Reales - Bolilla 4

7/23/2019 Reales - Bolilla 4

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REALES BOLILLA

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BOLILLA 4

PROTECCION DE LAS RELACIONES POSESORIAS

A) ANTECEDENTES. 1) Fuentes del Código Civil argentino

Siendo la posesión un hecho, el ordenamiento positivo otorga, a quien la ejerce, el derecho de permanecer en ella y de protegerse contra los ataques inferidos, sea que tiendan a excluirlo de ella o a turbarla en sugoce pacífico. La persistencia del ius possessionis, independientemente de que se tenga, o no, el derecho aposeer (ius possidendi, es lo que puede dar fundamento a la pretensión que se exteriori!a ante el órgano judicial, mediante el ejercicio de las llamadas acciones posesorias.Las acciones posesorias son los medios de activar el órgano jurisdiccional, a los fines de obtener laprotección del "stado, para mantener o recobrar una posesión que se ejerce o se ha ejercido,independientemente del derecho de poseer

2) Antecedentes históricos:

a) Derecho romano: los interdictos

"n los primeros tiempos de #oma hubo una sola clase de propiedad (de iure quiritium, la que estaba

protegida por las acciones petitorias. Los fundos it$licos podían ser objeto de este tipo de propiedad. Losterritorios provinciales, las tierras de conquista, pertenecían solo al "stado que podía adjudicarlas aparticulares para su explotación, pero sin otorgarles la propiedad. "stos particulares podían ser inquietadosen su ocupación y, en tal caso, no podían recurrir a las acciones directas, que sólo competían a quienesalegaban derechos civiles.%ara proteger estas ocupaciones se confirieron acciones &tiles otorgadas por el pretor, que vienen a dar nacimiento a este tipo de protección.'unto al procedimiento ordinario se desarrolló un sistema de tutela dada por el pretor. "l procedimientoordinario se desenvolvía en dos fases. La primera ante el pretor, y la segunda ante el jue!. La primera etapaque se desarrollaba ante el pretor, culminaba con la expedición de una fórmula dirigida al jue!, ante quien sedesarrollaba la segunda etapa con un juego de acciones y excepciones. %ero a veces los procesosterminaban en la primera fase con la expedición de un decretum o interdictum (los primeros ordenaban, lossegundos prohibían, que podían tener car$cter temporal.

Si la orden del pretor tenía car$cter general se llamaba edictum, y cuando estaba referida a un casodeterminado entre las partes interesadas se llamaba interdictum. %odemos definir este &ltimo como unaorden basada en una causa personal a las partes, generalmente de car$cter prohibitivo, dictada por el pretor en virtud de su imperium, a solicitud de parte interesada, para hacer cesar un acto daoso ejecutado enperjuicio del solicitante.Los interdictos cuando se refieren a la posesión, se identifican con las acciones posesorias. )ienen por fundamento la posesión y por finalidad protegerla.

c) Derecho canónico: el remedium s!olii"

"n la "dad *edia surgió un nuevo remedio procesal."l conflicto que se producía muchas veces entre el poder temporal (príncipes y los obispos, cuando estos&ltimos eran sometidos a juicio y despojados de sus bienes, hacía que el enjuiciado tuviera escasasposibilidades de defensa frente al embate de príncipes poderosos o motivaba que los procesos se dilataran

enormemente."l obispo enjuiciado y despojado podía oponer ante el jue! la exceptio spolii , excepción destinada aparali!ar la causa pero que no procuraba la restitución de la cosa. "l jue! suspendía los procedimientosreferidos al enjuiciamiento y empla!aba al excepcionante a intentar la restitución por la vía correspondiente. *$s adelante estos remedios se amplían extendi+ndose tambi+n a las causas civiles, y se generali!an demodo que pueden invocarlos tambi+n los particulares poseedores, y aun los simples tenedores. "stosantecedentes son el germen de la acción de despojo, articulada por nuestro ódigo ivil.

#) Antecedentes inmediatos:

$) Derecho %ranc&s

"l sistema franc+s se organi!a sobre la base de tres acciones-a La com!lainte- acción posesoria propiamente dicha que sólo ampara a los verdaderos poseedores

de inmuebles y que, a los requisitos de ser exenta de vicios, p&blica, pacífica, continua, inequívoca y nointerrumpida, agregaba el de la anualidad, recogido por nuestro ódigo ivil.

b La reintegrande: destinada a proteger a quien ha sido despojado con violencia, reconoce con sunombre su origen en el remedium spolii del derecho canónico, pudiendo ser invocada por el poseedor



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4actual, aun vicioso, y por el tenedor, contra el despojante pero no preju!ga respecto de la existencia deposesión anual ni sobre la propiedad.

c La denuncia de obra nueva: se discute si es autónoma o forma parte de la complainte. La jurisprudencia distingue seg&n la obra se lleve a cabo en terrenos del poseedor o no, y si est$ concluida ono la obra.

d) Derecho es!a'ol

/rgani!a un complejo sistema que ha sido receptado por nuestros principales códigos de procedimientos.Los cuatro interdictos- a de adquirir, b de retener, c de recuperar y d de obra nueva tenían procedimientosumario, de conocimiento restringido y sin fuer!a de cosa ju!gada material. 0 +stos se agregaba el de obravieja o ruinosa. 1ndependientemente de ellos podía intentarse el plenario posesorio reservado para losposeedores anuales no viciosos, con amplios efectos reipersecutorios.

e 2erecho %atrio"s el que rigió en el territorio de la #ep&blica 0rgentina hasta la sanción del ód. iv. 0mparaba a losposeedores y cuasiposeedores tanto de muebles como de inmuebles, siempre que la posesión fuere quietay pacifica. Los interdictos estaban estructurados como procedimientos r$pidos que podía intentar elposeedor actual sólo contra el despojante. Si la desposesión había sido violenta o clandestina el poseedor desposeído en tal forma podía acudir a la acción de despojo, con efecto erga omnes. 3i los interdictos ni laacción de despojo tenían fuer!a de cosa ju!gada material por lo que, una ve! concluidos, el poseedor podíaaun intentar el plenario posesorio. %odían acumularse el juicio posesorio y el petitorio, prohibido por el ód.iv.

