Resumen de Derecho Internacional Privado

NUEVO DERECHO Pensando, Proponiendo y Creando

UNA NUEVA FACULTAD

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DDEERREECCHHOO IINNTTEERRNNAACCIIOONNAALL

PPRRIIVVAADDOO (COMPILADO POR FEDERICO TULA BARALE)

- 2 - www.planetaius.com.ar


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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

BOLILLA I

1- LA RELACIÓN JURÍDICO – PRIVADA- INTERNACIONAL

La expresión “relación jurídico privada internacional” se utiliza en Derecho

Internacional Privado con un sentido amplio equivalente a situación jurídico en general

(capacidad, forma de un testamento, efectos del matrimonio, etc.)

Las vinculaciones entre las diversas sociedades nacionales y los hombres que las

forman producen innumerables fenómenos de interpretación. Debido a estos

fenómenos a una relación jurídico- privada se incorpora un elemento extranjero; y esa

presencia de un elemento extranjero transforma a la relación en internacional.

Según un criterio teórico, basta la presencia de un elemento extranjero para

caracterizar una relación jurídica privada internacional, y dicho elemento puede provenir

de la conexión de las personas, los bienes o la voluntad exteriorizada de los hombres,

con una sociedad extranjera.

En cambio el criterio positivo requiere que la caracterización jurídico - privada

internacional que se consulte previamente al instituto de Derecho Internacional Privado

perteneciente a cada ordenamiento positivo local; ya que cada ordenamiento positivo

reparte las relaciones a su modo

2- CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El Derecho Internacional Privado es el conjunto de los casos jusprivatistas con

elementos extranjeros y de sus soluciones, descritos casos y soluciones por Normas

inspiradas en los métodos indirectos, analíticos y sintéticos judicial y basadas las

soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero.

Conjunto de casos. El caso es una controversia entre dos o más personas sobre

el reparto de potencia e impotencia, pudiendo ser actual o eventual.

Jusprivatista: el caso debe pertenecer al Derecho Internacional Privado ya que

sólo en la órbita del Derecho Internacional Privado rige todavía el principio de

extraterritorialidad pasiva, consistente en que en un país no se aplica solamente el

Derecho Privado propio, sino igualmente en su caso, Derecho Privado extranjero y en

que el Derecho Internacional Privado está indisolublemente unido al principio de la

extraterritorialidad pasiva del Derecho.


Con elemento extranjero. El caso jusprivatista debe incluir en elementos

extranjeros para que surja el problema de la aplicabilidad del Derecho propio o de un

Derecho extranjero. Este elemento puede ser: Personal (uno de los protagonistas es

extranjero); real (reconocimiento de un bien sito o inscripto en el extranjero, o

conductista (el delito o el negocio jurídico se llevan a cabo en el extranjero). Pero

además deben contener elementos argentinos.

De sus soluciones. Las soluciones pueden ser territorialistas, se inspiran en el

Derecho propio del país en el que la controversia surge, o extraterritorialista, cuando se

elige entre los diversos derechos en tela de juicio aquel en el que el caso renga su

sede.

Método indirecto analítico y sintético judicial. Una vez que se adopta una solución

extraterritorialista siempre están en tela de juicio ante un caso jusprivatista con

elementos extranjeros varios derechos como posiblemente aplicables; siendo ello así la

N debe elegir cuál de estos Derechos debe ser aplicado y esta elección es la que lleva

a efecto el método indirecto.

En los casos absolutamente internacionales (aquéllos que en su génesis muestran

diversos elementos nacionales), el método indirecto reclama la presencia de un método

auxiliar: el analítico, que a fin de dirimir las pretensiones de varios derechos sobre una

sola controversia, la despedaza mediante su análisis sometiendo a cada uno de los

derechos, cuya intervención se estima legítima, uno de los elementos de la

controversia en los que su análisis la descompone.

El análisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analógicamente las

categorías analíticas del Derecho Común. Pero al trasladar el método analítico al

Derecho Internacional Privado desaparece la síntesis del legislador que era la

corrección del análisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer método que

debe suministrar la síntesis, pero esta síntesis en el Derecho Internacional Privado no la

puede brindar el legislador “a priori”, sino que la debe proporcionar el el juez, “a

posteriori”. Por ello se habla se método sintético judicial.

