SOCIEDADES

UNIDAD I

1ra. PARTE EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL. NATURALEZA DE SU ACTO CONSTITUTIVO Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD. EL CONTRATO DE SOCIEDAD CIVILNaturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad: es un CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACIN.

Es un instrumento creado por el legislador para concentrar capitales y as realizar una actividad de tipo econmica. A su vez, la sociedad se somete a normas estructurales y funcionales.

Pone el nfasis en la soberana de la voluntad de los integrantes de la sociedad, y en el principio de mayoras para adoptar las resoluciones sociales.

-Otras teoras acerca de la naturaleza jurdica del acto constitutivo:

a) Acto de naturaleza compleja: a raz del hecho de no existir prestaciones contrapuestas o reciprocas entre las partes (estos autores asimilan contrato a contrato de cambio), sino yuxtapuestas y orientadas hacia un mismo fin comn.

Que del simple de acuerdos de voluntades o de la inscripcin registral del acto constitutivo, nazca un nuevo sujeto de derecho (independiente a sus integrantes), capaz de adquirir derecho y contraer obligaciones, tambin apoyo esta tesitura.

b) Teora de la Institucin: otorga preeminencia al inters de la empresa (por encima del de los socios o accionistas).

Estos integrantes deben respetar y subordinarse a este inters corporativo.

Esta teora nace en el derecho pblico pero se la adapta al derecho societario. Se la desecha por haber conducido, en otras legislaciones, a la subordinacin de empresarios a directivas de gobiernos totalitarios.

c)Acto Colectivo

A pesar de haber adoptado la ley 19.550 literal y abiertamente la Tesis Contractualista, podemos encontrar pasajes en donde sta se acerca a la Tesis de la Institucin (p.ej, la posibilidad en las Sociedades Colectivas y las de Comandita Simple, si se lo previo en el contrato, que ante el fallecimiento de alguno de sus socios, la sociedad contine con alguno de sus socios. O los breves plazos para interponer acciones judiciales de nulidad contra las decisiones del rgano de gobierno; tambin el carcter restrictivo de las medidas cautelares sobre el funcionamiento del ente).

Caracteres del contrato de sociedad(a)Consensual: porque basta el mero consentimiento de las partes para que nazcan los derechos y obligaciones de los socios (p.ej, fijada la fecha para hacer los aportes, el incumplimiento se produce por el mero vencimiento del plazo. Esto genera las acciones de cumplimiento o de exclusin.

Si no hay plazo fijado, los aportes son exigibles desde la inscripcin de la sociedad).

(b)Conmutativo: las partes conocen las ventajas y sacrificios, al momento de constituir la sociedad, del negocio.

No puede considerrselo aleatorio porque el alea comn perdidas o ganancias que arroje- es tpico de cualquier contrato.

(c)Oneroso: es indispensable, para adquirir los derechos de socio, realizar aportes al fondo comn.

(d)de Ejecucin Continuada o Duradera: el contrato de sociedad no se celebra para una sola operacin (Excepcin: sociedades accidentales o en participacin), sino para perdurar en el tiempo y generarle ganancias a sus integrantes.

(e)Plurilateral: ya que al ser pensado como un instrumento de concentracin de capitales, alberga un nmero ilimitado de socios (mnimamente dos).

(f)de Organizacin: a diferencia del contrato de cambio (intercambio de prestaciones que se agotan con su realizacin), las partes aportan prestaciones coordinadas y forman as el patrimonio de un nuevo sujeto de derecho.

A su vez, nace la necesidad de reglamentar en el contrato social o estatuto, las relaciones entre los socios, entre los socios/sociedad, entre sociedad/terceros y el funcionamiento interno de la sociedad.

Diferencias entre los contratos de organizacin y los contratos de cambio

Contrato de SociedadContrato de Cambio

Nulidad VincularPpio: Nul./Anu. de uno de los socios, no determina la Nul/Anu. del contrato de sociedad

Excepcin:

-Sociedad de dos socios

-Participacin esencial

-Afecte a mayora del capitalNulidad Vincular determina la nulidad del contrato

Incumplimiento de una de las partes-Accin de cumplimiento o de exclusin

Nunca se producir la disolucin y liquidacin de la sociedad

-No cabe la exceptio non adimpleti contractus: el incumplimiento de un socio no justifica el incumplimiento de otro socio.

Las prestaciones no son interdependientes.-Rescisin o Resolucin del contrato (art.216 C.Com.)

-Exceptio non adimpleti contractus: para demandar el cumplimiento, la parte debe demostrar haber cumplido.

Nulidad del contratoEfectos hacia el futuro (ya que se deben presumir validos los actos realizados en relacin al objeto social)Efectos Retroactivos

Caractersticas del contrato de sociedad civil

Tiene las mismas caractersticas que el contrato de sociedad mercantil: contrato plurilateral, de organizacin, oneroso, consensual y conmutativo.

2da. PARTE ELEMENTOS GENERALES DEL CONTRATO DE SOCIEDADComo cualquier contrato, debe reunir los siguientes elementos generales: consentimiento, capacidad, objeto y causa.

En general, resulta aplicable los principios generales del Cdigo Civil (los actos jurdicos y de los contratos en particular)

a) Consentimiento:Excepcin:

Son Sociedades Obligatorias

-Sociedades Colectivas y en Comandita Simple: para los herederos del socio fallecido, cuando hubiese sido pactado en el contrato social (art.90).

-Sociedades del Concursado o Fallido con sus Acreedores: tambin obliga a los acreedores que hubiesen votado en contra de la propuesta.

b) Capacidad:Capacidad de los cnyuges para participar en sociedades comerciales

Solo pueden integrar entre s Sociedades por Acciones (en verdad, si es una Sociedad en Comandita por Acciones, ambos cnyuges deben ser socios comanditarios) o Sociedades de Responsabilidad Limitada. (art.27)

Todo esto para evitar la superposicin de dos regimenes distintos: el societario y el patrimonial del matrimonio (en donde el cnyuge no debe responder por las obligaciones asumidas por el otro esposo art.5 ley 11.357).

El ingreso de uno de los cnyuges a la sociedad de tipo prohibida no debera de modificar la existencia normal de la sociedad, ya que se trata de un supuesto de nulidad vincular.

Sin embargo, ante este acontecimiento, la ley le otorga a la sociedad un plazo de seis (6) meses para: -Transformarse; o

-Alguno de los esposos ceder su parte a un socio/tercero (y no al otro esposo, por prohibicin del art.1358 CC)

Si esto no ocurre, la sociedad se liquidara.

Capacidad de las sociedades para participar en otras. Lmites

Principio: cualquier sociedad puede participar en cualquier sociedad

Excepcin:

-Sociedades por Acciones solo pueden participar en Sociedades por Acciones

Esta prohibicin tiene como sustento fundamentos equivocados, como que participando en una sociedad no accionaria, la sociedad por acciones escape al control del art. 299. O que la quiebra de la sociedad participada se transmita la sociedad participante (sociedad por acciones), y de ah a sus socios.

-Limites a la participacin

La participacin de una sociedad en otra no puede ser mayor al monto de sus reservas libres y la mitad de su capital y de las reservas legales (Excepcin: si el objeto de la sociedad participante es financiero o de inversin).

Si surge del balance aprobado de la sociedad participante que aquel limite se supera, el excedente debe ser enajenado dentro de los seis meses. Desde esa misma aprobacin, hay un plazo de diez (10) das para comunicarle el exceso a la sociedad participada.Si se incumple con la enajenacin, se pierden los derechos de voto y utilidades que esos excesos produzcan, hasta la venta.

Otro lmite en proteccin de los terceros, es la prohibicin de las participaciones recprocas entre sociedades controladas/controlantes.

c) Objeto: son las prestaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios.

No hay que confundir al objeto del contrato de sociedad con el objeto social que es el mbito de las actividades econmicas, delimitadas en el contrato o acto constitutivo, en donde la sociedad se desenvolver.

d) Causa: es la finalidad que han tenido los fundadores al momento de la constitucin (o sea, la obtencin de ganancias, desarrollando las actividades previstas en el contrato social).

Elementos especficos del contrato de sociedad

Artculo 1: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas, en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas

e) Pluralidad de PersonasSe exige la presencia de dos o ms personas, pudiendo ser fsicas y/o jurdicas (con la limitacin del art.30, de las sociedades por acciones y dems).

A pesar de ser posicin doctrinaria predominante en el extranjero, nuestra legislacin no acepta las sociedades de un solo socio. Esto porque el legislador ha pensado a la sociedad como un instrumento de concentracin de capitales, y no como una herramienta para que el comerciante o empresario individual lmite su responsabilidad.

Sin embargo, la misma ley le da el plazo de tres (3) meses al socio suprstite en las sociedades de dos socios, de incorporar uno o ms socios. Vencido el plazo, la sociedad entra en etapa liquidatoria. En ese lapso, el nico socio ser ilimitada y solidariamente responsable por las obligaciones sociales contradas.

f) Tipicidad

Es nula cualquier sociedad en que sus constituyentes se hayan apartado de los tipos creados por el legislador.

La tipicidad otorga seguridad al trfico mercantil, ya que los terceros al contratar con la sociedad saben, segn el tipo, el alcance de la responsabilidad de los socios, quien esta facultado para representarla y las pautas de su funcionamiento interno.

g) la OrganizacinPodra entenderse la idea de empresa. Nissen entiende que su inclusin en la definicin nada agrega, ya que es difcil la inexistencia de una hacienda mercantil o empresa cuando es elemento especifico del contrato la produccin o intercambio de bienes o servicios.

h) Aportes

Es la contribucin de cada socio al fondo comn, que se forma para la realizacin del objeto social. Son imprescindibles ya que la sociedad es onerosa por naturaleza.

El conjunto de aportes valuados dinero o especie- forman el capital social.

i) Produccin o Intercambio de Bienes o Servicios. El Fin Societario

La sociedad debe tener vocacin de ser titular de una hacienda empresaria mercantil, esto es, la finalidad de dedicarse a la produccin e intercambio de bienes o servicios.

Por eso se descartan las sociedades constituidas para ser titulares de bienes inmuebles sin actividad comercial sobre ellos, o aquellas constituidas para ser vendidas, etc.

j) Participacin en los Beneficios (dividendos) y Soportacin de las Prdidas

Los socios deben pactar en el contrato o estatuto como se repartirn las ganancias. Si no lo hacen, la distribucin se har en proporcin con los aportes.

