimentales y da plazos para su otorgamiento.

A lo largo de la historia, el sistema de patentes ha ido evolucionando y las normas legales que lo regulan han debido adaptarse para hacerlo de manera adecuada. A pesar de ello, la racionalidad estuvo clara desde el principio y sigue vigente hasta la actualidad.

LA PRIMERA NORMA SOBRE PATENTES

1.5 ACTORES IMPORTANTES: EL INVENTOR, EL SOLICITANTE Y EL TITULAR DE UNA PATENTE

Es importante mencionar que existen distintos actores que intervienen en el desarrollo de una invencin y que forman parte activa durante el proceso de concesin de una patente y las distintas etapas del procedimiento. En algunos casos, puede ser la misma persona, pero en otros, personas distinta.

EL INVENTOR.- es la persona o personas que llevan a cabo el proceso de investigacin o ejercen la actividad inventiva para obtener una invencin. En calidad de personas con capacidad creativa, funcin inherente al ser humano, los inventores deben ser necesariamente personas naturales. El derecho moral sobre la invencin es siempre del inventor y es por esta razn que las oficinas de patentes sealan en todas las solicitudes de patentes el nombre del inventor o inventores. En los casos en que el solicitante de la patente no es el inventor, las oficinas de patentes requieren la presentacin de un documento de cesin, mediante el cual el o los inventores declaran ser los autores de la invencin y ceden los derechos expectaticios generados por la solicitud de patente y, consecuentemente, los derechos adquiridos que pudieran generarse luego de su concesin.

EL SOLICITANTE, por el contrario, puede ser una persona natural o jurdica, y es quien solicita la patente; es decir, presenta la solicitud para que la autoridad evale si la invencin cumple con los requisitos de concesin. Adems, es quien se encarga de seguir todo el procedimiento ante la autoridad, presentar la informacin que le sea requerida dentro de los plazos que se indiquen. Por lo tanto, est obligado a conocer el procedimiento administrativo. En caso sea una persona jurdica (empresa, institucin, etc.), deber contar con un representante.

Finalmente, EL TITULAR es a quien se le concede la patente y, por tanto, su dueo. Es, adems, quien tiene el derecho exclusivo sobre la invencin protegida. Generalmente sucede que quien solicita la patente (solicitante) se convierte en titular, una vez que se concluye el trmite. Pero existen casos en que la patente es transferida, cedida o vendida a un tercero, pasando este, a ser su nuevo titular. Recordemos que una patente es como un ttulo de propiedad sobre una invencin y como tal puede ser objeto de una serie de transacciones comerciales. Sin embargo, la actuacin del titular de una patente no termina cuando la obtiene sino que debe cumplir ciertas obligaciones durante toda su vigencia, tal como mencionamos anteriormente. La principal obligacin corresponde al pago de tasas anuales, en caso esta corresponda a una patente de invencin, pues las patentes de modelo de utilidad no estn obligadas a ello.

1.6.- PATENTES DE INVENCIN-

Dependiendo el tipo de invencin que se intente proteger, las patentes pueden corresponder a dos modalidades:

i) Las patentes de invencin

ii) las patentes de modelo de utilidad.

Bsicamente, la diferencia entre ambas radica en el tipo de invencin que cada una protege, la forma de evaluacin de los requisitos y el tiempo de proteccin que tendr luego de ser concedida. En efecto, mientras las patentes de invencin protegen productos o procedimientos que implican nivel inventivo y por lo tanto proveen un efecto tcnico inesperado o mejorado que soluciona un problema tcnico existente, las patentes de modelos de utilidad estn destinadas a proteger creaciones tcnicas de menor jerarqua, que bsicamente otorgan una nueva utilidad o ventaja a una disposicin de elementos conocidos. De hecho, los modelos de utilidad slo protegen a la forma nueva obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo prctico, mientras que el mbito de proteccin de las patentes es mucho ms amplio (cualquier campo tecnolgico).

PATENTES DE INVENCIN

DEFINICIN Y REQUISITOS

Recordemos que la patente es un ttulo otorgado por el Estado que confiere un derecho para excluir a terceros de la explotacin de una invencin por un tiempo limitado y en un territorio determinado. Sin embargo, no toda invencin es susceptible de ser protegida por una patente. En efecto, el sistema de patentes exige el cumplimiento de algunas condiciones objetivas, previstas en las leyes y tratados vigentes sobre la materia, referidas a la novedad, el nivel inventivo, -conocido tambin como altura inventiva o actividad inventiva- y la aplicacin industrial de las invenciones.

Estos tres requisitos han sido recogidos de la misma manera por nuestra Decisin Andina 486, la que en su artculo 14 establece que:

Los Pases Miembros otorgarn patentes para las invenciones, sean de producto o de procedimiento, en todos los campos de la tecnologa, siempre que sean nuevas, tengan nivel inventivo y sean susceptibles de aplicacin industrial.

Diferentes leyes y tratados en materia de propiedad intelectual alrededor del mundo recogen estos mismos tres requisitos.

Adems de su cumplimiento, es esencial que cuando se solicite la patente, se describa la invencin de manera suficientemente clara y completa.

NOVEDAD

La primera condicin para que una invencin pueda ser protegida por una patente es que sea nueva. Pero, qu caractersticas debe tener una invencin para que sea considerada como tal? Al respecto, la Decisin 486 establece lo siguiente: Decisin 486, artculo 16: Una invencin se considerar nueva cuando no est comprendida en el estado de la tcnica. El estado de la tcnica comprender todo lo que haya sido accesible al pblico por una descripcin escrita u oral, utilizacin, comercializacin o cualquier otro me dio antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida.

Conforme al citado artculo, debe entenderse que una invencin ser novedosa siempre y cuando supere el estado de la tcnica, denominado tambin como arte previo. En este sentido, es indispensable que no haya estado a disposicin del pblico, bien sea porque fue publicada, descrita, expuesta o conocida, antes que se presente la solicitud.

Es importante sealar que la novedad es un concepto absoluto y no relativo, pues se exige que sea de naturaleza universal y no nicamente en relacin al territorio donde se pretende la proteccin. Esto implica que los examinadores de patentes deben conocer el estado global de la tcnica, y determinar si una invencin cumple con el requisito de novedad o no. Para ello, los examinadores hacen bsquedas intensas en diversas fuentes, en especial en bases de datos de las oficinas de patentes alrededor del mundo. De lo expuesto, podemos deducir que es fundamental que los examinadores tengan conocimientos razonables en el campo tcnico de las invenciones que evalan.

La evaluacin de novedad evita que se otorguen patentes para invenciones no nuevas y que ya existan. Es importante precisar que los conceptos estado de la tcnica y dominio pblico son distintos.

El primero, tal como hemos mencionado, alude a toda aquella informacin que se encuentra dentro del campo especfico de la invencin y que ha sido accesible al pblico.