3- AUTONOMÍA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

La autonomía de una materia puede ser asociada a lo didáctico, a lo científico, a lo

legislativo y a lo judicial.

En cuanto a la autonomía didáctica del Derecho Internacional Privado integra el

plan de la carrera de Abogacía, - Internacional, Ciencias Políticas.

Por otro lado la Ciencia del Derecho Internacional Privado posee un objeto (el

caso o relación jurídica extranacional), una finalidad (la justicia dentro de la comunidad

nacional) y un método propio.


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Una de las consecuencias que trae aparejado en el reconocimiento de la

autonomía científica de una disciplina jurídica es la de su codificación independiente.

Existen actualmente varios Anteproyectos de Codificación del Derecho Internacional

Privado en una ley especial.

La aplicación de un Derecho extranjero por un juez o un funcionario administrativo

Argentino requiere un alto grado de especialización por eso se justifica la autonomía

judicial a través de la creación de un fuero especial para los casos jusprivatistas

internacionales.

4- CONTENIDOS ACTUALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos de leyes en el espacio y

ésta es la cuestión central. Pero existen otras cuestiones cuya inclusión en el Derecho

Internacional Privado no es unánimemente admitida.

a. Doctrina Continental Europea, incluye en el Derecho Internacional Privado dos

cuestiones: la nacionalidad y la condición jurídica de los extranjeros. Esta

postura emplea la nacionalidad como punto de conexión en las Normas

indirectas.

No tiene cabida entre nosotros porque la Constitución Nacional, Art. 20 ha

equiparado los extranjeros a los ciudadanos en el goce de los Derechos

Civiles y porque el punto de conexión utilizado generalmente es el domicilio.

b. Sistema inglés. Se desenvuelve en torno a tres cuestiones:. 1) la determinación

de la jurisdicción – 2) la elección de la ley competente y 3) el reconocimiento y

ejecución de las sentencias extranjeras. De éstos, los más frecuentes e

importantes son los relativos a los conflictos de jurisdicciones y conflictos..

Estas cuestiones, generalmente, son recíprocamente independientes y deben

ser resueltas por separado; es decir que una decisión respecto de una de las

cuestiones a favor de un sistema legal no influye en la decisión respecto de la

otra cuestión a favor del mismo sistema legal o de cualquier otro. Sin

embargo, se advierte un predominio de la cuestión de la jurisdicción sobre la

cuestión del derecho aplicable al caso.

c. doctrina germánica. El problema del conflicto de leyes es el único que integra

el Derecho Internacional Privado. El conflicto de jurisdicciones es también un

conflicto de leyes puesto que la competencia la fija la ley.

Entre nosotros la única categoría de conflictos de leyes que se suscita en lo

internacional, por la presencia de una relación con uno o más elementos

extranjeros conectados con otro/s sistemas legales y la solución nos la

proporcional el Derecho Internacional Privado argentino, contenido en las leyes

internas o en los Tratados Internacionales.


Las leyes civiles y comerciales son las únicas que desencadenan los conflictos

de los cuales se ocupa el Derecho Internacional Privado. Las leyes penales

procesales, administrativas, laborales y fiscales no suscitan conflictos de

Derecho Internacional Privado porque en ellos impera el principio de la

territorialidad.

5. MÉTODO QUE UTILIZA EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Las relaciones jurídicas privadas internacionales son reguladas por el Derecho

Internacional Privado según los métodos siguientes:

Método territorialista.

Consiste en regular las relaciones jurídico privadas internacionales con el Derecho

Privado que rige las relaciones jurídico privadas nacionales y corresponde a un

concepto rígido: el Estado es el único que crea el Derecho y este Derecho sólo tiene

vigencia dentro de los límites territoriales del Estado.

Este método resulta inadmisible porque conduce a la aplicación de tantas leyes a una

misma relación jurídica como jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad.

Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los particulares.

Método Indirecto.

Consiste en someter la relación jurídico privada internacional al Derecho privado, con el

cual posee la conexión más íntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de

remisión que no proporcional la solución inmediata al caso controvertido sino la

indicación del Derecho Privado interno de un país que es el que en definitiva resolverá

la cuestión. Este método es, además, “analítico”, porque separa dentro de cada relación

jurídica privada internacional los diferentes aspectos que lo integran; también es

“analógico”, porque acude por analogía al cuadro de categorías del Derecho Común,

formas extrínsecas, personas, validez intrínseca, y bienes.

