Reglamentación y Seguridad Jurídica de las Criptomonedas ...
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1 Reglamentación y Seguridad Jurídica de las Criptomonedas en el Estado Colombiano María Camila Trujillo Aguilar Universidad Cooperativa De Colombia Facultad De Derecho Semillero de Investigación. Derecho, Tecnología y Negocios Santiago De Cali 2020
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Reglamentación y Seguridad Jurídica de las Criptomonedas en el Estado Colombiano
María Camila Trujillo Aguilar
Universidad Cooperativa De Colombia
Facultad De Derecho
Semillero de Investigación. Derecho, Tecnología y Negocios
Santiago De Cali
2020
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Reglamentación y Seguridad Jurídica de las Criptomonedas en el Estado Colombiano
María Camila Trujillo Aguilar
Monografía para el obtener el título de:
Abogada
Tutor (a)
Lainiver Mendoza Munar
Abogada
Universidad Cooperativa De Colombia
Facultad De Derecho
Semillero de Investigación. Derecho, Tecnología y Negocios
Santiago De Cali
2020
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Contenido
Resumen ....................................................................................................................................................... 6
Palabras Claves: ...................................................................................................................................... 7
Keywords: ................................................................................................................................................ 8
Introducción ................................................................................................................................................ 9
Objetivos .................................................................................................................................................... 11
General ................................................................................................................................................... 11
Específicos .............................................................................................................................................. 11
Justificación Metodología ......................................................................................................................... 12
Método Cualitativo ............................................................................................................................... 12
Marco Referencial ..................................................................................................................................... 13
Marco Teórico ....................................................................................................................................... 13
Antecedentes ........................................................................................................................................... 13
¿Qué es una Moneda? ........................................................................................................................... 14
¿Qué es una Divisa? .............................................................................................................................. 15
Divisas Digitales. .................................................................................................................................... 15
Las Criptomonedas ............................................................................................................................... 15
Bitcoin. ................................................................................................................................................... 16
Criptomonedas más Utilizadas ............................................................................................................ 17
Tipos de Criptomonedas ....................................................................................................................... 18
Clasificación de Criptomonedas .......................................................................................................... 19
Principio de Autonomía de la Voluntad Privada ............................................................................... 20
Contrato de Compraventa y Contrato De Permuta ........................................................................... 20
Elementos y requisitos de existencia y validez de un contrato civil.................................................. 22
¿Por qué se busca regular a las criptomonedas? .............................................................................. 24
En Colombia .......................................................................................................................................... 25
Estado del Arte ...................................................................................................................................... 26
Un Futuro para las Criptomonedas .................................................................................................... 26
Enfoques de Valoración de Criptomonedas ....................................................................................... 27
Consolidación de las Criptomonedas .................................................................................................. 29
Criptomonedas, más Allá del Dinero .................................................................................................. 30
4
Criptomonedas, Burbuja Imparable y Sin Regulación ..................................................................... 31
CAPITULO I ............................................................................................................................................. 33
“Análisis del Marco Normativo del Estado Colombiano para el Uso de las Criptomonedas en
Negociones Virtuales y Físicas” ............................................................................................................... 33
Superintendencia Financiera de Colombia ......................................................................................... 33
Superintendencia de Sociedades .......................................................................................................... 37
Su Utilización en Actos de Comercio – Aporte en Especie al Capital de una Sociedad. ................. 38
Consejo Técnico de la Contaduría Pública ......................................................................................... 40
Banco de la República .......................................................................................................................... 41
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales .................................................................................. 44
Proyecto de Ley ..................................................................................................................................... 45
Tributación ............................................................................................................................................ 47
Proyecto Piloto - Arenera ..................................................................................................................... 53
CAPITULO II ........................................................................................................................................... 55
“Criterios de los Estados con Mayor Afluencia de Criptomonedas”. .................................................. 55
Reglamentación Internacional ............................................................................................................. 56
Países Defensores .................................................................................................................................. 56
Criptomonedas en Estados Unidos .................................................................................................... 56
Criptomonedas en México ................................................................................................................. 59
Criptomonedas en Venezuela ............................................................................................................ 60
Criptomonedas en Japón ................................................................................................................... 61
Países que Prohíben .............................................................................................................................. 62
Criptomonedas en Bolivia .................................................................................................................. 62
Criptomonedas en China ................................................................................................................... 62
Criptomonedas en Ecuador ............................................................................................................... 63
Países Hostiles........................................................................................................................................ 63
España ................................................................................................................................................ 64
Argentina ............................................................................................................................................ 64
CAPITULO III .......................................................................................................................................... 65
“Factores de seguridad y de riesgo que poseen las divisas electrónicas para la compraventa de
bienes y servicios”. .................................................................................................................................... 65
Riesgos Financieros ............................................................................................................................... 66
Anonimato .......................................................................................................................................... 68
5
Falta de Certeza Jurídica ................................................................................................................... 68
Dificultades para los Usuarios........................................................................................................... 69
Seguridad Financiera ............................................................................................................................ 69
Factores contextuales que afectan o impulsan el desarrollo de los blockchain o criptomonedas en
Colombia............................................................................................................................................. 72
Resultados .................................................................................................................................................. 77
Hipótesis ..................................................................................................................................................... 84
Conclusiones .............................................................................................................................................. 86
Referencias................................................................................................................................................. 90
Productos asociados a la monografía ......................................................... ¡Error! Marcador no definido.
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Resumen
La era digital, trajo consigo una nueva forma de comprar, incluso sin dinero físico y sin bancos.
Trayendo varios desafíos para la economía, la ley y el sistema financiero; las criptomonedas o
monedas virtuales son todavía desconocidas para muchos, pero beneficiosas para otros. Al inicio
de esta novedosa moneda todo marchaba bien, pero entrar en el mercado, se evidenciaron diversos
ataques a la seguridad de las mismas, ocasionado el hacker de varias cuentas que poseían grandes
bitcoins, que fue la primera criptomoneda de gran reconocimiento y aceptación. Este hecho género
en un principio que decayera su auge, ocasionando un desplome de las monedas, teniendo que la
seguridad era bastante débil por que podrían hackear tus cuentas y hurtar los activos hay
consignados, esta mala racha duro muy poco, tiempo después se potencializo y en varios países se
reconoció como moneda legal. Las criptomonedas nacieron como una nueva forma de generar
riqueza a los que transan y adquieren servicios y bienes sin intermediarios, esto genera una gran
problemática para el sistema financiero, en cuanto la mayor función de las instituciones financieras
es ser intermediarios de la custodia, manejo y operaciones del dinero oficial; de igual manera se
tiene un control sobre las transacciones que se hacen a bancas y personas; este control se entrega
a las entidades del Estado encargadas de cobrar los tributos a las personas de tipo jurídicas y
naturales, dependiendo de los ingresos y egresos que hayan reportado. En Colombia el Banco de
la Republica no ha reconocido a las criptomonedas, como una moneda de carácter legal para su
uso en el territorio colombiano, debido a la premisa anterior, tampoco se tendrían en cuenta las
operaciones transaccionales que se sirvan a favor de las monedas virtuales; considerando y
preguntando: ¿deberían las personas reportarlos como activo en su declaración de renta si no tiene
un respaldo legal? Ha este interrogante se tiende a responder cuando se generan activos gracias a
las monedas virtuales. Esta investigación se encuentra en curso y hace parte de la monografía
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jurídica denominada “REGLAMENTACIÓN Y SEGURIDAD JURÍDICA DE LAS
CRIPTOMONEDAS EN EL ESTADO COLOMBIANO” presentado en el semillero de
investigación: Tecnología, Derecho y Negocios de la Facultad de Derecho de la Universidad
Cooperativa de Colombia, sede Cali, liderado por la Docente: Lainiver Mendoza Munar.
Palabras Claves: Seguridad jurídica, Criptomoneda, Criptoactivo, Transacciones,
Comercio electrónico, Superintendencia Financiera, Banco de la Republica, Estado,
Reglamentación, Sistema Financiero.
Abstract
The digital age brought with it a new way of shopping, even without physical money and without
banks. Bringing various challenges to the economy, the law and the financial system;
cryptocurrencies or virtual currencies are still unknown to many, but beneficial to others. At the
beginning of this novel currency everything was going well, but after a couple of years of entering
the market, various attacks on their security were evidenced, causing the hacking of several
accounts that had large bitcoins, which was the first cryptocurrency of great recognition and
acceptance. This fact initially caused its boom to decline, causing a collapse of the currencies,
having the security was quite weak because they could hack your accounts and steal the assets
there are consigned, this bad streak lasted very little, sometime later it was potentiated and, in
several countries, it was recognized as legal currency. Cryptocurrencies were born as a new way
to generate wealth for those who trade and acquire services and goods without intermediaries, this
generates a great problem for the financial system, as the main function of financial institutions is
to be intermediaries of custody, management and official money operations; in the same way, there
is control over the transactions made to banks and people; This control is handed over to the State
entities in charge of collecting taxes from legal and natural persons, depending on the income and
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expenses they have reported. In Colombia, the Banco de la Republica has not recognized
cryptocurrencies, as a legal currency for use in Colombian territory, due to the previous premise,
transactional operations that are served in favor of currencies would not be taken into account
either. virtual; considering and asking: should people report it as an asset on their income tax return
if it doesn't have legal backing? This question tends to be answered when assets are generated
thanks to virtual currencies. This research is ongoing and is part of the legal monograph called
"REGULATION AND LEGAL SECURITY OF CRYPTOCURRENCY IN THE
COLOMBIAN STATE" presented at the research seedbed: Technology, Law and Business of
the Faculty of Law of the Cooperative University of Colombia, Cali headquarters, led by the
Teacher: Lainiver Mendoza Munar.
Keywords: Legal security, Cryptocurrency, Crypto active, Transactions, Electronic commerce,
Financial Superintendence, Bank of the Republic, State, Regulation, Financial System.
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Introducción
El escenario del comercio electrónico se ha adaptado bastante bien a la vida de todos,
Colombia no ha sido un caso aislado de este fenómeno, comenzando con compras en internet a
través de trasferencias bancales, hasta llegar a los últimos años a adquirir bienes y servicios sin
tener dinero tangible; consolidándose las criptomonedas. Las criptomonedas aparecieron a
mediados de los años 2008, generando una gran controversia por su uso, reglamentación,
intermediarios, valor y demás connotaciones que hacían ver esta moneda virtual algo insegura.
Al cabo de unos pocos años la primera moneda denominada con el nombre de Bitcoin, ya
tenía una alta aceptabilidad, tanto así que su valor superaba el precio del dólar; pero no todo era
aceptable para este criptoactivo, a mediados de los años 2011 hubo un desplome de la moneda
derivado del robo de varias cuentas, lo que genero conmoción por la inseguridad de las plataformas
virtuales al poder ser jaqueadas. Pero esto no detuvo su crecimiento, dado que ya ha sido
reconocida en varios países como una moneda legal que se puede usar con tranquilidad. (Bogota,
2019)
En Colombia la Superintendencia Financiera no considera la viabilidad del uso de las
criptomonedas, pero este criptoactivo cada vez más está haciendo aceptado y utilizados por
muchos colombianos, teniendo así, escuelas que enseñan su manejo. Ocasionando una alta
demanda de personas que interactúan comercialmente con este criptoactivo. Por otro lado, la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales declaro que deben ser reportadas en las
declaraciones de renta anuales, si las personas ganan activos gracias a estas monedas. Pero no es
claro, como se tiene que estipular en la declaración de renta los activos de las criptomonedas
cuando las mismas no poseen un soporte legal, ni son reconocidas por el Banco de la Republica.
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Es por ello, que se desarrolla esta investigación, para que el Gobierno Nacional atienda el
llamado a regular o dar un pronunciamiento jurídico sobre esta moneda, que esta siento utilizada
a gran escala para la compra de bienes, servicios, utilidades, entre otros; con atención que muchos
comerciantes ya la están aceptando como pago.
Las criptomonedas se han convertido en un activo importante para la realización de nuevas
negociaciones virtuales en todo el mundo; en el Estado colombiano no se han regulado, por lo que
no hay seguridad jurídica clara para las concesiones de este tipo de monedas, en este entendido se
ha dejado claro por parte del sistema financiero colombiano que no adoptaran medidas para la
regulación de este tipo de monedas hasta el momento.
La Superintendencia Financiera se ha pronunciado con respecto a las criptomonedas en el
país, teniendo así, una negatividad de las mismas; considerando que no son un activo de índole
financiera legalmente reconocido, además, de que las entidades vigiladas por esta superintendencia
no tienen una autorización legitima para custodiar, invertir, ni menos intermediar con estos
instrumentos. Esto evidencia un desafío representativo para la institucionalidad colombiana,
generando una discusión sobre su regulación en el Estado Colombiano a futuro. (Superintendencia
Financiera - 2018)
Por lo anterior, se hace oportuno establecer las barreras u retos jurídicos y, además,
comerciales que se tienen frente a las nuevas formas de activos, es importante que se cumpla con
el principio de seguridad jurídica para que los ciudadanos disfruten plenamente de la libertad de
adquirir activos de diferente naturaleza con sus propios recursos económicos, considerando, que
el derecho al ejercicio de la libertad económica está expresamente consagrado en la Constitución
Nacional.
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Objetivos
General
Realizar un análisis jurídico – normativo de las criptomonedas en el Estado Colombiano frente a
las nuevas alternativas de negociación electrónica.
Específicos
1. Analizar el marco normativo del Estado Colombiano frente al uso de las
criptomonedas.
2. Identificar escenarios jurídicos y administrativos donde el Estado Colombiano ha
dado reconocimiento a los criptoactivos.
3. Esclarecer los factores de seguridad y riesgos jurídicos que poseen las divisas
electrónicas para la compraventa de bienes y servicios.
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Justificación Metodología
Método Cualitativo
Esta investigación es de tipo Socio-Jurídica, en el cual se utilizará el método cualitativo de
forma principal, considerando que se recopilarán datos e información para descubrir o afirmar los
objetivos descritos y planteados como se evidencia con anterioridad en esta investigación, teniendo
en cuenta que se utilizaran técnicas para recolectar datos, como la observación no estructurada,
discusión en grupo, evaluación de experiencias, entrevistas abiertas, revisión de documentos,
registro de historias, e interacción e introspección con grupos o comunidades. (Sampieri.,
Metodologia de la Investigacion, 2008, págs. 1-265)
Las técnicas precitadas serán de gran ayuda para poner en evidencia los cambios y posturas
que tiene el Gobierno Colombiano y algunos Estados como Venezuela que han gestado importante
información acerca de las monedas virtuales. Cada uno de los objetivos de investigación se
desarrollará de forma progresiva hasta consolidar su estado actual, esto se hará con información
obtenida del Sistema Financiero Colombiano y de la mano de las entidades públicas que tiene
como fin recaudar los impuestos del país.
En tal sentido, el método de investigación cualitativa nos ayuda a esclarecer la realidad
dinámica de las monedas, así como los mercados, el consumo y las negociaciones; por ello es claro
entender los procesos de las divisas y las criptomonedas.
De manera subsidiaria se utilizará el método cuantitativo, cuando sea necesario la
recopilación de datos con medición numérica o tablas estadísticas, para establecer los patrones de
comportamiento de las transacciones realizadas con criptomonedas y esclarecer los riesgos que se
presentan al momento de adquirir o vender este activo.
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Marco Referencial
Marco Teórico
Antecedentes
Haciendo un recuento del tiempo, al inicio de la era digital, los pioneros en el pago de
forma virtual fueron GoldAge y LibertyDollars en el año 2006. Eran centralizadas, por ende,
controlaban todas sus operaciones y eran vigiladas desde un solo punto. Las mismas fueron
clausuradas por las autoridades americanas por violación de la normatividad bancaria. (hero, s.f.)
Después de este acontecer, las Criptomonedas conformaron un nuevo tipo de dinero o
medio de intercambio, refiriéndose o dándole la denominación como moneda virtual, moneda
digital, dinero electrónico o dinero online. Las mencionadas criptomonedas son de carácter
descentralizado, anónimo y sin intermediarios, es por ello que no dependen de como la moneda
física de ninguna entidad estatal, ni autoridad central o privada para efectuar las transacciones.
Según el Banco de Pagos Internacionales, el bitcoin, el Etherium, el Binance Coin y demás
criptomonedas han adquirido mayor protagonismo en los diálogos, discursos y comentarios de los
mercados financieros. Un destacado punto del debate de los criptoactivos se ha centrado en el
papel que tienen los bancos centrales en un mundo, donde las criptomonedas están más
disponibles, lo que es fácilmente comprensible dado que estas innovaciones plantean principios
fundamentales sobre la naturaleza del dinero y la estructura central del sistema financiero
tradicional. (Borio, 2017, pág. 5)
Ahora bien, las criptomonedas aparecieron no hace más de 10 años, obteniendo una gran
popularidad y aceptación global; se establecen entre las características de las criptomonedas, que
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son: electrónicas, descentralizadas, no constituyen pasivo, sin intermediarios, y permiten el
intercambio entre pares. (Semana, 2019)
Las criptomonedas utilizan para su funcionamiento una tecnología DLT o de registros
distribuidos que permite, la transferencia remota entre pares de valores electrónicos, que denota
una relación de confianza entre los pares involucrados. Por lo general, para ejecutar las
representaciones electrónicas del dinero, como los depósitos bancarios, se intercambian a través
de infraestructuras centralizadas que necesitan indispensablemente la relación de un tercero, es en
este momento donde aparece la figura de las entidades bancarias, los cuales ejercen como
intermediarios de confianza y tienen la finalidad de reportar las compensas, intereses,
liquidaciones de las operaciones y más. En el antaño, el intercambio entre pares quedaba
exclusivamente restringido a las formas físicas de dinero. (BPI, 2017, págs. 1-20)
¿Qué es una Moneda? En las primeras esferas de la humanidad no se contemplaba la idea
de la moneda, ni mucho menos se pensaba en hablar de lo que hoy en día denominamos dinero,
toda vez que anteriormente, para la satisfacción de sus necesidades o para la adquisición de
servicios, se llevaba a cabo la acción del trueque, el cual básicamente consistía en el intercambio
de productos entre las personas. Conforme fueron pasando los años, se vio necesario establecer
políticas para la moneda, como unidad de medida específica para la obtención de bienes, servicios,
entre otros. El Estado fue el más preocupado para establecer un medio de pago unificado en su
territorio, dado que serviría para el crecimiento de la economía del país.
