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Prof. DANIEL ROQUE VÍTOLO

QUIEBRA y ACCIONES DE LOS ACREEDORES

Ineficacia Concursal

DANIEL ROQUE VÍTOLO

Vítolo Abogados S.A. – E-mail: [email protected]


INEFICACIA

Sanción legal sobre un acto jurídico que le priva de sus efectos normales entre los intervinientes frente a determinadas personas expresándose como: Nulidad Inoponibilidad Inaplicabilidad Irregularidad


SUBTEMA (a)

INEFICACIA CONCURSAL


INEFICACIA CONCURSAL

Se encuadra dentro de la inoponibili-dad, constituyendo ésta una categoría de la ineficacia que actúa sobre un negocio jurídico de manera tal que limita, dismi-nuye o descalifica sus efectos normales frente a determinadas personas, conser-vando su validez entre las partes que lo otorgan y aún frente a terceros en general.


SUPUESTOS PREVISTOS POR LA LEY

Actos ineficaces de pleno derecho A título gratuito Pago anticipado de deudas Constitución de preferencias respecto de créditos no

vencidos En violación a prohibiciones expresas previstas en la ley

o con omisión de la autorización exigida por la ley

Actos ineficaces por conocimiento del estado de cesación de pagos Perjudiciales para los acreedores Otorgados en el período de sospecha Con quien debió conocer el estado de cesación de pagos Prueba del “no” perjuicio a cargo del tercero


ACTOS INEFICACES DE PLENO DERECHO

Hipótesis taxativas Interpretación restrictivaActúa de pleno derechoDeclaración sin necesidad de acción o

petición expresa (aún de oficio o por pedido de la Sindicatura)

Sin tramitación ni sustanciaciónResolución apelable y recurrible por vía

incidental


INEFICACIA POR CONOCIMIENTO DEL ESTADO DE CESACIÓN DE PAGOS

Acción ejercida por el SíndicoSujeta a la autorización previa de

la mayoría del capital quirografario verificado y declarado admisible

¿Participación del fallido?Discusión acerca del significado

del “perjuicio” (¿Perjuicio o perjudicial?)


ACCIONES POR LOS ACREEDORES

Acción de ineficacia por actos perjudiciales Asume riesgos del proceso

Acción revocatoria ordinaria Arts. 961 a 972 C. Civil Transcurridos 30 días de intimado el Síndico Después de haber intimado al síndico para

que la inicie o prosiga, sustituyendo al actor en el término de 30 días

También rige la autorización previa


DIFERENCIA ENTRE ACCION REVOCATORIA CONCURSAL Y LA PAULIANA DEL DERECHO COMÚN

En la concursal el tercero debe probar que no hubo perjuicio (el daño

a los acreedores se presume)En la de derecho común quien

demanda carga con la prueba (quien invoca debe probar)


RETIROS DE DIRECTORES A “CUENTA DE HONORARIOS”

STEL TEC S.A. s/ QUIEBRA Actos cumplidos en el período de

sospecha ¿Quién califica el acto y cómo? ¿El pago “sin causa” como “acto a

título gratuito”? ¿Cuando un honorario es “honorario”? Del “pago sin causa” al “préstamo”

¿Conversión del negocio jurídico?


¿Qué más?

¿Hay transferencia de dominio sobre el “dinero” cuando falta la causa?

Retribución de los Directores de una S.A. ¿Es divisible? ¿Nace el derecho por devengamiento

progresivo? ¿Nace del ejercicio efectivo del cargo o de la

declaración del órgano de Gobierno? ¿Si estuviera incluido en el estatuto?


NO EJERCICIO DEL DERECHO DE PREFERENCIA

SAFETY S.A. s/ quiebra Ejercicio de derechos

patrimoniales como socio en caso de insolvencia

Manejo de activos intangibles ¿Activos en expectativa? Disposición indirecta de activos

por conductas omisivas ¿La renuncia tácita a derechos

son Actos sujetos a autorización judicial?