El mismo rgimen se aplica a las prdidas.

Pero se si hubiesen previsto la forma de soportar las ganancias y no las prdidas, stas ltimas se soportaran de acuerdo a la proporcin de las primeras.

Son nulas de nulidad absoluta las clusulas leoninas: algn socio reciba todas o ninguna de las ganancias; algn socio soporte todas o ninguna de las perdidas; que se le asegure al socio su capital; etc.k) Affectio Societatis o inters socialEs la predisposicin de los integrantes de la sociedad, de actuar en forma coordinada, para obtener el fin perseguido por la sociedad, postergando los intereses personales en aras del beneficio comn.

El socio que, a causa de la falta de affectio, lleva a cabo determinadas conductas perjudiciales para la compaa, puede ser excluido (p.ej, ausencia permanente a reuniones de socios, donde se adoptaran decisiones fundamentales).

No impone al socio un estado de amistad, sino ms bien el nimo de colaboracin y su lealtad hacia los fines societarios. Esto podra desencadenar en necesario cambios de opiniones y discrepancias, comn a cualquier comunidad de intereses, pero que no por ello estara ausente la affectio societatis.En casos de permanente conflicto, originada por diferentes interpretaciones sobre la marcha de los negocios sociales (p.ej, cuando cada grupo de socios rena la mitad del capital social), impidiendo el funcionamiento de los rganos sociales, puede disolverse la sociedad, pero no por ausencia de la affectio societatis si no que por la imposibilidad sobreviniente de desarrollar el objeto de la sociedad (art. 94, inc.4).

3ra. PARTE REQUISITOS ESPECIFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDADEl nombre societario

Al igual que las personas fsicas, constituye un atributo de su personalidad de la sociedad. A travs de el se la individualiza y distingue de sus socios.

Cuando un representante acta bajo ste nombre, es la sociedad la que se obliga.

Es dato exigido, por el art.11, en el contrato constitutivo de sociedad. En caso de omisin, provoca la anulabilidad del contrato social (porque es requisito esencial pero no tipificante de la sociedad).

Es intransmisible y tienen que existir razones de excepcin para poder modificrselo.

Nombre societario y nombre comercial

A diferencia del nombre societario, el nombre comercial es un elemento del fondo de comercio y que identifica al establecimiento comercial o industrial en su mbito. Es un derecho patrimonial del comerciante.

Se adquiere por el uso continuado y pblico, y solamente en relacin al ramo de que se trata.

Es transmisible con el fondo de comercial y puede modificarse libremente por su titular.

Razn social y denominacin social

Las sociedades colectivas, en comandita simple, capital e industria (o sea, las sociedades por parte de inters) y en comandita por acciones, pueden elegir entre la razn social o la denominacin social.

La razn social se conforma por el nombre de uno o ms socios, publicitando entonces la responsabilidad solidaria e ilimitada (pero subsidiaria de ellos).

Si se incluye a un no socio, se lo considerara socio aparente y responder frente a terceros como cualquier socio (aunque no sea considerado socio dentro de la sociedad).

En caso de elegirse una denominacin social deber tratarse necesariamente de un nombre de fantasa.

En cambio, las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas, al no tener socios que respondan de manera solidaria e ilimitada, estn obligadas a utilizar el sistema de denominacin social: puede tratarse de un nombre de fantasa o de una persona fsica (socio o no).

Conflictos de homonimia

La cuestin, que tiende a resguardar ms a terceros que al propio opositor, puede plantearse como observacin u oposicin durante el tramite inscriptorio (orbita administrativa), o posteriormente con la sociedad ya inscripta como accin judicial autnoma e independiente (orbita jurisdiccional).Jurisprudencialmente se ha determinado que basta la existencia de un vocablo dominante susceptible de originar la confusin a terceros.

No es suficiente para evitar el conflicto la diferencia de objeto o tipo social entre las sociedades, ya que no puede limitarse a la sociedad la posibilidad de modificarlos en un futuro.

La accin es imprescriptible ya que se lo considera un instituto de polica civil, destinado para la proteccin del inters general.

La sentencia que condena a modificar el nombre debe contener el apercibimiento de decretarse la nulidad del contrato social.

El domicilio social. Domicilio y sede social

El domicilio social es requisito especifico del contrato de sociedad (art.11 inc. 2). Si se lo omite, ste resulta anulable (art.17).

Es importante aclarar que no se trata de la direccin precisa (calle y nmero), sino que es la ciudad o poblacin.

En cambio, sede social es la direccin precisa.

Entonces, el contrato social o estatuto debe contener, como mnimo, el domicilio social. Ahora, para que el juez ordene la inscripcin en el Registro debe agregarse la sede social, en el contrato, estatuto o instrumento separado que se presente al tiempo de inscribirla.Esto resulta de gran importancia ya que si la direccin precisa es clusula del contrato social o estatuto, su posterior modificacin implicara necesariamente una reforma. Caso contrario, producida una hipottica mudanza dentro de la misma jurisdiccin ciudad o poblacin-, no sera necesaria una reforma.

La ley ha creado una presuncin iure et de iure por la cual se considerara tal lugar como lugar de trabajo de la sociedad, hasta tanto se inscriba la modificacin registral. La sociedad no podr discutir exitosamente la validez de las notificaciones hechas en tal lugar.

Domicilio social inscripto y domicilio constituido

Siguiendo al art. 11 inc.2, ltimo prrafo, y para facilitar las notificaciones hechas a la sociedad, se considera al domicilio legal como el domicilio procesal constituido.

El capital social

Se forma inicialmente con los aportes de socios, y cumple tres funciones primordiales: es el fondo patrimonial a travs del cual la sociedad obtendr hipotticas ganancias desarrollando una determinada actividad, mide la participacin de los socios y es la garanta frente a terceros especialmente en las sociedades annimas y de responsabilidad limitada- (p.ej, por ste ltimo motivo es que la ley tiende a rajatabla a mantener su intangibilidad, exigiendo la intervencin de la autoridad de control para valuar los bienes en especie, o prohibiendo la emisin de acciones por debajo de su valor nominal, o impidiendo la distribucin de ganancias sin un balance en donde se compruebe su existencia, etc).Capital social y patrimonio

El capital social esta constituido por el conjunto de aportes de los socios. Es, en principio, fijo e invariable salvo las modificaciones societarias de aumento o reduccin-. Al ser la garanta de terceros, es una cifra que siempre debe estar en la sociedad.El patrimonio varia automticamente por el giro ordinario de los negocios, y nicamente coincide con el capital social al momento de constituirse la sociedad. Es un activo social efectivo, con el cual la sociedad responde por las obligaciones contradas.UNIDAD II APORTESLos aportes. Importancia. Bienes aportables

Adems de ser requisito especfico del contrato de sociedad (art.11 inc. 4), es el objeto de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios ni sociedad. La suma de ellos forman al capital social.

Todas las cosas o derechos, en principio, pueden ser materia de aportes. No pueden serlo ni los crditos ni la influencia.

En las sociedades de inters responsabilidad ilimitada y solidaria, pero subsidiaria de los socios- los aportes pueden ser obligaciones de hacer o de dar. A su vez, puede transferirse la propiedad o el uso y goce (en este ltimo caso el socio soportar la prdida total o parcial, cuando no sea imputable a la sociedad o a algn socio, salvo pacto en contario. Disuelta la sociedad puede exigirse la restitucin en el estado en que se halle).

En cambio en las sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, y atento a la acotada responsabilidad de sus integrantes, los aportes solo pueden consistir en obligaciones de dar, posibles de ejecucin forzada. Solamente puede transferirse la propiedad.

La entrega de bienes en uso y goce esta autorizada, pero como prestaciones accesorias (no como aporte).

Valuacin de los aportes en especie

El rgimen previsto para la valuacin de los aportes no dinerarios difiere segn el tipo societario:

i)Sociedades de personas o de inters:1 Mtodo a eleccin de los socios

2 Por los precios de plaza

3 Peritos designados por la IGJ (en caso de no existir precio de plaza).

ii)Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple (para los socios comanditarios):

1 Mtodo a eleccin de los socios: valuacin judicial o no.

Si existiese entre los aportantes discrepancias acerca de la valuacin de un bien, stos podrn recurrir a la IGJ y solicitar un perito para que lo reevale. El socio afectado tiene un plazo de cinco das para apelas ste dictamen.

Ante la quiebra o insolvencia y si la valuacin no fue judicial, esta puede ser impugnada por los acreedores, si se efecta dentro de los 5 (cinco) aos de realizado el aporte.

En caso de sobrevaluacin, todos los socios sern solidaria e ilimitadamente responsables.

iii)Sociedades por acciones:

Siempre esta a cargo de la IGJ

1 Precio de plaza

2 Por peritos (cuando no exista precio de plaza)Infravaluacin de los aportes en especie

Se admite el aporte de un bien no dineraria por un valor inferior a la valuacin. Esto no afecta la intangibilidad del capital social.

En cambio no se admite la sobrevaluacin. En este caso el aportante deber integrar la diferencia entre el verdadero valor del bien (reevaluado en sede registral) y el monto del aporte suyo que conste en el instrumento constitutivo. Pero si el 75% del capital social lo avala sin computar su propio voto- podr reducir su aporte al valor que resulte de la reevaluacin hecha en sede registral.

El objeto socialSon los actos o categora de actos que, por el contrato constitutivo, podr realizar la sociedad para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad.

El objeto social delimita en el contrato constitutivo la categora de actos que la sociedad se propone realizar para la consecucin de su fin societario.

El objeto social debe reunir las siguientes caractersticas:

-Preciso y Determinado: en el contrato debe estar claro y exacto, rechazando la enunciacin de actividades genricas o generales. Se admiten las sociedades que contengan ms de un objeto social, siempre y cuando stos aparezcan de forma clara y precisa.

-Lcito: caso contrario, son nulas de nulidad absoluta.

Tambin deben ser lcitas las actividades tendientes a realizarlo (si no, se disolver y liquidara)

-Facticamente posible: si la imposibilidad es preexistente y absoluta, la sociedad es nula (art. 953 CC, por ausencia e imposibilidad de objeto). Si la imposibilidad es sobreviniente, se disuelve el ente.