La moneda, en términos comprensibles, son elementos de metal y de papel, que tiene una
acuñación o un valor específico frente a los diferentes Estados. Dichos objetos son utilizados como
medio de pago por algún bien o servicio, con el fin de satisfacer una necesidad específica de
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cualquier persona, y podrán ser utilizados en cualquier Estado si están plenamente reconocido
como dinero legal. (Márquez, 2016).
¿Qué es una Divisa? expresa, Catherine Mansell Carstens (1993), tener en cuenta dos
características fundamentales: en primer lugar, es una moneda de connotación extranjera, que tiene
completa soberanía en el país que representa, por lo tanto, podemos comprender que estamos
hablando de monedas diferentes al peso colombiano, llámese dólar, yen, o euro, por mencionar
algunas. Segundo, las funciones primordiales que posee dicha moneda es actuar mediante
transferencias con el fin de aumentar el comercio internacional. (Mortorell, s.f.)
Divisas Digitales. Se conoce esta nueva era, como una era digitalizada, es por ello que se ha
caracterizado por la masiva evolución de la tecnología en todas las esferas de la vida; se han
presentado avances significativos dentro del ámbito económico, gracias a la aparición y desarrollo
de monedas virtuales, denominadas como las criptomonedas o criptodivisas. Las criptomonedas
son monedas digitalizadas mediante una herramienta electrónica conocida como criptografía, la
gran diferencia que tienen las divisas digitales con las monedas tradiciones, es que funcionan sin
la necesidad de intermediarios o terceros, esto quiere decir que los bancos centrales y comerciales
no se encuentran involucrados en el proceso de intercambio de dinero, por lo que brindan a los
usuarios mayor privacidad y utilidad al realizar sus transacciones. (Mortorell, s.f.)
Las Criptomonedas
Una criptomoneda es una moneda digital que ha sido diseñada para funcionar como medio
de intercambio entre personas. Utiliza la tecnología criptográfica que sirve para asegurar y
verificar transacciones y con esto generar confianza entre los inversionistas dado que pueden
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verificar la seguridad del proceso de transferencia, y por otra parte para controlar la creación de
nuevas unidades de una criptomoneda particular. (español, s.f.)
Blockchains. El método blockchain es esencial en el desarrollo de las criptomonedas, es
la base de su adecuado funcionamiento. Los expertos en programación aseguran que mediante la
cadena de bloques es la forma más eficiente y segura para la creación y operación de una
criptomoneda, dado que no son sujetos a modificaciones. Don y Alex Tapscott, en su libro La
Revolución Blockchain, lo definen como “una especie de hoja de cálculo o registro que usa los
recursos de una amplia red entre iguales para verificar cada una de las transacciones hechas en la
moneda virtual” (Tapscott y Tapscott, 2017, p. 28)
Bitcoin. Bitcoin fue la primera moneda desarrollada e implementada en un concepto
conocido como "moneda criptográfica", esta moneda fue planteada por primera vez en el año 1998
por Wei Dai en la lista de correo electrónico "cypherpunks", donde fue el pionero de la idea de un
nuevo tipo de dinero pero con la gran diferencia que su comercio seria vía internet, y que utilizara
la criptografía para controlar su creación al igual que sus transacciones, en lugar de que lo hiciera
una autoridad centralizada como era lo convencional.
La primera especificación del protocolo Bitcoin y la prueba del concepto la publicó el
cibernético Satoshi Nakamoto en el año 2009, en una lista de correo electrónico. Satoshi finalizo
el proyecto al terminar el año 2010 sin revelar mucho sobre quien era su persona, este jamás salió
a la luz pública, por lo que muchos especulan si es una persona o un grupo de programadores que
emitieron esta moneda tan conocida y utilizada hasta el momento. Desde entonces, la comunidad
de Bitcoin ha crecido de forma exponencial y cuenta con numerosos desarrolladores que trabajan
este protocolo en los diferentes países donde es frecuente su uso. (BITCOIN, s.f.)
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Criptomonedas más Utilizadas
El segundo lugar del uso frecuente de las monedas virtuales y en capitalización lo ocupa la
moneda Ethereum. En realidad, la moneda se llama mether y Ethereum hace referencia a un
sistema que permite a los usuarios crear aplicaciones basadas en monedas virtuales y que pueden
ir más allá de su simple uso financiero al sistema que la controla. Lo más destacado de esta
criptomoneda es su elevada velocidad de transacción, y que también se ha introducido en el mundo
virtual el concepto de contratos inteligentes; Un contrato inteligente (en inglés Smart contract)
es básicamente un programa informático que principalmente facilita, hace cumplir, asegura, y
ejecuta acuerdos registrados entre dos o más partes bien sea personas u organizaciones. Este
método permite a usuarios o empresas firmar contratos inteligentes sin comisiones, control o
vigilancia por parte de algún país.
Es así como nacen nuevas monedas virtuales, donde su valor está en constante cambio, así
como se evidencia en el siguiente cuadro:
Tabla 1
Variantes de precio de las Criptomonedas más utilizadas en el mercado global
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Nota: esta tabla evidencia, las variables de precio del mercado global de las monedas virtuales
más volátiles y comerciales.
Fuente: INVESTING
https://es.investing.com/crypto/
Tipos de Criptomonedas
Cabe destacar que, en la conceptualización de las monedas virtuales, estas pueden ser de
dos tipos según la forma como funcionen: de sistema abierto o de sistema cerrado. Las monedas
virtuales con un sistema abierto o convertible tienen una interacción directa con la economía de
un Estado, considerando que son intercambiables por dinero fiduciario como por ejemplo la
moneda Bitcoin. Y, por otro lado, las monedas virtuales con un sistema cerrado o no convertible,
que se limita a un mundo virtual particular, es decir, a contrario del sistema abierto no tiene
participación directa con la economía de un Estado, como es el caso del videojuego World of
Warcraft. (Valencia, 2018)
Asimismo, dentro de las monedas virtuales o criptomonedas con un sistema convertible,
existe otra clasificación importante, que deber ser destacada y que tiene en cuenta su flujo de
funcionamiento. Como ya lo ha mencionado el Banco Central Europeo (2012), los esquemas
pueden ser de dos clases: 1. De flujo unidireccional, en los casos en los que una moneda virtual
puede comprarse con dinero, a partir de la moneda legal de un Estado para un negocio determinado,
pero dicha moneda virtual no puede volver a convertirse en dinero fiduciario, y 2. De flujo
bidireccional, en el que, dentro de las actividades de intercambio de bienes y servicios en el
comercio virtual, este tipo de monedas virtuales pueden ser reconvertidas en dinero fiduciario de
la moneda legal de un Estado.
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Clasificación de Criptomonedas
Las monedas virtuales convertibles tienen dos clasificaciones: centralizadas o
descentralizadas. En las primeras, existe un tercero que actúa como autoridad con funciones de
administración, que tiene como funciones: 1. emitir la moneda, 2. establecer las reglas para debido
uso 3. mantener un travesaño central de pagos y por último tiene autoridad para redimir la moneda.
Totalmente contrario a estas, están aquellas monedas virtuales descentralizadas que tienen una
caracterización por no contar con una autoridad o entidad dedicada a las funciones de
administración o supervisión de las transacciones; dentro de esta categorización, se encuentran las
criptomonedas. (Valencia, 2018)
Las criptomonedas hicieron que hoy existieran nuevas formas de métodos de pago, ya que
estas surgen como una alternativa a las formas de pago convencionales o al dinero físico, con el
fin de hacer menos costosas las transacciones y las tasas de cambio, además de simplificar la
transferencia de dinero de un usuario a otro, en cualquier momento lugar y espacio gracias a su
distinguible globalización. Ahora bien, su valor tiene que ir estrechamente vinculado con la
economía del Estado y para que como medio de pago sea efectivo, se requiere que tengan un valor
relativamente estable en la participación directa con la economía del Estado, frente a los bienes y
servicios que se intercambian en los mercados. De esa premisa surge una dificultad para las
monedas virtuales, considerando que estas son altamente volátiles, lo que genera que enfrenten
fuertes cambios en su valor, su precio y por ende su comercialización; no se encuentran reguladas
por el Congreso de la Republica, ni avaladas por el Banco de la Republica en el territorio
colombiano.
Entre los grandes desafíos que enfrentan las criptomonedas, ahora tienen el desafío jurídico
que se originan a partir de si se da la figura de un contrato de compraventa civil entre dos o más
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usuarios de criptomonedas, cuando se acuerdan estas como medio de pago. Ante la falta de
regulación, jurisprudencia y doctrina, se presenta el interrogante de los usuarios de criptomonedas,
de si al momento de querer suscribir un contrato que implique el intercambio de bienes y servicios
se configura el principio de autonomía de la voluntad privada, para que se pueda considerar valido
el contrato.
Principio de Autonomía de la Voluntad Privada
Contrato de Compraventa y Contrato De Permuta
El principio de Autonomía de la Voluntad Privada se entiende como “La libre facultad y
poder de los particulares para celebrar el contrato que a bien tengan y determinar su forma,
contenido, efectos y duración” (Baena, 2004, p. 153) citado por (Valencia, 2018). Así, este
principio otorga y permite que las partes contratantes tengan la posibilidad de convenir clausulas,
naturaleza del contrato, efectos que estas produzcan, y demás que crean convenientes y no afecten
la legalidad de lo actuado, y el Estado tiene el deber de hacer respetar la voluntad de las partes, a
su vez, concediéndoles fuerza de ley.
Sin embargo, este no se trata de un principio absoluto, ya que tiene ciertos limitantes, entre
los que se encuentran: 1. El orden público: debido a que el ejercicio de este principio “persigue no
solo el interés particular sino también el interés público o bienestar común” (Corte Constitucional,
C-186, 2011) citado por (Valencia, 2018); 2. La ley: ya que por medio de la ley se estipulan los
distintos requisitos, elementos y formalidades que deben componer un contrato, y debe respetarse
por todos los habitantes del territorio nacional por su carácter de publica. (Art. 16 del Código
Civil), y 3. La jurisprudencia, que emana de las altas cortes cuando se preocupan por hacer un
análisis jurídico detallado de una situación en particular, que contiene un estudio minucioso.
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Ahora bien, dentro de los límites a la Autonomía de la Voluntad Privada que establece los
preceptos jurídicos, encontramos que para suscribir un contrato civil existen unos elementos
básicos que caracterizan y determinan la naturaleza del contrato, además de los requisitos
accesorios que implican, que se pueda tener certeza sobre la existencia y validez de este. Dicho
esto, es importante identificar los elementos esenciales y requisitos de existencia y validez que
posee un contrato de carácter civil, de manera que a su vez se pueda identificar alguna afectación
a esto si se establece un acuerdo como medio de pago las criptomonedas. (Valencia, 2018)
En primer lugar. uno de los elementos de la esencia del contrato de compraventa es el
precio, pues es claro el artículo 1849 del Código Civil, cuando establece que su articulado que
(…)“y la otra pagarla en dinero”, elemento que según Gómez (2008) citado por (Valencia, 2018),
es un elemento esencial del contrato de compraventa, toda vez que al delimitar el precio como
dinero, se permite diferenciar de las clases de contratos, es decir, de un contrato de compraventa y
de un contrato de permuta, el cual está definido como aquel contrato en el que las partes se obligan
a dar un cuerpo cierto o una especie por otro de estos, de tal manera que se configure el contrato
con la entrega del cuerpo cierto. (Código Civil, 1887).
De lo anterior dicho, se concluye que no se puede atribuir legalidad al pacto entre dos
personas que intercambien criptomonedas, teniendo como sustento el contrato de compraventa,
sino que inmediatamente se convierte en un contrato de permuta. Considerando que, gracias a la
falta de regulación del país colombiano, el acuerdo de pago o intercambio por bienes y servicios
con estas monedas virtuales no es efectivo, ya que se estableció por parte del Banco de la República
y la Superintendencia Financiera que las criptomonedas no son un medio legal para extinguir o
crear obligaciones al no ser consideradas como dinero en el marco legal del territorio colombiano.
22
Por otro lado, el contrato que conlleve criptomonedas como medio de pago se categoriza
como contratos imperfectos, como resultado de las posibles tarifas costosas que generen las
transacciones que pueden derivarse de estos criptoactivos. Queda claro con lo anterior mencionado
que, al no existir manifestaciones estatales claras, por la carencia de bases legales,
jurisprudenciales y doctrinales sobre el tema, las partes no podrán recurrir a la reglamentación
autónoma, y se ven en la obligación de acudir a las jurisdicciones ordinarias para solucionar los
conflictos derivados de estas circunstancias. (Valencia, 2018)
Elementos y requisitos de existencia y validez de un contrato civil
Un contrato, es aquel acuerdo de voluntades realizado por dos o más personas que tienen
el propósito de generar obligaciones para cada una, el artículo 1602 del Código Civil Colombiano
menciona que el contrato es ley para las partes y las únicas causales por las cuales puede ser
invalidado es debido a causas determinadas por la misma ley o por parte de la voluntad de los
contratantes.
El artículo 1501 del Código Civil cita los elementos de un contrato los cuales pueden ser:
1. Elementos esenciales, que permite la distinción de los contratos y que son necesarios para
producir efectos jurídicos; 2. Elementos de la naturaleza, los que le pertenecen al contrato sin
necesidad de incorporarle clausula especial y 3. Elementos accidentales, que hacen parte integral
del contrato debido a sus cláusulas especiales.
Para que un contrato este revestido de validez, debe cumplir con unos requisitos, de los
cuales hace referencia el artículo 1502 del Código Civil, de los cuales se encuentran: 1. La
capacidad, de ejercicio o debida representación; 2. Consentimiento, debe ser libre de vicios, que
pueden traducirse en: A. error, se por produce de manera espontánea. B. fuerza o violencia. C.
23
dolo o error provocado. 3. Objeto y causa lícitos, que no sean contrarios a las disposiciones legales
o constitucionales.
Ahora bien, recordando las características de las criptomonedas estas pueden ser utilizadas
como medios de pago en el intercambio de bienes y servicios, para determinar si es efectivo el
pago por medio de criptomonedas en la celebración de un contrato de compraventa civil entre dos
o más usuarios de criptoactivos, se parte de indicar que los elementos y requisitos que hacen
referencia a la validez del contrato, no se ven afectados por el momento, en caso de que en un
compraventa se pacte como medio de pago las criptomonedas, toda vez que la forma en que se
pagara la obligación hace referencia a la manera de extinguir las obligaciones de que trata el
contrato, por tanto estas no tienen un impacto sobre la capacidad, consentimiento, o la licitud del
objeto y la causas del mismo contrato.
Se podría debatir sobre la licitud de las criptomonedas como objeto dentro de un contrato
civil, especialmente por la Ley 31 de 1992 nos indica que el único medio de pago de curso legal
en el país es el peso, y en concordancia con el artículo 1519 del Código Civil no es licito aquel
objeto que es contrario al Derecho público de la nación. Pero, en el caso planteado, las
criptomonedas no son el objeto per se del contrato, sino la forma de extinguir las obligaciones que
se derivan del contrato de compraventa a través del pago.
Resolviendo este interrogante, como se indica en el titulo anterior no se configura un
contrato de compraventa debido es claro es articulo 1849 cuando indica que “y la otra pagarla en
dinero” elemento esencial del contrato que compraventa, pues cuando se delimita el precio como
esencialidad, se permite diferenciar la compraventa del contrato de permuta.
24
Las criptomonedas son un desafío legal para el Derecho, considerando la problemática
anterior, desencadena por la falta de regulación de este tipo de monedas en el país, a eso se le suma
los conceptos conservadores de las entidades financieras, porque a pesar de que los usuarios se
fundamenten en la autonomía privada de la voluntad, la extinción de obligaciones teniendo como
acuerdo de pago las criptomonedas, no puede ser efectivo, ya que no son consideradas como
dinero.
Es claro que, al no existir una bases legales y jurisprudenciales sobre el tema, se hace
necesario para las partes que abandonen la esfera de reglamentación autónoma, y se vean en la
obligación de acudir a la jurisdicción para solucionar los conflictos derivados de estas
circunstancias.
Desafío Legal de las Criptomonedas
¿Por qué se busca regular a las criptomonedas?
