Presentación Guía de Dosimetría PERÚ · Director de Asuntos Legales y Disciplinarios - AMV 27...

Cargo:Email:

Expositor:Director de Asuntos Legales y Disciplinarios - AMV

27 de Marzo de 2012 www.amvcolombia.org.co

GUÍA PARA LA GRADUACIÓN DE SANCIONES DE AMVInstituto Iberoamericano de Mercado de Valores

Reunión sobre casos Prácticos de Inspección y Vigilancia de Mercados y EntidadesLima –Perú 13 al 16 de marzo de 2012

Ever Leonel Ariza Marín

[email protected]

1. Generalidades de AMV

2. Consideraciones iniciales

3. Contexto de la Guía

4. Justificación de la Guía

5. Objetivos de la Guía

6. Resultados esperados

7. Referencias Internacionales

8. Metodología de trabajo

9. Alcance de la Guía

10. Estructura

11. Un ejemplo

12. Conductas Publicadas

13. Conductas actualmente en estudio

14. Lo que viene

Agenda


INTERMEDIARIOS DE VALORES

(120 miembros)

MERCADOS(Renta Fija, Accionario,

Futuros, Divisas)

SISTEMA

S(Transacción

y OTC

)

• El Autorregulador del Mercado de Valores de Colombia (AMV) se constituyó en 2006 como una corporación privada sin ánimo de lucro.

• AMV es una autoridad del mercado de valores: regula, supervisa, disciplina y certifica.

Todas las normas de intermediación, no

sólo las de AMV.

En Colombia la autorregulación no incluye: Emisores de Valores


MARCO: Centro de arbitraje y resolución de conflictos

Programa de Educación Financiera PARA TODOS

Mercado transparente, integro y adecuada protección a los inversionistas

Certificación

Estándares de mercado

Profesionalismo

Ejercicio del derecho

Protección basada en educación

MAPA DE PROCESOS DE AMV


La supervisión de su cumplimiento. El cumplimiento de la ley y la regulación estatal

La profesionalización de la actividad de intermediación de valores

REGULACIÓN

SUPERVISIÓN

DISCIPLINA

CERTIFICACIÓN

La consecuente sanción en caso de violación

FUNCIONES DE AMV


•Bancos•Sociedades Comisionistas de Bolsa•Fiduciarias•Fondos de Pensiones

•Aseguradoras•Sociedades Administradoras de Inversión

•Compañías de Financiamiento Comercial

•Otros

MIEMBROS DE AMV


120 Miembros

FECHA DE CORTE: marzo de 2012

MIEMBROS AUTORREGULADOS DEL MERCADO DE VALORES


CONVENIOS

MEMORANDOS DE ENTENDIEMIENTO

ORGANISMOSINTERNACIONALES

Asesorías

COLABORACIÓN Y VANGUARDIA INTERNACIONAL










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

Dentro del esquema de Autorregulación de AMV existen dos etapas en las cuales se propende por la prevención de infracciones:


ETAPA DE SUPERVISIÓN ETAPA DE DISCIPLINA

Función Preventiva

General

FunciónRetributiva

SANCIÓNVisitas preventivas

Cartas de recomendaciónCartas de advertenciaActas de compromisoCartas de instrucción

Función Preventiva

Especial

Resoluciones –ATA

a. En aras de lograr el efectivo cumplimiento de las normas del mercado de valores, la función disciplinaria es un instrumento crucial, pero no exclusivo.

b. La función de supervisión preventiva es igualmente crítica (Por ejemplo: si el daño causado es muy alto no hay una sanción que pueda compensar la afectación de la sociedad).

c. Hay una “estructura óptima” del cumplimiento normativo que debe considerar entre otros:

i. En qué etapa intervenir:

• Antes del acto o daño (Prevención).• Posterior a la comisión de la conducta (Sanción).

ii. Qué tipo de sanciones deben imponerse (pecuniarias o no pecuniarias).

iii. Qué clase de agentes deben intervenir.

2. Consideraciones Iniciales

El ejercicio de la función disciplinaria (Tribunal disciplinario – Director de Asuntos Legales y Disciplinarios – Presidente AMV) necesariamente implica:

a. Valoración de una situación de hecho.

b. Adecuación de la situación a una norma jurídica (interpretación):

i. Determinación de la conducta (Infracción)• Ley 964 de 2005. Artículo 50.• Normativa del mercado de valores.• Reglamento de AMV.

ii. Determinación de la consecuencia jurídica (sanción)• Ley 964 de 2005. Artículo 24.• Decreto 2555 de 2010. Artículo 11.4.3.1.5.• Reglamento de AMV. Artículo 81.

c. Dosificación de la sanción.