¿Afectación de los derechos de terceros?


VIGNAS HNOS . S/ QUIEBRA

Bienes no incorporados al patrimonio de la fallida

Medidas cautelaresCuota HiltonPeríodos posteriores


CIESA s/ QUIEBRA

Cesión de créditos anterior a la presentación en concurso

Notificación anterior al deudor cedidoContrato perfeccionadoOponibilidad ante terceros


RANCUL S.A. s/ QUIEBRA

Contrato de locación no denunciados en el concurso suscriptos por la fallida respecto de dos bienes rurales

Contrato exhibido recién en ocasión del incidente de ejecución de bienes


SAN ISISDRO TEXTIL ARGENTINA S.A. s/ Concurso. Incidente p/ HELLER SUD S.A.

Cheques entregados en procuraciónCobro al vencimiento para cancelar

adelantos efectuadosNo constitución de garantías ni

transmisión de títulos


HORACIO BANGA s/ QUIEBRA c/ Banco Nación

Crédito otorgado por el Banco para cancelar deudas contraídas con anterioridad.

Otorgamiento de un crédito constituyendo hipoteca representativa del 78% del pasivo total

El Banco es un comerciante profesional del crédito


JARAK VIDOJE s/ QUIEBRA

El levantamiento del carácter de bien de familia debe hacerse efectivo respecto del a totalidad del bien

Igualmente no hay que hacer distinciones entre acreedores de título anterior o posterior, pues violaría la pars condicio creditorum


COCCHI BARBOSA s/ QUIEBRA

La omisión del Síndico de obtener la autorización, importa descalificar la acción

No existiendo evidencia que el precio pagado por la compradora fuera inferior al de plaza, no aparece configurado uno de los recaudos de procedencia de la acción de ineficacia, pues para la admisibilidad de la acción el acto debe ser perjudicial en sí mismo respecto del patrimonio del deudor.


BEVINMAR SRL s/ QUIEBRALas presunciones graves, precisas y

concordantes son medio idóneo para demostrar la simulación.

Un precio irrisorio convenido en el boleto, la cancelación total del mismo a la firma del instrumento, y el otorgamiento de un plazo de 14 meses para la escrituración, sin acreditar el comprador la posesión de los fondos es prueba indiciaria suficiente para la inoponibilidad del boleto frente a la quiebra (genérica presunción del art. 4080 del C: Civil que cede ante la mala fe de la compradora)


CORNA c/ BURGWARDT

Que se diga en un acta de Directorio que hay deudas con el fisco y el sistema previsional; que se han efectuado retenciones y no se han ingresado, no significa confesión de un estado de cesación de pagos.

Tomar un préstamo para cancelar esas deudas no es suficiente para atacar por ineficacia el acto

¿Quien es el legitimado pasivo?


MULTI IMPORT SRL s/ Quiebra

Es inoponible a la quiebra el pago de una deuda a un abogado apoderado de la fallida con poder otorgado anteriormente.

El error de quien paga no es oponible a la quiebra


Subtema (b)

RESPONSABILIDAD DE TERCEROS EN LA

QUIEBRA


RESPONSABILIDADES CONTENIDAS EN LAS LEYES

Responsabilidad penal de directivos

Responsabilidad personal de directivos que actúa sobre su capacidad para ejercer el comercio o funciones directivas en las sociedades

Responsabilidad patrimonial traducida en la reparación de daños causados al fallido


RESPONSABILIDAD DE REPRESENTANTES

Sujetos (i) Representantes; (ii) administradores (iii)

mandatarios y (iv) gestores de negocios (¿fundadores?)

Conductas dolosas relativas a la situación patrimonial del deudor consistentes en: (i) Producirla; (ii) facilitarla; (iii) permitirla; (iv)

agravarla; o (v) ser el causante de su insolvencia.