El empleo del método indirecto produce en los casos absolutamente internos, la

fragmentación en el tratamiento de los mismos, por ello el juez acude a una técnica de

integración que se denomina “síntesis”, a fin de que el resultado sea coherente y justo.

Método material o directo.

Propicia un ordenamiento material, especialmente para las relaciones con elementos

extranjeros. Reclama la celebración de Tratados Internacionales a fin de lograr la

vigencia supraestatal de un conjunto de soluciones directas para los casos

internacionales. Las Normas contenidas en estos tratados son materiales; regulan

directamente las relaciones internacionales.


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Derecho Internacional Privado.

Rama del Derecho Privado, que tiene por objeto las relaciones jurídicas con elementos

extranjeros y el sujeto es un particular.

Derecho Comunitario.

Es el conjunto de Normas jurídicas que nacen en virtud de Tratados Internacionales que

regulan, de una manera uniforme, aspectos originariamente regulados internamente

por los Estados parte.

Supone la Transferencia de Derechos Soberanos a la organización que se crea, la

identidad de fines en la actuación frente a terceros países, la cooperación entre los

Estados y la tendencia a acceder a la creación de una organización supraestatal.

Rige en Europa.

Derecho de la Integración.

Rige en Latinoamérica (MERCOSUR). Resuelve los conflictos mediante el arbitraje. No

existe la supranacionalidad, ya que los Estados parte no han cedido parte de soberanía.

Es un Derecho Intergubernamental.

Derecho Interregional.

Es el Derecho que regula las relaciones que se dan entre provincias o comunidades

autónomas dentro de un mismo Estado (por ejemplo en España)


BOLILLA 2

1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN LA ANTIGÜEDAD

El Derecho Internacional Privado actual no es herencia de Roma. El orden jurídico

privado de Roma no reconocía la existencia de ningún otro orden jurídico privado

extranjero; las relaciones que se suscitan entre ciudadanos y peregrinos o peregrinos

entre sí eran resueltas por ius gentium, que era un Derecho Privado especial, pero

romano, y en ningún caso significa su aplicación el reconocimiento del Derecho

Privado extranjero.

El Derecho tenía vigencia territorial.

2- APLICACIÓN EXTRATERRITORIAL DEL DERECHO.

En el siglo V la invasión de las tribus bárbaras alteró las bases de la aplicación de las

leyes: de territorial pasó a ser personal. La personalidad de las leyes consistió en cada

individuo estaba sometido a las costumbres del grupo étnico al cual pertenecía. Así, los

romanos continuaron sujetos al Derecho Privado Romano, mientras que los bárbaros

quedaron sometidos a sus costumbres.

Pero este sistema tuvo sus inconvenientes:

1°. No pudo regular las relaciones jurídicas que afectaban a dos o más individuos de

diferentes grupos étnicos; se procuró salvar mediante la elección de entre varias leyes

implicadas.

2°. La mezcla de razas hizo que se olvidara la estirpe, y los orígenes resultaron

difíciles de determinar; se utilizó la professio iuris, declaración que el interesado hacía

acerca de su origen y del contenido de las costumbres que en virtud de su origen le

eran aplicables.

Se denominan doctrinas estatutarias al conjunto de reglas elaboradas durante los

siglos XIII a XVIII, destinadas a resolver los conflictos que se suscitaban entre los

estatutos, leyes, costumbres o fueros de las ciudades, municipios o provincias

pertenecientes, generalmente, a una misma unidad política.

3- LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA.

El Derecho Internacional Privado se originó en la Lombardía del Siglo XIII. Tres

circunstancias coincidieron para que fuera cuna del Derecho Internacional Privado:

1- La autonomía de las ciudades lombardas.


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2- El intenso tráfico comercial. Vinculó a los súbditos de una ciudad con los de otras

y fue tejiendo una complicada red de relaciones jurídicas privadas

internacionales.

3- El renacimiento del estudio del Derecho Romano. Este estudio se realizaba

mediante glosas marginales e interlineales que reconstruían en un caso ficticios

las hipótesis del texto legal.