2. Consideraciones Iniciales










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

Para la imposición de las sanciones, se deberán observar los siguientes principios (Reglamento de AMV. Artículo 80):

a.Principio de proporcionalidad.

b.Principio disuasorio de la sanción: según el cual la sanción buscaráevitar que los participantes del mercado vulneren la norma que dio origen a la misma.

c.Principio de la revelación dirigida.

d.Principio de contradicción.

A. Principios


El Reglamento de AMV establece el tipo de sanciones a imponer y sus límites, así:

B. Sanciones

PERSONAS NATURALES

PERSONAS JURÍDICAS

AMONESTACIÓN Si Si

MULTA Máxima de 200 SMMLV

Máxima de 1000 SMMLV

SUSPENSIÓN Mínima 1 díaMáxima 3 años

No

EXPULSIÓN 20 años 20 años

Si el beneficio económico percibido por el sancionado en relación con los hechos objeto de sanción es superior a los topes previstos en el inciso anterior, podrá imponerse una multa superior a los topes antes mencionados, hasta concurrencia del doble del monto del beneficio económico percibido.











10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

4. Justificación

Aspectos que dificultan la fijación o determinación de una sanción:

1.Estructura normativa.

2.Influencias subjetivas.

3.Circunstancias del mercado.










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

1. Servir de orientación para la graduación de las sanciones.

2. Permitir que se consideren los mismos puntos de vista y se desarrolle una metodología uniforme al momento de determinar la sanción a imponer en un caso determinado.

3. Recoger un consenso entre quienes al interior de AMV instruyen los procesos disciplinarios y quienes profieren los fallos disciplinarios (el Tribunal Disciplinario), con el acompañamiento de la autoridad estatal (la SFC).

4. Ofrecer una aproximación acerca de cuál podría ser la sanción a imponer en un determinado caso.

5. Informar a los autorregulados las modalidades de actuación en cada una de las infracciones y sus posibles consecuencias, con un fin preventivo.

5. Objetivos










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

1. Coherencia.

2. Consistencia.

3. Igualdad.

4. Relativa seguridad jurídica.











10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda


AMV se ha preocupado por estar a la vanguardia en materia sancionatoria. Para ello ha consultado los estándares de entidades autorreguladoras reconocidas a nivel mundial:

•FINRA (Financial Industry Regulatory Authority ) Estados Unidos “Sanction Guidelines”.

•IIROC (Investment Industry Regulatory Organization of Canada)Canada “Disciplinary Sanction Guidelines”.

• El National Adjudicatory Council (NAC), equivalente a la Sala deRevisión del Tribunal Disciplinario de AMV, es el cuerpo colegiado que construyó la Guía de Sanciones de FINRA.

• La Guía está dirigida a los Hearing Panels y al mismo NAC. No obstante, en los Settlement Agreements los criterios de la Guía son tenidos en cuenta para la negociación de las sanciones.

• No es un documento obligatorio ni vinculante.• No incorpora una lista taxativa de conductas. • El manual es citado en las decisiones.

FINRA SANCTION GUIDELINES


1. Principios generales para la determinación de las sanciones.

2. Principales consideraciones en la aplicación de sanciones.3. Aplicabilidad.4. Aspectos técnicos.5. Conductas


FINRA SANCTION GUIDELINES

• Es un marco para determinar la gravedad de la infracción.• Ayuda a determinar la sanción razonable dependiendo de las

circunstancias del caso.• En apartes de la guía, son citadas resoluciones del Hearing

Panel.• A diferencia de FINRA, el documento utilizado en Canadá no

establece rangos de sanciones, sino que señala los mínimos o “línea base”, como ellos lo llaman.

• Tipos de sanciones: multas, una sanción consistente en restituir el dinero pagado aumentado en 3 veces, suspensión, expulsión y “otras”. Entre “otras sanciones” se establecen la limitación de actividades y la implementación de operaciones o procedimientos que impidan la ocurrencia de nuevas conductas.

• Es un documento público, pero no obligatorio.