%) El Es$o(o de Freitas

La protección de la posesión est$ limitada a los inmuebles. Se protegía solo al poseedor y se estructurabandos acciones-

a Acción de despojo: comprende a los casos de desposesión violenta, clandestina y mediante abuso

de confian!a, y compete al poseedor, aun vicioso.

b Acción de anu!ención: dada al poseedor no vicioso respecto de quien reali!a actos de turbación.

"n el "sbo!o el requisito de anualidad no est$ previsto, se protege la posesión actual.

) F*NDA+ENT, DE -A /,TECC0,N ,SES,/0A 0l poseedor o tenedor se lo puede excluir absolutamente de su relación con la cosa o se lo puede inquietar,o turbar. "n el primer caso el remedio tendr$ que tender a la recuperación de la relación perdida, en elsegundo, al mantenimiento pacífico de la relación, haci+ndose cesar la molestia o perturbación.

1) Teoras a$solutas

Las teorías absolutas son aquellas que encuentran el fundamento de la protección posesoria en la posesiónmisma.

a )"/#10S 2" L0 4/L53)02- toman como base la voluntad del sujeto que consideran debe ser

protegida aun antes de haberse afirmado como justa.

La coacción y la violencia ejercidas contra la voluntad de una persona jurídicamente capa!, al afectar lalibertad del individuo, constituyen injusticias respecto de las cuales la voluntad debe ser protegida.

b )"/#10 2" S0L"1LL"S- pone el acento en los valores económicos y sociales de la posesión.onsidera a la relación posesoria como un complejo de elementos integrantes de la situación económica ysocial de quien la ejerce, la que es protegida aun antes de que se estatuya su legitimidad. )odo el que usaen pa! y como dueo los bienes del mundo, llena una función &til en sí, buena para +l y para el grupo sociala que pertenece.

2) Teoras relativas. a) Conce!to

"stas teorías encuentran el fundamento de la protección posesoria en otras instituciones ajenas a laposesión.

$) Teora de Savign

Llamada tambi+n teoría de la interdicción de la violencia, sostiene que no siendo la posesión un derecho, elataque contra ella no constituye en sí mismo un acto contrario al derecho, pero puede llegar a serlo si, a lave!, se vulnera un derecho cualquiera.

La turbación de la posesión supone un acto de violencia dirigido contra la persona del que posee y todaviolencia contra la persona es contraria al derecho. "n esa ilegitimidad es donde se encuentra el motivo dela ley para la protección.



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4Teora de /udor%%

"ste discípulo de Savigny encuentra en el ataque al orden p&blico y en la alteración de la pa! social que lapretensión de hacerse justicia por sí mismo implica, la ra!ón por la cual se protege al poseedor.

Teora de 0hering

La protección de la posesión la brinda la ley como complemento de la protección de la propiedad. La

posesión es normalmente la forma m$s com&n de exteriori!ar la propiedad. Su protección no se reali!a enconsideración a ella sino en función de esa exterioridad. on ello se facilita la defensa al evitar que elpropietario tenga que producir la prueba de su derecho. "s claro que esto trae como consecuencia laprotección tambi+n de quien no es propietario, observado por 1hering como un 6fin no querido por la ley7pero que trae considerables ventajas al sistema.

3) En nuestro Código: !rinci!io consagrado !or el art. 2345

Ar!" #4$%"& 5n título v$lido no da sino un derecho a la posesión de la cosa, y no la

posesión misma. "l que no tiene sino un derecho a la posesión no puede, en caso

de oposición, tomar la posesión de la cosa- debe demandarla por las vías legales.

"s un principio general del derecho el que establece que nadie puede hacer justicia por mano propia. "l"stado ejerce el monopolio de la justicia y por lo tanto declara proscrita la posibilidad de justicia privada.

La norma del artículo recoge este principio general, y es en +l donde vemos que el legislador fundamenta laprotección posesoria.1nterpretando contrario sensu el artículo se puede establecer que- cuando no media oposición, quien tieneun derecho a poseer puede tomar la cosa, sin necesidad de demandarla ya que el artículo establece esanecesidad 6en caso de oposición7.2ebemos complementar la norma del artículo con el artículo siguiente-

Ar!" #4$'"& La posesión, cualquiera sea su naturale!a, y la tenencia, no pueden

ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr$ acción judicial

para ser mantenido en ellas, la que tramitar$ sumariamente en la forma que

determinen las leyes procesales.

uando se refiere a un título v$lido, debe extenderse tambi+n a fortiori a los títulos nulos ya que tampocopueden dar lugar a la adquisición sin intentar las vías legales.La palabra 6arbitrariamente7 no salva a las turbaciones que no fueran arbitrarias (ej. consolidación de laposesión por anualidad, sino que debe ser entendida como toda turbación que se realice de propiaautoridad, es decir, por defensa privada y sin recurrir a las vías legales. 0 continuación anali!amos elconcepto de turbación.