ADMINISTRADORES

Administrador que surge de la ley o del contrato (art. 58 ley 19.550)

Voluntario, legal, necesario.Administrador propiamente dicho,

socio comanditado, socio industrial, socio capitalista, gerente de S.R.L., Director de Sociedad Anónima


OBLIGACIONES y DEBERES

Lealtad y diligenciaCumplimiento de la ley, el

contrato, el estatuto y el reglamento

Velar por el interés socialConducta activaAccionar / Impedir / EvitarAmbito interno y Externo


EXTENSION DE LA RESPONSABILIDAD

MODO DE RESPONDERSolidaria e IlimitadamenteREPARACIONDañosPerjuiciosORIGEN DEL DAÑOAcción u Omisión


TIPOS DE RESPONSABILIDAD

Civil propiamente dichaSocietaria típicaConcursalPenal


FACTORES GENERICOS DE ATRIBUCION

DoloAbuso de facultadesCulpa graveCulpa simpleTraspolación de la

imputación de la conducta


CAUSALES DE RESPONSABILIDAD EN EL AMBITO SOCIETARIO

Faltar a sus obligacionesViolaciones objetivas de la

ley, el estatuto y el reglamento

Daño producido por dolo, abuso de facultades, o culpa grave

Desnaturalización de la actuación societaria

Responsabilidad refleja


RESPONSABILIDAD POR TEMAS LABORALES

18.694/18.695 Policía del Trabajo24.769 Ley penal tributariaInfracción a normas laborales

(caso Duquelsy c/ Fuar S.A.) ¿Como empleador?


OBJETO DEL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD CONCURSAL

Indemnización de perjuicios causados

Reintegro de bienes

Integración de patrimonios


CONDUCTAS RELACIONADAS CON LA SITUACION PATRIMONIAL DEL DEUDOR

ProducirlaFacilitarlaPermitirlaAgravarlaDisminuir el

activoExagerar el

pasivo


EL DOLO COMO FACTOR DE ATRIBUCION DE LA RESPONSABILIDAD

Art. 1072 C. Civil No se intenta revisar todos los actos

de la fallida Se busca seguridad en las

transacciones Se persigue certeza de firmeza

definitiva Se respeta el sistema de revocación

concursal La extensión de responsabilidad

comprende las consecuencias remotas (art. 906 C. Civil)


EXTENSION, TRAMITE y PRESCRIPCION

Actos practicados hasta un año antes de la fecha inicial de la cesación de pagos

La acción queda expedita una vez que se ha fijado la fecha de cesación de pagos

El procedimiento debe estar firme

El proceso de declaración lo debe deducir el Síndico


No está sometida a tributación previa

Puede hacerlo el acreedor , si el Síndico no la inicia, o si no obtiene autorización previa

Tramita por juicio ordinario Prescribe a los dos años

desde la fecha de la sentencia de quiebra

La instancia perime a los seis meses

Rige el régimen de autorización del art. 119, párrafo 3.

CARACTERÍSTICAS


RESPONSABILIDAD SOCIETARIA

Socios limitadamente responsables

AdministradoresSíndicosLiquidadores


LEGITIMACION y TRAMITE

Corresponde al SíndicoSi ya hay acciones iniciadas, el

Síndico puede elegir entre hacerse parte coadyuvante o mantenerse fuera de ellas

Si ya hay iniciadas continúan por ante el Juzgado del Concurso

No pueden promoverlas los acreedores


Se rige la acción por los plazos de prescripción de la acción de fondo, y se computa desde el hecho y no desde la declaración en quiebra

Pueden solicitarse medidas cautelares

Si son acogidas se dictan bajo responsabilidad del concurso

Se aplica el régimen general para costas

Si el Síndico es vencido, las costas tienen privilegio como gastos del concurso


RESPONSABILIDAD DE OTROS TERCEROS

Obligación de reintegrar los bienes que aún tengan en su poder

Indemnizar los daños producidos que hayan participado en actos tendientes a la disminución del activo o exageración del pasivo; antes o después de la declaración en quiebra.


EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD y TRÁMITE

A los actos practicados hasta un (1) año antes de la fecha inicial de la cesación de pagos.

Acción que requiere la autorización de los acreedores (régimen art. 119 tercer parr.) Promoción a cargo del Síndico Reglas del Proceso Ordinario Prescripción a los dos (2) años contados

desde la sentencia de quiebra La instancia perime a los seis (6) meses


OTRAS ACCIONES

Las derivadas del régimen de la ley 19.550 Las derivadas del derecho común Corresponde al síndico la iniciación contra:

socios limitadamente responsables administradores síndicos liquidadores si las acciones ya estaban iniciadas podrá

hacerse parte coadyuvante o iniciar acciones independientes


DIRECTORES QUE ABANDONAN LOS NEGOCIOS

ESTRUCTURAS ELCORA s/ QUIEBRA La responsabilidad por el

incumplimiento de las funciones propias de los administradores

El “deber” de diligencia El accionar positivo ¿La inobservancia de las normas

imperativas en materia societaria?

La administración de “hecho” y de “derecho”


¿QUÉ MÁS? Las liquidaciones “de hecho” La discrecionalidad en la

asignación a terceros de los activos o su producido y la pars condicio creditorum

El perjuicio de los acreedores Las sociedades “dormidas”

¿pueden ir hacia una extinción gradual por el mero paso del tiempo?

La prueba


EN CUANTO AL FONDO DE LA CUESTIÓN

La acción del art. 173 ¿es una acción autónoma de responsabilidad concursal?

La acción del art 175 ¿es la misma acción societaria u otra?

¿Cuáles son, realmente, los plazos de prescripción para cada una de estas acciones y cómo juegan?

¿Qué relación existe entre la responsabilidad societaria y la concursal en estas acciones?

¿Cómo juegan los principios societarios en estos procesos concursales?


RELACIÓN CON LA ACCIÓN DE RESPONSABILIDAD LABORAL

ABARZÚA c/ YPF y OTROS El ámbito de la acción prevista por el art. 31

de la ley 20.744 y el de la prevista en el art. 173 de la ley 24.522

¿Quién debe sufrir el perjuicio en cada caso?

Diferencia entre reclamo de daños y perjuicios causados a la fallida y búsqueda de una responsabilidad de terceros por daños causados al demandante tercero.


Subtema (c)

RECLAMO DE APORTES

PROMETIDOS


APORTE

Acto a título onerosoOperación jurídicaPoner en común ciertos bienesPara afectarlos a la realidad

del objeto socialEn una sociedad comercial


TIPOS DE APORTE

Dinero o especieInicial o constitutivoIncrementalEn proceso de constitución sucesivaPor capitalización de utilidades,

reservas u otros conceptosAnticipos y aportes irrevocables a

cuenta de futuros aumentos de capital


EL PROCESO NORMAL DEL APORTE

Decisión (fundacional) para la conformación del capital social o (incremental) su aumento (Fundadores o Asamblea)

La fijación de su composiciónEl llamado a suscripciónLa suscripción (con sus variables de

derecho de preferencia o de restricción)

La integración


EL PROCESO IRREGULAR O INVERSO

La transferencia de fondos vía aporte irrevocable

La decisión de aceptar dicho aporte por parte del órgano de administración

La decisión de incrementar el capital por parte del órgano de gobierno

La adjudicación de la emisión al aportante (con sus variables de derecho de prefe-rencia de los otros socios, o no, según el caso)


LA PROMESA DE APORTE

PEDRO HNOS. s/ QUIEBRA En el ámbito societario y extrasocietario El efecto vinculante frente a terceros

(publicidad; exteriorización) ¿Mancomunación o solidaridad? Extensión de la responsabilidad (¿aporte

comprometido o adicionalmente daños y perjuicios?)

Legitimados para la acción (¿subrogación?)


FIN DE LA EXPOSICIÓN

GRACIAS POR SU ATENCIÓN

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