El segundo, cuando est inserto dentro del contexto de la propiedad intelectual19, es utilizado para referirse a creaciones cuyos derechos de exclusiva se han extinguido, sea por el trmino de su vigencia o por cualquier otra causa;

ejemplo, la caducidad por falta de pago de anualidad. Tambin se dice que una invencin entra en dominio pblico si la solicitud de patente asociada supera la etapa confidencial, pero cae en abandono por falta de publicacin o pago de las tasas correspondientes, y no llega a generar derecho exclusivo. Asimismo, las solicitudes de patentes denegadas tambin forman parte del dominio pblico. El concepto de dominio pblico es especialmente importante en el contexto de las patentes porque las invenciones que se encuentren en este estado pueden ser reproducidas y explotadas en general por cualquier interesado.

ESTADO DE LA TCNICA VS DOMINIO PBLICO

ESTADO DE LA TCNICA

Informacin que se encuentra en el campo especfico de la invencin.

Informacin sobre invencin protegida por patente vigente.

DOMINIO PBLICO

Informacin sobre invenciones sin derechos vigentes.

Informacin que puede ser utilizada y comercializada libremente.

NIVEL INVENTIVO

La segunda condicin necesaria para otorgar una patente es el nivel altura, paso o actividad- inventivo. Esta condicin implica que la invencin no debe derivarse, desprenderse de manera obvia ni evidente a partir del estado de la tcnica precedente, es decir, de los conocimientos que ya se tenan en el campo o rea especfica en el que se inserta la invencin, para un experto en la materia.

Decisin 486, artculo 18: Se considerar que una invencin tiene nivel inventivo, si para una persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese resultado obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la tcnica.

Durante la evaluacin del nivel inventivo, el examinador de patentes debe determinar si la solucin planteada resulta evidente a la luz de lo que se conoca hasta ese momento. Para ello, el examinador debe ponerse en el lugar de la persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente. Este anlisis es complejo, pues al momento de realizarla evaluacin, el examinador ya conocer la solucin propuesta, por lo que es difcil determinar su no obviedad, cuando ya se ha tenido acceso a la descripcin de la invencin. El rol de la persona del oficio normalmente versada en la materia es primordial durante esta evaluacin. Al respecto, el Tribunal Andino de Justicia en interpretacin prejudicial ha establecido lo siguiente:

El experto en la tcnica es una figura ficticia a la que se recurre con el propsito de obtener un parmetro objetivo que permita distinguir la actividad verdaderamente inventiva de la que no lo es. Se tratar de una persona normalmente versada en el mbito tecnolgico a que se refiere el pretendido invento. Su nivel de conocimientos es ms elevado en comparacin con el nivel de conocimientos del pblico en general, pero no excede lo que puede esperarse de una persona debidamente calificada. Se busca la figura de un tcnico de conocimientos medios, pero no especializados. Bajo lo expuesto, podemos deducir que el experto en la materia no es el mejor tcnico, ni tampoco el peor, es una persona con conocimientos suficientes en el respectivo campo: un zapatero si la invencin se refiere a zapatos, un qumico si la invencin concierne al campo de la qumica, etc.. En resumen, la persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, es alguien con un conocimiento suficiente pero promedio.

Volveremos sobe el tema de la persona del oficio correspondiente ms adelante, cuando hablemos del examen tcnico de la solicitud. Este requisito es probablemente el ms complejo de comprobar, toda vez que es esencial que los examinadores de patentes determinen el alcance y contenido del estado de la tcnica para hacer un anlisis comparativo entre este y la solicitud presentada. A su vez, es fundamental conocer el nivel ordinario de la tcnica respectiva23. Para lograr esto, los expertos de las oficinas de patentes deben conocer muy bien los criterios y parmetros jurisprudenciales aplicables al momento de analizar el cumplimiento de este requisito, as como contar con los conocimientos e informacin tecnolgica suficiente para el estudio del arte previo. Aplicacin Industrial El tercer requisito exigido para que una invencin pueda ser protegida por el derecho de patentes es el de la aplicacin industrial. Este requisito implica que sea susceptible de ser reproducida o utilizada en cualquier tipo de industria o actividad productiva. Decisin 486, artculo: Se considerar que una invencin es susceptible de aplicacin industrial, cuando su objeto pueda ser producido o utilizado en cualquier tipo de industria, entendindose por industria la referida a cualquier actividad productiva, incluidos los servicios.

SUFICIENCIA DE DESCRIPCIN

Adicionalmente a los requisitos sealados anteriormente -novedad, nivel inventivo y aplicacin industrial-, es esencial que al momento de solicitar una patente, la descripcin que se haga de la invencin sea lo suficientemente clara y completa de manera tal que una persona capacitada en la materia tcnica correspondiente pueda repetirla a partir de los datos que se suministran.

Decisin 486, artculo 28: La descripcin deber divulgar la invencin de manera suficientemente clara y completa para su comprensin y para que una persona capacitada en la materia tcnica correspondiente pueda ejecutarla. Asimismo, indicar el nombre de la invencin e incluir la siguiente informacin:

a) el sector tecnolgico al que se refiere o al cual se aplica la invencin;

b) la tecnologa anterior conocida por el solicitante que fuese til para la comprensin y el examen de la invencin, y las referencias a los documentos y publicaciones anteriores relativas a dicha tecnologa;

c) una descripcin de la invencin en trminos que permitan la comprensin del problema tcnico y de la solucin aportada por la invencin, exponiendo las diferencias y eventuales ventajas con respecto a la tecnologa anterior;

d) una resea sobre los dibujos, cuando los hubiera;

e) una descripcin de la mejor manera conocida por el solicitante para ejecutar o llevar a la prctica la invencin, utilizando ejemplos y referencias a los dibujos, de ser stos pertinentes; y,

f) una indicacin de la manera en que la invencin satisface la condicin de ser susceptible de aplicacin industrial, si ello no fuese evidente de la descripcin o de la naturaleza de la invencin.

De conformidad con el artculo 26 del D. Leg 1075, se considerar que la divulgacin de la invencin es suficientemente clara y completa, cuando una persona capacitada en la materia tcnica no requiera de mayor experimentacin a fin de ejecutarla, a la fecha de presentacin de la solicitud. Asimismo, se considerar que una invencin se encuentra suficientemente divulgada, cuando la descripcin sea tan clara, detallada y completa, que le indique razonablemente a una persona capacitada en la materia tcnica correspondiente, que el solicitante estuvo en posesin de la invencin a la fecha de presentacin de la solicitud de patente. Se entiende por posesin que el solicitante haba llevado a la prctica el invento en dicho momento.