ATA6*ES A -AS /E-AC0,NES /EA-ES

7) Tur$ación: Conce!to re8uisitos

Ar!" #4'$"& Sólo habr$ turbación en la posesión, cuando contra la voluntad del

poseedor del inmueble, alguien ejerciere, con intención de poseer, actos de

posesión de los que no resultase una exclusión absoluta del poseedor.

3o toda molestia que se provoque respecto de la cosa poseída representa una turbación. %ara que existaturbación es necesario que el agente tenga propósitos de poseer o de limitar la posesión de quien la ejerce.Si reali!a actos que signifiquen un dao o un desmedro de la posesión, pero que no tienen dicha finalidad,la vía indicada es la de invocar una acción personal de daos y perjuicios y no una acción posesoria, ya quela posesión no ha sido afectada (art. 89:;-

Ar!" #4'("& Si el acto de la turbación no tuviese por objeto hacerse poseedor el

que lo ejecuta, la acción del poseedor ser$ ju!gada como indemni!ación de dao y

no como acción posesoria. Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al

poseedor de la posesión, la acción ser$ ju!gada como despojo.

"sos actos, para que sean turbatorios, requieren un efecto limitado, en el sentido que no deben excluir altitular en forma absoluta, pues de lo contrario involucrarían una desposesión, variando el tipo de lesión y por

lo tanto el remedio posesorio invocable."xclusión absoluta no significa exclusión total. La exclusión puede ser absoluta y parcial a la ve!. %or ejemplo- poseo una extensión de 8< hect$reas y alguien me excluye en forma absoluta de una porciónmenor (ej. dos hect$reas en tal caso existe desposesión (no turbación absoluta y parcial. %ero si se limita



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4a ejercer actos posesorios sobre el terreno, us$ndolo o ejerciendo de hecho actos que impliquen en lapr$ctica una servidumbre (ej. sacar aguas, hacer pacer al ganado, estamos en presencia de una turbación.Se descartan, tambi+n como turbaciones arbitrarias, aquellas nacidas en un estado de necesidad transitorio(ej. extraigo agua para apagar un incendio.

4) Desa!oderamiento: a) Conce!to

=abr$ desposesión cuando alguien ejerciere, con la intención de poseer y contra la voluntad del poseedor,

actos posesorios de los que resultase una exclusión absoluta del poseedor."l poseedor excluido de su posesión debe ser el poseedor stricto sensu (no el tenedor, es decir, aquel quetiene los dos elementos esenciales de la posesión- corpus y animus domini. >as$ndonos en +ste requisitono se considera desposeído al poseedor con posesión viciosa.?uien es desposeído puede ejercer la acción de recuperar.

$) Distinción entre des!osesión des!o9o

La acción de despojo, denominada tambi+n interdicto de recobrar, es la pretensión procesal mediante lacual quien ejerce la posesión o tenencia de un bien mueble o inmueble del que ha sido total o parcialmentedespojado, reclama judicialmente la restitución de esa posesión o tenencia.%ara que proceda esta acción, se requiere-

1 - que quien la intente, o su causante, hubiere tenido la posesión actual o la tenencia de un bienmueble o inmueble

2 - que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien, con violencia o clandestinidadLa finalidad específica de la acción de despojo consiste en obtener un pronunciamiento judicial mediante elcual se logre retrotraer las cosas el estado de hecho anterior al despojo parcial o total que lo motivo,imponiendo al autor de dicho despojo, la inmediata restitución de la cosa a su poseedor o tenedor.Se fundamenta en &ltimo t+rmino, en el principio general de derecho, de que nadie puede hacerse justiciapor sí mismo. %reviene la violencia. )radicionalmente se lo reconoce como una medida de car$cter policial.3o es una acción posesoria propiamente dicha, así como tampoco una acción real fundada en unapresunción de propiedad, sino una disposición de orden p&blico destinada a restablecer el orden alterado. 0mpara el nuevo hecho de la tenencia es un recurso urgente y sumario, dado contra quien perturba conviolencia o clandestinidad la posesión, cualquiera sea el tiempo que +ste haya durado o su origen.La diferencia entre la acción de despojo y la acción de recuperar (desposesión radica en que en esta &ltimase protege el corpus y el animus domini del poseedor de buena fe, mientras que en la acción de despojosólo se protege el corpus, lo que permite que pueda valerse de +l cualquier tipo de poseedor, aun el vicioso.

Ar!" #4')"& orresponde la acción de despojo a todo poseedor o tenedor, aun

vicioso, sin obligación de producir título alguno contra el despojante, sucesores y

cómplices, aunque fuere dueo del bien. "xceptuase de esta disposición a quien

es tenedor en inter+s ajeno o en ra!ón de una relación de dependencia, hospedaje

u hospitalidad.

Ar!" #4'*"& "l despose+do tendr$ acción para exigir el reintegro contra el autor de

la desposesión y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de

mala fe.

C) DEFENSA ET/A;*D0C0A-

1) rinci!io general a!licado:

La defensa extrajudicial de la posesión es la aplicación en el campo posesorio, del principio de la legítimadefensa por la persona que sufre una agresión, y exige los mismos presupuestos."l "stado tiene a su cargo la protección de los derechos de los particulares, por lo tanto a +stos les est$vedado, en principio, hacerse justicia por mano propia. %ero este principio tiene excepciones. 2ebedistinguirse entre la violencia defensiva, mediante la cual se tiende a conservar un estado de cosasexistentes frente a una agresión, y la violencia ofensiva. La primera est$ permitida bajo ciertas condiciones,mientras que la segunda se encuentra proscripta."n cuanto a los fundamentos de la defensa y la protección de la posesión, el ódigo ivil legitima la

defensa de un estado de hecho-Ar!" #4()"& "l hecho de la posesión da el derecho de protegerse en la posesión

propia, y repulsar la fuer!a con el empleo de una fuer!a suficiente, en los casos en



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4que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde y el que fuese desposeído

podr$ recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda

los límites de la propia defensa.