GLOSADORES

A. Acursio plantea el caso de un habitante de Babilonia, súbdito del Imperio que

contrataba en Módena, ciudad regida por un Estatuto particular: “si el boloñés

contrata en Módena no debe ser juzgado según los estatutos de Módena, a

los que no está sujeto”.

El Estatuto no obliga sino a los súbditos, por lo tanto quienes están sujetos a

un estatuto diferentes deben ser juzgados por él.

Por primera vez se afirma la personalidad de un Estatuto y su carácter

extraterritorial.

POSTGLOSADORES

B. Bartolo de Sossoferrato le dio fisonomía a una estructura aún vigente.

Distinguió dos clases de Estatutos:

1. Personales. Tienen por objeto principalmente a las personas. Son siempre

extraterritoriales. –aunque con limitaciones

2. Reales. Tienen por objeto principalmente a los bienes e incidentalmente a las

personas. Son siempre territoriales

En cuanto a los efectos que hay que distinguir si se producen:

Dentro de la ciudad Reales. Se imponen a todas las personas y casos que se

encuentran dentro de la ciudad, pero carecen de efectos

extraterritoriales.

Personales. Sólo producen efectos sobre los súbditos.

Fuera de la ciudad

– Personales

Permisivos. Producen sus efectos dentro de los límites

territoriales de la ciudad.

Prohibitivos. Favorables: producen efectos en todas

partes. Son extraterritoriales.

Odiosos: no tienen efectos fuera de las

fronteras.

4- LA ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA.

A. Dumoulín conserva la clasificación tradicional de los estatutos, en personales y

reales, pero procura ampliar el número de los primeros que son los que gozan de

extraterritorialidad.


En donde revela originalidad es en su formulación de la teoría de la autonomía de

la voluntad referida a la ley que ha de regir el contenido de las convenciones.

Con motivo de una consulta efectuada por una pareja que poseía bienes en

diferentes regiones de Francia, Dumoulín desenvolvió esas ideas con mayor

amplitud. El régimen matrimonial puede estar sujeto a capitulaciones

matrimoniales o no. En el primer supuesto, y a falta de sumisión expresa a una

ley, la capitulación se regirá por la ley del domicilio del marido al tiempo de la

celebración del matrimonio. Si no se hubieran pactado capitulaciones, el régimen

matrimonial se asimila a una convención tácita y queda sujeta a la ley del

domicilio del marido en el momento del matrimonio, incluso, respecto de los

bienes situados en territorios sometidos a diferentes leyes, sean muebles o

inmuebles.

B. D’argentré: clasificó los estatutos personales, reales y mixtos.

Son territoriales:

Reales puros: versan únicamente sobre inmuebles.

Mixtos: - Tienen por objeto inmuebles pero afectan indirectamente a las

personas.

- Se refieren a las personas pero en relación a los actos de

disposición sobre inmuebles.

- Regulan el estado de las personas pero influyen en su

capacidad para adquirir inmuebles.

- Modifican o restringen la capacidad de las personas.

Son extraterritoriales:

Personas puras y generales:

- Puras: porque están totalmente desvinculadas de los inmuebles

- Generales: porque establecen una capacidad o incapacidad general para

los actos de la vida civil y no para un acto en particular.

Los bienes muebles y la sucesión mobiliaria se rigen por la ley del domicilio

del propietario.

5- LA ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO-HOLANDESA

Axiomas fundamentales de esta escuela:

1. de cada Estado sólo tiene vigencia dentro de sus límites territoriales y obliga a

todos los súbditos.

2. Súbditos son todos los que se encuentran dentro del territorio, sea en forma

permanente o transitoria.


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3. Excepcionalmente las autoridades del Estado pueden admitir la aplicación

extraterritorial de una ley extranjera, si ello no afecta el poder del Estado a los

Derechos de los súbditos.

4. El áultimo axioma constituye el aporte más significativo. La aplicación del

Derecho extranjero obedece a una necessitas facti; mientras que la aplicación del

Derecho nacional descansa en una necessitas iuris. La necessitas facti se

transforma en la teoría de la comitas gentium (cortesía internacional).

6- ESCUELA ALEMANA.

Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra “Sistema del

Derecho Romano actual”.

Axiomas fundamentales:

1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de

soberanía podría mandarse a los jueces a que aplicasen sólo su derecho nacional

excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho extranjero. Pero, mientras

más activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, más

debemos convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusión

para adoptar el contrario.