Jorge Talavera, en el artículo denominado las criptomonedas y su desafío legal, no es expone
ciertos puntos de las implicaciones legales que deben afrontar las criptomonedas.
Regular a las Empresas que Ofrecen Criptomonedas. Se debe buscar una regulación
efectiva para las empresas que ofrecen servicios de criptomonedas, solicitándoles que se
encuentren legalmente constituidas, de igual manera, registradas en las autoridades competentes
del sector financiero y bancario. Como planteamiento se expone que las empresas se les deben
requerir el pago de una fianza para la ejecución de estos actos, así como la conformación de un
fondo que les permita hacer frente a cualquier eventualidad o amenaza y así poder proteger los
ahorros y las inversiones de los usuarios que presenten cualquier tipo de inconveniente.
25
Base o Padrón de Datos Sobre los Usuarios de las Criptomonedas. Debe de crearse un
padrón de datos sobre quien o quienes poseen, compran, venden adquieren y entre otras, divisas
digitales. Aunque estas surgen tiene como idea primaria la libertad monetaria, sin intervinientes,
no se puede obviar que por su anonimato pueden ser utilizadas comisión de acciones delictivas.
Todo esto son acciones que de ben de tomar para poder evitar los escándalos y fraudes como el
ocurrido con los Panama Papers.
Deben Gravarse. Como se ha visto en los últimos años, estas criptomonedas han tenido
gananciales impresionantes, generando un lucro considerable para la persona que invirtió en este
mercado digital. Si las criptomonedas están libres de impuestos, lo más probable que suceda es
que se fomente la informalidad y otras consecuencias que atrae el no estar inmerso en tributaciones.
Los ítems mencionados son algunos de los aspectos más importantes que responden el
interrogante del por qué se debe de regular las nuevas divisas digitales, todo para que este tipo de
valores puedan convertirse en la cotidianidad de la vida como lo es el dinero tangible. Sin embargo,
se puede interpretar que dentro de los primeros años de la economía de las criptomonedas están no
estuvieron alejadas de los críticos económicos, y de situaciones que las comprometían con
acciones ilegales que han puesto en juicio su confidencialidad. (Jorge Talavera, s.f.)
En Colombia
El año 2017 fue donde más creció el mercado de las criptomonedas en el país, según los
indicadores de registros de sitios especializados que monitorean los indicen de las transacciones
hechas con las criptomonedas. En este sentido, se reportaron de igual manera que las transacciones
realizadas con pesos colombianos aumentaron hasta un 1.200% durante ese año. Lo que ha
posicionado en gran escala las transacciones hechas con las criptomonedas en el Estado
26
Colombiano, generando así, que Colombia se encuentre en el ranking de los países con más
intercambios de moneda local.
Estado del Arte
Un Futuro para las Criptomonedas
Al inicio de la creación del Bitinio en el año 2009, las criptomonedas han dado avances
significativos, incrementado su popularidad exponencialmente, existiendo miles de criptoactivos
disponibles en el mercado. Una criptodivisa o criptomoneda es una moneda virtual descentralizada
que emplea técnicas de cifrado para asegurar la transferencia de datos de un lugar a otro de forma
segura y confiable. No hay un emisor central y es P2P (peer-to-peer), transfiriéndose entre la red
de programadores y usuarios en vez de por sistemas bancarios tradicionales. Solo existe
digitalmente, pero pueden ser cambiable por bienes y servicios, su cifrado se genera mediante un
algoritmo, son pocos los Estados que han aceptado su uso y funciona mediante el acuerdo de la
comunidad de usuarios. Las transacciones se localizan en una base de datos digital y pública
llamada blockchain, que básicamente es su red de funcionamiento y su seguridad. (Rodrigez, 2019)
Entre las ventajas que proporcionan las criptomonedas frente a las divisas tradicionales, es
que las primeras se caracterizan por su rapidez al contrario del sistema financiero tradicional, una
transferencia queda confirmada alrededor de 2 o 3 días, mientras que con las criptomonedas queda
confirmada en 10 minutos.
No se ve con buenos ojos si en un futuro podrían reemplazarse a las monedas
convencionales, puesto que se analiza si las criptomonedas pueden cumplir con las tres funciones
que tiene cumple el dinero las cuales son: 1. Medio de pago, 2. Reserva de valor y 3. Unidad de
cuenta. Ahora bien, analizando como medio de pago, a medida que las criptodivisas tienen más
27
adeptos, el coste computacional y energético aumenta, así como las comisiones demandadas por
los mineros para mantener la blockchain van a ir creciendo. Como reserva de valor, indispensable
para que las personas o negociantes del sistema monetario de las criptomonedas sepan cuanto valor
poseen y que pueden o podrán hacer con él en el futuro. Y, por último, las criptodivisas sí podrían
cumplir con la función de unidad de cuenta (o unidad no física), aunque su accesibilidad todavía
carece de una información adecuada.
El lanzamiento de Bitcoin expuso la entrada de la primera criptomoneda y la
estandarización de la tecnología blockchain, seguido a esta, apareció en 2015 la plataforma
Ethereum con su criptomoneda denominada Ether; las mismas han hecho que se haya impulsado
el crecimiento de las emisiones y transacciones de criptomonedas y criptoactivos de una manera
exponencial. Una criptomoneda como las mencionadas anteriormente, son apuntes contables que
señalan si existe dinero en una dirección electrónica; los apuntes contables se inscriben en bloques
que quedan entrelazados y son válidos con la resolución de un problema matemático mediante el
desarrollo y aplicación de cálculos por parte de unos terceros denominados mineros que
incrementan la seguridad y enlazan los bloques. (Fernandez, 2020)
Enfoques de Valoración de Criptomonedas
Debido a la creciente de los últimos años, en cuestión de la valoración de criptomonedas y
criptoactivos, se han hecho algunos comentarios:
a). Se han registrado fraudes en los ICOs1. Se estima que el 78% de las ICOs de más de 50
millones USD emitidas hasta el mes de julio del año 2018 se podrían considerar una estafa. Lo que
1 Las ICOs son una forma de financiación de proyectos o de empresas en fases tempranas que presentan una serie de
ventajas respecto a la forma tradicional de financiación, ya sea está a través de capital riesgo, de ‘business angels’ o
incluso haciendo una emisión de acciones.
28
hace necesario que se cree una metodología de valoración razonable para que los inversionistas
tengan más posibilidades de localizar las emisiones fraudulentas.
b). Varios analistas y académicos han considerado que la mayoría de criptomonedas son
versiones virtuales de los bulbos de tulipán, los cuales provocaron una de las primeras burbujas de
activos de la historia. Si el desplome acelerado de la cotización del Bitcoin en 2018 apoyo esta
teoría, su recuperación posterior nos indica que las criptomonedas no pueden ser el bulbo de tulipán
del siglo XXI.
c). Se puede aseverar por lo ocurrido en los últimos años, que las operaciones con
criptomonedas se incrementaran notablemente en los próximos años.
d). En el mundo de la criptoeconomia se cree que el Bitcoin y las demás criptomonedas
construirían el próximo patrón monetario. Invirtiendo su fortuna en criptoactivos que mantienen
en sus carteras. Generando dos optativas: se revalorice lo invertido y que no ponerlos a la venta
contribuya a estabilizar su precio.
e). Existen múltiples discusiones del posible efecto de factores como el denominado
halving del Bitcoin o el coste eléctrico del minado.
Grafica 1. Evolución de la Cotización del Bitcoin (USD)
29
Es evidente que este nuevo modelo de inversión requiere un método de valoración para
estos nuevos activos. El problema que surge es, que no se pude aplicar el método tradicional de
valoración que se hace del descuento de los flujos de caja a la valoración de los criptoactivos y
debe enfocarse en crear valoraciones alternativas. (Fernandez, 2020)
Consolidación de las Criptomonedas
En países como España y en el resto de la Unión Europea las criptomonedas se han
consolidado como un medio de pago sencillo, útil y ágil. Ocasionando que se convierta en una
realidad en los sectores relevantes del mercado y popularizándose a través de métodos de
adquisición sencillos.
El país europeo para poner una luz respecto a las criptomonedas, emitió una sentencia de
fecha 22 de octubre de 2015 (Asunto C-264 de 2014) donde analizo la naturaleza jurídica de las
mismas y las calificó como “una divisa virtual de flujo bidireccional” que se intercambia por divisas
tradicionales en las operaciones de cambio de moneda para la adquisición de bienes, servicios y
demás. Y que “no pueden calificarse de bien corporal” por qué su única finalidad es la de ser un
medio de pago, así lo expreso el honorable tribunal. (Siles, 2019)
Los reguladores europeos se enfrentaron a un reto de tipo jurídico y comercial, al dar cabida
a un activo que no sabían cómo definir, por tal motivo, se incorporó la criptomoneda a través de
la cuarta directiva (Directiva UE 2015/849) del parlamento europeo.
En el año 2017, aumento exponencialmente el crecimiento de las criptomonedas, lo que
llevo a un desborde del negocio de compra, venta y tenencia de los criptoactivos, motivo por el
cual la Agencia Tributaria fijo un criterio tributario en la declaración de renta, incluyendo a las
criptomonedas como ganancia patrimonial, siempre y cuando se obtenga un lucro por las
30
operaciones realizadas con las criptomonedas, que pasan a tributar en la base imponible del ahorro
con un tipo del 19% al 23%.
Lo realmente verdadero es que las criptomonedas son un medio alternativo de pago a los
ya conocidos tradicionalmente, que han llegado para quedarse, en un entorno regulatorio cada vez
más definido en algunos Estados, pero lejos de tener una regulación efectiva de estos activos en el
país Colombiano, dado que no se puede obviar que la filosofía y propio ADN de las criptomonedas
están basados en la desregulación y su no vinculación a organismos o bancos centrales podrían
hacerse un cambio de esta premisa, y ayudar con el empuje del desarrollo de la tecnología
blockchain que las sustenta para asegurar su operatividad, como un elemento disruptivo en los
procesos que requieren transacciones de datos y de dinero. (Siles, 2019)
Criptomonedas, más Allá del Dinero
Cuando la humanidad descubrió la figura del trueque como medio de pago, dar una cosa
por otra, inició el camino histórico para transportar riqueza. Se inventaron objetos de valor como
el cacao, hasta que llegaron las monedas de oro, plata o cobre, que de común acuerdo se aceptarían
en todas partes: el dinero pues. Posteriormente, la evolución del dinero permitió la llegada de otros
vehículos de intercambio que se han ido perfeccionando como billetes, tarjetas bancarias, cheques,
etc., consolidando así la confianza de su uso cotidiano. (Corona, 2021)
Hoy se vive otro avance de la evolución de los medios de pago, con el surgimiento de las
criptomonedas, monedas virtuales que cada día llaman más la atención de la riqueza pública y
privada. Pero, no solo se trata de una nueva forma de dinero, sino su consolidación está siendo
parte del proceso de modernización que inevitablemente se vive día a día, con los mecanismos de
intercambio.
31
Países como España, Reino Uno y Brasil, han comenzado aprovechar la tecnología
blockchain, que respalda las criptomonedas para su seguridad, es un registro digital compartido
que buscar asegurar la información, el cual impide que se pueda modificar o falsificar la
información de las transacciones y/o operaciones de los criptoactivos. Estos países utilizan esta
tecnología, para la prestación de servicios vinculados con la propiedad privada, mejoramiento de
la seguridad, rapidez, opacidad, entre otros. (Corona, 2021)
Criptomonedas, Burbuja Imparable y Sin Regulación
Elon Musk, reconocido como el hombre más rico del mundo y dueño la compañía de autos
Tesla, anuncio al público la inversión de mil 500 millones de dólares en Bitcoin a través de su
cuenta en Twitter, el valor de la moneda virtual creció hasta llegar a su máximo histórico. Algunos
analistas opinaron debido a este hecho notorio, que es un guiño potencial de las criptomonedas
como eje de un nuevo sistema monetario y, por otro lado, advierten sobre los riesgos que
representan su volatibilidad y su nula regulación. Elon Musk, quien no conforme con la inversión,
informo ante la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos que espera empezar a aceptar el
bitcoin como forma de pago en un futuro cercano.
La compañía Tesla, anuncio que ha pensado tener bitcoins en sus balances, pues de acuerdo
con su director financiero, Ned Segal, ha considerado cómo pagar a proveedores o empleados que
usan esa criptomoneda, en caso de que soliciten realizar transacciones con ella.
Esto causo que el gerente general del Banco de Pagos Internacionales, Agustín Carstens,
se pronunciará expresando que “existen buenas razones para que las autoridades controlen las
monedas digitales debido a los vínculos que tiene con el sistema financiero tradicional”.
32
Para el mexicano, quien desde su etapa en el Banco de México pedía cautela ante este tipo
de activos, los bancos centrales, los ministerios de finanzas, las oficinas fiscales y los reguladores
financieros deben vigilar la frontera digital, de forma que garanticen un campo de juego parejo, la
funcionalidad del sistema y el valor real del dinero. Si bien por ahora el valor del bitcoin se
mantiene en máximos históricos, se trata de un activo sumamente volátil que en cualquier
momento se puede desplomar y hacer perder a las inversionistas grandes sumas, como sucedió en
2017 cuando en sólo unas semanas cayó más de 60 por ciento, al depreciarse de casi 20 mil dólares
a menos de 7 mil. (Carbajal, 2021)
Un reciente estudio, JP, Morgan, uno de los bancos más importantes del mundo, expuso
que el valor de la criptomoneda bitcoin podría ser 10 veces más que el del oro, debido a su
interactividad como activo para las inversiones y su potencialidad alcista. Cabe destacar, que esta
institución financiera advirtió sobre los riesgos de volatilidad a corto plazo, pues expone que las
monedas virtuales se encuentran sobrevaloradas debido a los últimos aconteceres, como, por
ejemplo, el hecho que PayPal permitirá su venta, lo que ocasiono un disparo en las ventas del
bitcoin y no se descarta una abrupta caída.
No obstante, la realidad es que las monedas virtuales están lejos de ser relevantes, en cuanto
a su operatividad, en el actual sistema monetario. Su principal uso se da en la llamada Internet
oscura, donde se realizan operaciones ilegales como compras de armas o drogas gracias a que su
uso no deja ningún tipo de rastro que puedan seguir las autoridades, puesto que se realizan las
operaciones de manera anónima. Al respecto, Carstens señaló en un foro organizado el mes pasado,
que el bitcoin no es funcional solo como medio de pago diferente al tradicional, pues depende
necesariamente de la conexión de la infraestructura tradicional, por lo tanto “si la única
33
justificación es el uso para transacciones ilícitas o ilegales, los bancos centrales no pueden
permitir que esos tokens se apoyen en gran medida sobre la misma estructura del sistema
financiero. Hay un caso sólido para intervención política”. (Carbajal, 2021).
CAPITULO I
“Análisis del Marco Normativo del Estado Colombiano para el Uso de las Criptomonedas
en Negociones Virtuales y Físicas”
Las criptomonedas han sido una gran innovación para las ejecuciones comerciales y
mercantiles, en tanto, su progresividad ha permeado el mundo del comercio. Pero es claro
establecer que en el mundo jurídico colombiano no ha tenido una aceptación positiva, es decir, el
legislador colombiano no ha regulado el uso de las criptomonedas como medio de pago o medio
monetario en operaciones cambiarias, lo que genera una discusión en cuanto a su licitud.
La postura del gobierno colombiano es clara, no aceptar las criptomonedas como moneda
legal para efectos de transacciones, ni de ninguna índole comercial donde se pueda ver inmersa.
Sin embargo, esto no detiene a los inversionistas que diariamente hacen uso de los criptoactivos
como acceder a bienes o servicios.
Enfatizando la postura del gobierno nos centramos en las siguientes entidades públicas:
Superintendencia Financiera de Colombia
La Superintendencia financiera, ha emitido conceptos desfavorables de las monedas
virtuales, esto se evidencia en la Carta Circular 29 del 26 de marzo de 2014, donde expone los
altos riesgos operacionales que desafían las monedas digitales; en la precitada circular deja en
claro que las criptomonedas no están reguladas, debido a esto se encuentran fuera de la inspección,
34
vigilancia y control que debe asumir la entidad, además, que no están respaldados por ninguna
autoridad monetaria o activos físicos. Exponen los siguientes riesgos:
a. El Banco de la República, como autoridad monetaria estipula en la Ley 31 de 1992
que el peso es el único medio de pago de curso legal con poder liberatorio ilimitado permitido en
el país. En consecuencia, el Bitcoin o cualquier otra criptomoneda “no es clasificado como un
activo que tenga equivalencia o parecido a la moneda de curso legal en Colombia, toda vez que no
ha sido reconocido como moneda en el país”. De esta manera, señala el Banco de la Republica
que “no es un activo2 que pueda ser considerado como una divisa, de acuerdo con las
interpretaciones del Fondo Monetario Internacional, considerando que es negativa su aceptación
y/o el respaldo de los bancos centrales de otros países y por lo tanto no tiene poder liberatorio
ilimitado para la extinción de derechos, deberes y obligaciones”. Por lo anteriormente mencionado,
“la regulación cambiaria colombiana no contempla hasta el momento una normativa respecto al
Bitcoin u cualquier otra criptomoneda y por ello, no puede utilizarse legalmente en las operaciones
de qué trata el Régimen Cambiario contenido en la Resolución Externa No. 8 de 2000 de la Junta
Directiva del Banco de la República”.
b. Las “monedas virtuales o digitales” reitera esta corporación, no se encuentran
respaldadas legalmente por activos físicos, ni controladas por un banco con respaldo estatal que
garantice los activos, reservas y gananciales, por lo que su tasa de intercambio podría reducirse o
desaparecer drásticamente. De hecho, las personas que invierten en este tipo de monedas, se
exponen a altas volatilidades en el precio de ellas, dada la basta especulación que se mantiene,
2 Moneda Extranjera: billetes y monedas emitidas por la autoridad monetaria de otra economía (Manual de Balanza
de Pagos FMI; Versión 6, Capitulo 3, párrafo 3.95, página 46).