2) /e8uisitos

Las dos situaciones que se permiten defender extrajudicialmente son-@ quien a&n no ha sido desposeído y repulsa la fuer!a de quien lo intenta desposeer 8 quien ya ha sido desposeído y se apresta a recobrar la cosa%ara ambos casos, los requisitos que establece el artículo 89;< son-

a Legitimación activa- poseedor, a&n vicioso, y tenedor, interesado o desinteresado. )ambi+n quienes

tengan la cosa por un vínculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad.

b La agresión debe ser ilegítima.

c #acionalidad o proporcionalidad de los medios defensivos

d #esponsabilidad de quien se defiende por las consecuencias de su exceso en la defensa.

e 1mposibilidad de evitar el despojo por vías legales (tardan!a de la justicia ante la inminencia de la

agresión

ACC0,NES ,SES,/0AS

#) Naturale(a 9urdica

Siendo la posesión un hecho, el ordenamiento jurídico otorga a quien la ejerce el derecho de permanecer enella y de protegerse de los ataques inferidos.Las acciones posesorias son los medios de excitar el órgano jurisdiccional, a los fines de obtener laprotección del "stado para mantener o recobrar una posesión que se ejerce o se ha ejercido,independientemente del derecho de poseer.Las acciones o interdictos policiales, apuntan a preservar los valores que hacen a la convivencia social-orden, pa!, seguridad, prohibición de violencia, etc. Los interdictos posesorios constituyen un remediopolicial, urgente y sumario de situaciones tambi+n urgentes. )ramitan por el procedimiento establecido parael proceso sumarísimo se conceden al poseedor y al simple tenedor. Las acciones posesorias, en cambio,tramitan por el procedimiento establecido para los procesos sumarios, y se conceden exclusivamente alposeedor anual y no vicioso.La legitimación para obrar es la calidad del sujeto que lo habilita a intervenir en la litis asumiendo el rol deactor (activa o demandado (pasiva. "l efecto reipersecutorio es la posibilidad de perseguir la cosa enmanos de quien se encuentre puede ser amplio o erga omnes (contra todos, o restringido, en manos de laspersonas que determine la ley."n materia de protección posesoria dos constantes se dan en el juego de las legitimaciones para obrar y el$mbito de conocimiento del jue!, con relación a los efectos reipersecutorios y a la extensión de la cosa ju!gada, respectivamente-

*, a una -e.i!iación ac!iva /s res!rin.ida corresponde un e0ec!o reipersecu!orio /s ap-io 1

viceversa"

#, e- conociien!o de- jue2 en e- proceso puede encon!rarse -ii!ado o res!rin.idas !abi3n -asedidas de prueba de ue puedan va-erse -as par!es5 o -as de0ensas o e6cepciones ue puedan

es.riir . "n tal caso, cuando el $mbito de conocimiento del jue!, la defensa o la prueba se encuentranrestringidos (juicios sumarios, es tambi+n restringido o desaparece el efecto de cosa ju!gada de lasentencia. 0l contrario, a un mayor $mbito de conocimiento y amplitud de debate y prueba (juiciosplenarios, corresponde un m$s amplio efecto de la cosa ju!gada."n las acciones posesorias propiamente dichas la legitimación activa es restringida y el efectoreipersecutorio erga omnes en las acciones policiales la legitimación activa es amplia y limitado el efectoreipersecutorio.La legitimación para obrar es la calidad del sujeto que lo habilita a intervenir en la litis asumiendo el rol deactor (legitimación activa o de demandado (pasiva, y representa un presupuesto para la consideración dela pretensión en la sentencia de fondo."l efecto reipersecutorio es la posibilidad de perseguir la cosa en manos de quien se encuentre, si es amplioo en manos de las personas que determine la ley, en forma restringida.Las acciones posesorias se tramitan por juicio sumario-

Ar!" #7)*"& Las acciones posesorias ser$n ju!gadas sumariamente y en la forma

que prescriban las leyes de los procedimientos judiciales.



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43) Clasi%icación

ombinando los factores del apartado anterior, podemos elaborar un sistema de protección judicial quecontemple-

a 5na acción posesoria de an!ener que proteja al poseedor contra turbaciones que impliquenexcluirlo de la posesión (01/3 %/S"S/#10 %#/%10*"3)" 21=0

b 5na acción posesoria de recuperar que ampare al poseedor contra actos de desposesión absoluta

c 5na acción policial o in!erdic!o de re!ener que ampare al poseedor o tenedor contra turbacionesd 5na acción policial o in!erdic!o de recobrar que ampare al poseedor o tenedor contra actos de

desposesión absoluta%aralelamente a ellas se legisla la acción de obra nueva que podr$ tener car$cter autónomo o adoptar$ lasconnotaciones de mantener, si las obras se reali!an en terrenos que no son del poseedor, o de recuperar silas obras se est$n reali!ando en terrenos que pertenecen al poseedor que ejercita la acción."xcediendo de este sistema tenemos que mencionar-

@ el in!erdic!o de aduirir que no es posesorio porque no tiene por fundamento la posesión sinopor finalidad adquirirla