La imposibilidad podra decretarse por ser el capital social desproporcionadamente reducido en relacin a la magnitud de su objeto social.

A su vez, la mencin del objeto social en el contrato constitutivo cumple las siguientes funciones:

-Delimitacin de las actividades de los socios y representantes: determinacin de las actividades en competencia que no pueden realizar los socios o administradores; del inters personal contraria al inters social; y de los contratos que puede celebrar el administrador.

-Garanta a terceros y a los socios: el objeto social limita la legitimacin de los administradores, ya que la sociedad no responder por los actos de sus representantes que impliquen materia notoriamente extraa al objeto de la sociedad. Los terceros deben informarse sobre el objeto social de la sociedad con la que contratan.

-Proteccin del derecho al dividendo: evita que los fondos sociales sean afectados a actividades no incluidas en el objeto social.

Relacin entre el objeto y el capital social

Estn ntimamente relacionados ya que el primero define al conjunto de actividades que la sociedad se propone cumplir, mientras que el segundo es el conjunto de aportes de los socios ordenados a la consecucin de dicho fin. Por este motivo, debe existir una necesaria adecuacin o congruencia entre ambos.

Plazo de duracin de la sociedad

El plazo de duracin, determinado, debe estar en el contrato constitutivo.

La determinacin del plazo brinda seguridad a los socios (conocen la existencia de sus derecho y obligaciones), a los acreedores particulares de los socios (la sociedad no puede ser prorrogada si no existe conformidad del acreedor particular embargante) y permite la consecucin del objeto social.

La ley no fija plazo mximos ni mnimos (en la prctica se utiliza el plazo mximo de 99 aos). La nica condicin es que el plazo sea determinado.

Cumplido el plazo de duracin la sociedad se disuelve, y posteriormente se liquida.

Esto puede evitarse si los socios (de acuerdo a las mayoras necesarias, segn el tipo social) resuelven la prorroga de la sociedad e inicial el trmite registral, antes de vencido el plazo.

A su vez, si se disuelve la sociedad, pero no llega a liquidarse, los socios pueden volver a poner en funcionamiento el objeto social, mediante la reconduccin del contrato social.

UNIDAD III LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALESConcepto. Importancia

Tanto el Cdigo Civil como las ley 19.550 le reconoce a las sociedades comerciales el carcter de personas (art.33 CC y art.2 de la ley 19.550), esto es, un sujeto de derecho, susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Por este motivo la sociedad es una persona diferente a la de sus miembros.

Adems se le atribuyen las propiedades de que gozan todas las personas, tanto fsicas como jurdicas, estos son, los atributos de las personalidad, que son nicos, necesarios e indisponibles: el Nombre (la designacin exclusiva que la individualiza. Puede modificarse nicamente por razones fundadas); el Patrimonio (conjunto de bienes de la sociedad); la Capacidad (aptitud para adquirir derecho y obligaciones); y el Domicilio (cuyo alcance es diferente al del orden civil, ya que se trata de la ciudad o jurisdiccin en donde la compaa tiene su sede social o donde esta situada la administracin y direccin).

Fundamentos y alcance del reconocimiento de la personalidad jurdica a las sociedades comerciales

Los fines de atribuirles personalidad jurdica a las sociedades comerciales son prcticos, ya que con esta se satisfacen mltiples necesidades del mundo de los negocios en general, tanto para los socios (como medio para concentracin de capitales y para mantener inclume sus patrimonios particulares) como para los terceros (se les ofrece un patrimonio especial destinado a satisfacer las deudas contradas por la sociedad).

Adems su reconocimiento responde a la realidad jurdica, motivo por el cual justifican que, en ciertos casos, su personalidad puedas ser ignorada o no otorgada.

Nacimiento y extincin de la personalidad jurdica de las sociedades comerciales

El nacimiento de la personalidad jurdica de la sociedad se produce en el mismo momento que el nacimiento del ente o inicio de actividades. Esto quiere decir que la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad solamente otorga oponibilidad al acto registrado (por este motivo se les reconoce el carcter de sujeto de derecho a las sociedades irregulares o de hecho).

A su vez, la cancelacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro tampoco pone fin a su personalidad jurdica. Si aparecen acreedores con posterioridad deben ser satisfechos. Mientras subsistan manifestaciones de su personalidad (deudas y el patrimonio, en este caso) el sujeto de derecho no se encuentra extinguido.

Limites al reconocimiento de la personalidad jurdica. El conocido fenmeno del abuso de la personalidad de las sociedades

As como se sealo en el pargrafo anterior el reconocimiento de la personalidad jurdica de las sociedades responde a fines prcticos y realidad jurdica de los negocios en nuestros das, cuando su utilizacin se desva de aquellos fines y se abusa del excepcional recurso de la personalidad jurdica para fines no queridos, es lcito levantar el velo, negndole el carcter de sujeto de derecho e imputando la actuacin de la sociedad al socio/controlante infractor. De esta manera se aplica la normativa correspondiente a quienes pretendieron eludirla.

El artculo 54 in fine de la ley 19.550. Contenido y alcance

Este artculo fue agregado por la ley 22.903 del ao 1983, y vino a reglamentar la amplia formula del art.2 que le reconoca el carcter de sujeto de derecho siempre que se respetaran los alcances fijados por la ley.

La teora de la inoponibilidad de las personalidad jurdica resultara aplicable cuando los rganos de la sociedad lleven a cabo cualquier actuacin (antes de limitaba al acto de constitucin nicamente, u al origen) que viole la ley, el orden pblico, la buena fe, frustre derecho de terceros o tenga en miras fines extrasocietarios.

Segn Nissen esta ltima condicin es el gran acierto de la ley ya que amplia notablemente el espectro que la torna aplicable, puesto que esta situacin se trata simplemente del provecho que los individuos obtienen en uso del ropaje societario y que la ley otorga exclusivamente a las verdaderas sociedades mercantiles y sus integrantes (en los casos en que no hay actividad productiva, o de intercambio de bienes o servicios, o no es titular de una hacienda mercantil; no hay fin societario y por ende tampoco hay sociedad. En estos casos no hay perjuicios a terceros ni maniobras que supongan la insolventacion de los integrantes).

Pueden ser vctimas los terceros o los propios socios.

A la relacin jurdica escondida se le aplican las normas que quisieron ser evitadas, y los socios y/o controlantes culpables se convierten en responsables solidarios e ilimitados en la satisfaccin de daos y perjuicios causados.

A veces es necesaria la disolucin y liquidacin de la sociedad (cuando aquella fue creada en miras al fraude); y otras veces solo resultan inoponibles aquellos actos en fraude.

Aplicacin concreta de la doctrina de la desestimacin e inoponibilidad de la personalidad jurdica de las sociedades comerciales

Aybar c/Pizzera Viturro SRL (Derecho Laboral): se le desestimo la personalidad jurdica haciendo responsable a sus socios, ya que se determino que a pesar de haberse constituido la sociedad con fines lcitos explotar un negocio gastronmico-, funciono de manera irregular puesto que no se efectuaron los aportes jubilatorios, no se pagaron salarios ni indemnizacin, ya que desaparecieron imprevistamente.

Marcos Pechernik SA (Derecho Administrativo): se expulsa a Marcos Pechernik del Registro de Proveedores del Estado. Ante esto intenta constituirse dicho sociedad con la misma persona presidente y controlante. Se le niega la inscripcin.

Parke Davis (Derecho Fiscal): esta sociedad intent deducir de su balance impositivo las acreditaciones por concepto de regalas efectuadas a favor de Parke Davis Company of Detroit, que era titular del 99,95% de su capital accionario. Se rechaza la pretensin porque si bien existe total subordinacin, no puede suprimirse su personalidad jurdica y por ende su capacidad tributaria.

Astesiano (Derecho de Familia): se crea una sociedad entre un seor que aporta todo su patrimonio- y sus tres hijos, dejndose afuera a los herederos de un cuarto hijo ya fallecido. stos ltimos accionan por entender que intencionalmente los haban privado del disfrute de la legtima y el juez ordena aplicar el rgimen hereditario, admitiendo la entrega material de bienes.

El acierto de este fallo esta en que la declaracin de inoponibilidad del ente societario no implica fulminarla de nulidad, sino que en el caso debe reducirse el capital de la sociedad, pudiendo los socios optar por disolverla.

Morrogh Bernard (Derecho de Familia): similar al caso anterior, se trata de una sociedad formada por un hombre con todos menos uno de sus herederos forzosos. Este seor manejaba la sociedad ya que a l le perteneca el 95% del capital social por haber aportado un inmueble rural. En la realidad se trataba de un patrimonio de origen unipersonal similar a un condominio indiviso, desvirtundose la forma societaria.

Se hizo lugar a la accin de inoponibilidad del acto de constitucin promovido por el heredero no incluido, ya que si bien se dictamino que no hubo intenciones de perjudicar nadie, no sera justo que la legtima del heredero este representada por acciones del causante. Por eso se orden la inclusin en el inventario del sucesorio de los bienes aportados por el causante a la sociedad. Por eso deber reducirse el capital societario, si es que los socios no optan por su disolucin.

Ca. Swift de La Plata SA s/quiebra (Derecho Concursal): se le extiende la quiebra a otras sociedades del mismo grupo econmico. Los rganos de la sociedad argentina estaban subordinados a la voluntad del holding internacional, y la propuesta haba sido votada por otras empresas del grupo que haban contratado con ella en condiciones muy ventajosas, afectando el orden pblico y los derechos de los verdaderos acreedores.

Por lo que se decidi que no existida personalidad jurdica diferenciada entre todas las empresas del grupo, que respondan a una voluntad comn.

Macri, Francisco s/infraccin a la ley 23.771 (Derecho Societario): se comprob que una sociedad extranjera era la herramienta a travs de la cual, la sociedad controlante-nacional venda vehculos importados en pas, cuando tal actividad estaba prohibida.

El presidente de la SC es titular del 85% de la SE, y los representantes de la SE son funcionarios jerrquicos de la SC. El capital social de la SE es extremadamente bajo en relacin con las ganancias obtenidas; y su nica actividad consiste en importar autos de la misma marca que la controlante produce, a la zona franca uruguaya., para luego comercializarlos.