Esta es la informacin requerida para solicitar una patente de invencin y la manera en que el solicitante debe suministrarla. Caso contrario, corre el riesgo de que la patente y el derecho que acarrea no sea otorgado. Unidad de Invencin Finalmente en cuanto a requisitos se refiere, el artculo 25 de la Decisin 486 establece que la solicitud de patente slo podr comprender una invencin o un grupo de invenciones relacionadas entre s, de manera que conformen un nico concepto inventivo. Si bien una solicitud de patente debe estar referida a un nico concepto inventivo, existen casos en que la solicitud contiene ms de una invencin. En estas circunstancias, no se deniega la patente, pero se solicita que se presente una nueva solicitud para cada invencin.MARIA HUAMANEXCLUSIONES Y EXCEPCIONES DE PATENTABILIDAD.-

Adems de cumplir con los requisitos detallados en el punto anterior, para proteger invenciones mediante patentes, estas no deben estar incluidas dentro de las exclusiones y/o excepciones de patentabilidad sealadas por ley. En efecto, existen casos en los que aun cumpliendo con los requisitos exigidos, no se protegern algunas invenciones. Los argumentos que subyacen a esta limitacin radican ms en cuestiones de orden moral, tico, social o filosfico que jurdico, en aras del inters pblico de una sociedad determinada.

Hablamos de exclusiones en aquellos casos en que nos encontramos frente a elementos que no son considerados como invenciones porque no tienen efecto tcnico, es decir no representan soluciones aplicadas a la resolucin de problemas concretos y quedan fuera del mbito de proteccin del sistema de patentes.

No se considerarn invenciones y, por tanto, se niega la posibilidad de obtener una patente, a lo siguiente: Decisin 486, artculo 15:

A) LOS DESCUBRIMIENTOS, LAS TEORAS CIENTFICAS Y LOS MTODOS MATEMTICOS;

Al respecto, se considera que los descubrimientos implican tomar conocimiento o percibir algo que exista, pero que simplemente estaba oculto, tal como la propiedad desconocida de una materia o los efectos ignorados de un fenmeno. Se seala que los descubrimientos no enriquecen el acervo tecnolgico, bloquean el progreso tcnico y carecen de aplicabilidad industrial. As, la ley natural de la gravedad o un nuevo planeta descubierto no sera patentable. Las teoras cientficas son descripciones y explicaciones de la realidad que describen la conformacin y relaciones causales existentes en la naturaleza.

Las teoras cientficas no arrojan un resultado operativo concreto. Por ejemplo, la teora cientfica que detalla los efectos mdicos del ter no sera patentable, pero s, en cambio, los aparatos destinados a la produccin y utilizacin de este componente. Los mtodos matemticos por su parte carecen per se de aplicabilidad industrial pues son construcciones de una serie de pasos o reglas para la deduccin de resultados intelectuales. As, los razonamientos matemticos, las ecuaciones, los teoremas y algoritmos -siendo estos ltimos una variante de los mtodos- no pueden ser patentados.

B) EL TODO O PARTE DE SERES VIVOS TAL COMO SE ENCUENTRAN EN LA NATURALEZA, LOS PROCESOS BIOLGICOS NATURALES, EL MATERIAL BIOLGICO EXISTENTE EN LA NATURALEZA O AQUEL QUE PUEDA SER AISLADO, INCLUSIVE GENOMA O GERMOPLASMA DE CUALQUIER SER VIVO NATURAL;

Los seres vivos, denominados tambin organismos, son un conjunto de tomos y molculas que forman una estructura material muy organizada y compleja, en la que intervienen sistemas de comunicacin molecular, que se relacionan con el ambiente, intercambiando materia y energa de una forma ordenada y que tienen la capacidad de desempear las funciones bsicas de la vida que son la nutricin, la relacin y la reproduccin. Los seres vivos actan y funcionan por s mismos sin perder su nivel estructural hasta su muerte.

En este sentido, un rbol de roble, una rama o porcin del mismo, no podra ser patentado por constituir un ser vivo y no haber participado en su creacin el ingenio del hombre. Por otro lado, los procesos biolgicos son llevados a cabo por seres vivos y deben ser entendidos como el conjunto o sucesin de reacciones qumicas u otros eventos que resultan en una transformacin28. Los procesos biolgicos tienen lugar dentro de las clulas de los organismos vivos y por lo general estn regulados por los genes, quienes controlan y ordenan que estos se desarrollen. Ejemplos de procesos biolgicos son la fotosntesis o la fermentacin, los que no podran ser patentados toda vez que se trata de un proceso biolgico existente en la naturaleza.

Los materiales biolgicos deben ser entendidos como cualquier material -conglomerado de materia o masa procedente de un ser vivo. As por ejemplo los tejidos musculares, el sudor o el hilo de seda de un gusano son materiales biolgicos. Dentro de esta definicin amplia, la norma excluye tambin al genoma, entendido como la totalidad de la informacin gentica (genes) que posee un organismo en particular. Por ejemplo, el genoma de la papa o de un girasol no podra ser patentado. Asimismo, seala que el germoplasma, entendido como el conjunto de genes que se transmite por la reproduccin a la descendencia por medio de gametos o clulas reproductoras, tampoco sera patentable. En esa lnea, las semillas de una manzana o de una planta cualquiera no podran ser patentadas.

C) LAS OBRAS LITERARIAS Y ARTSTICAS O CUALQUIER OTRA PROTEGIDA POR EL DERECHO DE AUTOR;

Se considera que las obras de este tipo expresan una idea o concepto que transmiten un resultado esttico sobre las personas a la que estn dirigidas. As, una obra de teatro, un poema o una pelcula no podrn ser patentados, pero s podrn estar protegidos por el derecho de autor, otra categora del derecho de propiedad intelectual que tiene una naturaleza distinta.

D) LOS PLANES, REGLAS Y MTODOS PARA EL EJERCICIO DE ACTIVIDADES INTELECTUALES, JUEGOS O ACTIVIDADES ECONMICO-COMERCIALES;

Los planes, reglas y mtodos de este tipo carecen de aplicabilidad industrial pues implican instrucciones para realizar pasos mentales y no actividades materiales. Por ejemplo, las tcnicas para el aprendizaje de idiomas, los sistemas de planificacin del territorio, las tcnicas de enseanza o las tcnicas psicoanalticas no seran patentables.

E) LOS PROGRAMAS DE ORDENADORES O EL SOPORTE LGICO, COMO TALES; Y,

Los programas de computador o software son el conjunto o secuencia de instrucciones -representados en un lenguaje especial y expresado de acuerdo al estilo o preferencia del programador- que permiten al ordenador o computadora hacer algo, es decir realizar alguna tarea o accin especfica. Aunque algunos autores sealan que este tipo de programas s podran estar patentados y existe un debate actual al respecto, nuestra legislacin no lo permite y los protege mediante los derechos de autor. El programa de hojas de clculo Microsoft Excel o el procesador de texto Microsoft Word son ejemplos emblemticos de sotfwares modernos. Sin perjuicio de lo anterior, cualquier invencin que implique la utilizacin de un computador para su puesta en prctica, no es necesariamente un software como tal.