8 la acción de obra vieja o de da8o !eido que puede ser ejercida tambi+n por quienes puedansufrir un perjuicio independientemente de que tengan, o no, una relación con la cosa

7) /elación con los interdictos !osesorios !rocesales

Aa hemos distinguido entre las acciones posesorias y los interdictos posesorios (acciones policiales, pero ladoctrina se divide al momento de considerar su aplicación legal. "l problema se suscita en preguntarse silos interdictos legislados en los códigos procesales son remedios distintos de los instituidos en el ódigoivil, o representan la regulación procesal de los mismos. 0unque cronológicamente se pueda sostener que la estructuración de los interdictos precedió, en cuanto a

sus antecedentes históricos, al ódigo ivil (ver 6antecedentes- 2erecho "spaol7, una ve! sancionado+ste, debe considerarse que los interdictos de los códigos de procedimientos se convirtieron,autom$ticamente, en regulaciones de las acciones posesorias, y son inconstitucionales en todo cuanto

Defensas

Extrajudiciales para mantener o recobrar (2470)

Acciones

Posesorias

Extraposesoria

Técnicas o

prop. dichas

Policiales

Obra nueva

De mantener

(249524!7)De recuperar

(24!7)

De mantener

(24"9)De recuperar

(2490)

#errenos $ue no son del

poseedor % mantener

(2499)

&obre terrenos del poseedor se

ju'a como despojo (249!)

De obra vieja o dao temido (2499)



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4contradicen esas acciones, pues las provincias no tienen potestad para modificar o ampliar la legislación defondo.

4) rohi$ición de acumular el !osesorio el !etitorio

"n principio la existencia del título referido al derecho de poseer, sólo tiene aplicación para calificar delegítima a la posesión y como punto de referencia para determinar la buena fe, pero ni el título, ni siquiera labuena fe, son exigibles para intentar las acciones posesorias (art. 89;B in fine.

La posesión nada tiene de com&n con el derecho de poseer ser$ in&til la prueba del derecho de poseer enlas acciones posesorias.ongruente con esta posición el legislador establece el principio de que el juicio petitorio y el posesorio noson acumulables-

Ar!" #4%#"& "l que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su

posesión, puede intentar la acción real que le competa, o servirse de las acciones

posesorias, pero no podr$ acumular el petitorio y el posesorio. Si intentase acción

real, perder$ el derecho a intentar las acciones posesorias pero si usase de las

acciones posesorias podr$ usar despu+s de la acción real.

Las acciones petitorias protegen los derechos reales las posesorias, la posesión de +stos mismosderechos.

La improcedencia en la acumulación de los juicios se justifica no sólo por ra!ones procesales (tramitan por procedimientos distintos sino tambi+n por motivos sustanciales- quien demanda por reivindicación estareconociendo que no es poseedor y por el distinto efecto que tienen los juicios.

Los efectos que surgen de +sta disposición son-a

Ar!" #4%4"& "stablecido el juicio posesorio, el petitorio no puede tener lugar, antes

que la instancia posesoria haya terminado.

b

Ar!" #4%7"& "l demandante en el juicio petitorio no puede usar de acciones

posesorias por turbaciones en la posesión, anteriores a la introducción de la

demanda

c

pero el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesión

anteriores a la demanda.

d

Ar!" #4%$"& "l demandado vencido en el posesorio, no puede comen!ar el juicio

petitorio, sino despu+s de haber satisfecho plenamente las condenaciones

pronunciadas contra +l.

"n aso de que el demandante haya sido vencido, las accesorias como costas y honorarios deber$n tambi+nser satisfechas antes de iniciar el juicio petitorio.

"stas condenaciones incluyen la restitución de la cosa, las costas y honorarios del juicio, etc.e "l demandante en juicio petitorio puede accionar por turbaciones posteriores, excepto en el caso dereivindicación.%ero el efecto m$s importante es el que establece el final del artículo 89C8 quien intenta acción real pierdeel derecho de intentar las acciones posesorias, salvo respecto de las turbaciones posteriores."l fundamento para este principio radica en el car$cter de los dos tipos de acciones. Las accionesposesorias siempre tienen car$cter provisional, mientras que las petitorias lo tienen definitivo por lo tantoquien escoge el remedio definitivo no puede luego intentar revisión a trav+s del remedio provisional. Lasentencia que recae en el juicio petitorio es siempre irrevisable, una ve! firme.

D) ACC0,NES ,SES,/0AS ,-0C0A-ES

onstituyen remedios r$pidos destinados a preservar la pa! y el orden p&blico, protegiendo al corpusposesorio ya sea contra turbaciones arbitrarias o despojos, aunque emanen de quien sea poseedor (stricto

sensu o propietario. Su base y fundamento se encuentra en el principio que proscribe la justicia privada opor mano propia.%or su naturale!a son acciones judiciales que se deben plantear ante el órgano jurisdiccional competente,estando reguladas en los códigos procesales bajo el nombre de interdictos posesorios.