Peckar, Jaime y otros c/Pea, Jaime Joaqun y otros (Derecho Bancario y Financiero): la existencia y funcionamiento de una mesa de dinero dentro de un banco (y tolerada por los accionistas y directores), habilita la accin contra los directores del banco para compensar a los ahorristas por los perjuicios.

-Casos en donde no se viola la ley, orden pblico o derechos de terceros; sino que se trata de fines extrasocietarios

Macoa SA y otras: se descubri la creacin de varias sociedades annimas, totalmente vacas de contenido, y con un fin extrasocietario: ponerlas a disposicin de determinada clientela.

Se les neg la personalidad jurdica.

Ferrari Vasco c/Arlington SA y otros s/ordinario: se declara la inoponibilidad de la personalidad jurdica ya que, a pesar de no existir causa ilcita o fraude, exhibe un fin extrasocietario y carece de cualquier actividad destinada a la produccin o intercambio de bienes o servicios (su nico inmueble y su nico rodado no se explotan, sino que lo disfruta su nico controlante).

-Casos en donde se allana la personalidad a favor del ente o de sus integrantes, para evitar situaciones de injusticia

Fernandez Anchorena, Juan y otros c/Semaldeni, Lorenzo y otros: el hecho de ser los inquilinos una SRL no configura causal de desalojo, por transferencia prohibida de la locacin.

Marlowe Randall, Jackson c/Banco del Buen Ayre SA: una sociedad, cuyos nicos integrantes era el matrimonio Marlowe, era propietaria de un inmueble con garanta de hipoteca. All viva el matrimonio. Por un error del banco (traba indebida de un embargo sobre una suma de dinero), la hipoteca no pude ser cancelada y se produjo la subasta.

Luego de haber sido admitida la reparacin de los daos y perjuicios causado, el matrimonio demanda al banco para determinar el monto de la indemnizacin por la perdida del inmueble.

Este aduce que los demandantes carecen de legitimacin activa (art.33 CC y art.2 LSC), pero el juez si bien reconoce el planteo del banco, hace lugar al reclamo del matrimonio recurriendo a la realidad econmico-jurdica y que ellos eran socios-controlantes por lo que devienen en cierto modo titulares cuasi-inmediatos.

Cuestiones procesales en el procedimiento de inoponibilidad de la personalidad jurdica

Se exige que: el ente debe ser odo en juicio (derecho de defensa en juicio); compete a la justicia comercial cualquier acto que pueda afectar el funcionamiento de una sociedad comercial (como en este caso); y debe instaurarse por juicio sumario (ya que la accin esta autorizada por el ordenamiento societario art.15).UNIDAD IV FORMAS DE CONSTITUCIN. PUBLICIDAD Y REGISTRACIN DE SOCIEDADES COMERCIALESForma del contrato de sociedad

Constitucin o modificacin

-Principio General:-Instrumento Pblico; o,

-Instrumento Privado (las firmas deben ser autenticadas por escribano o ratificadas ante la IGJ)

-Excepcin: las sociedades annimas deben constituirse

-Instrumento Pblico (p.ej, escritura pblica) y Acto nico; o,

-Suscripcin Pblica

Sin embargo, esta excepcin no rige para la modificacin del acto constitutivo de las sociedades annimas hechas en escritura pblica: basta el instrumento privado para modificarlo.A su vez el registro del contrato ante la autoridad de control exime a los socios del doble ejemplar exigido por el 1021 CC para los contratos bilaterales. El 1025 prev esta solucin.

Inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio

Para ser regular la sociedad debe inscribirse en el RPC.

Adems todos los actos o documentos (p.ej, el contrato constitutivo o sus modificaciones; designacin o remocin de administrador; etc) que all se inscriban recibirn publicidad, y por ende sern oponibles a terceros.

Esto otorga certeza y seguridad jurdica al comercio.

Efectos de la inscripcin de actos y documentos societarios en el RPC

Puede provocar la publicidad formal (es la simple notificacin de su existencia, razn por la cual desde ese momento su contenido se torna oponible a terceros) o la publicidad material (adems del efecto anterior, fija el momento a partir del cual el acto tiene eficacia plena).

La publicidad material le otorga al acto o documento que se inscriban efectos constitutivos (p.ej, slo a partir de ese momento la sociedad queda regularmente constituida y sus clusulas pueden serle opuestas a terceros) o efectos declarativos (p.ej, los administradores son tales desde que lo decide el rgano interno de la sociedad. Sin embargo, para repeler el cumplimiento de obligaciones asumidas por ellos, su remocin debe estar inscripta).

Nuestra legislacin no prev efectos saneatorios por lo que los vicios o irregularidades que contenan no son purgados (a pesar de otorgarle una presuncin iuris tantum de validez).

El control de legalidad

El encargado debe oponerse a su inscripcin cuando el acto o documento presenta vicios de nulidad, ya que sta adems de otorgarle publicidad, le da una presuncin iuris tantum de validez.

El control de legalidad es un medio eficaz para llenar las necesidades del comercio, que no puede dedicar el tiempo y esfuerzos en el contralor de legalidad cada vez que se vaya a contratar con una sociedad. Tiende a evitar futuros litigios en la interpretacin de clusulas estatutarias que no se adapten a la ley vigente, otorgando seguridad al comercio.

UNIDAD V IRREGULARIDAD SOCIETARIALas sociedades irregulares o de hecho

Los artculos 21 a 26 tratan sobre las sociedades no constituidas regularmente, sin distinguir entre las irregulares (existe un contrato constitutivo, eligindose uno de los tipos o no, pero no hay inscripcin en el RPC) y las de hecho (no hay ningn contrato).

En las sociedades irregulares, cuya prueba es ms fcil, la comercialidad esta dada por el contrato escrito y por la descripcin del objeto social.

En cambio, en las de hecho la ausencia de cualquier constancia documental dificulta su prueba y su comercialidad esta dada por la naturaleza de la actividad desarrollada.

La irregularidad puede ser originaria o sobreviniente, por ejemplo por haberse cumplido el plazo de duracin u otra causal disolutoria.

Las sociedades en formacin no son irregulares, siempre y cuando el trmite se hubiese comenzado en el RPC y no abandonado.

Personalidad jurdica de las sociedades no constituidas regularmente

Las sociedades de hecho y las sociedades irregulares tienen personalidad jurdica (esta nace con el acuerdo de voluntades, y nada tiene que ver la inscripcin en el Registro). Segn la ley esta es precaria (la sociedad puede disolverse cuando cualquiera de los socios lo solicite) y limitada (ciertos efectos tpicos de la personalidad jurdica no se producen, por ejemplo no puede ser titular de bienes registrables).

Sin embargo para Nissen la capacidad es plena e irrestricta, y esos efectos se los atribuye a ciertas incapacidades de derecho por la falta de requisitos formales.

Son inoponibles entre los socios los derechos, defensas y clusulas nacidas del contrato (p.ej, el plazo de duracin). Y los bienes registrables no pueden estar a su nombre por razones de seguridad y certeza al comercio.

Personalidad y regularidad son cosas distintas. No puede considerarse limitada la personalidad por no haber sido registrada.

La sociedad puede ser liquidada y durante la liquidacin an conserva la personalidad jurdica (arts.22 y 101).

Rgimen de la sociedad y de los socios frente a terceros

Cualquiera de los socios y los representantes de la sociedad responden solidaria, ilimitada y no subsidiariamente, esto es, los acreedores pueden demandar a cualquiera de los socio/s sin necesidad de ir contra los bienes sociales (sin perjuicio de las acciones de repeticin que entre ellos puedan surgir posteriormente).

A su vez, la quiebra de la sociedad implica la quiebra de todos sus integrantes.

Si bien la sociedad puede ejercer los derechos que hubiesen nacido de los contratos con terceros, no puede hacer valer frente a terceros los derechos (las clusulas) contenidas en el contrato constitutivo (por no estar inscripto en el Registro).

Por el mismo motivo (inoponibilidad de las clusulas del contrato no inscripto), cualquier socio representa a la sociedad.

Los acreedores de los socios no son acreedores de los bienes sociales. Esto significa que an en caso de quiebra de algn socio, sus acreedores no pueden agredir los bienes sociales ya que estos son la prenda comn de los acreedores sociales. O sea en este caso responde como una sociedad regular (Excepcin: los bienes registrables, en este caso los acreedores particulares pueden ir contra ese tipo de bienes, los cuales permanecen en nombre de su acreedor particular. El Registro no tiene constancia para saber quienes son los otros socios).

Rgimen de la sociedad en cuanto a las relaciones entre los socios y entre stos y la sociedad

Los socios no pueden invocar entre ellos los derechos o defensas nacidas del contrato social.

Para Nissen esta sancin es muy rigurosa y solo se justifica en las sociedades de objeto o actividad ilcita. La inoponibilidad del contrato no inscripto estara justificada frente terceros pero no entre los socios (para los cuales regira el art. 1197 CC: los contratos son a las partes, como la ley misma).

Muy aisladamente la jurisprudencia ha admitido la accin de repeticin entre los socios, cuando uno de ellos ha satisfecho la totalidad de la deuda social.

A su vez, cualquier de los socios podr exigir la disolucin sin motivos de la sociedad (con la fecha en que se hubiese notificado tal decisin a todos los dems socios).

Este artculo tiene su fundamente en la inoponibilidad de las clusulas entre los socios (en este caso, el plazo de duracin), en las sociedades irregulares. En las sociedades de hecho nace del principio por el cual se faculta a cualquiera de las partes de un contrato a rescindirlo, cuando ste carece de plazo de duracin determinado.

Sin embargo, ante este pedido, la sociedad podra regularizarse si as lo deciden la mayora de los socios, adoptndose alguno de los tipos y cumpliendo los requisitos de constitucin regular.

Disolucin y liquidacin de la sociedad

La sociedad puede disolverse por: decisin de cualquier socio sin expresar los motivos (desde la notificacin fehaciente hecha a los restantes integrantes) o por cualquiera de las causales del art. 94 (comn a los tipos regulares).

La fecha de disolucin entre las partes ser aquella en que se notifique a los dems socios. Sin embargo, frente a terceros, la sociedad seguir vigente hasta que la baja no se inscriba en el RPC.