En este sentido, existen productos o procedimientos cuya ejecucin requiere la utilizacin de un computador, una red informtica u otro aparato programable, y que se realiza total o parcialmente mediante la ejecucin de un programa o programas informticos. La diferencia entre este tipo de invencin y el programa de computador como tal, es que lo primero es una idea necesariamente tcnica, mientras lo segundo es slo una realizacin particular dependiente del programador - y de su estilo - que lleva a la prctica ideas que pueden ser tcnicas o no

F) LAS FORMAS DE PRESENTAR INFORMACIN.

El orden o la manera en que se dispone la informacin no es patentable pues se tratara de tcnicas para obrar sobre la percepcin del receptor de la informacin y no sobre alguna materia. Por ejemplo, las tcnicas de disposicin de textos en una biblioteca, toda vez que ellas se limitan a facilitar la lectura, ubicacin, aprendizaje o utilizacin de los textos, ms no solucionan un problema tcnico. Por otro lado, tambin existen algunas excepciones de patentabilidad para ciertos elementos que a pesar de ser invenciones no se protegen, por ser considerados contrarios a las creencias o valores de la sociedad.

As, el artculo 20 de la Decisin 486 dispone que ciertas invenciones no podrn ser patentadas por motivos de orden pblico o moral; de salud o vida; de cuidado al medio ambiente, etc.:

NO SERN PATENTABLES:

A) LAS INVENCIONES CUYA EXPLOTACIN COMERCIAL EN EL TERRITORIO DEL PAS MIEMBRO RESPECTIVO DEBA IMPEDIRSE NECESARIAMENTE PARA PROTEGER EL ORDEN PBLICO O LA MORAL.

A estos efectos la explotacin comercial de una invencin no se considerar contraria al orden pblico o a la moral solo debido a la existencia de una disposicin legal o administrativa que prohba o que regule dicha explotacin;

Por ejemplo, los mtodos para la fabricacin de drogas prohibidas o procedimientos de tortura no seran patentables. Tampoco lo seran los procedimientos de modificacin de la identidad gentica del ser humano, pues iran en contra de su dignidad.

B) LAS INVENCIONES CUYA EXPLOTACIN COMERCIAL EN EL PAS MIEMBRO RESPECTIVO DEBA IMPEDIRSE NECESARIAMENTE PARA PROTEGER LA SALUD O LA VIDA DE LAS PERSONAS O DE LOS ANIMALES, O PARA PRESERVAR LOS VEGETALES O EL MEDIO AMBIENTE.

A estos efectos la explotacin comercial de una invencin no se considerar contraria a la salud o la vida de las personas, de los animales, o para la preservacin de los vege tales o del medio ambiente slo por razn de existir una disposicin legal o administrativa que prohba o que regule dicha explotacin; El procedimiento para la fabricacin de una bomba atmica o cartas bombas no sera patentable en tanto afectara la salud, la seguridad y la vida de las personas, as como el medio ambiente.

C) LAS PLANTAS, LOS ANIMALES Y LOS PROCEDIMIENTOS ESENCIALMENTE BIOLGICOS PARA LA PRODUCCIN DE PLANTAS O ANIMALES QUE NO SEAN PROCEDIMIENTOS NO BIOLGICOS O MICROBIOLGICOS;

Las plantas y animales como seres vivos, no pueden ser patentados, en tanto se considera que toda materia viva preexistente en la naturaleza no constituye una invencin sino ms bien un descubrimiento.

Un proceso esencialmente biolgico implica la utilizacin de estructuras y mecanismos biolgicos pre-existentes a fin de lograr un resultado diferente, cualitativa o cuantitativamente. Por ejemplo, un mtodo de cruce o de cra selectiva de caballos que consiste en seleccionar ejemplares con determinadas caractersticas para su reproduccin forzada, no sera patentable.

Por el contrario, un procedimiento no biolgico o no esencialmente biolgico es aquel donde la intervencin tcnica del hombre desempea una funcin importante en la determinacin o en el control del resultado que se desea obtener. Por ejemplo, un procedimiento para mejorar las propiedades o produccin de plantas y animales o para retrasar o favorecer su crecimiento, ser patentable.

Respecto de los procesos microbiolgicos, se trata aqu de los microorganismos o sus partes, utilizados para crear o modificar productos. Tambin se refiere a procesos en los que se desarrollan nuevos microorganismos para usos especficos.

Por ejemplo, un proceso para la produccin de compost (abono) o un procedimiento para la limpieza de tanques de petrleo o de productos petrolferos utilizando cepas de microorganismo con elevado poder biodegradable, seran patentables.

De la interpretacin del mismo artculo podemos ver que los procedimientos no biolgicos o procedimientos microbiolgicos s pueden ser patentados.

D) LOS MTODOS TERAPUTICOS O QUIRRGICOS PARA EL TRATAMIENTO HUMANO O ANIMAL, AS COMO LOS MTODOS DE DIAGNSTICO APLICADOS A LOS SERES HUMANOS O A ANIMALES. Los mtodos estn referidos al conjunto de procedimientos, materialmente identificables, destinados a producir un efecto sobre el cuerpo humano (o animal) mediante la utilizacin de las leyes de la naturaleza. Un mtodo teraputico implica un tratamiento del cuerpo humano animal con medios, en especial, medicamentos, que no implican una intervencin mediante instrumentos, pero que intentan restablecer o mantener la salud. El procedimiento contra la leucemia, por ejemplo, no sera patentable pues adems de carecer de aplicabilidad industrial -cada paciente reacciona de distinta manera-, responde a la necesidad ineludible de alejar intereses econmicos de un bien supremo como la vida, salud y bienestar de la persona. Los mtodos quirrgicos, entendidos como aquellos que implican la intervencin con instrumentos de cualquier tipo sobre el cuerpo humano o de un animal tampoco son patentables. Por ejemplo, la utilizacin quirrgica del lser para corregir la miopa.

Los mtodos de diagnstico pueden definirse como aquellos que tratan de descubrir e individualizar una situacin patolgica, para proponer el procedimiento curativo que resulte necesario a fin de superar la afeccin38. Por ejemplo, un mtodo para diagnosticar la rubola, utilizando la inmune fluorescencia indirecta para la deteccin de anticuerpos, no sera patentable. Por otro lado, de conformidad con lo establecido en el artculo 14 de la Decisin 486 y a su interpretacin por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, slo pueden ser patentados los productos o procedimiento y no los usos.

As lo estableci dicho Tribunal en el Proceso 89-AI-200039, publicado en la Gaceta Oficial N 722 del 12 de octubre del 2001.2.1 FECHAS IMPORTANTES

Detalles de procedimiento y aspectos formales para el otorgamiento de patentes, es importante tomar en cuenta algunas consideraciones vinculantes a fin de entender cmo funciona el sistema y el verdadero alcance de la proteccin que otorga. Entre ellas, las fechas de presentacin de la solicitud de patente, la fecha de prioridad que genera y la fecha de publicacin, cuya importancia destacamos a continuacin.