IIROC Disciplinary Sanction Guidelines


1. Aspectos principales que se deben tener en cuenta para la imposición de una sanción: básicamente corresponden a los principios generales de IOSCO. Estas consideraciones generales deben siempre ser tenidas en cuenta evaluando los efectos para la persona como para el conglomerado.

2. Consideraciones claves cuando se determinan las sanciones.

3. Sanciones.4. Conductas.


IIROC Disciplinary Sanction Guidelines










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

Para la elaboración de la Guía se conformó un equipo de trabajo liderado por la Dirección Legal y Disciplinaria de AMV, que ha contado con la participación de:

• Miembros del Tribunal Disciplinario de AMV.• Secretaría del Tribunal Disciplinario de AMV.• Funcionarios de la Superintendencia Financiera de Colombia.

Así mismo, se ha contado con la retroalimentación de la Industria a partir de las publicaciones efectuadas por AMV en supágina web y reuniones de divulgación.

8. Metodología de Trabajo










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda


1. La Guía no es un reglamento de AMV.

2. Si bien sugiere las sanciones que se podrán imponer para distintos tipos de conducta, ello no es óbice para que el Tribunal Disciplinario, el Presidente o el Director de Asuntos Legales y Disciplinarios de AMV puedan apartarse de las referencias específicas que contiene la Guía cuando las circunstancias particulares de un determinado caso así lo ameriten.

3. Se podrán fijar sanciones más altas, más bajas o distintas a las sugeridas en la Guía.










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

La Guía está dividida en tres partes :

1.Criterios generales para la determinación de la sanción a imponer:

i. Se relacionan criterios de agravación y atenuación, los cuales aplican para todos los casos objeto de sanción.

ii. Establece como política general la imposición de multas en todos los casos en que se demuestre la obtención de un beneficio económico con la comisión de la infracción respectiva, a fin de evitar que la violación de las normas del mercado de valores sea rentable para el sujeto disciplinado. Asímismo y de conformidad con el Reglamento de AMV, sugiere fijar la multa en función de los perjuicios causados con la infracción , siempre que AMV lo pueda establecer dentro de la investigación y conforme a sus facultades. En este caso la multa a considerar no podrá ser superior al máximo establecido en el Reglamento en función de salarios mínimos legales mensuales vigentes.

10. Estructura

2. Criterios específicos y particulares para algunas infracciones:

i. Descripción de las normas aplicables a cada tipo de conducta.ii. Modalidades en que puede cometerse la infracción.iii. Criterios específicos que deben ser tenidos en cuenta en cada

caso. iv. La sanción que podría aplicarse.

3. Metodología para la individualización de la sanción

10. Estructura

A. Circunstancias Generales de Atenuación

1. La carencia de antecedentes disciplinarios.

2. Evitar o procurar evitar, voluntaria, activa y efectivamente, después de cometida la conducta, la producción o propagación de perjuicios.

3. Reparar o indemnizar, voluntaria, activa y efectivamente el daño ocasionado, bien sea total o parcialmente. En estos casos, el monto comprobado de la reparación será descontado de la multa que se establezca como sanción.

4. Presentarse voluntariamente a la autoridad disciplinaria después de haber cometido la conducta prohibida, o evitar la injusta sindicación de terceros.

5. Prestar colaboración efectiva que contribuya a esclarecer los hechos en la investigación adelantada por AMV.

6. Detectar la irregularidad antes de que se inicie el proceso disciplinario, adoptando los correctivos para que la misma no se siga presentando.

10. Estructura

10. Estructura

7. Haber tenido un nivel de participación en la conducta menor a aquél que la planeó o coordinó.

8. Revelar a su superior jerárquico o al funcionario responsable del control interno la infracción cometida y colaborar para su esclarecimiento y solución.

Circunstancias adicionales para personas jurídicas:

9. Si al momento de la infracción, el miembro o afiliado aplicaba adecuadamente los procedimientos o controles de supervisión, operacionales y/o tecnológicos implementados de acuerdo con la regulación aplicable y las políticas y procedimientos internos.

10. Si al momento de la infracción, el miembro o afiliado había desarrollado iniciativas adecuadas de capacitación dirigidas a sus personas naturales vinculadas en relación con la conducta objeto de investigación.

11. Si de forma previa al inicio del proceso disciplinario, el miembro o afiliado adoptó medidas disciplinarias internas respecto de las personas involucradas en la comisión de la infracción.