Si notificados, los dems socios continan con la actividad, el socio que decidi el fin debe demandar la accin de liquidacin a travs de un juicio sumario (con ella puede pedir la accin de rendicin de cuentas y/o la intervencin judicial de la administracin de la sociedad, si correspondiese).

Para l esta accin no prescribe ya que la sociedad se encuentra en liquidacin desde el momento en que notifico su intencin a sus consocios, de disolver la sociedad.

Decidida la disolucin, los socios y/o administradores solo podrn encargarse de las cuestiones urgentes para la liquidacin. sta se regir por el contrato y por la ley. Por eso los liquidadores sern los administradores (salvo que en el contrato se indique algo distinto). Los arts. 101 a 112 son insustituibles (previsto en resguardo de terceros).

A pesar de la sociedad no poder ser titular de bienes registrables, si se demuestra que estos fueron parte de la sociedad, se incluirn en la liquidacin (ya que le otorgaron a alguien el status de socio).

Regularizacin de la sociedad

Se produce por la adopcin de algn tipo de la ley 19.550 y puede llevarse a cabo por va de accin o por va de excepcin.

Por va de accin, cualquier socio, notificando al resto, puede solicitarla. Debe ser aprobada por mayora de socios, para luego otorgarse el pertinente instrumento, cumplir con los requisitos del tipo y solicitar la inscripcin en el RPC (dentro de los 60 das de la ltima comunicacin).

Si no se alcanza la mayora o no se solicita la inscripcin en trmino, cualquier socio puede solicitar la disolucin (desde la reunin en donde no se alcanzo la mayora o desde el vencimiento del plazo, respectivamente). Ante esto, ningn socio puede pedir de nuevo la regularizacin.

Por va de excepcin, cualquier socio sin expresin de motivos notifica al resto su voluntad disolutoria. Desde la notificacin, los socios mayoritarios tienen un plazo de 10 (diez) das para optar por la regularizacin, cumplir con los requisitos del tipo y redactar el contrato, y 60 (sesenta) das para solicitar la inscripcin.

Los socios que hubiesen votado en contra de la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero o a retirar el aporte en especie que l hubiese efectuado (an cuando sea indispensable para la sociedad).

La sociedad regularizada no es un sujeto diferente a la sociedad no regularizada (la cual no se disuelve). La regularizada continua en los derechos y obligaciones de la no regularizada, y la responsabilidad anterior de los socios permanece inclume.

Rendicin de cuentas

Al no poder rubricar sus libros de comercio, es imposible para la sociedad llevar una contabilidad legal y regular.

Todos los socios pueden administrar la sociedad, y la informacin hacia los otros socios por la parte de la administracin que les compete, se lleva a cabo por el procedimiento de rendicin de cuentas (art. 68 a 74 C.Com), el cual debe ser interpuesto contempornea o posteriormente a la accin de disolucin y/o liquidacin en sede judicial.

La accin de rendicin de cuentas tiene un plazo de prescripcin de 10 (diez) aos.

Prueba de las sociedades irregulares o de hecho

Puede ser demostrada por cualquier medio de prueba (tiene a facilitarle la prueba a terceros acreedores, y a socios con intenciones de disolver a quienes sus consocios le niegan el carcter de tal).

Sin embargo la idoneidad debe ser convincente, y le corresponde a quien invoca la relacin asociativa. Jurisprudencialmente se requiere la existencia de una prueba por escrito para habilidad la prueba testimonial, ya que se entiende que una relacin societaria debe haberse exteriorizado frente a terceros a travs de rastros documentales.

UNIDAD VI RGIMEN DE NULIDAD DE LAS SOCIEDADES COMERCIALESPrincipios generales

Por tratarse de un contrato plurilateral de organizacin, donde las prestaciones de los socios no son contrapuestas sino que son debidas a un nuevo sujeto de derecho que se convierte en el titular de las relaciones jurdicas habidas con los terceros, las normas del Cdigo Civil sobre nulidades resultan escasamente aplicables.El vicio que pueda afectar la voluntad de uno de los socios, en principio, no afecta la existencia de la sociedad.

A su vez, la nulidad del contrato social no tiene efectos retroactivos, sino hacia el futuro, ya que se afectaran a los terceros de buena fe que contrataron con ella (los actos celebrados en cumplimiento del objeto social gozan de presuncin de validez), y la seguridad jurdica de las relaciones comerciales (salvo en las sociedades de objeto ilcito, los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad, sin que los socios puedan oponer la nulidad).

Esta irretroactividad rige tanto para las relaciones externas, como internas. Decretada la nulidad del contrato social, las relaciones futuras de los socios se regirn por las normas de la sociedad de hecho.

Tambin la nulidad del contrato opera como causal de disolucin, dando paso al procedimiento liquidatorio de loa art. 101 a 112). Tratndose de una sociedad con objeto ilcito, el proceso liquidatorio ser especial y ms riguroso.

La nulidad vincular (incapacidad de hecho o de derecho; vicio de la voluntad; etc)Principio General: la nulidad/anulacin de uno de los vnculos no produce la nulidad/anulacin/resolucin de la sociedad.

Se trata de la resolucin parcial del contrato social, excluyndolo y abonndole su participacin

Excepcin: el juez decretara la nulidad del contrato de sociedad si

i) Prestacin o participacin esencial (segn las circunstancias)

ii) Sociedad de dos socios

iii) Vicios afectan a la mayora del capital

iv) Sociedades entre esposos, sin importar el nmero de socios, cuando uno de ellos no se retira en el plazo previsto, en los tipos prohibidos (sociedades de inters o de personas).

Nissen entiende que esta sancin es excesiva, debindose aplicar la regla general del art. 16 (la nulidad vincular de uno de ellos, el que ingreso ltimo, no afecta a la sociedad).Nulidad del contrato social por omisin de requisitos esenciales

En caso de sociedades atpicas inscripta (muy difcil en la prctica, ya que se lleva a cabo el control de legalidad. Si no fuese inscripta se tratara de una sociedad irregular o de hecho) el contrato es de nulidad absoluta, ya que esta comprometido el orden pblico y seguridad jurdica.

En caso de sociedades constituida con omisin de requisitos, no tipificantes (p.ej, ausencia del nombre societario, capital social, aporte de cada socio o plazo de duracin; designacin del objeto social; etc) el contrato es anulable pero puede ser subsanado si es que la sociedad no ha sido impugnada en sede judicial.

Sociedades de objeto ilcito (art. 18)

Son nulas de nulidad absoluta, y por esa razn la nulidad puede ser decretada de oficio, a peticin de parte o del Ministerio Pblico.

Puede tratarse de una sociedad regular, irregular o de hecho.

El juez designara a un liquidador judicial.

Los socios carecen del derecho al reembolso del capital aportado y tambin al remanente de la liquidacin.

Los socios y administradores son solidaria e ilimitadamente responsables por el pasivo y los perjuicios causados (por los actos practicados en comn y para el fin de la sociedad).

Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad ante nadie, es decir erga omnes (p.ej, para demandar a terceros; reclamar restitucin de aportes; divisin de ganancias; contribucin a las perdidas; etc).

Los terceros de buena fe (o sea, que han podido ignorar la ilicitud del objeto) podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponerle la nulidad.

Jurisprudencialmente son tales las sociedades constituidas con fondos obtenidos por el robo a un banco; sociedades constituidas para defraudar a entidades impositivas a travs de la doble facturacin; sociedades entre martilleros y quienes no lo son; sociedades de corredores; etc.

Las reglas del art. 18 son comunes y generales a las sociedades de objeto ilcito, actividad ilcita y objeto prohibido. Luego, las dos ltimas tienen perfiles que las diferencian.

Sociedades de actividad ilcita (art. 19)

No es necesario que la actividad ilcita haya sido el mvil del acto contributivo (sera sino una sociedad de objeto ilcito), sino que la ilegitimidad de la actividad puede haberse dado luego de constituida.

Debe referirse a un conjunto de acto o negocios dolosa y reiteradamente realizados (p. ej, actividad en negro), ya que el acto ilcito aislado solo genera responsabilidad en quien lo ha cometido pero no puede afectar la existencia de la sociedad.

Al igual que en las sociedad de objeto ilcito, son nulas de nulidad absoluta; su liquidacin esta a cargo de un funcionario judicial; la existencia del ente es inoponible erga omnes por sus integrantes; y los socios y administradores responden solidaria e ilimitadamente por el pasivo y perjuicios causados.

La gran diferencia con ste tipo de sociedades esta dada en que los socios que acrediten su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria, y adems tienen derecho a obtener el remanente de la liquidacin.

Son ejemplos, aquellas sociedades que realizan habitualmente actividades en negro.

Sociedades de objeto prohibido en razn del tipo (art. 20)

Nuestra legislacin exige para el desarrollo de ciertas actividades (p.ej, actividad bancaria, financiera, aseguradoras, etc), la adopcin de ciertos tipos, a los cuales somete a estrictos controles de constitucin y funcionamiento por organismos especializados (p.ej, a las aseguradoras, bajo la Superintendencia de Seguros).

Se aplican las reglas generales del art. 18, por ejemplo en lo que hace a la responsabilidad solidaria e ilimitada por el pasivo y perjuicios a los socios y administradores.

Sin embargo, se diferencian en que todos los socios tienen derecho a obtener el remanente de la liquidacin (sin necesidad de demostrar su buena fe, como ocurre en las sociedades de actividad ilcita).

Son ejemplos, la intermediacin en el mercado financiero (mesas de dinero), de manera habitual, por una sociedad de hecho.

Sociedades simuladas

Se trata de las sociedades conformadas por testaferros o prestanombres, los cuales frente a los integrantes de la sociedad no ser considerado un socio (aunque tengan parte en las ganancias), pero s responder como uno de ellos frente a tercero (sin embargo, luego tiene accin de repeticin contra los verdaderos socios).

El socio oculto, aquel que es el verdadero controlante pero no aparece por existir prohibiciones, incapacidades o inhabilitaciones, es responsable solidaria e ilimitadamente.

La accin judicial de nulidad

Las nulidades absolutas (objeto ilcito, actividad ilcita y objeto prohibido) pueden ser pedidas de oficio por el juez, Ministerio Pblico o parte interesada.

El sujeto pasivo es la propia sociedad (no sus integrantes).

Por estar comprometido el orden pblico, son imprescriptibles.