Fecha de presentacin La fecha de presentacin es cuando se recibe la solicitud de patente en la oficina nacional, en nuestro caso INDECOPI. Para que quede efectivamente registrada como tal, es indispensable que la solicitud contenga al menos la siguiente informacin:

a) la indicacin solicitando la concesin de una patente;

b) los datos de identificacin del solicitante o de quien presenta la solicitud, que permitan a la oficina nacional competente comunicarse con esa persona;

c) la descripcin de la invencin;

d) los dibujos, de ser estos pertinentes; y,

e) el comprobante de pago de las tasas establecidas.

As lo establece el de la Decisin 486, artculo 33. Si faltara alguno de los tems sealados, la solicitud ser considerada por el INDECOPI como no admitida a trmite y, por tanto no se le asignar fecha de presentacin, dando lugar a una solicitud inadmisible; es decir, que aunque fsicamente existe, no tiene fecha de presentacin para iniciar su trmite. Las solicitudes inadmisibles quedarn en ese estado hasta que el solicitante cumpla con subsanar el o los requisitos faltantes. En estos casos, la fecha de presentacin asignada corresponder a aquella en que se subsan la omisin y no a la fecha en que se deposit la solicitud en la oficina.

La importancia de la asignacin de la fecha de presentacin radica en que los requisitos de novedad y nivel inventivo se evalan tomando en cuenta los conocimientos tecnolgicos divulgados con anterioridad a dicha data. Lo ideal es que la fecha de presentacin asignada coincida con aquella en que se deposita la solicitud en la oficina de patentes.

Adicionalmente, el solicitante debe presentar toda la informacin esencial que detalle la invencin desde un inicio, pues la informacin adicional de carcter tcnico que se adjunte con posterioridad a la fecha de presentacin, ser evaluada a fin de determinar si su contenido ampla la divulgacin inicial. Se entiende por ampliacin a la extensin del concepto inventivo a nuevas caractersticas tcnicas no divulgadas originalmente y que no habran sido incorporadas en el documento inicial, debido a que su especificacin, invencin o hallazgo, fue realizado con posterioridad a la fecha de presentacin. De ser as, no podr ser tomada en cuenta, segn dispone el artculo 34 de la Decisin 486:

El solicitante de una patente podr pedir que se modifique la solicitud en cualquier momento del trmite. La modificacin no podr implicar una ampliacin de la proteccin que correspondera a la divulgacin contenida en la solicitud inicial.

Para que una patente sea concedida, es necesario satisfacer el requisito de suficiencia de descripcin, explicado en el Captulo 1. Por ello, si al momento de presentar una solicitud se omiten detalles o caractersticas de la invencin que no permitan su comprensin completa, estos no podrn ser subsanados luego, mediante la presentacin de informacin adicional, pues se estara ampliando la divulgacin original contenida en la solicitud. Esta situacin provoca que la patente sea denegada.JANNINA SAUCEDO FECHA DE PRIORIDAD

Es frecuente que muchas personas o empresas investiguen y trabajen en las mismas materias y en forma simultnea, para encontrar soluciones a un mismo problema tcnico. Sin embargo, nicamente puede otorgarse la patente a una de ellas y en la mayora de los pases se utiliza el denominado sistema del primer solicitante para aquel que haya presentado la solicitud en primer lugar. El Per no es la excepcin.

Sin embargo, en la prctica no es posible presentar una misma solicitud simultneamente en distintos pases. Por ello, se aplica el principio de prioridad, el mismo que ha sido recogido en el Convenio de Pars, al que hicimos referencia en nuestro primer captulo.

El principio de prioridad prev que una vez presentada la solicitud en un pas miembro del Convenio, el solicitante tiene derecho a reivindicar la prioridad, es decir a reclamar la fecha de la primera presentacin o fecha de prioridad, durante un plazo de 12 meses para las patentes y 6 meses para los modelos de utilidad. Esto da tiempo suficiente a las empresas para evaluar otros escenarios distintos a aquel donde se deposit la primera solicitud y en los que se desea obtener una patente. El beneficio de la reivindicacin de prioridad consiste en que solicitudes presentadas con posterioridad -hasta 12 o 6 meses, dependiendo de la modalidad-, pueden reclamar la fecha de presentacin de la primera solicitud hecha en otro pas. En primer lugar, con ello se asegura que los requisitos se evalen considerando la data primigenia. En segundo lugar, la solicitud que goza del derecho de prioridad tiene prelacin sobre cualquier otra para la misma invencin.

FECHA DE PUBLICACIN

La fecha de publicacin de la solicitud de patente es cuando su contenido es accesible al pblico.

Nuestra legislacin seala que una vez transcurridos dieciocho meses contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud o, si corresponde, desde la data de prioridad que se hubiese invocado, esta adquiere carcter pblico y el INDECOPI debe ordenar que se publique un extracto de ella en el Diario Oficial El Peruano.

La publicacin tiene una doble finalidad:

i) hacer accesible el contenido de la invencin al pblico y

ii) dar la oportunidad a terceras personas de oponerse a la solicitud de patente.

Existen legislaciones donde la publicacin se da justo antes de que la patente sea concedida, y tiene por efecto divulgar la invencin para que pueda ser consultada y pase a formar parte del patrimonio tecnolgico. En estos casos, quienes deseen oponerse debern esperar que se publique la concesin de la patente y hacerlo dentro del plazo que prev la legislacin.

En nuestro pas aquellas personas que presenten oposiciones a una solicitud de patente, tienen un plazo de 30 das hbiles contados desde la fecha de la publicacin para hacerlo. Evidentemente, quien se oponga a que se otorgue la patente, debe fundamentarlo y exponer los medios probatorios o argumentos que acrediten que no cumple con uno o ms requisitos de patentabilidad.

Transcurrido ese plazo, ningn otro tercero podr oponerse al otorgamiento de una patente mediante las oposiciones. Debern esperar a que esta sea concedida y en tal caso interponer una nulidad.

Es importante resaltar que antes de la fecha en que el expediente adquiere carcter pblico, la solicitud es confidencial y no puede ser consultada por otro que no sea el propio solicitante o un tercero autorizado por l mismo. Para ello, cada oficina toma las medidas necesarias para que la informacin de las solicitudes se mantenga en dicha condicin hasta su publicacin.

As dispone el artculo 40 de la Decisin Andina 486 y el artculo 30 del D. Leg. 1075: Decisin 486, artculo 40: Transcurridos dieciocho meses contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud en el Pas Miembro o cuando fuese el caso desde la fecha de prioridad que se hubiese invocado, el expediente tendr carcter pblico y podr ser consultado, y la oficina nacional competente ordenar la publicacin de la solicitud de conformidad con las disposiciones nacionales. No obstante lo establecido en el prrafo anterior, el solicitante podr pedir que se publique la solicitud en cualquier momento siempre que se haya concluido el examen de forma. En tal caso, la oficina nacional competente ordenar su publicacin.