2. Clasificación de las relaciones de Derecho y asiento jurídico de cada una de ellas:

- Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio.

- Cosas: ley del lugar de su situación.

- Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.

- Sucesiones: ley del último domicilio del difunto.

- Asiento jurídico del matrimonio: ley del domicilio del marido al momento de

la celebración.

- Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.

3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el

derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relación jurídica, sin

distinguir si este derecho es de su país o el de un Estado extranjero. Pero existen

excepciones:

- Leyes positivas rigurosamente obligatorias.

- Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el nuestro.

7- ESCUELA ITALIANA DE LA NACIONALIDAD

Con la sanción del Código Civil Francés –1804- se abandonó el domicilio como punto

de conexión para determinar el Derecho aplicable al Estado y capacidad de las

personas, sustituyéndolo por la nacionalidad.

Mancini procuró justificar científicamente la admisión de este principio. Así como el

hombre reclama de su propio Estado respeto para su patrimonio de derecho privado, en


nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los otros Estados el mismo

respeto. No obstante, es necesario distinguir en el Derecho Privado de un individuo

extranjero, dos partes:

1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de

familia, y el Derecho de Sucesión, sometidas a la Ley de la Nacionalidad.

2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo puede

conformarse a su ley nacional o a otra diferente cuando se trate de actos que no

afecten el orden público.

SÍNTESIS BOLILLA 2

Escuela Estatutaria flamenco-francesa. - La ley de cada Estado es territorial y obliga a los súbditos - Súbditos= los que se encuentran en el territorio. - Se admite excepcionalmente la extraterritorialidad de una ley extranjera

Escuela alemana. - Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos. - Clasificación de las relaciones de D.y asiento jurídico de cada una de ellas.----- Punto de conexión: domicilio. - Exc. : - Leyes obligatorias

- Instituciones extranjeras no reconocidas.

Escuela Italiana de la nacionalidad. Punto de conexión: la nacionalidad Dos partes en el D.Priv. de un extranjero: - Necesaria: -----Ley nac. - Voluntaria: ----- Ley nac. U otra diferente-

DIPR en la antigüedad Roma se aplicabanius civili

ius gentium

D. Priv. de origen

romanoterritorial

Aplicación extraterritorial del D. Aplicación de la Ley PersonalCada individuo está sometido a las

costumbres que rigen en su grupo étnico

Esc. Estatutaria Italiana Origen del DIPR Autonomía de las ciudades Lombardas

tráfico com.

estudio del D. romano

Glosadores (Accursio) El estatuto sólo obliga a los súbditos (extraterritorialidad)

Postglosadores (Carloto de Sassoferrato) Estatutos Personales: extraterritoriales

Reales: territoriales

Escuela Estatutaria Francesa

Dumoulin Amplía el número de estatutos personales

Autonomía de la vol. Para elegir la ley aplicable a las conv.

D'Argentré Estatutoreales

mixtos

personales: extraterritoriales

territoriales


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BOLILLA 3

1- CODIFICACIÓN CONCEPTO

Codificar es sistematizar en un cuerpo las Normas referidas a una materia específica.

La sistematización de las normas del Derecho Internacional Privado puede lograrse

mediante la elaboración de un cuerpo organizado de normas de conflicto o por medio

de tratados internacionales.

Nuestro Código Civil contiene un Derecho Internacional Privado que traduce la

opinión predominante en el momento de su sanción, pero es necesario recurrir a la

opinión internacional para que concuerden las legislaciones.

DIFICULTADES

El Derecho Internacional Privado está constituido por códigos locales que no

coinciden porque responden a diferentes escuelas.

Se introduce el elemento de la soberanía para determinar el alcance de las leyes.

El auge de los nacionalismos jurídicos se justifica en Europa pero no en América.

En América la principal dificultad son las distancias y aislamientos y han marcado

pocas relaciones jurídicas y comerciales entre los pueblos.

TÉCNICAS DE SOLUCIONES

El fin de la extraterritorialidad de los Derechos Privados es dar estabilidad y

seguridad a los derechos privados en el orden interno.

La finalidad del Derecho Internacional Privado es regir, por un derecho constante en

toda la superficie de la tierra, las relaciones jurídicas que salen del territorio nacional.