Las otras nulidades (nulidad vincular o simulacin del acto constitutivo) pueden ser requeridas por aquel socio afectado por el vicio o el tercero perjudicado, respectivamente.

La accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico comercial prescribe a los 4 (cuatro) aos.

Cuando se demanda la nulidad del acto constitutivo, resultan sujetos pasivos todos los integrantes del ente (y no el ente en si).

Ambos casos deben tramitar por procedimiento sumario.

Nulidad de clusulas del contrato social

Las clusulas leoninas son aquellas que eliminan el riesgo que supone toda sociedad, desapareciendo la igualdad jurdica que debe existir entre los socios.

Son nulas de nulidad absoluta y por ende imprescriptibles. Sin embargo, en principio, no pueden provocar la nulidad del contrato (Excepcin: resulta anulable el contrato si la prestacin o participacin del socios beneficiado es esencial).

Son ejemplos: excluir a un socio/s de todas las perdidas; recibir un socio/s todas las ganancias; retribucin constante al socio capitalista, existan o no ganancias; etc.

UNIDAD VII DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOSEl estado de socio

Importa una serie de derechos y obligaciones, frente a la sociedad, sus rganos y consocios.

Puede adquirirse por intervenir en el acto constitutivo o posteriormente.

El estado de socio no es uniforme en todos los tipos sociales. En las sociedades de inters o de persona la relacin entre el socio y la sociedad es ms intensa y directa, razn por la cual el incumplimiento grave de sus obligaciones puede excluirlo.

En cambio en las sociedades annimas, que privilegian el capital por sobre la persona, sus integrantes generalmente no actan de forma directa (derecho de denuncia, informacin, convocatoria a asamblea, etc) sino que a travs de los rganos. Por esta razn el incumplimiento de una obligacin no genera su exclusin del ente.Las obligaciones del socio (Excel)Derechos de los socios (Excel)

Transmisibilidad del carcter de socio

i) Actos Entre Vivos

-Sociedad de inters (constituida en base a la personalidad de los socios; significara modificar sustancialmente al contrato social)

Principio general:necesitada de consentimiento unnimeExcepcin:

pacto en contrario en el contrato social

-SRL

Principio general:libremente transmisible

Excepcin:

clusulas limitativas en el estatuto (nunca prohibitivas)

i)Derecho de Veto hacia la persona del adquirente

ii)Derecho de Preferencia

El socio afectado puede recurrir al juez ante la negativa.

-Sociedad por Acciones

Principio general:libremente transmisible

Excepcin:

clusulas limitativas en el estatuto (nunca prohibitivas)

El socio afectado puede recurrir al juez ante la negativa.

ii) Actos mortis causa-Sociedad de Inters y SRL

Principio general:la muerte resuelve parcialmente el contrato. Los terceros no tienen derecho a ingresar, pero si al reembolso del valor de la participacin.

Excepcin:las sociedades colectivas, en comandita simple y SRL pueden pactar en el contrato la incorporacin forzosa de los herederos. Ser obligatorio para ellos, los socios y la sociedad.

-Sociedad por Acciones

Principio general:la muerte no resuelve parcialmente el contrato, y la transferencia de las acciones esta sujeta a las mismas reglas de los otros bienes.

Excepcin:el contrato puede limitar su transferencia, pero nunca prohibirla (P.ej, en sociedades profesionales o de familia, para mantener el elenco original).El socio aparente y el socio oculto

El socio aparente (prestanombre o testaferro), frente a la sociedad, no puede invocar su aparente carcter de tal (tenga o no ganancias) (P.ej, no puede pedir la rendicin de cuentas). Frente a terceros es responsable como cualquier socio, pero tiene accin de repeticin contra ellos por lo que hubiese pagado.

El socio oculto responde ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. La quiebra de la sociedad puede serle extendida.

Socio del socio

Un socio le da a un tercero participacin en la sociedad que forma parte (la sociedad principal debe consentir su participacin).

Entre asociante y participe hay una sociedad accidental o en participacin,.

El participe carece de derechos en la sociedad del asociante, y no puede incorporarse por falta de consentimiento de los socios.UNIDAD VIII DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDADUNIDAD IX

PARTE I ADMINISTRCIN Y REPRESENTACIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALESConceptos generales

La administracin abarca las relaciones internas de la organizacin societaria (esfera interna); mientras que la representacin es la vinculacin de la sociedad con los terceros, o sea la esfera externa.

A excepcin de las sociedades annimas, la administracin y la representacin generalmente se confunden en una misma persona/s.

Doctrina del rgano

La ley 19.550 entiende que entre los administradores y la sociedad no existe una relacin de mandato, sino que stos son funcionarios de ella. Entonces es la sociedad misma la que acta frente a terceros, mediante la actuacin de una persona fsica (administrador/representante). Se trata de la existencia de un solo sujeto de derecho (p.ej, no hay rendicin de cuentas, sino presentacin de balances).

Por tratarse de una abstraccin creada por el legislador, la doctrina orgnica es insuficiente para explicar otras cuestiones, razn por la cual se recurre en subsidio a las normas del mandato para explicar la relacin entre administrador/es y la sociedad.

Organizacin de la administracin y representacin de las sociedades comerciales

-Sociedades por Parte de Inters y Comandita por Acciones

Principio general: cualquier socio indistintamente (nicamente comanditados en SCA) puede administrar y representar a la sociedad.

La administracin esta ntimamente relacionada a la representacin.

Excepcin: se prevea la administracin plural, ya sea indistinta los previstos, cualquier acto-, conjunta actuar juntos, nunca individualmente- o colegiada por mayoras-.

-Sociedad de Responsabilidad Limitada (Gerencia)

Uno o ms, socios o no, por tiempo determinado o indeterminado.

Si la Gerencia es plural, puede ser indistinta, conjunta o colegiada (en este ltimo caso el Presidente es el representante).

-Sociedades Annimas (Directorio)

Singular o plural.

El plural debe ser colegiado mayoras- (no se admite la adm. Plural indistinta o conjunta).

La representacin esta a cargo del presidente del directorio (salvo autorizacin expresa en el estatuto a uno o ms directores).

Designacin y registracin de los administradores

La designacin se lleva a cabo, en principio, por el rgano de gobierno Reunin o Asamblea de Socios-, a travs de mayoras simples.

Excepcionalmente:

-por el Consejo de Vigilancia

-mecanismo de eleccin por Clase de Acciones

-Voto Acumulativo (sist. anglosajn, para que las minoras elijan a 1/3, cuando haya org. adm. colegiado)

A su vez la vinculacin y desvinculacin de los administradores debe ser inscripta en el RPC.

Esta inscripcin tiene efectos declarativos: el administrador es tal desde que es designado por la sociedad, asumiendo la representacin y obligndola por los actos celebrados en su nombre (no a partir de su registracin).

En proteccin de los terceros, si la desvinculacin del administrador no fue inscripta en el RPC, ste puede continuar obligando a la sociedad, ya que el cese de sus funciones, sin la respectiva inscripcin, es inoponible a los terceros de buena fe.

Sin embargo, la designacin de un nuevo directorio implica la cesacin del anterior.

Rgimen de renuncia y remocin de los administradores de sociedades comerciales

-Renuncia

Los administradores de las sociedades por parte de inters pueden presentar la renuncia en cualquier momento (excepcin: pacto en contrario en el contrato). Si es dolosa o intempestiva, deber reparar los daos y perjuicios provocados.

En cambio, en las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas los gerentes o directores, respectivamente, no se desvinculan automticamente: presentada la renuncia, sta deber ser aceptada por el directorio/gerencia (si que no afectare el funcionamiento del rgano de administracin y no fuera dolosa/intempestiva). Si no es aceptada deber continuar hasta que la asamblea se pronuncie (rgano de gobierno).

-Remocin

Principio general (cualquiera sociedad):sin invocacin de causa, por decisin de mayora simple, de la reunin de socios o asamblea de accionistas (rgano de gobierno).

Adems cualquier socio, con justa causa, puede solicitar ante juez la remocin.

En las sociedades annimas el estatuto no puede restringir la revocabilidad de los directores.

Excepcin:

-Sociedades por Parte de Inters y Sociedades de Resp. Limitada:Necesidad de Justa Causa en el estatuto.Si el adm. negare la justa causa, permanecer en el cargo hasta la sentencia judicial.

Si la designacin de ese adm. fue condicinexpresa en el estatuto de la constitucin, los socios disconformes puede ejercer el derecho de receso.

Rgimen legal de representacin de las sociedades comerciales

El representante obliga a la sociedad cuando contrata a nombre de ella, salvo que los actos sean notoriamente extraos al objeto social (por eso el objeto social debe ser preciso y estar claramente especificado en el estatuto con la publicidad que le otorga la inscripcin en el RPC-, ya que marca, entre otras cosas, el lmite de la actuacin del representante).

La notoria extraneidad es una cuestin de hecho segn el caso en particular- y no debe dejar margen de dudas; por eso ante la duda se debe considerar que el acto obliga a la sociedad (sin perjuicio de la posterior responsabilidad del administrador por abuso de facultades).Los actos extraos al objeto social son inoponibles al ente, que podr repeler las acciones judiciales tendientes a exigir su cumplimiento.

Tambin son inoponibles a la sociedad los contratos u operaciones que se hubiesen concretado en violacin de la representacin plural prevista en el estatuto (excepcin: obligaciones mediante ttulos valores; contratos entre ausentes; contratos de adhesin; contratos celebrados mediante formularios. Excepcin de la excepcin: si el tercero es de mala fe).

Por otra parte el estatuto puede tener limitaciones internas a las facultades representativas del administrador (p.ej, ratificacin de determinado actos por el {rgano de gobierno). Obviamente son inoponibles a los terceros; pero genera responsabilidad personal de aquel administrador que las hubiese violado.

Para que el representante obligue a la sociedad debe resultar indudable su intencin, descartndose la posibilidad de imputrsele documentos que lleven las firmas pero sin indicacin alguna de su misma representacin (antefirma).

La representacin de la sociedad y la doctrina de la apariencia

En materia de ttulos valores es comn el actuar ilcito de sociedades que dejan actuar a ciertas personas que contratan en nombre de ellas, sin tener facultad para obligarla y sin ningn reparo del ente, pero invocndose el desconocimiento de tal actuacin al momento de tener que cumplir.