D. Leg. 1075, artculo 30: La publicacin del extracto de la solicitud deber contener la informacin siguiente: Nmero y fecha de presentacin de la solicitud. Nombre y pas de domicilio del solicitante. Nombre de la invencin. Sntesis de la invencin. Datos completos de la prioridad o prioridades reivindicadas.

El solicitante deber efectuar la publicacin en el Diario Oficial El Peruano dentro del plazo de treinta (30) das contados a partir de la notificacin del requerimiento de la publicacin, bajo apercibimiento de declarar la solicitud en abandono.

Es importante mencionar que dependiendo del documento, las publicaciones pueden ser de distintos tipos. La nomenclatura utilizada para diferenciarlos es denominada kind-codes. Cada oficina nacional los usa de acuerdo a su prctica interna, aunque se pueda influenciar por procedimientos de oficinas ms grandes, tal como la Oficina Europea de Patentes. A continuacin brindamos informacin acerca de las publicaciones que se pueden encontrar de manera ms frecuente.

Una publicacin del tipo A incluye el contenido de una solicitud de patente de invencin, pues hasta ese momento la oficina de patentes no ha realizado e examen correspondiente, ni ha verificado si esta cumple con los requisitos para obtener proteccin. A su vez las publicaciones A, pueden ser de distintas clases, en funcin de la informacin incluida.

La fecha de presentacin de una solicitud de patente es cuando esta se deposita ante la autoridad competente, cumplindose con aquellos requisitos establecidos por la legislacin para admitirla a trmite.

La fecha de presentacin es asignada por la Oficina de Patentes luego de evaluar ciertos requisitos. Una solicitud se considera inadmisible porque hay algn requisito faltante y, por ello, no se le asigna fecha de presentacin.

Al momento de evaluar los requisitos de novedad y nivel inventivo de una solicitud de patente, se tomarn en cuenta las enseanzas anteriores a la fecha de presentacin o de prioridad, de ser el caso. Toda informacin posterior a esa data no ser tomada en cuenta.

La reivindicacin de prioridad consiste en reclamar la fecha de presentacin de una solicitud primigenia en un primer pas miembro del Convenio de Pars, frente a trmites posteriores en otros pases integrantes, a condicin de que la invencin sea la misma y se realice dentro de los 12 meses, para las patentes de invencin o, seis meses, para los modelos de utilidad, a partir de la primera solicitud.

La publicacin de una solicitud de patentes se realiza como parte del trmite para su concesin. En tal sentido, debe haber transcurrido el plazo correspondiente de acuerdo a la modalidad. Cuando el INDECOPI ordena la publicacin de un extracto de la solicitud, esta adquiere carcter pblico y culmina la etapa confidencial.

Muchas legislaciones aceptan que terceras personas se opongan a la concesin de una patente durante el trmite, siendo posible presentar oposiciones dentro de un plazo contado a partir de la publicacin de la solicitud.

Durante la etapa confidencial de una solicitud de patente, no es posible que terceras personas tengan acceso a su contenido. Las oficinas de patente deben tomar las medidas para resguardar la informacin durante esta etapa. Si una solicitud es abandonada durante la etapa de confidencialidad, mantendr dicho estatus y no pasar al dominio pblico. Una familia de patentes es el grupo de solicitudes presentadas o patentes concedidas que reivindican una misma prioridad.

PROCEDIMIENTO PARA REGISTRAR UNA PATENTE SEGN INDECOPI

Si usted desea realizar un registro, debe seguir los siguientes pasos:

Valor UIT 2015: S/. 3850 nuevos soles

1. El costo por los derechos de presentacin de la solicitud equivale al 35,20% de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) y debe cancelarse en las oficinas del INDECOPI. Se deber pagar el 20% de la UIT al iniciar el procedimiento y el monto restante 15,25% se abonar, va reintegro y de acuerdo al valor de la UIT vigente, nicamente si la solicitud califica para el examen de fondo.

2. El usuario presentar solicitud con cdigo F-DIN-01/1A en formato impreso e indicando y adjuntando la siguiente informacin, segn corresponda:

a. Datos de identificacin, domicilio y/o poderes. En el caso de personas jurdicas, se consignar el Registro nico de Contribuyente (RUC).

b. Nombre, domicilio y nacionalidad del inventor(es) y ttulo o denominacin de la invencin.

c. Descripcin de la invencin en idioma castellano (en 2 ejemplares).

d. Una o ms reivindicaciones en idioma castellano (en 2 ejemplares).

e. Resumen con el objeto y finalidad de la invencin en idioma castellano (2 ejemplares).

g. De ser necesario:

Figuras o dibujos tcnicos en formato A4 (2 ejemplares).

Certificado de exhibicin.

Copia del documento de Cesin de Inventores con las firmas debidamente legalizadas.

Indicacin del nmero de registro del Contrato de Acceso y copia del mismo.

Copia del documento que acredita la licencia de autorizacin de uso de conocimientos tradicionales.

Certificado de depsito de material biolgico.

Dentro del plazo de 30 das hbiles de haber recibido la orden de aviso, se debe realizar la publicacin en el diario oficial El Peruano. Adems, dentro de los 6 meses de efectuada la publicacin, se debe acreditar el pago del reintegro por el examen de fondo.

Si se desea una Reivindicacin de Prioridad actuacin procedimental impulsada a pedido de parte se deben seguir los siguientes pasos:

1. El costo de este procedimiento equivale al 3,74% de la UIT (S/. 134, 49 nuevos soles) y debe cancelarse en las oficinas del INDECOPI. El pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dichos beneficios.

2. Presentar una declaracin expresa indicando el nmero, fecha y pas de la (s) solicitud (es) en base a la (s) cual (es) se reivindica prioridad.

3. Presentar una copia certificada de la primera solicitud de patente a nivel mundial o presentacin en medio magntico. De considerarlo necesario, la Direccin puede requerir la traduccin de la solicitud.

El costo por reivindicacin adicional (ms de 10) equivale al 0,65% de la UIT (S/. 23,43 nuevos soles). El pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dichos beneficios.

4. Para restaurar la prioridad: presentar declaracin jurada fundamentando el pedido de restauracin dentro del plazo de dos meses a partir de la fecha de vencimiento del periodo de prioridad y medios probatorios.

El costo por restauracin de prioridad equivale al 5,33% de la UIT. El pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dicho derecho.AJUSTE POR RETRASO IRRAZONABLE

La solicitud debe presentarse dentro del plazo de treinta das hbiles contado desde que queda consentida la resolucin que concede la patente.

El costo por ajuste equivale al 11,35% de la UIT (S/.408,71 nuevos soles). El pago est sujeto a la presentacin del pedido por parte del solicitante.