A. Circunstancias Generales de Agravación

1. Tener antecedentes disciplinarios en los tres años inmediatamente anteriores.

2. Ejecutar la conducta objeto de reproche mediante precio, recompensa o promesa remuneratoria.

3. Ejecutar la conducta valiéndose de métodos directamente encaminados a ocultarla, o aprovechando circunstancias de tiempo, modo, lugar u otras que dificulten la identificación del autor o partícipe, así como entorpecer la investigación.

4. Ocupar un cargo directivo en un intermediario de valores.

5. Obrar en coparticipación con personas vinculadas o no al mercado de valores.

6. Ejecutar la conducta valiéndose de un subalterno o de un inexperto en los asuntos del mercado de valores.

7. Actuar dolosamente o con culpa grave.

10. Estructura

8. Desarrollar la conducta con el propósito de obtener beneficio en provecho propio o de un tercero.

9. Planear la conducta.

10. Incurrir en conductas donde sean defraudados o afectados recursos propiedad de entidades públicas o administradas por éstas, de acuerdo con la definición contenida en el artículo 2o de la Ley 80 de 1993, o de las demás normas que la reformen o sustituyan.

11. Dirigir la conducta a la vulneración, o vulnerar un interés colectivo.

12. Reiterar la conducta en el tiempo, o ejecutarla de forma continuada o sucesiva.

13. Haber hecho caso omiso a anteriores advertencias del Autorregulador dirigidas al investigado.

14. Aprovecharse de la inexperiencia, impericia, o indefensión del cliente o la contraparte.

15. Utilizar personas que sean vinculadas al intermediario, o partes relacionadas, para estructurar o ejecutar la infracción.

10. Estructura










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

Utilización de Información Privilegiada

Definición:

Se entenderá que es privilegiada aquella información de carácter concreto que no ha sido dada a conocer del público y que de haberlo sido la habría tenido en cuenta un inversionista medianamente diligente y prudente al negociar los respectivos valores (Ley 45 de 1990, Artículo 75).

Conductas:

Incurren en esta conducta los sujetos de autorregulación que:

1.Realicen una o varias operaciones utilizando información privilegiada;2.Aconsejen la venta o adquisición de un valor a un tercero con base en esa información.3.Suministren la información a quien no tenía derecho a recibirla.

11. Un ejemplo

Normas que reglamentan la materia:• Ley 45 de 1990. Artículo 75. • Ley 222 de 1995. Artículo 23 numeral 5 (sólo aplica a

administradores).• Ley 964 de 2005. Artículo 50 literal e.• Código de Conducta de la BVC. Artículo 5.1.3.1 numeral 6 (por

remisión aplica sólo a las SCB).• Reglamento de AMV. Artículo 47.

Criterios Específicos de Agravación:1. Prevalerse de algún vínculo existente con el propósito de obtener o

utilizar la información. 2. Pagar por el suministro de la información.3. Obtener la información de manera fraudulenta.

11. Un ejemplo

SanciónDebido a la gravedad del uso de información privilegiada, en todos los casos se sugiere considerar la sanción de EXPULSIÓN.

Cuando la presencia de circunstancias de agravación en cada caso en concreto así lo amerite, se sugiere considerar de manera concurrente las sanciones de EXPULSIÓN y MULTA por un mínimo de:

a.70 SMMLV para personas naturales.b.120 SMMLV para personas jurídicas.

Cuando la presencia de circunstancias de atenuación en cada caso en concreto así lo amerite, se podrá evaluar la posibilidad de imponer como mínimo las siguientes sanciones:

a.Personas naturales:

SUSPENSIÓN por un tiempo equivalente al término máximo de suspensión contemplado en el Reglamento de AMV. Esta sanción podrá ir acompañada de una MULTA.

b.Personas jurídicas:

MULTA por un monto equivalente a 500 SMMLV. Dependiendo de las circunstancias, la multa podrá incrementarse hasta la máxima establecida en el Reglamento.

11. Un ejemplo

MetodologíaPara individualizar la sanción que corresponde imponer en determinado caso, se deberárealizar el siguiente procedimiento:

1.Identifique los rangos sancionatorios sugeridos por la Guía y que dependen de las circunstancias en que se cometa la infracción objeto de análisis.