La jurisprudencia, en resguardo de terceros, sentencio que son inoponibles a ellos, cuando la conducta del mandante (la sociedad; que guarda silencio, no impidiendo como hubiera podido y debido) ha sido idnea para crear una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan los suscriptores de los ttulos (representantes).

Obligaciones de los administradores

Segn la ley, los administradores deben actuar con la lealtad y diligencia de un hombre de negocios.

El legislador solo ha reglamentado el funcionamiento del Directorio (org. de administracin de las SA), pero hay consenso doctrinaria de extender sus normas (arts. 255 a 279) a todos los tipos sociales (p.ej, prohibiciones e incompatibilidades; remuneracin; rgimen de responsabilidad; delegacin de funciones; voto acumulativo).

Son ilimitada y solidariamente responsables, en caso de dao producido por: abuso de facultades, culpa grave, dolo, mal desempeo o por violacin del estatuto, ley o reglamento.

Remuneracin de los administradores de las sociedades comerciales

Si bien su funcin de administrar un patrimonio ajeno (o no) es por naturaleza remunerada y la ley solo reglamento la remuneracin de los Directores, hay tambin consenso en extenderlo a los restantes tipos sociales: nunca pueden ser superiores al 25% de las ganancias, y sern de 5% (o menos) cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas.

Todo esto para evitar que haya directores ricos y socios pobres.

La rendicin de cuentas y la formulacin de los estados contables

Como la doctrina orgnica no admite la existencia de sujetos distintos dentro de una sociedad, las sociedades regulares no rinden cuentas a sus socios (arts. 68 a 74 CCom, donde existen dos personas), sino que le presentan al rgano de gobierno de la sociedad los estados contables confeccionados por el rgano de administracin.

Sin embargo no puede negarse la similitud entre la rendicin de cuentas y la formulacin de los estados contables por los administradores: la presentacin de balances constituye una forma de rendicin de cuentas, adaptado al negocio societario.

En el fondo los estados contables son confeccionados por personas fsicas (los administradores) para su aprobacin por personas fsicas (reunin de socios o asamblea de accionistas), formulados en forma uniforme y anual, para ser aprobados expresamente por el rgano de gobierno de la sociedad.

A pesar de eso, los administradores deben rendir cuentas en ciertas situaciones (p.ej, cuando no llevan la contabilidad en forma legal; o cuando un administrador es desplazado y le exige la rendicin de cuentas al restante; ante el pedido de los herederos del socio premuerto que tuvieron vedado el acceso a toda informacin de la sociedad y cualquier participacin en la aprobacin de los estados contables).

En las sociedades irregulares y en las sociedades de hecho la rendicin de cuentas es el nico medio de informacin para los socios, ya que a los administradores les es imposible llevar una contabilidad regular.

Tambin es aplicable en aquellos casos en que no es aplicable la doctrina orgnica, como en las sociedades accidentales o en participacin.

PARTE II INTERVENCIN JUDICIAL DE LAS SOCIEDADES COMERCIALESDefinicin, caractersticas y requisitos de la intervencin judicial de sociedades comerciales

Es una tpica medida cautelar societaria y se instaura en defensa del patrimonio societario administrado.

Procede en dos supuestos: para evitar que, mientras se sustancia la accin de remocin de los administradores (a quienes se les imputa y se acredit la comisin u omisin de actos perjudiciales para la sociedad), puedan ejercer libremente la administracin como lmite a una administracin ilegitima, es el caso ms comn-; y ante casos de acefala total en la administracin.

Se dispone sin or a la contraparte.

Los requisitos de admisibilidad son:

i)Acreditar Condicin de Socio por parte del peticionante (para Nissen debi darse igual legitimidad a la Sindicatura).

ii)Demostrar Existencia de Peligro Grave

iii)Agotamiento de Recursos Internos, por Estatuto o Ley, ya sea haciendo la denuncia en la sindicatura o pidindose convocatoria judicial a asamblea.

Este requisito debe morigerarse cuando el socio no cuenta con el porcentaje necesario para convocar a asamblea, o cuando tiene menos del 2% necesario para pedir informes o realizar denuncias ambos en la Sindicatura.

iv)Promoverse Previamente Accin de Remocin de los administradores, ya que en general, la intervencin judicial es medida cautelar reemplazo temporario- de dicha accin reemplazo definitivo-.

v)Contracautela por parte del peticionante, segn las circunstancias del caso verosimilitud del derecho y amplitud de la medida solicitada-, teniendo en cuenta los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad y las costas causdicas.

Existen tres formas distintas en que el juez puede de intervenir a la sociedad, segn la ndole y gravedad de los hechos invocados: veedor judicial tiene como funcin investigar ciertos hechos o documentos, e informar al juez sobre su contenido; y si se constatan las irregularidades dar paso a una cautela ms extensa-; interventor o coadministrador judicial uno o ms; en la misma jerarqua que los administradores sociales-; o administrador judicial uno o ms; es la medida ms extensa, reemplazndose a el administrador/es sociales-.

Segn el art. 114 el juez debe tratar con criterio restrictivo la conveniencia de intervenir a una sociedad. Se considera un grave error, ya que su conveniencia varia segn el caso en particular, siendo el nico remedio con que cuentan los integrantes de la sociedad. Recordemos que la medida no perpetua a la persona designada por el juez en el cargo, sino que ste, en el auto de designacin, le fija un plazo o hasta la sentencia de remocin o hasta que la asamblea designe nuevas autoridades.

Jurisprudencialmente se ha justificado la intervencin judicial: condena penal contra los administradores; desinters de los administradores en la administracin del ente; confeccin de estados contables falsos; retencin por el grupo de control de las acciones de determinados accionistas para frustrar sus derechos; operaciones por parte del directorio a precio vil; discrepancia entre socios cada uno del 50% sobre la forma de administrar; no acatamiento por los directores de decisiones asamblearias; desaparicin de libros; atraso de la contabilidad; asuncin de hecho de la administracin por parte de un director; funcionamiento paralelo de dos directores de grupos enfrentados; etc.UNIDAD X REORGIZACIN DE SOCIEDADES. TRANSFORMACIN, FUSIN Y ESCISINTransformacin de sociedades

Se da cuando una sociedad regularmente constituida, segn un tipo determinado, adopta otra tipo tambin determinado, ms conveniente a la envergadura de la empresa.

En la transformacin no se disuelve la sociedad ni se alteran sus derecho y obligaciones, sino que es el mismo organismo social modificado en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial.

Para esto es necesario la modificacin del contrato social o estatuto, requirindose para ellos las mayoras ms rigurosas y pudiendo los socios disconformes/ausentes ejercer el derecho de receso.

La transformacin puede ser voluntaria o forzosa u obligatoria la ley obliga a los socios a llevarlo a cabo, p.ej, cuando uno de los cnyuges adquiere la calidad de socio en las sociedades prohibidas; y as evitar la nulidad-.

Es admitida la transformacin de una sociedad civil a una sociedad comercial ambas tienen fin de lucro-, pero no a la inversa por el rgimen de publicidad de las sociedades comerciales-.

Tampoco es posible transformar una sociedad cooperativa en una sociedad comercial, ni viceversa expresa prohibicin-.

Las asociaciones civiles tampoco pueden transformarse en sociedades comerciales, ni viceversa no tienen fin de lucro, sino el bien comn-.

Las sociedades accidentales o en participacin carecen de personalidad jurdica, razn por la cual no pueden transformarse en sociedades comerciales, ni viceversa.

Las sociedades comerciales en liquidacin no pueden transformarse (salvo que se resuelva la reconduccin del contrato social o estatuto).

Requisitos de la transformacin

i)Acuerdo de los Socios, unnime en las sociedades por parte de inters salvo pacto en contrario-; del capital social en las SRL y mayora de acciones con derecho a voto en las sociedades por acciones.

ii)Balance Especial, aprobado por las mismas mayoras que los balances de ejercicio voto de las mayoras calificadas- (cerrado por lo menos un mes antes del acuerdo de transformacin, y presentado a los socios por lo menos 15 das antes del acuerdo).

iii)Acto que Instrumente la Transformacin, otorgado por el rgano de gobierno (donde consten los socios que se retiran y cumplimiento de las formalidad del nuevo tipo societario)

iv)Publicacin en el Diario de Publicaciones Legales de la sede social, por un da (donde conste: fecha de la resolucin, de la instrumentacin, razn social anterior y nueva, socios que se retiran, etc)

v)Inscripcin en el RPC del Instrumento iii) y del Balance

La transformacin y el derecho de receso

La transformacin implica modificacin sustancial del contrato, principalmente por el cambio de responsabilidad de los socios o por el diferente rgimen de organizacin interna.

Pueden ejercer el derecho de receso, dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo social de transformacin, aquellos socios que hayan votado en contra o los ausentes a dicho acto. Los socios que abandonan la sociedad responden frente a terceros, hasta que se inscriba la transformacin en el RPC. Sin embargo la sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales que se hubiesen contrado desde el ejercicio del derecho de receso hasta la inscripcin.

El reembolso se calcula sobre la base del balance de transformacin.

La fusin de sociedades. Concepto y clases

Es un instrumento de concentracin empresaria y existen dos tipos:

-Fusin Propiamente Dicha: dos o ms sociedades se disuelven, sin liquidarse, para constituir una nueva sociedad

-Fusin por Absorcin o Incorporacin: una o ms sociedades se disuelven, sin liquidarse, para incorporarse a una sociedad ya existente.

A travs de la fusin se transfiere el patrimonio de manera universal, a la nueva sociedad FPD- o al de la sociedad absorbente FA- (surte los mismos efectos que la sucesin por causa de muerte).

La nueva sociedad creada o la incorporante pasa a ser titular de los derechos y obligaciones de las sociedad/es disueltas, ya que se le transfirieron los respectivos patrimonios (una vez que se inscribi en el RPC el acuerdo definitivo de fusin y el estatuto de la nueva sociedad/aumento de capital social de la incorporante).

Producida la fusin, los integrantes de la/s sociedad/es disuelta/s o los de la sociedad disuelta con los de la incorporante, pasan a ser socios.

La fusin no es admisible en las sociedades en liquidacin ni en las sociedades irregulares.

Requisitos y procedimientos

Luego de las negociaciones para armonizar los intereses de los socios:

1) Compromiso Previo de Fusin, que es otorgado por los representantes de cada una de las sociedades.