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4 0l igual que las acciones posesorias responden-

@ contra actos de turbación- 01/3 %/L110L 2" *03)"3"#-8 contra actos de despojo- 01/3 %/L110L 2" #"/>#0#

E%ectos de la sentencia

"l car$cter sumarísimo del procedimiento, con restricción en la prueba y en la alegación que limitan a su ve!el conocimiento del jue!, hace a la sentencia de car$cter provisional sin efectos de cosa ju!gada, pudiendo

ser revisada la decisión por vía del plenario posesorio o del juicio petitorio, en su caso. 01/3"S %/L110L"S "3 %0#)15L0#

@ 01/3 %/L110L 2" *035)"31/3-

Obje!o: D proteger la posesión, a&n viciosa, y la tenencia interesada (locatario y no la desinteresadao la de quienes tienen un vínculo de dependencia, hospedaje u hospitalidadD frente a turbaciones arbitrariasD aunque emanen de quien sea titular de un derecho real o de un derecho emergente de laposesión

Le.i!iación ac!iva: todos los que tengan una relación con la cosa, excepto- tenedoresdesinteresados o quienes detenten la cosa por un vínculo de hospedaje uhospitalidad y por vínculo de dependencia

Le.i!iación pasiva: el autor de la turbación y sus sucesores mientras persistan en sus actos

turbatorios#, ACCION DE DESPO9O O DE RECOBRAR:

Obje!o:D restitución de la cosaD por desposesión violenta, clandestina o por abuso de confian!aD se protege a la posesión, aun viciosa, y a la tenencia interesada (no la desinteresada o lade quienes tienen un vínculo de dependencia, hospedaje u hospitalidadD se aplica a los inmuebles y a los muebles

Le.i!iación ac!iva: todo poseedor, a&n vicioso, sin obligación de poseer título algunoLe.i!iación pasiva: el que detente la cosa con $nimo de poseerla o tenerla para sí y el cómplice

en el hecho del despojoE0ec!o reipersecu!orio: no tiene efecto reipersecutorio, excepto contra el sucesor universal (porque

sustituye al causante en su persona y bienes y contra los cómplices.Car/c!er de- juicio: el interdicto de despojo, de acuerdo a lo normado por el %3 tramita por el

procedimiento del juicio sumarísimo. 5na ve! sustanciado, a quien se creacon derecho a poseer, le quedan a salvo las acciones plenarias posesorias,que tramitan en el mismo ordenamiento por el llamado proceso sumario ylas acciones petitorias.

ACC0,NES ,SES,/0AS /,0A+ENTE D0C<AS

3) -egitimación activa !asiva

La legitimación activa corresponde &nicamente a los poseedores en sentido estricto, es decir aquellos quetienen la cosa con la intención de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad (comprende tambi+n alos derechos reales que se ejercen por la posesión y no sólo al dominio.

7) /e8uisitosAr!" #4("& "l poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su

posesión no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria,

violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias.

a) Carencia de vicios:

2el art. 89;B surge el requisito de la ausencia de vicios.ac%ica: correlativamente con el art. 89;B, el artículo 89;C establece-

Ar!" #4(%"& %ara que la posesión d+ acciones posesorias, debe haber sido

adquirida sin violencia y aunque no haya sido violenta en su principio, no haber

sido turbada durante el ao en que se adquirió por violencias reiteradas.

La violencia puede ser física o moral. 3o debe confundirse la violencia como vicio del título con la que viciala posesión.



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4"l título (ej. el contrato traslativo de la propiedad puede ser viciado por la violencia sin que lo sea laposesión. "l título es entonces rescindible, pero la posesión no dejaría de ser protegida por la acciónposesoria, si exenta de violencia, hubiese durado un ao reuniendo los otros caracteres requeridos por laley.=$lica: establece el art. 89;:

Ar!" #4('"& %ara que la posesión d+ lugar a las acciones posesorias debe ser

p&blica.

"xigir la publicidad de la posesión, no es exigir que sea conocida del propietario, basta que sea tal que elpropietario haya podido conocerla. Los actos aunque no sean p&blicos pueden constituir una posesiónv$lida, si hubiesen sido conocidos del propietario, porque la publicidad requerida tiene por objeto establecer la presunción de que los actos han sido conocidos por +l. Los actos posesorios son reputados p&blicos oclandestinos, m$s por ra!ón de la facilidad con que han podido ser conocidos que por ra!ón del n&mero detestigos que los han presenciado. 0sí, los actos posesorios ejecutados de noche siempre son reputadosclandestinos."s fundamental la actitud del poseedor tendiente a ocultar la posesión, ya que una posesión p&blica en suorigen es reputada clandestina cuando el poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuación.

No !recaria: al respecto se refiere el art. 89C<-

Ar!" #4%)"& La posesión para dar derecho a las acciones posesorias no debe ser precaria, sino a título de propietario.

La precariedad no es un vicio en sí se aplica a toda concesión que no es hecha a título de propietario, atoda concesión en la cual los derechos de propiedad son reservados al que ha concedido la tenencia oposesión de la cosa. uando el precarista (ej. usufructuario intervirtiendo el título se al!a con la posesión,es un poseedor vicioso por abuso de confian!a.

$) Anualidad: !osesión continua no interrum!ida

"l poseedor debe cumplir con el requisito de anualidad de su posesión (art. 89;B, sin haber sufridointerrupciones (art. 89C@-

Ar!" #4%*"& La posesión anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe

ser continua y no interrumpida.

%ero no se requiere la necesidad de la anualidad de la posesión cuando ninguna de las posesiones que seenfrentan logran la antigEedad de un ao (art. 89;;-

Ar!" #4(("& La posesión no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el

que no es un poseedor anual, y que no tiene sobre la cosa ning&n derecho de

posesión.

"s decir que, ante una posesión actual y una posesión anual, en la acción posesoria propiamente dichatriunfa la anual. Si ninguna de las posesiones tiene la antigEedad de un ao, la anualidad pierde totalrelevancia, dado que ninguna de las partes podr$ esgrimirla.