35
haciendo que muchas personas entren a este negocio por el constante aumento de las monedas
virtuales.
c. Ninguna de las plataformas utilizadas para sus transacciones, comercialización de
las “monedas virtuales" como el Bitcoin, PeerCoin, Ripple, Litecoin, etc, se encuentran sometidas
a una reglamentación o controladas por la ley. Tampoco están sujetas al control, vigilancia o
inspección que ejerce la Superintendencia Financiera. Por lo tanto, tales plataformas que
involucran monedas virtuales no cuentan con estándares o procesos seguros y de mitigación de
riesgos para las personas que están en el mundo de las criptomonedas, por lo que es reiterado que
se presenten fallas que induzcan a los usuarios en pérdidas de dinero.
d. Estas plataformas de operaciones, se ubican o se encuentran domiciliadas en
múltiples jurisdicciones alrededor del mundo, por lo que su regulación, vigilancia y control se sale
de competencia del imperio de las autoridades colombianas y del ámbito de la ley colombiana. De
igual forma, los ejecutantes de las transacciones se pueden escapar de la jurisdicción nacional.
e. Las operaciones en las plataformas digitales son realizadas de manera anónima, por
lo que el uso de “monedas virtuales o digitales” se pueden ver involucradas en la ejecución de
actos o actividades ilícitas, fraudulentas y malintencionadas; inclusive se puede asegurar que
pueden servir para captaciones no autorizadas de recursos, lavado de dinero, financiación del
terrorismo entre otros delitos que pueden alterar el orden económico social y otros delitos de
carácter informático. Se han presentados casos conocidos públicamente donde administradores de
estas plataformas de operaciones transaccionales con criptomonedas y de portales de compraventa
de mercancía, vienen utilizando criptomonedas como medio de pago de intercambio que han
sancionados por presentar las conductas precitas altamente relacionadas con el inadecuado uso que
se les ha dado a estos instrumentos.
36
f. Los compradores, vendedores e inversionistas de las criptomonedas se pueden ver
inmersos a altos riesgos operativos, es decir, a pérdidas de dinero; el principal entre ellos y el más
común es que las billeteras digitales sean robadas o hackeadas, así como ya ha ocurrido en algunos
casos en otras las jurisdicciones; y que las transacciones no autorizadas o que por error involuntario
de su comprador o vendedor ejecuten acciones incorrectas no puedan ser reversadas. Además, las
personas naturales o jurídicas que negocian con “monedas virtuales o digitales” no se encuentran
amparadas por la ley, ni encuentran ninguna garantía privada o estatal, ni mucho menos legal, que
blinde sus operaciones para que no sean susceptibles de robos y les sean aplicada la cobertura del
seguro de depósito.
g. Las personas naturales y jurídicas que en sus operaciones transaccionales compren
o admitan criptoactivos deben evaluar la posibilidad que la aceptación de estas monedas podría
cesar en cualquier momento, puesto que las personas no se cuenta legalmente con una obligación
a imponga la aceptación a transar con este elemento, ni mucho menos a darles un reconocimiento
como medio de pago, toda vez que las mismas no se encuentran sometidas a un régimen cambiario
y no son reconocidas como moneda legal. Lo anterior, entendiendo que no se puede obligar a una
persona a acatar el cumplimiento de las transacciones con criptomonedas, puesto que, se aumenta
de manera importante la posibilidad de materialización de un riesgo de incumplimiento.
En este entendido y desde su perspectiva de inspección, vigilancia y control la
Superintendencia Financiera ha desarrollado esta circular para que las personas naturales y
jurídicas no caigan en fraudes, además las anteriores recomendaciones fueron reiteradas en la
Circular 78 de 2016 y en la Circular 52 de 2017 en la cual, seguidamente, se indica que las
criptomonedas no constituyen una representación de valor acorde con la Ley 964 de 2005 que hace
referencia generalmente al aprovechamiento e inversión de recursos captados del público, por lo
37
tanto, las “monedas virtuales” no son parte de los mercados de valores colombiano, en ese
entendido, las mismas no constituyen una inversión válida para las entidades o empresas vigiladas
por la Superintendencia Financiera, las cuales no se encuentran habilitadas para realizar
operaciones con las monedas virtuales.
Superintendencia de Sociedades
La Superintendencia de Sociedades acoge las disposiciones del Banco de la Republica, que
es la autoridad monetaria del Estado colombiano, el cual ha sido enfático en mencionar que los
criptoactivos no tienen la condición de divisas, considerando que no hay una negativa en el
respaldo, participación e intervención de los bancos centrales alrededor del mundo, por lo anterior
no son objeto de regulación cambiaria.
Además, los criptoactivos carecen de regulación gubernamental y se reiteran las
advertencias realizadas por la Superintendencia Financiera a los usuarios de dichos criptoactivos.
Indicándoles que al realizar este tipo de inversiones exponen su dinero bajo su propia cuenta y
riesgo, de igual manera, las entidades como el Grupo de Acción Financiera Internacional – GAFI
y la Oficina Europea de Policía EUROPOL, efectuaron advertencias para evitar que a través del
mercado de criptoactivos se promuevan algunas acciones delictivas tales como: lavado de activos,
financiación del terrorismo, participación criminal, proliferación de armas de destrucción masiva,
entre otras.
En cuanto a las sociedades comerciales, es preciso indicar que se han hecho reiteras
advertencias sobre los riesgos de estas inversiones evidenciando la volatilidad de su valor, la
inexistencia de regulación y la inseguridad que genera el total anonimato en la cadena de participes,
entre otras consideraciones más. Aunque la actividad empresarial está relacionada con la asunción
38
de riesgos, la gestión de los administradores sociales debe estar en concordancia en todo momento
con los deberes generales de buena fe, cuidado y lealtad establecidos en el artículo 23 de la Ley
222 de 1995. El incumplimiento los negocios sociales, en ellos están incluidos los realizados con
criptomonedas, los hará directamente responsables de las afectaciones que surjan en la sociedad,
a los asociados o demás, como estipula el artículo 200 del Código de Comercio “responsabilidad
de los administradores”. Además de lo anterior, deberán considerarse las implicaciones legales de
tipo penal derivadas de la conducta de lavado de activos o las sanciones administrativas que fueren
aplicables, al no agotar la debida diligencia en el conocimiento del beneficiario real, vinculados,
clientes o usuarios en este tipo de operaciones con Criptoactivos, en los casos en que el sujeto se
encuentre obligado a ello. (Sociedades, CRIPTOACTIVOS – SU UTILIZACIÓN EN ACTOS DE
COMERCIO –, 2020)
Su Utilización en Actos de Comercio – Aporte en Especie al Capital de una Sociedad.
Conforme a la legislación nacional, al momento de la conformación de una sociedad o
posteriormente, los socios podrán hacer aportes, por efectos de capitalizaciones, en especie. De
conformidad con los artículos 126 y subsiguientes del Código de Comercio los aportes realizados
por los socios son aptos de hacerse en bienes diferentes al dinero tangible; se consideran los aportes
en especie como bienes corporales e incorporables, que no se encuentran fuera de la esfera del
comercio y que necesariamente debe de representar un valor económico, esta adenda debe ser
aprobado por los asociados y la junta directiva.
“ARTÍCULO 132. Cuando se constituya una sociedad que deba obtener permiso
de funcionamiento, los aportes en especie se avaluarán unánimemente por los interesados
constituidos en junta preliminar, y el avalúo debidamente fundamentado se someterá a la
39
aprobación de la Superintendencia de Sociedades. El valor de los aportes en especie
posteriores a la constitución, será fijado en asamblea o en junta de socios con el voto
favorable del sesenta por ciento o más de las acciones, cuotas o partes de interés social,
previa deducción de las que correspondan a los aportantes, quienes no podrán votar en
dicho acto. Estos avalúos debidamente fundamentados se someterán a la aprobación de la
Superintendencia”.
Por lo anteriormente mencionado, la Superintendencia de Sociedades concluye
considerando procedente el aporte de los criptoactivos en especie a las sociedades vigiladas,
dándoles la definición de bienes inmateriales, bajo los siguientes indicativos:
a). se debe cumplir con unos evaluadores que serán adecuados a criterios de
reconocimiento de inventario, elementos intangibles, acorde a los preceptos jurídicos de la
sociedad para ello, se efectuara una amplia revelación de las estadísticas económicas, según
consignación de las disposiciones legales.
b). estricto cumplimiento a las normas constitucionales y legales que regulan el aporte en
especie de las sociedades.
c). los asociados aprueban el avalúo de los mismos, motivo por el cual, deben responden
solidariamente por el valor que le hayan atribuido.
Es preciso mencionar que las advertencias en cuanto a las inversiones con este tipo de
activos siguen vigentes, por su parte, la Superintendencia de Sociedades ha mencionado más al
respecto, teniendo así:
40
• Las transacciones con criptoactivos son de alto riesgo, considerando su volatilidad
e imprevisibilidad del precio de los distintos criptoactivos; estos pueden generar en grandes
ganancias o pérdidas significativas, parciales o totales, en cualquier tiempo determinado.
• El valor de los criptoactivos no está definido, debido a que esta moneda depende de
la ley de oferta y demanda en los mercados de cada tipo de criptoactivos y estos no se encuentran
regulados.
• No se deja a un lado la posibilidad de fraudes, fallas o comisiones de acciones
delictivas en su emisión o transferencia.
• Las funciones de supervisión que ejerce el Estado por las autoridades sobre las
sociedades, no implican garantía sobre las transacciones, la inexistencia o control de riesgos
inherentes a este tipo de operaciones y/o control estatal de las actividades que desarrollen las
sociedades o personas con criptoactivos.
• Los administradores deberán verificar que en las operaciones con criptoactivos no
se esté cometiendo, participando, beneficiando o se esté involucrado con algunas de las conductas
identificadas como de captación o malversación ilegal de recursos públicos, previstas en el
Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y en el Decreto Ley 4334 de 2008.
Consejo Técnico de la Contaduría Pública
Mediante concepto 2018-472, el Consejo Técnico de Contaduría Pública – CTCP expreso
su conceptualización sobre el adecuado manejo contable de las monedas virtuales. Después de
hacer un análisis a las criptomonedas para identificar las posibles categorías de activos en las que
podría ser clasificada, esta corporación ha llega a la conclusión, que hasta el momento no se puede
identificar una categorización en las cuales se encuentren este tipo de monedas.
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El CTCP hace unas recomendaciones para que de apertura a una anidad de cuenta
individual para que haya reconocimiento, medición y revelación de las transacciones ejecutadas
en el territorio colombiano y otros eventos que tengan relación directa con la economía de las
criptomonedas, criptoactivos o activos virtuales. Así, se estaría cumpliendo con el deber de
cumplimiento de las normas de información financiera las cuales deben de velar por proporcionar
información veraz a los inversionistas, y demás actores de este sector económico para que sus
decisiones estén en concordancia con la destinación de los recursos a la entidad.
Banco de la República
El Banco de la República es un órgano del Estado que cuenta con autonomía
administrativa, patrimonial y técnica, que tiene como funcione principal ejercer la función de
banca Estatal en el Estado Colombiano. La Constitución Política de 1991, le otorgo como
primordial objetivo la política de estado monetaria, donde debe establecer condiciones para la
preservación de la capacidad adquisitiva de la moneda dentro y fuera del territorio nacional, la
misma debe ir en concordancia con la política económica general del Estado, la cual es aquella
genera la estabilidad el producto y el empleo en todos los niveles de la economía y por un amplio
lapso de tiempo.
El Banco de la Republica como autoridad monetaria expreso en el Comunicado de Prensa
del 1 de abril de 2014, y en diferentes respuestas a varios derechos de petición, que:
I. El peso colombiano conformado por billetes y monedas de diferente denominación
de valor son la unidad monetaria y unidad de cuenta del país, siendo estos dos los únicos medios
de pago que poseen poder liberatorio ilimitado en toda la expansión del territorio colombiano. En
precitado comunicado de prensa advierte la banca central que: “El Banco de la República se
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permite informar que: La única unidad monetaria y de cuenta en Colombia es el peso (billetes y
monedas) emitido por el Banco de la República”.
De igual forma, en las diferentes respuestas a reiteradas peticiones radicados por el
constituyente primario y agentes de la economía, el Banco se ha expresado de la siguiente manera:
“Conforme a lo dispuesto en el artículo 6 de la Ley 31 de 1992, la unidad monetaria y unidad de
cuenta de Colombia es el peso emitido por el Banco de la República. Por su parte, el artículo 8 de
la citada ley señala que la moneda legal, que está constituida por billetes y moneda metálica, debe
expresar su valor en pesos, de acuerdo con las denominaciones que establezca la Junta Directiva
del Banco de la República, y constituye el único medio de pago de curso legal con poder liberatorio
ilimitado”.
Teniendo en cuenta estas expresiones del Banco de la Republica, no es admitida otra
moneda ni mucho menos contara con poder liberatorio ilimitado en el territorio colombiano, es
decir, el peso colombiano, es el único de obligatoria aceptación para la compraventa de bienes,
servicios y demás elementos que haya en el mercado del territorio colombiano.
II. Las “monedas virtuales” no son reconocidas legal ni económicamente como una
moneda en el territorio colombiano: a lo cual advierte el respetado Banco de la Republica: “El
bitcoin y cualquier otra criptomoneda, no es moneda en Colombia y, por consiguiente, no
constituye un medio de pago de curso legal con poder liberatorio ilimitado, es decir, no se está
obligado a aceptarlo para la compraventa de productos o servicios”.
Considerando lo anterior, se ha expresado mediante los derechos de petición que: “hasta la
fecha no hay ninguna moneda virtual incluyendo entre las más utilizadas el Bitcoin, PeerCoin,
Ripple, Litecoin, etc, que haya sido reconocida mediante ley ratificada como moneda por el
legislador, es decir, por el congreso de la república de Colombia, ni mucho menos por la autoridad
43
monetaria en mención. Por tal motivo, este tipo de criptomonedas no constituyen un activo de
valor equivalente a la moneda colombiana, toda vez que carece de poder liberatorio ilimitado ya
mencionado para la extinción de obligaciones.”
III. Las “monedad virtuales” son activos, pero estos no son reconocidos como tal, por
el régimen cambiario colombiano como divisas, debido a que, no pueden ser utilizadas para la
ejecución de operaciones de intercambio de valores. La banca central nos advierte: “El bitcoin y
demás criptomonedas; tampoco son activos que puedan ser considerados como una divisa toda vez
que no cuentan con el respaldo de los bancos de otros Estados. Concluyendo, no pueden utilizarse
las criptomonedas como medio de pago para las operaciones de qué trata el Régimen Cambiario
expedido por la Junta Directiva del Banco de la República.”
Igualmente, en diferentes emisiones de respuesta el Banco expresa que: “Adicionalmente,
las criptomonedas no se caracterizan por su alta liquidez en el mercado colombiano, esto significa
que es difícil su intercambiabilidad, estas circunstancias se hacen incongruentes con las
condiciones señaladas por el Fondo Monetario Internacional y el Banco de Pagos Internacionales
para que sean consideradas como divisa de libre uso. Además, atendido que algunos países han
declarado la ilegalidad de la moneda, premisa que contraria al Fondo Monetario Internacional y el
Banco de Pagos Internacionales en cuanto limitaría el uso de la moneda digital y serviría de
fundamento para no considerarla como divisa. Teniendo en consideración lo mencionado, no está
autorizado hasta la fecha el uso de monedas virtuales o criptomonedas como medio de
cumplimiento a las obligaciones y de las operaciones de cambio de que trata la Resolución Externa
No. 8 de 2000 de la Junta Directiva del Banco de la República (R.E. 8/00).”
IV. Los Intermediarios del Mercado Cambiario Colombiano no han sido autorizados
mediante una ley para emitir, vender o aceptar “monedas virtuales”. El Banco de la Republica ha
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expresado que: “Las entidades del sector financiero y del mercado de valores que ejercer la
Intermediación del Mercado Cambiario no han sido autorizadas por la Superintendencia Financiera
o por otra autoridad competente, para emitir, vender, negociar, entre otras con el Bitcoin o
cualquier otra moneda virtual, conforme a lo señalado en la disposición normativa que consagra
el artículo 59 de la R.E. 8/00 y en la Circular reglamentaria DCIN 83 del Banco.
Se advierte a los inversores, que adicionalmente estas entidades son las únicas autorizadas
por la ley colombiana para la supervisión de divisas dentro y fuera del territorio colombiano y
realizar gestiones de cobro y servicios bancarios”.
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales
La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN), ha emitido dos conceptos para
establecer las directrices de las criptomonedas en el mundo tributario colombiano: el Concepto
20436 del 2 de agosto de 2017 y Concepto 000314 del 7 de marzo de 2018 que reitera lo dicho en
el primero.