Debe contener: los motivos y finalidad de la fusin; los balances especiales de fusin de cada sociedad e informes del sindico si cabe-; la relacin de cambio de las participaciones sociales donde los socios pueden conocer su futura participacin en la nueva sociedad/sociedad incorporante; proyecto de estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del estatuto de la sociedad absorbente; limitaciones de la administracin hasta la inscripcin del acto de fusin en el RPC.

2) Aprobacin del Compromiso Previo de Fusin y de los Balances Especiales, por los rganos de gobierno de todas las sociedades intervinientes, con las mayoras necesarias para la modificacin del estatuto.

La copia del compromiso previo fusin, del balance especial e informe del sndico si cabe- deben estar a disposicin del socios por los menos 15 das antes de la reunin de socios o asamblea de accionistas.

3) Publicacin, durante 3 das, en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin del pas.

Debe contener: razn social/denominacin y sede social de cada una de las sociedades; capital de la nueva sociedad o el importe del aumento de la incorporante; razn social/denominacin, tipo y domicilio de la sociedad a constituirse; fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron; etc.

Tiene como principal finalidad anoticiar a los acreedores de la sociedad interviniente, para que puedan ejercer el derecho de oposicin a la ejecucin de la fusin, ya que no puede serles opuesto un cambio de deudor.4) Derecho de Oposicin por los Acreedores, por un plazo de 15 das, desde la ltima publicacin.

La oposicin demora el otorgamiento del acuerdo definitivo de fusin no frustra el procedimiento de fusin-, ya que si no hay acuerdo si no se logra desinteresrselos o garantizrseles el pago- stos tienen un plazo de 20 das, desde el vencimiento de los 15 das para oponerse, para solicitar un embargo judicial.

Recin vencido los 15 das si no hay oposicin u oposicin y acuerdo- o los 15 das ms los 20 das para el embargo judicial, puede otorgarse el acuerdo definitivo de fusin.

5)Acuerdo Definitivo de Fusin, otorgado por los representantes de todas las sociedades intervinientes.

Deber contener: las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin; socios que hayan ejercido el derecho de receso; acreedores a los que se le hubiese garantizado el pago u obtenido embargo judicial; los balances especiales y un balance consolidado de las sociedades que se fusionan.

6) Inscripcin del Acuerdo Definitivo de Fusin, en el RPC. Desde ese momento la fusin es oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros.

Derecho de receso y preferencias de los socios

Debe ser ejercido por los socios que votaron en contra de la fusin, dentro de los 15 das de la reunin de socios o asamblea de accionistas en que se hubiese decidido.

Los socios de la sociedad incorporante no pueden ejercer el derecho de receso.

Escisin de sociedades

A diferencia de la fusin, las sociedades escindentes no se disuelven y no se produce una transmisin de bienes a titulo universal a favor de las sociedades escisionarias, sino que cada sociedad mantiene su personalidad jurdica sin restricciones (excepcin: Escisin Divisin).

Es otro supuesto de agrupacin empresaria, y existen de diversos tipos:

i)Escisin Incorporacin o con Absorcin: una sociedad (escindente), sin disolverse, destina parte de su patrimonio a otra sociedad ya existente (escisionaria).

La primera ve reducido su capital social. La escisionaria incrementa su capital a travs de la entrada de aquel bien, y distribuye parte de la participacin social a los integrantes de la sociedad escindente.

ii)Fusin Escisin: una o ms sociedades (escindentes) reducen parte de su capital social, en aras a la creacin de una nueva sociedad (escisionaria).

Los socios de ambas sociedades adquieren la calidad de socios en la nueva sociedad.

iii)Escisin Propiamente Dicha: una sociedad unilateralmente destina parte de su patrimonio para la creacin de una o ms sociedades.

El rgano de gobierno de una sociedad aprueba la escisin, otorgndose el instrumento de constitucin en la asamblea o reunin de socios.

iv)Escisin Divisin: una sociedad se disuelve, sin liquidarse, para constituir nuevas sociedades (escisionarias).

En este ltimo caso la sociedad (escindente) se disuelve, y le destina todo su patrimonio a las nuevas entidades que constituir.

Requisitos de la escisin

Deber presentarse: la "Resolucin Aprobatoria de la Escisin; el Contrato o Estatuto de la Escisionaria; la Reforma del Estatuto de la Escindente si cabe-; y Balance Especial con los mismos requisitos para la modificacin del estatuto en caso de fusin-.El derecho de receso ser similar al que lo rige en la transformacin.

La resolucin aprobatoria de la escisin debe incluir la participacin de las partes en la sociedad escisionaria.

Tambin debe hacerse la publicacin, por tres das, en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de la sociedad escindente y diario de gran circulacin del pas, conteniendo: razn social/denominacin y sede social de la sociedad escindente; valuacin del pasivo y activo de la escindente; y razn social/denominacin, tipo y domicilio de la nueva sociedad o escisionaria; y parte del patrimonio de la escindente destinada a ella.

Los acreedores tambin tienen derecho de oposicin segn el rgimen de fusin-.

Vencido los plazos del derecho de receso, de oposicin y embargo judicial, se otorgaran los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria y de modificacin de la sociedad escidnete, y luego se inscribirn en el RPC al igual que la fusin-.

UNIDAD XI - RESOLUCIN PARCIAL. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADESResolucin parcial del contrato de sociedad

Se da en aquellos supuestos en que se desvinculan uno o ms socios, pero la sociedad continua con su normal funcionamiento.

La sociedad esta obligada a restituirle al socio/s desvinculado/s el valor de su parte.

Las causas por las cuales se produce la resolucin parcial de la sociedad son:

i)Muerte de un Socio

ii)Exclusin del Socio

iii)Retiro Voluntario (haya sido pactado en el estatuto o no derecho de receso-).

Todas las causas anteriores son nicamente aplicables en las sociedades por partes de inters o de personas -donde la razn fundamental para aunarse son las caractersticas particulares de cada socio-, y no en los otros tipos de sociedades donde lo primordial es la inversin realizada y son indiferentes las caractersticas personales, resultando aplicables solamente algunas de las causales por ejemplo, el accionista disconforme cuenta con un mercado para vender sus participaciones- (Nissen entiende que debera existir un rgimen discriminado entre las sociedades annimas cerradas y abiertas).i) La muerte del socio

En principio, en las sociedades de personas (colectivas, en comandita simple, de capital e industria y accidentales o en participacin) y en las sociedades de responsabilidad limitada el fallecimiento de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, debiendo la sociedad reembolsar, segn su participacin, a los herederos del socios fallecido.

En cambio en las sociedades annimas, la muerte de un socio es indiferente para la sociedad (los herederos deben promover su sucesin, ingresando a la sociedad una vez acreditada su carcter de tales e inscribiendo la declaracin de herederos en el libro de Registro de Acciones, como condicin para ejercer los derechos polticos y patrimoniales).

Excepcionalmente las sociedades colectivas, en comandita simple y de responsabilidad limitada admiten la posibilidad de clusulas en el contrato constitutivo mediante las cuales se pacte el ingreso forzoso de los herederos del socio fallecido a la sociedad (en las sociedades en comandita simple los herederos pueden solicitar su conversin a socios comanditarios).

Esta clusula, cuya inconstitucionalidad es clara ms an para las sociedades en donde los socios responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales-, resulta obligatoria para los herederos, los socios y la sociedad.

Hasta que acrediten su condicin de herederos, ser su representante el administrador de la sucesin.

ii) La exclusin del socio

Resulta aplicable a todas las sociedades, con excepcin de las sociedades annimas y los socios comanditarios en las sociedades por acciones.

Los supuestos generales son:

a)Justa Causa (o grave incumplimiento de sus obligaciones. Jurisprudencialmente: la distraccin del patrimonio social en beneficio de un socio; incumplimiento de los aportes prometidos; actividad en competencia; o cualquier otra que impida el normal funcionamiento de la empresa)

b)Incapacidad

c)Inhabilitacin

d)Declaracin de Quiebra o Concurso

En estos ltimos casos se le asigna un curador o sndico, desapareciendo las caractersticas personales del socio y justificndose su exclusin.

Tratndose de una sociedad de responsabilidad limitada y de un socio fundador, stas ltimas tres razones no resultan aplicables (para que lo sean el socio se debe haber incorporado por va de adquisicin ulterior de cuotas)

Ante el incumplimiento grave de uno de los socios, el rgano de gobierno es quien debe decidir la exclusin del socios, pero luego debe ser promovida una accin judicial dentro de los 90 (noventa) das de conocido el hecho justificativo (o sea, ocurrido el hecho, el rgano de gobierno tiene noventa das para decidir la exclusin e interponer la accin judicial. Se trata de un plazo de caducidad, por lo que no admite suspensiones ni interrupciones) (Excepcin: si se incumple la promesa de realizar aportes, el socio cae automticamente en mora, y es el rgano de gobierno quien directamente decide la exclusin; no siendo necesaria la accin judicial).

Esta accin de exclusin de socio, al ser social beneficia exclusivamente a la sociedad-, debe ser entablada por el representante (luego de decidirse la promocin en el rgano de gobierno). Pero si se quiere remover al representante, debe ser entablada por aquel que los socios designen. Si la accin es presentada individualmente por alguno de los socios, la demanda deber sustanciarse con citacin de todos los restantes socios.

En cualquiera de los casos puede solicitarse como medida cautelar que el juez, adems, suspenda provisoriamente los derechos del socio que busca excluirse.

Efectos de la exclusin del socio

a)Derecho al Reembolso, a la fecha de la causal de exclusin

b)Responde frente a terceros por las obligaciones sociales, hasta la inscripcin de exclusin en el RPC.

c)Si aporto un bien en uso y goce, indispensable para la sociedad, no puede pedir su restitucin pero se le pagar en dinero

d)Habiendo operaciones pendientes, el socio excluido participa en las ganancias y perdidas

e)Puede serle retenida la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones pendientes.

Exclusin en las sociedades de dos socios

Ello podra derivar en la disolucin de la sociedad, razn por la cual la ley le otorga al socio inocente un plazo de 3 (tres) meses para incorporar un/unos socio/s.

Durante ese lapso el socio inocente responde ilimitada y solidariamente