CONTIN;IDAD: no debemos confundir la discontinuidad de la posesión, con la interrupción de la posesión.5na posesión es discontinua, cuando ha sido interrumpida, pero una posesión puede ser discontinua sin

haber sido interrumpida. La discontinuidad tiene por causa la omisión del que posee, mientras que lainterrupción supone un hecho positivo, ya sea el hecho del poseedor (ej. el reconocimiento que hiciese delderecho del propietario o el hecho de un tercero (ej. una desposesión o una citación a juicio. 0 los efectos de la continuidad es necesario que medien actos que la exterioricen y no existan otros queimpliquen abandono de la posesión.NO INTERR;PCI<N: la interrupción puede emanar de actos del propio poseedor o de un tercero. %uedeser de car$cter civil (reconocimiento o demanda judicial o natural (hechos turbatorios o de desposesión.uando la posesión es anual no puede ser interrumpida por actos aislados puede serlo solamente por unaposesión que dure un ao y no interrumpida.uando la posesión no es anual es interrumpida por actos (aun aislados que impidan al poseedor go!ar dela cosa (turbación o desposesión, y que son ejecutados con animo de poseer."n síntesis, en la contienda posesoria debe triunfar el poseedor anual si ninguno alcan!a la anualidad ser$preferido el poseedor actual, siempre que su posesión no sea viciosa, respecto del adversario siendo

dudoso el &ltimo estado de la posesión, quien demuestre una posesión m$s antigua y si no se puededemostrar cu$l es la posesión m$s antigua se ju!ga que poseía el que tiene derecho de poseer o mejor derecho de poseer.



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4

01/3"S %/S"S/#10S %#/%10*"3)" 21=0S "3 %0#)15L0#

Luego de haber dado los caracteres generales, vemos los dos tipos de acciones posesorias (prop. dichas-*, ACCION POSESORIA DE =ANTENER:

Obje!o:D mantener la posesión en su plenitud y libertad contra actos de turbación efectuados contra lavoluntad del poseedor, por un tercero con intención de poseer y de los que no resulta una exclusión

absoluta del poseedor.D se aplica a inmuebles y a muebles

Le.i!iación ac!iva: poseedor anual o actual, si el turbador no es anual. (Seg&n el tipo de interrupciónLe.i!iación pasiva: autor de la turbación (sucesores universales o singulares en la medida que

prosigan o insten en los actos de turbaciónE0ec!o reipersecu!orio: en acciones conservatorias o de manutención el accionante no ha sido

excluido de la posesión, por ello no se puede hablar de efectosreipersecutorios

#, ACCION POSESORIA DE REC;PERAR:Obje!o:D recobrar la posesión perdida

D por desposesión absolutaD se aplica a inmuebles y a muebles

Le.i!iación ac!iva: ídem anterior Le.i!iación pasiva: el que detente la cosa con $nimo de poseer para sí. Si posee a nombre de otro,como el locatario, deber$ indicar sus datos para que la acción se entienda con la persona a nombre dequien posee. Si tiene la cosa a nombre del demandante, y por lo tanto, se considera mero tenedor podr$oponer su falta de legitimación, sin perjuicio del derecho de la tenencia.

E0ec!o reipersecu!orio: es amplio, pero no llega a ser adversus omnes. Se detiene ante el sucesor particular de buena fe en la posesión de cosas muebles no robadas niperdidas (89CC, y ante los sucesores particulares de buena fe de inmuebles(89:@. "n efecto puede perseguirse contra el autor de la desposesión, sussucesores universales, de buena o mala fe, y los sucesores particulares enla de las cosas robadas o perdidas, de buena o mala fe.

E) ACC0,NES DE ,/A N*E>A

1) Conce!to

Se trata de una acción autónoma a la cual el ódigo ivil legisla haciendo remisión seg&n el caso de que setrate, a la acción de mantener o a la de despojo."l procedimiento de +ste tipo de acciones puede adoptar el car$cter de las defensas ordinarias posesorias,o pueden sustanciarse como acciones policiales seg&n el caso.

*" Obra nueva en !errenos de- poseedor a0ec!adoAr!" #4'%"& Si la turbación en la posesión consistiese en obra nueva, que se

comen!ara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destrucción de las

obras existentes, la acción posesoria ser$ ju!gada como acción de despojo.

La obra nueva puede consistir tanto en construcción comen!ada en inmuebles del poseedor, como endestrucción de las obras existentes.

Si la obra nueva se reali!a en terrenos del poseedor accionante, esto significa una intromisión en supropiedad o posesión. %or ello el ódigo ivil asimila esta variante a la acción de despojo, aunque laintromisión no excluya en forma absoluta al titular. "s irrelevante que la obra cause un perjuicio al poseedor o un beneficio al innovador.Obje!o:D restablecimiento de las cosas al estado anterior

D se aplica solamente para inmueblesLe.i!iación ac!iva: poseedor de un inmueble.Le.i!iación pasiva: persona que ha comen!ado la obra o destruido la existente

#" Obra nueva en !errenos ue no son de- poseedor Ar!" #4''"& =abr$ turbación de la posesión, cuando por una obra nueva que se

comen!ara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase

que fueren, la posesión de +ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficiodel que ejecuta la obra nueva. ...



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4La situación es distinta a la anterior, en este caso quien construye en su propio terreno afecta con la obra laposesión de otra persona.

Los requisitos son-a obra iniciada pero no terminada (si estuviese concluida la acción pertinente es la de mantenerb reali!ada en inmueble que no sea del accionantec que resulte un perjuicio o menoscabo para la posesión. 2e lo contrario falta el inter+s para accionar.d que implique un beneficio para el agente. se discute sobre la necesidad de este requisito, ya que si

no media intención de beneficio por parte del agente, estaría construyendo con animus nocendi,procediendo la acción con mayor ra!ón por constituir un ejercicio abusivo del derecho.