De acuerdo con cada conducta en particular, la Guía establece tres rangos sancionatorios:

i.Bajo: Rango de la sanción a considerar en caso de que únicamente se presenten atenuantes, o el peso relativo de los atenuantes se considere mayor al de los agravantes.

ii.Medio: Rango de la sanción a considerar en caso de que no se presenten agravantes ni atenuantes, y

iii.Alto: Rango de la sanción a considerar en caso de que únicamente se presenten agravantes, o el peso relativo de los agravantes sea mayor al de los atenuantes.

Cada uno de estos rangos sugiere una sanción mínima y una sanción máxima aplicable (en los casos en que la Guía no indique expresamente el máximo, se tomará como máximo de la sanción el que establezca el Reglamento de AMV para el respectivo tipode sanción). En algunos casos se sugiere una sanción única para determinado rango. Estos serán los límites en los que oscilará la sanción.

11. Un ejemplo

Metodología2. Determine la gravedad de la conducta. Para el efecto, se deberá evaluar, en primer

lugar, qué circunstancias generales de agravación o de atenuación están probadas dentro de la respectiva investigación. Igualmente, se deberán tener en cuenta los criterios específicos de agravación o atenuación establecidos en la Guía para cada conducta en particular.

3. Determinada la gravedad de la conducta, determine a qué rango sancionatorio específico corresponde.

4. Identificado el rango, establezca la respectiva sanción dentro de los límites previstos en el rango específico, de conformidad con las siguientes consideraciones:

i. En el rango bajo, considere una sanción que esté entre el mínimo sugerido en la Guía para la conducta sancionada y la que resultare anterior a la mínima establecida en el Rango Medio.

ii. En el rango medio, considere la sanción sugerida en la Guía para los casos en los que no hay atenuantes ni agravantes para la conducta sancionada.

iii. En el rango alto, considere una sanción que esté entre el máximo establecido en el Rango medio y la máxima sugerida en la Guía o establecida en el Reglamento de AMV.

11. Un ejemplo

Metodología

El siguiente esquema ilustra el procedimiento anteriormente señalado:

11. Un ejemplo

RANGO BAJO MEDIO ALTOCIRCUNSTANCIAS Sólo existen atenuantes

o concurren atenuantes y agravantes, pero el peso relativo de los atenuantes es mayor.

No hay agravantes ni atenuantes.

Sólo existen agravantes o concurren atenuantes y agravantes, pero el peso relativo de los agravantes es mayor.

SANCIÓN Considere una sanción que esté entre el mínimo sugerido en la Guía y la que resultare anterior a la mínima establecida en el Tercio Medio.

Considere la sanción sugerida en la Guía para los casos en los que no hay atenuantes ni agravantes.

Considere una sanción que esté entre el máximo establecido en el tercio medio y la máxima sugerida en la Guía o establecida en el Reglamento de AMV.










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

12. Conductas publicadas

1 Conductas defraudatorias.

2 Manipulación.

3 Utilización de información privilegiada.

4 Incumplimiento de las disposiciones sobre conflictos de interés.

5 Incumplimiento al deber de lealtad.

6 Incumplimiento al deber de asesoría.

7 Incumplimiento al deber de mejor ejecución.

8 Incumplimiento al deber de documentación.9 Incumplimiento de las normas relacionadas con el suministro de información.

10 Exceso de límites de operaciones repo y operaciones a plazo celebradas por cuenta de terceros.

11 Incumplimiento al deber de diligencia.12 Incumplimiento al deber de reserva.13 Incumplimiento al deber de separación de activos.14 Infracciones a reglas del mandato.










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda


1 Violación a las normas sobre inscripción en el RNPMV y sobre certificación.2 Abuso del derecho.3 Incumplimiento de las normas sobre medios verificables:

• Incumplimiento de las normas relacionadas con la recepción, procesamiento y trazabilidad de órdenes.

• Incumplimiento al deber de contar con mecanismos eficientes paraefectuar grabaciones en las mesas de negociación.

4 Incumplimiento de operaciones.5 Infracciones en el mercado OTC:

• Violación al régimen de operaciones entre vinculados.6 Incumplimiento de normas sobre políticas y procedimientos.










10. Estructura

11. Un ejemplo



14. Lo que viene

Agenda

14. Lo que viene

1. AMV continuará con el estudio de otras conductas.

2. Seguimiento y evaluación con el fin de mejorar la Guía continuamente.

3. Reuniones con la Industria.

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