La DIAN reitera lo mencionado por la Superintendencia Financiera y el Banco de la
República en cuanto que las criptomonedas no son consideradas como monedas o divisas
aceptadas en el territorio colombiano, pero si están sujetas al impuesto de renta, bien sea en las
personas naturales o jurídicas que efectúen compra o venta con las mismas.
En efecto, la DIAN menciona que las actividades mineras de criptomonedas ofrecen una
recompensa para que se garantice el adecuado funcionamiento, servicio y mantenimiento de su
red, lo cual les permite: que se obtengan nuevas monedas por la confirmación de transacciones y
aseguramiento de la red; además de imponer comisiones por quienes ofrecen este sistema y se
45
verifiquen sus transacciones, de manera que, suponen el registro de la operación realizada a través
de las billeteras como en la contabilidad común.
En virtud de lo anterior y de las disposiciones de carácter civil consagradas en los artículos
653 a 663 del Código Civil, concluye la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales
mencionando que los criptoactivos son bienes incorporales. Así, se concluyó por parte de la
entidad fiscal del país que este tipo de operaciones, sí se encuentra gravadas con el impuesto a la
renta, por ende, los gananciales deben ser reportados en las declaraciones de renta de las personas
naturales y jurídicas que transan con criptomonedas.
Proyecto de Ley
Gráfico 2. Propuesta de Regulación sobre Criptoactivos
46
Fuente: La Republica https://www.larepublica.co/finanzas/las-cinco-reglas-que-trae-el-nuevo-
proyecto de-ley-sobre-operadores-de-criptoactivos-2861494
Queriendo llegar al punto de la legalidad, se presentó en el año 2018 un propuesta que paso
a ser proyecto de ley con 16 artículos, el cual se denominó: “Por el cual se regula el uso de las
monedas virtuales o criptomonedas y las formas de transacción con éstas en el territorio de
Colombia y se dictan otras disposiciones”, el mismo fue radicado en el Congreso de la Republica
de Colombia, el día 25 Julio 2018 por el honorable senador CARLOS ABRAHAM JIMENEZ
LOPEZ, pero al momento se encuentra archivado.
El proyecto de ley 028, pretendía como lo dispuso su artículo 1º, “regular las transacciones
y operaciones civiles y comerciales de las criptomonedas o monedas virtuales; entre personas de
derecho privado y público, para la adquisición de bienes y servicios en todo el territorio
colombiano”.
De igual forma, disponía que los intervinientes deberían proporcionar datos como por
ejemplo los montos y la frecuencia con que realizaban las operaciones con criptomonedas, aunque
estas transacciones son catalogadas como descentralizadas, sin intermediarios y sin limitantes.
La 028, estipulo que los traders que son personas u organizaciones que se desempeñan en
el negocio de los criptoactivos, deberían contar con un permiso o tipo de autorización por autoridad
oficial para su operación en el territorio colombiano. De igual forma, conllevaría sanciones en caso
de no poseer esta autorización, sanciones que van hasta desde una multa hasta el cierre total de las
operaciones en el país.
También se grabaría en un 5% el valor final de cada transacción y se cotizaría en pesos el
valor de las criptomonedas, el impuesto de cada transacción se destinaria a un fondo de reserva,
47
que serviría para ayudar a las personas que sean estafadas o perdieran sus ahorros de una
criptomoneda.
Estos fueron algunos puntos destacados del proyecto de ley 028, que inmediatamente
desataron opiniones en el gremio de las criptomonedas, afirmando que el documento de proyecto
de ley presentaba deficiencias, que van en contra del correcto uso de las criptomonedas, como
ejemplo; el impuesto de las transacciones: este cobro genero gran rechazo, debido que los
inversionistas de este mercado buscan ahorrarse las elevadas comisiones de las instituciones
financieras, la limitación en cuanto a los actores participantes de este mercado: los analistas de
valores indicaron que limitar el acceso a los criptomonedas desconoce el funcionamiento y
características de las mismas, además, contradice el acceso libre e ilimitado que promulga el
mercado de las criptodivisas, deficiencias técnicas y jurídicas, entre otros aspectos funcionales.
Estos son los diferentes aconteceres jurídicos que le han sobrevenido a las criptomonedas
en el Estado colombiano, aunque todavía no son legales, esto no significa que no se puedan ejecutar
ni comercializar con este tipo de activos, queda al albedrio de cada persona natural o jurídica si lo
desea.
Tributación
Haciendo un análisis del crecimiento exponencial que han tenido las criptomonedas en el
comercio colombiano, vemos diferentes conceptualizaciones de los diferentes bancos legalmente
constituidos en el país, teniendo que, el Banco de la Republica, la Superintendencia de Sociedades
y la Superintendencia Financiera consideran que:
I. las criptomonedas no son reconocidas como moneda, ya que como se ha mencionado en
anterioridad la única unidad monetaria legal y de cuenta que constituye obligación como medio de
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pago o extinción de la obligaciones, que además cuenta con poder liberatorio ilimitado, es el peso
colombiano emitido por el honorable Banco de la Republica que se constituye en billetes y
monedas; la ley 32 de 1992, en sus artículos 6 y 8, delimita que, la única unidad monetaria y unidad
de cuenta del país es el peso, además, el peso expresa su valor de acuerdo con las denominaciones
que determine la Junta Directiva del Banco de la República.
II. Tampoco se considera como representación del dinero para efectos legales; las
criptomonedas son consideradas como una representación digital de valor, que es comercializada
digitalmente y funciona de las siguientes formas: (1) un medio de cambio; (2) una unidad de
cuenta; y/o (3) un depósito de valor.
III. No se considera divisa, pues no cuentan con un reconocimiento hasta la fecha por
alguna autoridad monetaria internacional y por ende no se encuentra respaldada por bancos
centrales, lo que hace que no reconozcan como divisa.
IV. Por las menciones anteriores, tampoco se puede configurar como efectivo ni
equivalente a efectivo sus operaciones; El Consejo Técnico de la Contaduría Pública (CTCP)
expreso, que para efectos del sector contable en el país los criptoactivos no cumplen con la
definición de efectivo, puesto que, conforme las normas contables establecidas en las normas
fiscales, las “inversiones a corto plazo, altamente líquidas que son fácilmente convertibles a
cantidades conocidas de efectivo y que están sujetas a un riesgo insignificante de cambios de
valor”3
3 Concepto 2018-472 (CTCP-10-00906-2018. Consulta 1-2018-009713) del 16 de julio de 2018
49
V. Debido a que no son reconocidos ni como dinero, ni como activo, ni mucho menos
como efectivo tangible, no existe ninguna coerción para la aceptación de estos elementos como
medios de pago.
VI. No se puede clasificar a las criptomonedas como activos financieros ni como
propiedad de inversión en términos contables.
VII. Para terminar, no son un valor, de acuerdo con los términos de la Ley 964 de 2005,
por lo que se debe evitar su mención o asimilación con valores.
Estas fueron las consideraciones de las entidades del sector bancario en el Estado
Colombiano, muy alejado de estas conclusiones se encuentra la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales (DIAN) que se manifiesta desde los efectos tributarios acarrean las partes que efectúan
esta actividad.
Ahora bien, la DIAN tiene en cuenta la posibilidad que esta actividad la ejecute una persona
natural o de tipo jurídica, para lo cual, las personas primeras tratándose del impuesto de renta
deberán declarar sus activos como lo estipula el artículo 9 del Estatuto Tributario; Así:
ARTICULO 9o. Impuesto de las Personas Naturales, Residentes y No Residentes. Las
personas naturales, nacionales o extranjeras, residentes en el país y las sucesiones ilíquidas de
causantes con residencia en el país en el momento de su muerte, están sujetas al impuesto sobre la
renta y complementarios en lo concerniente a sus rentas y ganancias ocasionales, tanto de fuente
nacional como de fuente extranjera, y a su patrimonio poseído dentro y fuera del país.
Para el caso del tipo de personas jurídicas, el articulo 12 ibidem, estipula:
50
ARTICULO 12. Sociedades y Entidades Sometidas al Impuesto. Las sociedades y
entidades nacionales son gravadas, tanto sobre sus rentas y ganancias ocasionales de fuente
nacional como sobre las que se originen de fuentes fuera de Colombia.
Las sociedades, entidades y/o empresas extranjeras son gravadas en Colombia únicamente
sobre sus rentas y ganancias ocasionales que entren a su patrimonio de fuente nacional.
De lo anterior, se menciona que el impuesto a la renta constituye un gravamen sobre todos
los ingresos que obtenga una persona en el año, estos ingresos, deben ser producir un incremento
en el patrimonio de la persona. Indicando que no hayan sido exceptuados, y considerando los
costos y gastos en que se incurre para producirlos. Cabe mencionar, que se igual manera, se grava
el patrimonio con el impuesto de renta cuando se obtienes ingresos dentro o fuera del país con
corte al 31 de diciembre del respectivo año gravable.
La DIAN deberá, determinar la naturaleza jurídica de los bienes producto de las actividades
con criptomonedas, puesto que, ellas implican han creado un nuevo concepto de valor digital, en
ese sentido, la DIAN se vio en la tarea analítica de determinar tal naturaleza, de tal análisis
normativo, resulto que el código Civil Colombiano, se ocupa en el Libro II de los bienes y su
dominio, posesión, uso y goce. El Título I (artículos 653 a 663) señala de las Cosas Corporales,
indicando:
ARTICULO 653. Bienes como Cosas. Los bienes consisten en cosas corporales o
incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos,
como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos y
las servidumbres activas.
En el caso de las cosas incorporales se indica en el código Civil que:
51
De las Cosas Incorporales
ARTICULO 664. Las cosas incorporales son derechos reales o personales.
ARTICULO 665. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin especto a determinada
persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos
nacen las acciones reales.
En mención de los precitados artículos del Código Civil Colombiano, la DIAN finamente
logro categorizar a las utilidades y/o gananciales del comercio con criptomonedas, en un bien de
connotación incorporal o inmaterial que es susceptible de ser valorizado, en el entendido, que este
nuevo mercado conlleva la obtención de valor de un elemento que no tiene existencia física y
además, hace relación al registro de la información digitalizada, a la cual los participantes de este
mercado atribuyen valor.
Acorde a lo mencionado, criptomonedas no son dinero legalmente en el país colombiano,
dado que el Banco de la Republica no lo ha aceptado como medio de pago legalmente constituido,
pero, en el contexto tributario, este sector percibe ingresos y, que, en todo caso, se desprenden de
bienes susceptibles de ser valorados y generan renta para los intervinientes, por lo cual hacen parte
de su patrimonio y surten los efectos fiscales mencionados.
De igual manera, se recalca que el Consejo Técnico de la Contaduría Pública emitió
concepto No. 10-00906-2018, donde se establecieron los lineamientos fiscales que deberían seguir
los criptoactivos, el mismo menciona de manera taxativa: “en consecuencia, este Consejo
recomienda que se cree una unidad de cuenta separada para el reconocimiento, medición y
52
revelación de transacciones y otros eventos o sucesos que tenga relación con las criptomonedas,
que bien podrían denominarse como “criptoactivos” o “activos virtuales”.
Concluyendo con el concepto de la DIAN, esta entidad ha definido los criptoactivos como
activos reconocidos, es por ello, que los colombianos que ejecuten actos con criptomonedas y estos
entren en su patrimonio, este tipo de activos deberán declararlos al siguiente año en su declaración
de renta. Se deberá reportar a la DIAN el valor patrimonial de las criptomonedas como activo
intangible o como inventario.
De modo que quien tenga en su billetera digital cualquier criptoactivo y, adicionalmente,
disfrute de sus ganancias, como de la obtención de utilidades por compraventa de este activo,
deberá expresarlo a la entidad respetiva.
No obstante, haciendo una crítica a este punto, la DIAN amaño la normatividad colombiana
para gravar tributariamente una actividad que ha estado en el limbo jurídico, es decir, las
criptomonedas no han sido declaradas legales, no han sido constituidas como dinero, no han sido
sometidas a debate político o jurídico, pero rápidamente se expidieron concepto para aplicar el
impuesto de renta a los operadores de las monedas virtuales.
La evolución de los avances tecnológicos y de nuevos mercados, retan a los gobiernos a
adaptarse a las nuevas realidades jurídicas, económicas y comerciales que tienen que enfrentar,
como es el caso de la creciente de los criptoactivos, por ello, las autoridades generan un nuevo
entorno para evaluar el ambiente y crear mecanismos para controlarlos. En el caso de las
criptomonedas, esto permite mantener una inspección adecuada de las entidades vigiladas,
prevenir situaciones de crisis, ejercicios ilegales de la actividad financiera y apoyo de nuevos
avances tecnológicos aplicados a los servicios financieros
53
Proyecto Piloto - Arenera
La Superintendencia financiera en aras de controlar el comercio de las criptomonedas,
lanzo un proyecto piloto que tiene como principal fin adecuar un espacio de prueba legitimo entre
el ecosistema digital presente y el Gobierno Nacional para la aceptación de criptoactivos a través
de laArenera de la Superintendencia; además, para probar la viabilidad de las operaciones en
productos de depósito (cash-in) y retiro (cash-out) de recursos financieros a nombres de
aplicaciones de intercambio de monedas virtuales o los llamados exchanges. La estructura de este
proyecto de prueba con criptomonedas en su sandbox4, tuvo la participación de 14 postulaciones
de las cuales solo fueron escogidas nueve para hacer la alanza entre bancos vigilados por la SFC
y los exchanges constituidos en el país; se destaca que en este proyecto habrá cinco fases, los
cuales serán: aplicación, selección, estructuración, seguimiento y retroalimentación.
Este proyecto piloto del sistema financiero tiene como foco, que las entidades bancarias
participantes y vigiladas, midan la aceptación y sobre todo la efectividad de las destacadas
innovaciones tecnológicas; verificando la real identidad por medios digitales y la trazabilidad en
las transacciones ejecutadas.
Las nueve alianzas integradas son: Banco de Bogotá – Bitso; Banco de Bogotá – Buda;
Bancolombia – Gemini; Coltefinanciera – Obsidiam; Davivienda - Binance, Powwi - Binance,
Coink - Banexcoin, Movii - Panda y Movii – Bitpoint.
4 ‘sandboxes’ regulatorios: campo de pruebas para nuevos modelos de negocio que aún no están protegidos por una
regulación vigente, supervisados por las instituciones regulatorias. laArenera es el marco dispuesto en la SFC para la
realización de pruebas de innovaciones tecnológicas aplicadas a servicios financieros, del mercado bursátil o
asegurador, en un espacio controlado y supervisado.
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Las entidades del Estado que realizan el control de esta iniciativa son: la Consejería
Presidencial para Asuntos Económicos y de Transformación Digital, el Ministerio de Hacienda y
Crédito Público, el Ministerio de Tecnologías de la Información y Comunicaciones, el Banco de
la República, la Unidad de Regulación Financiera – URF, la Superintendencia de Sociedades, la
Superintendencia de Industria y Comercio, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales -
DIAN y la Unidad de Información y Análisis Financiero – UIAF.
Por el momento estas nueve alianzas son las destinadas para cumplir con el objetivo
principal, que deslumbrara la posibilidad y viabilidad que tienen las criptomonedas en el sector
financiero, el inicio de este proyecto será a partir del mes de marzo del 2021, donde comenzará la
estructuración para permitir a estas nueve alianzas comenzar con la ejecución de este paso
importante para la aceptación de las criptomonedas en el Estado Colombiano.
Es importante tener en cuenta que, este proyecto exige la revelación de la información
informática y transacciones riesgosas para validar los estándares de protección al consumidor,
como bien se hace en otros mercados antes de lanzarlo al público, por lo cual los inversionistas
deberán hacer el debido estudio de su compraventa con estos activos.
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CAPITULO II
“Criterios de los Estados con Mayor Afluencia de Criptomonedas”.
Gráfico 3. Estado de las Criptomonedas en el Mundo.
Fuente: Cambio 16
https://www.cambio16.com/paises-que-han-legalizado-las-criptomonedas/
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Reglamentación Internacional
Las criptomonedas cuentan con diferentes posturas, algunos Estados las blindan para hacer
de ellas una herramienta de comercio y considerarlos como dinero. Otros Estados desarrollan
políticas para la aceptación total de los criptoactivos en sus países.
Por otro lado, se encuentran los países que no la regulan, pero tampoco la declaran en
estado de ilegalidad, solo aconsejan a sus habitantes del riesgo que puedan presentar. Y están los
más radicales que son aquellos países que prohíben expresamente su comercio, prohibiendo a sus
entidades bancarias la ejecución de cualquier acto que conlleve estos activos.
Países Defensores
Criptomonedas en Estados Unidos
Tiene la mayor concentración de las transacciones en criptomonedas en el mundo, la mayor
cantidad de usuarios adscritos a las plataformas de divisas electrónicas y los mayores cajeros
automáticos de la moneda virtual más afluente denomina bitcoin.
Jurídicamente Estados Unidos ha intentado reglamentar el uso de los criptoactivos, pero
hasta el momento no se ha registrado una materialización legal. Organismos gubernamentales se
han pronunciado dejando unos lineamientos para interpretarlos, dando lugar a una exégesis
variada, por lo que su concepción jurídica ha cambiado según la entidad gubernamental.