Ingreso en Fase Nacional de acuerdo con el Tratado PCT

1. Presentar formato de ingreso Fase Nacional.

2. Le sern aplicables las tasas y plazos de los procedimientos de registro de patente de invencin.

Para solicitud de restablecimiento de derechos para el ingreso a fase nacional de acuerdo con el Tratado PCT:

En caso el solicitante no haya cumplido los actos mencionados en el Artculo 22 del Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (PCT) dentro del plazo prescrito. El costo es de 11,35%.

Otros trmites relacionados:

1. El costo por reivindicacin adicional (ms de 10) equivale al 0,65% de la UIT. El pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dicho derecho.

2. El costo de la solicitud de un examen adicional equivale al 13,56% de la UIT y debe cancelarse en las oficinas del INDECOPI. La realizacin del informe est sujeta a los casos en que se reestructura el pliego de reivindicaciones y constituye un pago nico.

3. Las modificaciones por pgina con un mximo de 100 a los documentos tcnicos inicialmente presentados (Memoria Descriptiva, Reivindicaciones, Resumen y Figuras o Dibujos Tcnicos) tienen un costo equivalente al 1,30% de la UIT. El pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dichos beneficios.

Segn las disposiciones legales, el plazo mximo para concluir la tramitacin de la solicitud es de 60 meses contados a partir de la fecha de presentacin.

Si despus de notificada la resolucin, el solicitante deseara presentar un recurso de reconsideracin o un recurso de apelacin o adhesin, tiene un plazo mximo de 15 das hbiles desde la fecha en que se le comunic dicha resolucin.LUIS GUEVARAAUTORIDAD NACIONAL COMPETENTE:

A nivel institucional, el 25 de junio del 2008 se public en el Diario Oficial El Peruano el Decreto Legislativo No. 1033 que aprob la Ley de Organizacin y Funciones del Instituto de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual. Dicha norma establece en su artculo 35.1 tres direcciones: la Direccin de Signos Distintivos, la Direccin de Invenciones y Nuevas Tecnologas y la Direccin de Derechos de Autor, y al interior de cada Direccin se cuenta con una estructura ejecutiva articulada con una entidad colegiada. La ejecutiva est constituida por un director que es responsable de los procedimientos administrativos y los subdirectores que se requieran, ambos directivos contarn con ejecutivos, especialistas y tcnicos, y la Colegiada constituida por una Comisin, que es un rgano colegiado y con autonoma tcnica y funcional respecto al Director (artculo 35.2) cuenta con una Secretaria Tcnica. Cada Comisin est integrada por cuatro miembros: 3 Comisionados y el Director quien preside la Comisin (artculo 42.3 c); la Comisin se encarga de resolver en primera instancia administrativa los procedimientos trilaterales y sancionadores; es decir lo contencioso a nivel administrativo a diferencia de las Direcciones que resuelven procedimientos administrativos no contenciosos. Cada una de estas tres Comisiones de Signos Distintivos, Derechos de Autor e Invenciones y Nuevas Tecnologas, adems de la Secretara Tcnica (artculo 43), que le presta apoyo para su funcionamiento cuenta tambin con ejecutivos, especialistas y asistentes administrativos.

La Direccin de Invenciones y Nuevas Tecnologas del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) es competente para conocer y resolver en primera instancia todo lo relativo a patentes de invencin, certificados de proteccin, modelos de utilidad, diseos industriales y esquemas de trazado de circuitos integrados, incluyendo los procedimientos contenciosos en la va administrativa sobre la materia. Asimismo, tiene a su cargo el listado de licencias de uso de tecnologa, asistencia tcnica, ingeniera bsica y de detalle, gerencia y franquicia, de origen extranjero.

La Sala de Propiedad Intelectual del Tribunal del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) conocer y resolver los recursos de apelacin en segunda y ltima instancia administrativa.

CONCLUSIONES.-

La finalidad del sistema de patentes es la proteccin de la propiedad intelectual del inventor, cuyo fin ser la posibilidad de explotacin econmica del invento. Cabe aclarar que esta explotacin se encuentra limitada tanto en el tiempo como en el espacio, es decir que la duracin no es vitalicia sino acotada y solo podr aplicarse dentro del territorio de la Repblica del Ecuador.

A lo largo de este trabajo fuimos observando que el avance de las ciencias produce o pueden producir cambios normativos y sociales en cuanto a la regulacin de su producto. Es decir que el derecho debe acompaar el progreso de las ciencias y no quedarse en compartimentos estancos, ya que se vera desbordado ante la imposibilidad de regulacin de las nuevas tcnicas. Adems debe proporcionar un marco jurdico adecuado considerando siempre el impacto social y econmico que pueden generar las mismas.

A modo de conclusin me gustara destacar que las patentes existen por algo, para favorecer a que los inventores realmente perciban un beneficio de lo que crean. Si no existiesen, difcil sera que se motivasen, ya que podran perderlo todo en manos de otra empresa/persona... y adems, haber perdido tiempo en hacer algo que no les otorg beneficios. Pero, a la vez, nos encontramos con que cada patente no viene aparejada de una invencin, sino de un posible uso a futuro de la misma. De este modo, muchas empresas patentan conceptos, sin siquiera llevarlos a la prctica. Soluciones para este asunto no hay, ms que una larga serie de modificaciones a las leyes de los pases, y a su vez, a la caducidad de las patentes, diversificando los tiempos en cada rubro (analizndolos previamente). A su vez, una fundacin que se dedique a registrar patentes ms bien genricas que salven este tipo de asuntos, sera una solucin intermedia... donde el objetivo tambin sera no atacar a empresas que usen dichas patentes. Aun as, no creo que nadie quisiese hacer algo as, porque no habra beneficio... y todos se beneficiaran de uno mismo. Es algo que vamos a tener que sufrir por el resto de los das, que algunos quizs las usen a su favor, otros sern atacados por quienes posean derechos sobre una invencin, y difcilmente la situacin cambie si no cambia la mentalidad... ya que la solucin ms terminal sera eliminarlas.

LAS PATENTES DE INVENCION CON RELACION AL DERECHOI PENAL (DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INDUSTRIAL)

1. INTRODUCCIN

La evolucin de la actividad econmica mundial, tanto de los postulados liberales como del proceso de globalizacin, nos ha permitido comprender el aumento de la importancia que tiene la proteccin de bienes y servicios originados por la actividad intelectual en materia industrial, para lo cual el Derecho ha desarrollado una institucin jurdica a la que se le denomina Propiedad Industrial. Es cada vez ms frecuente en la vida cotidiana apreciar que en cada producto o servicio que utilizamos u observamos, la presencia de la aplicacin de un signo distintivo (como el caso de las marcas en las bebidas gaseosas o los jeans) o de una invencin (por ejemplo, motores o software), a consecuencia del desarrollo de esta rea del Derecho, que se viene actualizando en la medida que se efecte el desarrollo tecnolgico y econmico mundial.