Los efectos de la acción est$n dados por el artículo 8F<<-

Ar!" #7))"& La acción posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se

suspenda durante el juicio, y que a su terminación se mande deshacer lo hecho.

Obje!o:D suspensión de la obra durante el juicio y eventual sentencia de deshacer si la pretensión fueacogida por la sentencia.

D recae sólo sobre inmueblesLe.i!iación ac!iva: ídem al anterior Le.i!iación pasiva: autor de la obra, sea o no poseedor del terreno donde la reali!a

DEN*NC0A DE DA?, TE+0D,

Ar!" #4''"&""" ?uien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus

bienes, puede denunciar ese hecho al jue! a fin de que se adopten las oportunas

medidas cautelares.

Naturale(a 9urdica

Se trata de una acción extraposesoria ya que su ejercicio no depende de una relación con la cosa. "stambi+n una acción cautelar y por ese car$cter tiene efecto provisional. Se dejan libradas al jue! lasmedidas cautelares a adoptar, las que podr$n ser materiales o jurídicas.2esde el punto de vista pasivo adquiere el car$cter de una carga inherente a la posesión respecto de la

cosa que amenace el dao."l ód. iv. no exige contracautela por parte del peticionante de la media y tampoco establece el momentodel cese o caducidad de la medida, ni el pla!o para interponerla, ni tampoco el proceso subsiguiente en elcual se puede debatir el derecho en forma definitiva, por ejemplo, la destrucción de la cosa que amenaceruina.

Con%licto con el art. 11#2

La figura es incluida por la ley @;;@@ al final del artículo 89::. Se critica a este artículo por su oposición conla regla del artículo @@B8 que prohíbe al propietario de una heredad contigua a un edificio que amenaceruina, a pedir al dueo de +ste cualquier tipo de garantía por el perjuicio eventual que pueda causarle-

Ar!" **#"& "l propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace

ruina, no puede pedir al dueo de +ste garantía alguna por el perjuicio eventual

que podr$ causarle su ruina. )ampoco puede exigirle que repare o haga demoler

el edificio.

La solución a este conflicto radica en el tipo de dao a que se refieren las dos normas. "n el artículo @@B8se trata de un dao hipot+tico, fundado en apreciaciones subjetivas."n el art. 89:: el dao que se tema no debe ser hipot+tico, el temor no puede ser un sentimiento fundadoen apreciaciones puramente subjetivas. "l riesgo debe ser grave y probable. "l dao no debe haberseproducido.

E%ectos

%or su naturale!a cautelar, la acción debe cesar apenas el peligro o riesgo desapare!ca o se instaure laacción correspondiente. %uede ser decretada inaudita parte, cuando se trate de medidas jurídicas o materiales que no importendestrucción o menoscabo de la construcción existente. "ntendemos que en este caso, los jueces deben

acordar las medidas estrictamente indispensables, pudiendo exigir contracautela de acuerdo a las normasprocesales, sin perjuicio de la posibilidad de rever la medida en caso de promoverse el incidente respectivoy de los recursos que correspondan teniendo en cuenta que, por tratarse de una medida cautelar, no causa



REALES BOLILLA

4estado. "l juicio debe ser de tr$mite sumarísimo en caso de que se d+ traslado a la contraparte antes dedecretar la medida.

Obje!o:D preservar el bien del accionante de un dao que le puede provocar el bien de otra personaD la cosa que amenace dao debe ser (seg&n la mayoría de la doctrina un inmueble, con lareforma y el agregado 6otra cosa7 puede tratarse de un animal fero! que le provoque dao.

D el objeto amena!ado es amplio (inmuebles, muebles, bienes o atributos de la persona como la salud

Le.i!iación ac!iva: es amplia y compete a todo el que tema un dao en sus bienes, cuando nose encuentra remedio por otra vía (ej. restricciones al dominio en inter+srecíproco de los vecinos

Le.i!iación pasiva: propietario o poseedor de la cosa que amenace ruina o dao y sigue a lacosa en manos de quien se encuentre

F) ACC0,NES ,SES,/0AS EN +ATE/0A DE +*E-ES

1) Fundamentos

onviene recordar lo que el ódigo ivil establece acerca de la posesión de cosas muebles-

Ar!" #4*#"& La posesión de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del

poseedor la presunción de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier acción de reivindicación, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.

a) Del te@to original del Código Civil

"stablecía el artículo 89CC del texto original del ódigo ivil que las cosas muebles no pueden ser objeto dela acción de despojo. 0l despojado de cosas muebles correspondía solamente la acción civil de hurto u otrasemejante."l fundamento de la exclusión en la protección de las cosas muebles era dado en la nota del artículo 89CC-6#especto a los muebles, no puede haber acción posesoria desde que la posesión de ellos vale por el título-siempre ser$ indispensable entablar acción de dominio.7

$) De la re%orma al art. 2355

La ley @;;@@ y @;:9< modifican el texto original del art. 89CC, el cual queda redactado-

Ar!" #4%%"& Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias, salvo

contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o

perdidas.

"l artículo 89:@, reformado por ley @;;@@, al referirse al efecto de la acción de despojo, tambi+n elimina larestricción solamente a los inmuebles-

Ar!" #4'*"& "l desposeído tendr$ acción para exigir el reintegro contra el autor de

la desposesión y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de

mala fe.

F0N ,-0--A 3

Reales - Bolilla 4

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