Tal es el caso de La Agencia Tributaria (IRS), el cual los ha definido como propiedad para
efectos de tributación (IRS, 2014, pág. 2), la Comisión Nacional de Bolsa y Valores (SEC) les ha
dado el tratamiento de valores, siempre y cuando cumplan con los elementos de dicha definición
(Arango, Barrera, Bernal, y Boada, 2018, pág. 18) y la Comisión Nacional de Operaciones con
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Futuros y Materias primas (CFTC) los ha definido como materia prima (commodity) asimilada
como el oro o la plata (Arango, Barrera, Bernal, y Boada, 2018, págs. 17-18).
Adicionalmente, algunas entidades han establecido varias condiciones para el
funcionamiento de las criptomonedas, en aras de brindar protección al consumidor y luchar contra
la comisión de delitos y el fraude en las operaciones. Un ejemplo de esto lo podemos encontrar en
la orden que dio la Red de Control de Delitos Financieros para que se aplicara la Ley de Secreto
Bancario a las operaciones que impliquen este tipo de activos; obligando a las empresas que ofertan
estos servicios a realizar una investigación óptima sobre sus clientes y verificar sus identidades
(IG Group Limited, 2018). En la actualidad, se podría decir que Estados Unidos realiza un control
ex-post sobre las operaciones realizadas con criptomonedas, el cual es llevado a cabo por la SEC
(Gurrea Martínez y Remolina León, 2018). (PROBST, 2019).
Según la Red de Persecución de Delitos Financieros (CinFEN), agencia aliada al
Departamento de Tesorería de Estados Unidos, reconoce al bitcoin como: “La moneda «virtual»
es un medio de intercambio que opera como una moneda en algunos ambientes, pero que no tiene
todos los atributos de una moneda real. En particular, la moneda virtual no tiene curso legal en
ninguna jurisdicción. Esta guía trata la moneda virtual «convertible». Este tipo de moneda virtual
tiene un valor equivalente en moneda real, o actúa como un sustituto de la moneda real”.
Una de las medidas regulatorias a las que acudió el país norteamericano fue la BitLicense,
este mecanismo se creó para proteger las transacciones de clientes, donde se aplicaba normativas
estatales de anti lavado de dinero, estructuras para la seguridad cibernética y la protección de datos.
La BitLicense desato una serie de conflicto entre estados y casas de intercambio de valores, ya que
estas necesitan la licencia para poder ser habilitadas.
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La falta de un marco normativo regulatorio aplicable y los desacuerdos en los Estados
norteamericanos genera inconvenientes para el uso de las criptomonedas, dejando, así como
evidencia y preocupación que algunos Estados como Bitfinex debió cesar sus operaciones en un
Estado de EE. UU por la falta de permisos que le permitiera el uso de estas monedas. El Estado de
Coinbase, por otro lado, debió cerrar sus puertas debido a que algunos Estados han tomado la
decisión de impedir el funcionamiento de las casas de cambio. Estos son algunos ejemplos que
limitan el uso de las monedas virtuales en el país donde tienen más aceptabilidad y crecimiento.
En cuanto al panorama de cada Estado, hay ciertas diferencias y similitudes; algunos están
dispuestos aperturar y adaptarse al uso de los blockchain; otras apoyan la implementación de
licencias para la ejecución de actos con monedas digitales; algunas más estrictas en sus normativas
piensan en declarar la ilegalidad del uso de estas monedas.
En el año 2020, se presentó un proyecto de ley por parte del diputado Paul Gosar, esta ley
tiene como fundamento proporcionar una claridad normativa para las criptomonedas
clasificándolas en tres categorías, de esta manera se tendría más claridad sobre la aplicación
legislativa, el funcionamiento y la utilización de los criptoactivos. Pero esto conllevaría un
retroceso para las criptomonedas, dado que se perdería la privacidad financiera por que se
permitiría el seguimiento de las transacciones. Factor que causo una sorpresa a los inversores dado
el valor que le dan a la privacidad en las operaciones electrónicas, que se efectúa de manera
anónima. Y que se perdería totalmente bajo los presupuestos de este proyecto.
Ahora bien, las monedas digitales en materia tributaria en el país norteamericano, reciben
el mismo trato que la propiedad y cada contribuyente deberá pagar un impuesto o valor por las
ganancias que registre; esto quiere decir, que en EE. UU no son consideradas monedas, pero para
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efectos de impuestos, se les gravaran de acuerdo con los principios aplicables a la tributación de
la propiedad.
Con esta medida cada estadounidense que vende bienes o servicio deberá informar a la IRS
(Iternal Revenue Service) y de igual manera, deberá en su declaración de renta anual especificar
las cantidades obtenidas con beneficio de las ventas en criptomonedas.
Criptomonedas en México
México es considerado como uno de los países latinoamericanos pineros en Blockchain y
Criptomonedas, tanto así, que ocupa el tercer puesto del subcontinente con unos indicadores de
uso de activos digitales altos, después de Brasil y Colombia.
Debido a su crecimiento, y a las estadísticas que reflejaban que el uso de criptomonedas
estaba siendo utilizado masivamente para realizar compras en internet, el gobierno mexicano fue
desarrollador en la implementación en América Latina de crear, diseñar y promulgar una ley
especialmente para el funcionamiento legal de las empresas tecnológicas financieras o Fintech, en
el año 2018. Las Criptomonedas están sometidas a la Ley Fintech, de igual manera, no les deja de
recaer la ley federal que estipula la prevención de actividades ilícitas, que tiene como fin revenir
el lavado de dinero. Para hacer efectiva esta ley, entidades mexicanas se encargan especialmente
de la vigilancia y regulación del sector Fintech y de las criptomonedas; teniendo así, el Banco de
México (Banxico), la secretaria de Hacienda y Crédito Público (SHCP) y la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores (CNBV).
La Ley Fintech es una ley pionera en el mundo de las criptomonedas, no solo en
Latinoamérica sino en todo el mundo respecto a la regulación de los Blockchain y la criptografía,
esta ley reconoce a las monedas virtuales como activos digitales, la definición que contempla la
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Ley es “…la representación de valor registrada electrónicamente y utilizada entre el público
como medio de pago para todo tipo de actos jurídicos y cuya transferencia únicamente puede
llevarse a cabo a través de medios electrónicos”. A pesar de que la Ley en mención, no las
reconoce como moneda de curso legal y liberatorio, ante la Ley Fintech se toman como similares
al peso mexicano.
Posterior a las Ley Fintech, el Banco de México publico una ley complementaria que
menciona que las entidades que quieran efectuar operaciones con criptomonedas, deben tramitar
una autorización o licencia ante la autoridad bancaria del país para operar, la institución tiene la
potestad de conceder o no tales licencias, así mismo, decidirá que criptomonedas podrán
comercializarles y cuales no se podrán. Uno de los requisitos de deben seguir los Exchange para
que se les otorgue la autorización es cumplir con el procedimiento de identificación de los clientes
y reportar sus actividades.
Criptomonedas en Venezuela
En el Estado venezolano las criptomonedas son sujetas de regulación gubernamental desde
el año 2018, este gobierno se preocupó por emitir normas para hacer obligatorio el registro de las
personas que operen con criptomonedas, se creó un ente gubernamental, denominado Observatorio
Blockchain para la supervisión del uso de nuevas tecnologías.
También se crearon dos organismos: La Superintendencia Nacional de Criptoactivos y
Actividades Conexas (Sunacrip) y la Tesorería de Criptoactivos de Venezuela, tales entidades
tienen como principio el velar por el cumplimiento con los preceptos de legalidad, tributación,
custodia, entre otros que contiene la norma.
61
En el año 2019, el Estado Venezolano lanzo una criptomoneda estatal denominada PETRO
(PTR), el presidente del país sanciono una compilación de leyes que obligarían su uso a las
empresas que viajes y al mismo gobierno.
Ante esta iniciativa, se resalta que los sistemas de regulación del país son poco cumplidos
por los nacionales y resulta poco probable que el Exchange internacional tenga iniciativa de
interceder en esta nación, considerando su situación económica, política y legitimidad ante otros
países.
Criptomonedas en Japón
Las criptomonedas están oficialmente reconocidas como método de pago o moneda de
curso legal y su venta está exenta del impuesto al consumo a partir del 1 de julio de 2017. Las
Criptomonedas han tenido en Japón una seria de regulaciones cada vez más específicas para evitar
el robo de chequeras y delitos informáticos. Se han generado leyes que rigen el sistema digital de
monedas, el cual cuenta con dos normas que son: LA LEY DE SERVICIOS DE PAGO (PSA) Y
LA LEY DE INSTRUMENTOS E INTERCAMBIOS (FIEA).
Ley de Servicios de Pago (PSA). Esta ley tiene como finalidad que los archivos digitales
cuenten con un estatus de legalidad, se cambió la terminología pasando de “moneda virtual” a
“criptoactivo” dado el régimen regulatorio. También se limitan las custodias de criptomonedas. El
Exchange de criptomonedas tendrá que administrar el dinero de los inversionistas de manera
separada de los flujos del efectivo para custodiar de manera eficiente y sin equivocaciones el dinero
de los inversionistas.
Ley de Instrumentos e Intercambios (FIEA). Esta ley incluye el concepto de derechos
transferibles registrados electrónicamente y también se regula las ofertas de moneda y las ofertas
62
de los tokens de valores. Esta ley prohíbe, que en el país asiático participe en actividades como la
difusión de rumores sobre las monedas virtuales o elementos de uso fraudulento en cualquier
transacción de criptoactivos, que generen especulaciones o no estabilicen este sector.
También criptomonedas son tratadas en similitud a los activos, para la realización de pagos
y transacciones. Por lo tanto, los beneficios obtenidos de las operaciones con ellas son
considerados como ingresos empresariales y se tratan en consecuencia a tributaciones en el
impuesto de renta anual y sobre las plusvalías.
Países que Prohíben
Criptomonedas en Bolivia
Se movilizo hacia la prohibición de las criptomonedas, el 6 mayo de 2014, se promulgo la
Resolución de Directorio No. 004/2014 teniendo como objeto GERENCIA DE ENTIDADES
FINANCIERAS — PROHIBICION DEL USO DE MONEDAS Y DENOMINACIONES
MONETARIAS NO REGULADAS EN EL AMBITO DEL SISTEMA DE PAGOS NACIONAL.
En el resuelve de la precitada resolución menciona "A partir de la fecha queda prohibido el uso
de monedas no emitidas o reguladas por estados, países o zonas económicas y de órdenes de pago
electrónicas en monedas y denominaciones monetarias no autorizadas por el BCB en el ámbito
del sistema de pagos nacional.". El banco de Bolivia pone en conocimiento de sus habitantes los
riesgos y pérdidas que se exponen las personas que usen las criptomonedas.
Criptomonedas en China
En el año 2017, el gobierno chino sorprendió al mercado de criptomonedas cuando anunció
una restricción general inmediata a las Ofertas Iniciales de Monedas (ICOs por sus siglas en inglés)
y, después, a monedas digitales como bitcoin. El gobierno chino aseguró que la recaudación de
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fondos para criptomonedas había "perturbado gravemente el orden económico y financiero". Un
comité del banco central del país también creó una lista de 60 Exchange que serían auditados e
inspeccionados para asegurarse que estaban cumpliendo la ley. Como bitcoin y otras
criptomonedas son descentralizadas, su uso en China probablemente representaba una amenaza al
gobierno y su control sobre la economía.
A pesar de las restricciones de monedas digitales, el país decidió censurar y bloquear el
acceso a estas plataformas donde operan las transacciones en Bitcoin y otras criptomonedas.
Criptomonedas en Ecuador
Por medio de la expedición de un decreto en el primer trimestre del año 2014 se prohibió
las criptomonedas como mecanismo alterno al cumplimiento de las obligaciones, así lo establecido
en el artículo 94 Código Orgánico Monetario y Financiero. El motivo principal fue que el Estado
crearía su propia criptomoneda estatal, pero ello fue un fracaso pese a que impuso a las entidades
bancarias su uso.
En el año 2018, el Banco Central de Ecuador declaro que la compraventa de monedas
digitales no está prohibida a través de los medios virtuales, la ciudadanía ecuatoriana puede realizar
transacciones con monedas digitales, pero estas no gozan de ningún control por parte del Estado,
no están supervisadas, y su regulación todavía no se ha visualizado. En consecuencia, el uso de las
mismas y sus riesgos quedan bajo los inversionistas del este sector.
Países Hostiles
Aquí se encuentra la mayoría de los países con afluencia de las criptomonedas, son hostiles
en su regulación, pero dan conceptos sobre los riesgos operacionales para las personas de acceden
a este tipo de activos.
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España
Las autoridades españolas advirtieron sobre el uso de las criptomonedas, dos entidades del
país en conjunto El Banco de España y la Comisión Nacional del Mercado de Valores en
comunicado oficial expusieron:
“Ninguna emisión de “criptomoneda” ni ninguna ICO ha sido registrada, autorizada o
verificada por ningún organismo supervisor en España. Esto implica que no existen
“criptomonedas” ni “tokens” emitidos en ICOs cuya adquisición o tenencia en España
pueda beneficiarse de ninguna de las garantías o protecciones previstas en la normativa
relativa a productos bancarios o de inversión”.
El país, no se ha quedado solo en emitir precauciones sobe su uso, sino que diseño
regulaciones respecto a las utilidades que generen las operaciones realizadas con estas monedas,
las cuales deberán pagar un tributo en concordancia con la Ley de Impuesto sobre la Renta de las
Personas Físicas.
Argentina
Tampoco cuenta con una regulación aplicable al uso de las criptomonedas, pero realizo
una reforma al Impuesto de Ganancias en la cual estipulo que las utilidades generadas con
criptomonedas deberán ser objeto de gravamen sobre un 15% de la base imponible en el Estado
argentino.
Así mismo, pasa en una gran mayoría de los países latinoamericanos, donde no se tiene
una legislación específica o delimitada para el uso de las criptomonedas, pero han aprovechado la
oportunidad para modificar estatutos tributarios y hacer que los gananciales de estas
criptomonedas pagan impuestos que en otros países no están regulados.
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CAPITULO III
“Factores de seguridad y de riesgo que poseen las divisas electrónicas para la compraventa
de bienes y servicios”.
Al ser un mercado, las criptomonedas dependen de reacciones económicas, humanas, además de
las especulaciones en su uso. Para evitar que se presenten este tipo de factores que afectan su
adecuado funcionamiento y que atentan contra su red, se les hace un llamado a las personas que
quieran invertir en este sector, como en cualquier otro, que principalmente deben hacer un análisis
económico de su viabilidad dependiendo el tipo de moneda en la que se quiera hacer la inversión;
después de ello, la persona interesada podrá decidir si desea invertir o no en este sector digital
económico. La recomendación es siempre analizar la inversión en estas monedas virtuales a futuro
como medio rentable, y no hacerlo siguiendo un patrón de alzas en la moneda, es decir, por
especulación en su valor o por que otras están ganando mucho dinero.
Se debe tener en cuenta, que las criptomonedas se caracterizan por su volatilidad donde
pueden presentarse grandes subidas de las monedas y generar altos gananciales; como pueden
desplomarse y perder la inversión, y uno de los factores incluyentes es estos cambios es la ley de
oferta y demanda que también se presenta en esta economía, al presentarse muchas personas que
pretendan comprar y otras que no deseen vender.
Ahora bien, al ser una tecnología descentralizada, su privacidad también es
descentralizada, es decir, es poco probable que se puedan presentar hackers, considerando que al
existir una clave para ingresar a la billetera digital, la misma es protegida por la red de la
criptomoneda, y la persona que la creo es la única que puede ingresar a su dirección y con su clave,
esto es lo interesante de la seguridad de las criptomonedas por que al momento de otra persona
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con malas intenciones quiera ingresar a la billetera de otra, la misma red la está protegiendo. Al
hacer el comparativo con el dinero tangible que se almacena en bancos o en otros intermediarios,
estos pueden ser más vulnerables porque están en un solo punto, al contrario, en las criptomonedas
como la información esta consignada varios puntos a nivel mundial es casi imposible de cambiar;
es por ello, que se debe ser exageradamente cuidadoso con la clave asignada que está compuesta
por números y letras porque si se olvida o se pierde no hay un intermediario que te responda y te
ayude acceder a tu billetera electrónica, por la misma razón de que se encuentra descentralizada.
En cuanto a los ataques cibernéticos, las tecnologías descentralizadas mientras terminan de
evolucionar necesitan de esquemas centralizados como casas de cambio, las cuales si se han visto
vulneradas y donde se han realizados los hackeos. Es por ello que se recomienda que cada persona
se apropie de su clave y en caso de que la persona de deseen dejar las criptomonedas en casa de
cambio porque quiere aprovechar las variables de cambios en el precio, debe saber que corre un
riesgo de que los hackers se tomen las criptomonedas por medio de hackeos, en estos casos es
variable la responsabilidad por parte de las casas de cambio, ello dependerá del país y su
funcionamiento, por ello, se den consultar antes de ingresarlas cuales dan una seguridad al
momento de presentarse hackeos, los términos y condiciones entre otras limitaciones de
responsabilidad.