La doctrina mayoritaria indica que la importancia de la PI es la promocin de la creatividad; es decir, que se busca dar medidas de proteccin para incentivar a las personas e instituciones a desarrollar inventos, mtodos de servicio, productos, diseos, programas informticos, etc., que conlleven a una mejora en la calidad de vida de la humanidad. Aunque este visin que corresponde de quienes son beneficiados con estos avances- no permite entender el verdadero motivo de la proteccin jurdica; por cuanto hubo casos desde que comenzaron a darse licencias de proteccin a fines del siglo XVIII hasta inicios del siglo XX, donde los inventores no permitan que otras personas mejoraran o desarrollen ideas en el campo de su invencin, lo cual trajo como consecuencia un atraso, ms que un beneficio. Sucede que en la prctica y desde el punto de vista del inventor o creador o productor o comerciante, es la obtencin de renta, lo que los motiva a desarrollar ideas que deriven en inventos o signos distintivos.

Es tal la importancia de la Propiedad Industrial y su relacin con el proceso globalizador, que desde el siglo XIX, los pases comenzaron a celebrar convenios multilaterales sobre la materia como el de Pars de 1883 y el de Estocolmo de 1967, que tienen mayor reconocimiento a nivel mundial. Cabe mencionar, al Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio, incluido el Comercio de Mercancas Falsificadas de 1994, al cual el Per se adhiri en 1995.

La iniciativa del Convenio de Pars motiv esfuerzos regionales en el continente americano, como el Tratado de Montevideo de 1889[3], donde se aprobaron Convenios sobre Patentes de Invencin y sobre Marcas de Comercio y de Fbrica; luego, est la Convencin General Interamericana de Proteccin Marcaria y Comercial de Washington de 1929, aprobada por el Per en 1934. Tambin son importantes los esfuerzos dentro de la Comunidad Andina de Naciones, a travs de las Decisiones N 391 y 486[4]. Asimismo, desde fines del siglo XIX, los pases comenzaron a celebrar instrumentos bilaterales; en ese sentido el Per celebr un Convenio con Francia en 1896 y actualmente Tratados de Libre Comercio.

En el Per, el reconocimiento a la proteccin de la Propiedad Industrial, comenz desde la Constitucin Poltica de 1826 en su artculo 149 y salvo excepciones, estuvo presente en casi todas nuestras Cartas Fundamentales, pasando de la proteccin de invenciones hasta cada aspecto de la Propiedad Industrial en el numeral 8 del artculo 2 de la Constitucin de 1993[6]. A nivel de Leyes, desde la Ley de 1892, referido al Registro Oficial de Marcas y Patentes, se ha regulado sobre la Propiedad Industrial, estando actualmente vigentes los Decretos Legislativos N 823[7] y 1075.

2. ASPECTOS GENERALES DE LA PROTECCIN PENAL EN EL PER A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

Como antecedente de la proteccin a la Propiedad Industrial en al mbito penal, tenemos al Cdigo Penal de 1924, cuyo artculo 338 regulaba sobre la Falsificacin de Marcas Oficiales, pero teniendo como bien jurdico protegido a la Fe Pblica y no algo referente a la Propiedad Industrial.

Recin con el Cdigo Penal de 1991, en el Captulo II del Ttulo VII del Libro Segundo, se incorporaron cuatro tipos penales que regulaban sobre Delitos contra la Propiedad Industrial, sin necesidad de utilizar una Ley Penal en Blanco sino ms bien una remisin interpretativa de las normas de Propiedad Industrial:

a) Artculo 222, que regulaba sobre la Fabricacin o Uso no Autorizado de Patente

b) Artculo 223, referido al Uso o Venta no Autorizada de Diseo o Modelo Industrial

c) Artculo 224, que estipulaba sobre el Uso Ilcito de Diseo o Modelo Industrial

d) Artculo 225, que sealaba respecto al Uso Indebido de Marca

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

ARTCULO 222.- FABRICACIN O USO NO AUTORIZADO DE PATENTE

El que fabrica producto o usa un medio o proceso patentado de fabricacin, sin estar autorizado por quien tiene derecho a hacerlo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos, con sesenta a trescientos sesenticinco das-multa e inhabilitacin conforme el artculo 36, inciso 4. (*)

Fabricacin o uso no autorizado de patente

Artculo 222.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos, con sesenta a trescientos sesenta y cinco das multa e inhabilitacin conforme al

Artculo 36 inciso 4) tomando en consideracin la gravedad del delito y el valor de los perjuicios ocasionados, quien en violacin de las normas y derechos de propiedad industrial, almacene, fabrique, utilice con fines comerciales, oferte, distribuya, venda, importe o exporte, en todo o en parte:

a. Un producto amparado por una patente de invencin o un producto fabricado mediante la utilizacin de un procedimiento amparado por una patente de invencin obtenidos en el pas;

b. Un producto amparado por un modelo de utilidad obtenido en el pas;

c. Un producto amparado por un diseo industrial registrado en el pas;

d. Una obtencin vegetal registrada en el pas, as como su material de reproduccin, propagacin o multiplicacin;

e. Un esquema de trazado (tipografa) registrado en el pas, un circuito semiconductor que incorpore dicho esquema de trazado (topografa) o un artculo que incorpore tal circuito semiconductor;

f. Un producto o servicio que utilice una marca no registrada idntica o similar a una marca registrada en el pas."

Artculo 222-A.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos (2) ni mayor de cinco (5) aos, con sesenta (60) a trescientos sesenta y cinco (365) das multa, el que altere, reemplace, duplique o de cualquier modo modifique un nmero de lnea, o de serie electrnico, o de serie mecnico de un terminal celular, de modo tal que pueda ocasionar perjuicio al titular o usuario del mismo as como a terceros.(*)

Artculo 223.- Uso o venta no autorizada de diseo o modelo industrial

El que, sin autorizacin, reproduce por cualquier medio, en todo o en parte, diseo o modelo industrial registrado por otro o vende o expone a la venta objeto que es imitacin o copia del modelo legalmente registrado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, con sesenta a trescientos sesenticinco das-multa e inhabilitacin (*)

Uso o venta no autorizada de diseo o modelo industrial

Artculo 223.- Sern reprimidos con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos, con sesenta a trescientos sesenta y cinco das-multa e inhabilitacin conforme al

Artculo 36 inciso 4) tomando en consideracin la gravedad del delito y el valor de los perjuicios ocasionados, quienes en violacin de las normas y derechos de propiedad industrial:

a. Fabriquen, comercialicen, distribuyan o almacenen etiquetas, sellos o envases que contengan marcas registradas;

b. Retiren o utilicen etiquetas, sellos o envases que contengan marcas originales para utilizarlos en productos de distinto origen; y

c. Envasen y/o comercialicen productos empleando envases identificados con marcas cuya titularidad corresponde a terceros."

Artculo 224.- Uso ilcito de diseo o modelo industrial

El que usa en modelo o diseo industrial una expresin que lo acredite falsamente como titular del derecho o menciona en anuncio o medio publicita