Riesgos Financieros
Las operaciones con criptomonedas aumentan diariamente, esto debido a su volatilidad,
pero que tan seguro puede ser tener dinero almacenado en una cuenta digital, que tan protegidas
están las transacciones realizadas para mover los criptoactivos; además se evidencian blanqueos
de capitales para ocultar o encubrir la identidad de beneficios obtenidos de manera ilícita, por
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último, cuáles son las protecciones que se brindan a los consumidores de este sector. Estos son
algunos de los cuestionamientos que se realizan muchas personas antes de iniciar con las
inversiones en criptomonedas, pero a pesar de presentarse estos interrogantes son más los que se
enlistan en estas plataformas que los que deciden no invertir.
Antes de enunciar la seguridad y los riesgos de las monedas digitales, presentaremos la
denuncia del periodista Monty Munford el cual menciona que el mundo de las criptomonedas es
como un "bazar salvaje".
El reconocido periodista, confeso como le fueron hurtados US$30.000 en criptomonedas.
Su historia empieza a medida que el precio de las criptomonedas se disparó, este acontecer despertó
la atención de bastantes aficionados a las nuevas tecnologías. Fue así como se incrementó el interés
por el periodista de buscar más oportunidades de ganancia, comento que decidió guardar sus
criptoactivos en una billetera de almacenamiento encriptado o Wallet. Su wallet le proporciono
dos claves de acceso, una privada u otra publica, la privada la utilizaba para acceder a su billetera
y la pública para transferir dinero a su billetera. Estas claves de acceso, llevan consigo una serie
numérica bastante extenso, además de letras al azar para evitar el descubrimiento de las mismas.
El error del periodista fue el modo de custodiar sus claves, el mismo decidió almacenarlas
en una carpeta de su cuenta Gmail, para poder acceder con más facilidad a su billetera, cuando
entro, con gran asombro se enteró que su cuenta estaba en ceros después de haber tenido
US$30.000. De acuerdo con esta noticia, lo recomendado es no guardar la contraseña en ningún
lugar con posibilidad de malware, dada la amenaza que representan a la información suministrada
en un computador o ejemplares similares.
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Al hacer transacciones con criptomonedas estas no se pueden revertir y en algunos países
no se cuenta con una red de seguridad para la pérdida o hurto de las mismas, como si lo cuenta el
Reino Unido que tiene un Esquema de Compensación de Servicios Financieros que garantiza un
porcentaje de las criptomonedas en caso de pérdida o hurto.
Entre los riesgos de las criptomonedas están: el anonimato, falta de certeza jurídica,
dificultades para los usuarios, entre otros.
Anonimato
Las criptomonedas son monedas anónimas, de las cuales se genera un algoritmo o código
clave que permite a las personas que las poseen poder generar su compraventa, pero que no es
posible considerando su anonimato saber quién es la persona que ejecuta la acción de venta,
inclusive a los diferentes usuarios de las plataformas criptográficas alrededor del mundo. Este
anonimato genera que la moneda sea utilizada para la comisión de delitos o actividades ilícitas.
Falta de Certeza Jurídica
Se presenta una problemática en cuanto por medio de internet se encuentran sociedades
que se ofertan como para la actividad de compraventa de diferentes tipos de criptomonedas, pero,
la gran mayoría solo cuenta con un inicio de cesión que integra el usuario y la contraseña; además
que muchas de ellas no se encuentran constituidas legalmente en un Estado. Se presentan
situaciones de estafa por medio de estas empresas que crean perfiles de bitcoin, las personas
estafadas denunciaron que cunado el bitcoin tuvo un baja, quisieron tratar de cambiarlas pero los
perfiles creados no les abrían con los usuarios y contraseñas que se le habían asignado, lo que
supone una estafa.
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Dificultades para los Usuarios.
En diferentes espacios de concertación e información sobre las criptomonedas, varios
inversionistas de la moneda han manifestado que al momento de formatear sus computadores o
sus Smartphone pierden las criptomonedas que habían adquirido, toda vez que estas monedas por
su connotación virtual tienen un tipo de almacenamiento distinto, es decir, por medio electrónicos
bien sea en los discos duros de la computadora o el almacenamiento del dispositivo que utilicen,
esto es otro de los mencionados riesgos que acarrean los inversores de las criptomonedas. Por otro
lado, es un riesgo puesto que, si la persona llega a fallecer o pierde su clave de acceso, no existe
otro método para ingresar a su billetera o una institución donde se puede acercar un familiar y
solicitar que se le entreguen las mismas.
Seguridad Financiera
Ahora bien, el almacenamiento de las criptomonedas es fundamental para la seguridad de
las mismas, si no se cuenta con una red de monederos que brinden el mínimo de seguridad es más
probables que queden sus cuentas en cero; al acceder a estas plataformas de criptoactivos se debe
tener en cuenta que no hay intermediarios, como lo puede tener un banco, por tal motivo toda la
responsabilidad recae sobre el inversor, que debe procurar por la adecuada utilización de sus
activos.
Teniendo en cuenta la información anterior, lo que permite contralar las cuentas creadas y
los fondos que en ellas se encuentren son los o monederos o (Wallet) y las casas de cambio o
(Exchange). Los monederos constan de un software especial, gracias a este programa se puede
enviar y recibir transferencias de cualquier parte del mundo donde esté permitido el uso de las
criptomonedas, cumpliendo así, con la premisa de la descentralización.
70
Existen varios monederos para almacenar las criptomonedas, unos mucho más seguros que
otros, todo dependerá de que tan seguro se quiere tener el monedero, hay que tener en cuenta que,
por muy seguros que sean los monederos todo depende de cómo se utilicen, las claves de acceso
que son privadas es la única forma de ingresar, si estas, por algún motivo se pierden o se
corrompen, se pueden perder todas las criptomonedas que se tienen almacenadas. Por tal motivo,
la forma de mantener todos los criptoactivos en el monedero es que imprescindiblemente mantener
en reserva las claves de acceso y evitar perderlas.
Otro de los grandes aconteceres, por la cual es cuestionada la innovadora forma de transar
es por sus posibles nexos con delitos cibernéticos; las monedas digitales son reconocidas por su
anonimato, es decir, al hacer transacciones por medio de esta moneda se reserva completamente
la privacidad de las personas, esto hace que las instituciones judiciales se les dificulte la búsqueda
de los individuos que ejecutan estos actos delictivos.
Un ejemplo de los delitos que se presentan en el uso de las criptomonedas, son el lavado
de activos o blanqueos de capitales que se han acrecentado con el aparecimiento de estas monedas,
estas formas delictivas consisten en hacer que los activos o dinero que se obtienen a través de la
comisión de actividades ilícitas, los hagan ver como el fruto de movimientos de carácter legal, y
de tal manera puedan circular libremente en el sistema financiero.
El verdadero reto de las instituciones financieras, estatales y judiciales de cada país, es
controlar las transacciones realizadas por medio de estas plataformas, cuando se pueda vigilar el
uso, disminuirán considerablemente la ejecución de actos delictivos.
En el continente europeo se celebró una conferencia entre los días del 12 al 14 de junio del
año 2019, se exploró acerca de cómo prevenir delitos vinculados al uso de las Criptomonedas,
71
entre las medidas tenemos: Usar la ludificación a fin de promover la creación de agentes
especializados en el rastreo de Criptomonedas en las investigaciones y también se determinó que
los oficiales se deben especializar a fin de prevenir los delitos facilitados por el uso de las
Criptomonedas.
El avance en la lucha por evitar la comisión de delitos, es clave en la regulación normativa
de cada país para el uso de las criptomonedas, aunque una ley no significa que se deje de incurrir
en ciberdelitos, si se tendría mayor control sobre las operaciones monetarias ejecutadas en las
plataformas cibernéticas.
Desafortunadamente las criptomonedas se han visto envueltas en escándalos; uno de los
mencionados escándalos tiene su foco en un sitio cibernético denominado Silk Road, un sitio web
que brillaba por su dedicación a la compraventa de elementos que se obtenían de la ejecución de
delitos y mercancía ilegal, en específico estupefacientes, sus comparadores utilizaban
criptomonedas para adquirir estas mercancías ilegales. Por su anonimato incremento la compra y
venta de drogas. Al conocerse este hecho, se investigó a fondo esta compañía por parte de las
autoridades del país estadounidense al representante legal y fundador llamando Charlie Shrem el
cual fue acusado por los delitos de lavados de activos y representación falsa.
Otro de los casos de escándalos fue a las pioneras de las casas de cambio de la
criptomoneda bitcoin, la sociedad Mt. Gox, la misma entro en banca rota a inicios del año 2014,
esto se dio en uno de los escenarios más emblemático de la criptomoneda, esto debido a que, sus
sistemas operativos eran muy vulnerables y los hackers ejecutaron ataques a débil sistema; esta
empresa perdió alrededor de 850.000 bitcoins tanto de los clientes como propio.
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Factores contextuales que afectan o impulsan el desarrollo de los blockchain o criptomonedas
en Colombia
Los factores políticos, económicos, sociales, legales y tecnológicos son fundamentales en
el desarrollo de productos o servicios, ya sean impulsando o siendo una barrera para entrar a los
mercados.
Aspectos positivos
POLÍTICOS
El gobierno colombiano, a través del ministerio de las TIC, reconoció la
importancia y el potencial de transformación que poseen los blockchain en los
sector políticos, económicos, sociales, legales y sobre todo tecnológicos.
Ha sido una de las cinco tendencias claves en la innovación publica digital, se indica
la necesidad de impulsar el desarrollo en los sectores públicos y privados para la
aplicación de la tecnología en todos los escenarios.
ECONÓMICOS
La creciente inversión en el mercado de las criptomonedas ha impulsado el
desarrollo de las tecnologías del blockchain.
Inicialmente las ofertas iniciales de criptomonedas (ICO) han servido como motor
de financiación.
Los fondos de capital de riesgo que se basan en ofertan públicas (IPO) que se
representan en acciones, participaciones, entre otras. Ya han sido superados por el
ecosistema de los blockchain.
Esto contribuye a la nuevos servicios e industrias enfocadas en el desarrollo,
capacitación, consultoría y asesoría en blockchain, que hacen que se incremente el
mercado y crezca la economía nacional.
SOCIALES
Colombia ha sido considerado como líder en Latinoamérica en la adopción y uso
de las criptomonedas como lo evidencia la implementación del blockchain; tan es
su rendimiento que se calcula estadísticamente que el mercado de los criptoactivos
ya es cercano al 2% del PIB lo que ocasiona una oportunidad importante para
incentivar la inversión y financiamiento en proyectos que lleven inmersos estas
tecnologías y atraer la inversión extrajera y especialistas en el ecosistema
blockchain.
TECNOLÓGICOS
El ecosistema de soluciones de blockchain continúa creciendo y se fortalecen los
entornos para el desarrollo y utilización de las plataformas. Por otro lado, existe una
creciente demanda de especialistas tecnológicos expertos en estas tecnologías.
ECOLÓGICOS
Las tecnologías blockchain reducen costos en cuento a la digitalización de las
transacciones, reducen además el papel y su visión en puramente digital.
Acelera el ritmo de la digitalización de la economía, los procesos empresariales y
reducir el impacto ambiental derivado del consumo de recursos físicos y reprocesos.
73
LEGALES
En Colombia, se vienen adelantando iniciativas en caminadas a proveer marcos
jurídicos que permitan el uso de mejores y más instrumentos para la financiación
de nuevos servicios financieros y de gestión de activos digitales, como la Ley
Crowdfunding promovido por el Ministerio de Hacienda, la Ley Fintech, entre
otras.
Aspectos negativos
POLÍTICOS
El gobierno colombiano no ha diseñado una política pública que promueva la adopción de tecnologías blockchain con carácter vinculante y que tenga financiación pública. Aunque se destaca el liderazgo colombiano en la promoción del gobierno digital y de las TIC, como la política BigData establecida con el CONPES BigData a 2022 para impulsar la adopción y liderazgo en la región del sistema blockchain, no se evidencian los esfuerzos de los sectores público y privado que colaboren en su logro.
ECONÓMICOS
Se suman varios factores para la inexistencia de un marco normativo en Colombia, donde se pueden notar: la naturaleza descentralizada del blockchain, especulación en los mercados de criptoactivos y criptomonedas, la alta volatilidad de los precios, además de las estafas que afectan a gran cantidad de colombianos que no conocen ni la tecnología ni los riesgos de inversión y la falta de protección al inversionista constituyen un gran riesgo en la utilización de este tipo de tecnologías
SOCIALES
La falta de especialistas o profesionales, programas de formación idóneos, ofertas de empresas de servicios relacionados y promoción pública adecuados a la tecnología blockchain, no contribuye a que los ciudadanos y organizaciones entiendan el verdadero potencial de la tecnología y participen de manera más activa en su desarrollo y consolidación. Esto implica promover un mejor entendimiento del blockchain más allá del mercado de criptomonedas y de los aspectos negativos relacionados con el uso de este tipo de instrumentos.
TECNOLÓGICOS
Los componentes del ecosistema blockchain está especialmente diseñado con componentes como: 1. Desarrollo de gestión de protocolos descentralizados. 2. Desarrollo de hardware especializado para la minería. 3. Validación de bloques en los entornos blockchain. Colombia conocimientos y desarrollos tecnológicos de blockchain, se evidencia en la estructura l+D+i. Por otro lado, los programas de formación de las universidades no han incorporado en sus currículos el desarrollo esta tecnología ni mucho menos la construcción de ella.
ECOLÓGICOS
El proceso de minería de las criptomonedas y la validación de las transacciones desde las plataformas blockchain ocasionan un alto consumo energético debido a la cantidad de recursos computacionales que se utilizan en el proceso.
74
Esto conlleva a una mayor carga del sistema energético con una consecuente alteración en la huella del carbono que podría llegar a generar. Colombia no ha diseñado una política ambiental sobre actividades de minería y validación de bloques, lo que da como resultado el incremento de desechos electrónicos y del consumo energético que generan una aceleración en el ritmo de renovación tecnológica que este tipo de actividad demanda.
LEGALES En Colombia no existen reglas claras o controles básicos sobre la utilización de criptomonedas o del blockchain en actividades financieras o comerciales. Ello, crea un vacío jurídico dentro del cual pueden ser utilizadas para actividades ilícitas.
Continuando con el estudio de los factores de seguridad y riesgo de las criptomonedas y el
blockchain en Colombia, se explica en una tabla los factores descritos con anterioridad para lograr
la implementación de las nuevas tecnologías en el país; siendo una barrera de entrada, es decir,
aquellos que dificultan su implementación o como impulsador del desarrollo del blockchain.
Tabla 2: factores que impulsan o generan barrera de entrada en la tecnología blockchain.5
5 La pertinencia se evalúa en una escala de 1 a 5, en donde 1 es no pertinente y 5 muy pertinente. Para su calificación
se hace la pregunta: ¿qué tan pertinente es el factor para implementar la tecnología blockchain en el país?
75
76
Nota: las tablas exponen significativamente los aspectos que generan que sean impulsadas o
detenidas como barreras para su entrada al comercio colombiano.
77
Fuente: Superintendencia de Industria y Comercio de Colombia
https://www.sic.gov.co/sites/default/files/files/Propiedad%20Industrial/Boletines_Tecnologicos/
Boletin_Blockchain.pdf
Resultados
Análisis del Marco Normativo del Estado Colombiano para el Uso de las Criptomonedas en
Negociones Virtuales y Físicas.
El marco legal colombiano contempla en su carta política que le corresponde al honorable
Congreso de la Republica, entre otras, el deber de “Determinar la moneda legal, la convertibilidad
y el alcance de su poder liberatorio, y arreglar el sistema de pesos y medidas" como reza el artículo
150, numeral 13 de la Carta Política. Por su parte, el artículo 373 de la carta, indica que entre las
funciones básicas del Banco de la República se encuentra la de emitir la moneda legal y de igual
manera, es su deber estudiar y determinar las medidas correctivas en materia monetaria en el país,
además de las funciones crediticias y cambiarias que se le atribuyen para controlar la circulación
de la moneda nacional y extranjera. En general, le corresponde velar por la liquidez funcional del
mercado financiero y los pagos a nivel nacional e internacional todo como finalidad velando por
la estabilidad del sector monetario.
Conforme a lo dispuesto en el artículo 6 de la Ley 31 de 1992 en referencia con la emisión,
determinación y características de la moneda legal, se contempló en el precitado artículo que la
unidad monetaria y unidad de cuenta de Colombia es el peso emitido por el Banco de la República.
En ese orden de ideas, el Estado colombiano no reconoce ninguna otra unidad monetaria en el país.
Por su parte, el artículo 8 de la precitada ley indica que la moneda de uso legal, está constituida
únicamente por billetes y monedas, que intrínsecamente indican su valor en pesos colombianos,
78
toda vez que la Junta Directiva del Banco de la Republica así lo estableció y por ellos es el único
medio de pago de curso legal ilimitado en el país reiterando lo dicho en el artículo 6.
Por lo tanto, es claro que las criptomonedas no poseen hasta la fecha una reglamentación
normativa, por ello no podrá entenderse moneda de curso legal permitida en el país. Por lo tanto,
las personas naturales o jurídicas que efectúan algún tipo de interacción con los criptoactivos,
voluntariamente se hacen conscientes de que pueden perder lo invertido o alguna parte de su
patrimonio, y no tiene ningún respaldo por las instituciones públicas para resarcir el daño causado.
Por otro lado, se aclara que estas transacciones pueden ser vigiladas por el Estado para evitar
amenazas los derechos de los consumidores o en materia penal la comisión de actos delictivos
(Sociedades, 2020)
En tal sentido, a legislación colombiana solo provee el peso como moneda legal
colombiana, pero no estipula la ilegalidad de las monedas virtuales, en tal efecto, se podría
comercializar con las mismas sin tener ninguna sanción de tipo penal o fiscal.
Pero es claro aclarar, que la DIAN han expresado a pesar de la falta de legislación
directamente aplicable, un tratamiento contable para monedas virtuales, donde se toman normas
civiles y tributarias para conceder a las criptomonedas una luz en materia tributaria, pues las
personas que invierten en esta moneda deberán declarar sus activos ganados con estas inversiones
y declararlas en la declaración de renta anual.
Ahora bien, el proyecto piloto liderado por la Superintendencia Financiera de Colombia y
algunas entidades bancarias del país, tendrá unos efectos jurídicos, sociales y económicos que
afectarían y cambiarían el sistema financiero, volviendo más digitalizado y descentralizado, si
llega a tener una aceptación positiva en los inversionistas de esta moneda, y de la nueva realidad
económica.
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Criterios de los Estados con Mayor Afluencia de Criptomonedas
El Banco de la República ha emitido reiteradas comunicaciones a cerca de su postura frente
al uso y legalidad de las monedas virtuales en el país, ejecutando sus funciones como autoridad
crediticia, cambiaria y monetaria en Colombia ha mencionado:
La moneda de un país es, es en última instancia, un activo representativo que se llama así
por medio de un acuerdo o convención, que le corresponde por obligación emitir a la autoridad
bancaria de un país, y es conocido por el público en general para la realización de sus compras y
efectuar pagos, realizar depósitos de valor, establecerse como única unidad de cuenta permitida, y
obtener el poder libertario ilimitado que gozan las monedas legales para liquidar las
responsabilidades de los agentes económicos.
Esta convención o acuerdo tiene su sustento en la confianza, que le otorga la institución
estatal como en el caso del Estado colombiano, el Banco de la Republica, que una serie de normas,
regulación y políticas públicas consistentes para el adecuado manejo del peso colombiano. Esto es
garantía, para velar por la seguridad y estabilidad del poder adquisitivo de la moneda, además que
debe procurar por administrar las inversiones internacionales y la sostenibilidad de la moneda a
nivel nacional e internacional. En contraste con lo anterior, el Banco de la República expresa que
no tiene conocimiento que las criptomonedas estén reconocidas legal y jurídicamente por una
sociedad o institución pública que se encargue de respaldarlas o responda por las fallas que pueda
presentar en su funcionamiento, controle su emisión, por el contrario se conoce que su seguridad
es precaria lo que causaría que terceros puedan ingresar y apoderarse de ellas, los precios de estas
monedas con volátiles, no existe protección al consumidor ni entidades que lo proteja al
80
inversionista, por todo lo anterior, estas plataformas son cuestionadas y son limitadas por que sus
actos no están regulados por el Estado colombiano y es de libre albedrio usarlas e invertir en ellas.
Además, los criptoactivos tienen carencia de la esencia básica del dinero, es decir, carecen de los
atributos del dinero y por ello no podrán ser considerados como tal.
Teniendo de otro lado, la Superintendencia Financiera, entidad que tiene a cargo la
inspección, control y vigilancia sobre las actividades financieras que se ejecutan en el país,
menciona:
Señala la Superintendencia Financiera, que no ha emitido autorizaciones a las sociedades
legalmente constituidas en esta corporación para el uso, custodia, inversión, intermediación ni
operación con las criptomonedas, y no ha permitido el uso de estas aplicaciones a las empresas u
organizaciones vigiladas por la Superintendencia Financiera para la compraventa de elementos
básicos y otros servicios, en el llamado “Sistema de Monedas Virtuales”.
En mención a lo anterior, se le aclara a las distintas sociedades legalmente constituidas que
tomen las instrucciones y evitar que se lleven a cabo el uso de estos instrumentos para la ejecución
de actos ilícitos como la canalización de recursos con fines terroristas, lavado de activos, entre
otros relacionados con las criptomonedas, que la utilización de las monedas virtuales pueda
desarrollar bien sea directa o indirectamente. (Financiera, 2017)
En conclusión, aunque no se tenga una norma expresa que hable y reglamente el uso de las
criptomonedas en el país, si han pronunciamiento positivos y negativos de las entidades estatales,
un ejemplo de ello, son los pronunciamiento que han realizado la Superintendencia de Sociedades
cuando acepta que los socios pueden presentar como parte del capital criptomonedas y la
Superintendencia Financiera cuando propuso la creación de un proyecto piloto que vinculando al
81
sector bancario para la utilizados de las criptomonedas. Solo falta un pronunciamiento del
gobierno, en cuanto a la legalización de este activo.
Tabla 3: Posiciones de los gobiernos con mayor afluencia de criptomonedas.
Nota: la tabla expone las posiciones que toma el gobierno nacional de cada país, sobre la
legalidad de las criptomonedas, advertencias al consumidor y la negativa de tratamientos
tributarios y legales.
Fuente: Congreso de Derecho Financiero - Asobancaria
https://www.banrep.gov.co/docum/Lectura_finanzas/pdf/presentacion-ghernandez-17-08-
2017.pdf
En el mundo de las Criptomonedas, hay países que se han declarado amigables con el uso
de las mismas, creando mecanismos para su participación en los Estados, aunque muy pocos han
declarado jurídicamente ilegales cualquier uso de ellas, hay una gran cantidad de Estados que se
encuentran en el limbo jurídico, es decir, que no declaran la legalidad o ilegalidad de las monedas
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virtuales, pero si han creados métodos para hacer que los rendimientos o ganancias sean tributadas.
En este entendido, la evolución de la moneda digital sigue siendo una incertidumbre legal para
muchos Estados, pero es claro, que ya deberían tenerse claro las posturas jurídicas de una moneda
que lleva más de 10 años de vida.
Factores de seguridad y de riesgo que poseen las divisas electrónicas para la compraventa de
bienes y servicios
Los riesgos que representan las monedas virtuales son considerados en un estándar de
indicadores altos, se basan en riesgos que afectan el sector financiero, donde el valor de las
criptomonedas se basa por la ley de la ofertan y la demanda que genera un crecimiento continúo
generando una volatilidad alta o por otro lado su precio se puede estancar o decaer
considerablemente. Estos activos no tienen un valor intrínseco, es decir, su precio no es estable en
el tiempo, puede bajar y subir su valor; y demanda va ligado a la confianza que tenga el público y
en su atractivo como valor y consecuentemente como medio de pago, es clave que la especulación
sea escasa.
Se realizó el Congreso de Derecho Financiero en el año 2017, donde se expusieron alguno
de los factores de riesgo que representa invertir en estos activos, llegando a la conclusión que se
ha presentado reiterados desfalcos, actos fraudulentos y comisiones de delitos en distintos
Exchange más conocidos del mercado de las criptomonedas. Los criptoactivos también se han
prestado para que personas con malas intenciones las utilizan y creen a los inversionistas negocios
como esquemas de pirámides, estafas y en el mayor de los casos comisión de delitos. (Congreso
de Derecho Financiero - Asobancaria, 2017)
Es claro que el mundo de las criptomonedas ha tenido una buena aceptabilidad en las
transacciones mundiales, pero al igual que muchos países han manifestado su rechazo rotundo a
83
los criptoactivos, países como Colombia hacen un llamado a sus consumidores para que piensen
más de dos veces al incorporarse y adquirir estas divisas; considerado su riesgo y seguridad dado
que no tienen un intermediario que se encargue de la administración y manejo de sus cuentas.
Al igual, los inversionistas de este tipo de sector económico no poseen garantías privadas
o estatales que aseguren sus operaciones, es por ello, que son susceptibles de la cobertura que
ofrece el seguro de depósito. (Sociedades, 2020)
De igual manera, se desconoce el derecho al habeas data, considerando que muchas
plataformas de operativos financieros como las criptomonedas, pueden utilizar esta información
para su conveniencia o para ejecutar hechos delictivos en que se vean inmersos muchos
inversionistas, en este caso como seria la actuación del Estado para la protección de los
consumidores internautas.
84
Hipótesis
1. El Estado Colombiano hasta el momento no ha llegado a la instancia de formalizar el
uso de las criptomonedas mediante una ley, debatida en el congreso y sancionada por el presidente
que avala el uso legal en el país, se ha decidido por una postura conservadora y hasta negativa para
abrirle una puerta a la posibilidad a las nuevas formas de pago; sin embargo, las instituciones
bancarias, vigiladas por la Superintendencia Financiera de Colombia, han diseñado un proyecto
piloto que acerca estas monedas virtuales con el sistema financiero del país, generando un avance
tecnológico, tributario y social considerable. Aunque se afectaría algunas características propias
de la moneda, como el anonimato, la no intervención de terceros, entre otras; podría esta alternativa
solucionar los problemas jurídicos que se presentan hoy en día, si tiene una aceptación y respuesta
positiva del constituyente primario, puesto que, al no existir una reglamentación frente al tema de
las criptomonedas, se presentan muchos vacíos legales al momento de suscribir un contrato.
2. Haciendo una investigación profunda de los países que aceptan este criptoactivo, muchos
de ellos generan grandes ingresos para los Estados que respaldan esta nueva modernidad, pero en
Colombia dado que no hay respaldo del gobierno para las transacciones de este tipo, la DIAN
aseguro que: “más allá de la moneda del Bitcoin pueden haber inmersa en ella elementos asociados
con la producción de minerías de monedas virtuales, ellas generan ingresos que son valorados y
generan renta para quien gana con ellas, susceptibles de hacer parte de su patrimonio y surtir
efectos tributarios para ellos”, Ante este panorama, se tendrá la obligación de reportar y tributar la
compraventa de las criptomonedas y sus ganancias ocasionales, toda vez que se entienden como
un activo de inversión. Pero en conceptos emitidos por el Banco de la Republica no se reconoce la
moneda virtual como un activo, en ese entendido, los colombianos no tendrían el deber legal de
tributar este activo no reconocido.
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3. La seguridad y riesgos de esta moneda está todavía en estudio, muchos consideran que
las criptomonedas hacen parte de una red delincuencial como los escándalos de DMG, de los
estragos y desastres que dejo el Fondo Premium de Interbolsa, el desfalco de conocidas firmas; y
ahora que se evidencia una moneda con altas tasas de rentabilidad a un tiempo corto de inversión,
no se tiene plena certeza que las nuevas inversiones en moneda digital sean de carácter ilícito, pero
caben mencionar que distinguidas redes sociales ya cuenta con su criptoactivo al igual que varios
países como por ejemplo Venezuela. Considerando lo anterior estarían siendo inseguras las
criptomonedas de los países que tiene una como medio de pago.
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Conclusiones
En este proyecto de investigación, se desarrollan tres temas específicos que rondan en torno
a las criptomonedas, los cuales son: su marco normativo en el Estado Colombiano, que implica la
postura del gobierno colombiano para la utilización de la moneda en el país; el derecho comparado
de los gobiernos que tiene un índice de transacciones altas y han diseñado un normatividad segura
o que están proyectos de ley, involucrando los Estados que piensan crear su nueva moneda, y; los
riesgos transaccionales y la seguridad que se presentan a la hora de invertir en esta clase de
moneda.
Inicialmente el gobierno colombiano se ha encontrado en hostilidad acerca del uso legal de
las criptomonedas, considerando que todavía no se encuentra una ley que regule este tipo de
inversiones; a pesar de la iniciativa legislativa que se tuvo en el año 2018 donde se presentó un
proyecto de ley que buscaba legalizar y dar un trato especial a las diferentes criptomonedas en el
Estado colombiano, la misma solo quedo en iniciativa dado que el proyecto de ley se archivó y no
se ha presentado otro con la misma finalidad. Aunque las entidades del sector financiero en
Colombia, como la Superintendencia Financiera, el Banco de la República y otras como la
Superintendencia de Sociedades han emitido conceptos advirtiendo a los inversionistas de los
peligros que representan las monedas virtuales, esta no ha parado de crecer en el mercado
económicos del país.
El gobierno nacional al evidenciar el alto crecimiento de las criptomonedas en su territorio,
considero en darles un tratamiento tributario, donde la DIAN acogió las normas preexistentes para
clarificarlas como bienes de carácter inmaterial o incorporal, susceptible de ser valor. Con esta
clasificación a las criptomonedas, las personas naturales o sociedades que inviertan en
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criptoactivos están gravadas en tanto de sus compraventas a nivel nacional como a nivel
internacional.
Por su parte, la Superintendencia de Sociedades también actualizo sus conceptos, en
concordancia con las disposiciones de la DIAN, emitiendo un oficio que expresaba la aceptación
por parte de esta corporación para la utilización de criptomonedas como aportes al capital social,
fundamentándose en que los criptoactivos, se entienden como bienes inmateriales y el aporte a la
sociedad se puede hacer en dinero y en especie, por tal manera, se acepta la incorporación de
criptomonedas como aporte en especie inmaterial, que deberá estar sujeto a las normas de aporte
en especie y a la aceptación de los asociados dado que responden solidariamente por el valor.
Ahora la Superintendencia Financiera de Colombia actualizando sus conceptos lanzo un
proyecto denominado la Arenera para acercar estos criptoactivos a las entidades bancarias del país,
el proyecto inicio a finales del 2020 y se esperan resultados favorables de la fusión del sistema
tradicional y el nuevo sistema de monetario.
Aunque se ha avanzado continuamente para darles un trato jurídico a las criptomonedas, y
se ve con buena cara este tipo de monedas, no se ha efectuado la compilación de las anteriores
decisiones jurídicas y económicas en una ley que acoja las nuevas formas de negociación digital,
por ahora solo se emiten conceptos por parte de las entidades financieras, tributarias y de
sociedades.
Lo que propone el gobierno colombiano al asociar las entidades bancarias con las
criptomonedas en principio, estaría afectando todas las características que hacen a estos activos
apetecibles por los inversionistas, debido a que estaría afectado el anonimato con que se ejecutan
las transacciones, se estaría involucrando un tercero que interviene en la transacción, se estaría
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centralizando la operación económica, etc. En resumidas cuentas, se estaría perdiendo las
propiedades con que nacieron las monedas virtuales. Pero, por otro lado, se estaría generando una
seguridad en las transacciones que ejecuten los inversionistas, toda vez que, si llega a generarse
una pérdida de monedas, ya abría una compañía que se hiciera cargo resarcir ese daño, es
importante aclarar, que en Colombia solo está habilitado este plan piloto para la compraventa de
criptomonedas, es decir, inversiones con monedas virtuales, no se puede utilizar como método de
pago en la adquisición de bienes o servicios.
Las criptomonedas son una realidad, no se puede desconocer su impacto económico pero
deben los sector contextualizarse con la misma, es decir, jurídicamente analizar cómo está
afectando las formas de contractuales de compraventa, si se cumplen con los elementos de validez
de los contratos; económicamente cuestionarse sobre las inversiones ascendentes de las
criptomonedas en Colombia y buscar una manera de hacerse participe o controlar las mismas
tributariamente reuniendo los requisitos jurídico-tributarios mínimos, políticamente, ejerciendo un
control legislativo sobre su uso, en tal sentido, buscar el mayor aprovechamiento de este tipo de
activos sin quitarle sus características intrínsecas.
Por otro lado, los países desarrollados ya han visto en las monedas virtuales una economía
digital más avanzada, ocasionando que países como china obtén por crear una moneda digital
acorde a las necesidades, restándole valor al dinero tangible y creando una ruta económica digital.
Las iniciativas de creación de monedas digitales también se han expandido a las aplicaciones de
alto consumo como Facebook, que manifestó la intención de crear una criptomoneda para su sitio
web.
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Considerando todo lo anterior, el Estado colombiano debe manifestarse en concordancia
con los términos del uso de las criptomonedas y el tratamiento que se otorgara a ellas de manera
normativa, dado que su auge va en aumento diario y muchas personas naturales y jurídicas, se han
familiarizado con estos activos, evidenciando las altas transacciones de comercio electrónico
facilitando el acceso a la moneda por medio de las plataformas virtuales. Además, se debe buscar
la forma de proteger al inversionista en caso de fraudes con las criptomonedas y no solo emitir
conceptos de advertencia sobre los riesgos, así se tendría controlado este sector de la economía
que está dejando importantes gananciales a sus intermediarios.
De carácter subjetivo, se considera en esta investigación que el futuro de las criptomonedas
es muy viable, aunque hayan sido emitidas en el año 2009, su desarrollo no empezó sino hasta
hace 4 años atrás, y es una oportunidad que los países deben aprovechar para hacerse parte de las
transformaciones económicas que trae consigo la evolución de la humanidad, incluso se llega a
comparar la criptomoneda y su sistema de funcionamiento blockchain con el internet, hace ya
pasados años, en manera de transformación. No se puede negar que la tecnología blockchain y el
ecosistema de las criptomonedas tienen sus problemas en cuanto al consumo de energía, problemas
de escalabilidad entre la población, pero como ya ha pasado con otras tecnologías como en internet
en sus inicios, en su desarrollo se van a ir solucionado en la medida que su funcionamiento vaya
mejorando. El futuro económico parte de las criptomonedas, por ello no se puede negar su
importancia y mucho menos su estudio y constante desarrollo.
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