Para lograr esto existen dos métodos:

Armonía legislativa: coincidencia de las reglas efectivas de leyes entre dos o más

soberanías legislativas para la solución de los casos de Derecho Internacional

Privado.

Pueden coexistir dos leyes internas porque consiste sólo en la identidad de las

Normas indirectas.

Ej: cuando la regla org. de Derecho Internacional Privado y la regla francesa

coinciden en establecer la aplicación de la ley del lugar de celebración del acto

jurídico en lo atinente a la forma.

La mayoría de las reglas de Derecho Internacional Privado (indirectas) del Código

Civil de los Tratados de Montevideo (TM) y del Código Bustamante, parten de la


armonía legislativa ya que buscan igualar las reglas electivas de leyes que no las

leyes.

Uniformidad legislativa: coincidencia de las reglas electivas y de las leyes

materiales a las cuales se dirigen.

Ej: Si la ley orgánica exigiera las mismas formalidades que la ley francesa.

Son Reglas de Derecho uniforme: la Convención de La Haya y de Ginebra sobre

letra de cambio y la Convención de Berna sobre transporte terrestre. Rigen

directamente la relación jurídica.

Crítica: el derecho uniforme es adverso al Derecho Internacional Privado; éste no sería

necesario por la extinción de las causas que le dieron nacimiento: diferentes

legislaciones entre los países.

Para Kaller no es una técnica de solución sino de extinción.

2- TRABAJOS DE CODIFICACIÓN. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO

América Latina fue pionera en el tema de la codificación del Derecho Internacional

Privado ya que siempre fue receptora de inmigrantes.

Todos los países que integran la cuenca del Plata (salvo Brasil) están vinculados en

mayor o menor medida por los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. Estos Tratados

constituyen Códigos de Derecho Internacional Privado. Mediante ellos se han

uniformado las Normas indirectas en materia de Derecho Privado, las reglas

determinantes de competencia jurídica y legislativa en el ámbito penal y el

reconocimiento y ejecución de sentencias en el camino procesal.

Las cuestiones que se suscitan con motivo del tráfico jurídico entre los países

signatarios son resueltas de idéntica manera por los jueces a quienes los tratados

atribuyen competencia.

En 1889, se firmaron 8 Tratados y un protocolo adicional:

1. Tratado de Derecho Civil Internacional.

2. Tratado de Derecho Comercial Internacional.

3. Tratado de Derecho Procesal Internacional.

4. Tratado de Derecho Penal Internacional.

5. Tratado sobre Patentes de invención.

6. Tratado sobre Propiedad Artística y Literaria.

7. Tratado sobre Marcas de fábrica y de comercio.

8. Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales.

Fueron ratificados por: Argentina, Paraguay, Uruguay, Bolivia y Perú.

Colombia adhirió al 1°, 2°, 3° y 8°.


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Ecuador adhirió al 8°.

Alemania, Austria, Bélgica, España, Francia, Hungría e Italia, adhirieron al 6°.

Cincuenta años después se reunió el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho

Internacional Privado para la revisación de los tratados, lo que dio como resultado

(1940) 10 Tratados y un Protocolo adicional:

El Tratado de Comercio Internacional se desdobló en:

- Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional

- Tratado de Derecho de la Navegación comercial Internacional.

Y del Tratado de Derecho Penal Internacional surgió un Tratado sobre Asilo y

refugio político.

La Argentina, actualmente, está ligada con:

- Bolivia, Colombia y Perú: todos los Tratados de Montevideo de 1889.

- Uruguay y Paraguay:

- Tratado de Derecho Penal, Propiedad Literaria, Patentes de

Invención, Marcas de fábrica, Protocolo Adicional de 1889.

- Tratado de Derecho Civil, los dos Tratados de Derecho

Comercial, Tratado de Derecho Procesal, Convenio sobre el

Ejercicio de Profesiones laborales y el Protocolo adicional de

1940.

Los principios consagrados en los Tratados de Montevideo son:

1. Personas Físicas: La Ley del Domicilio

2. Personas Jurídicas Privadas: Sistema de la extraterritorialidad parcial

3. Actos Jurídicos (Contratos): Ley del lugar de su cumplimiento.

4. Bienes: Ley del lugar donde existen.

5. Sucesiones: principio de fraccionamiento en su forma pura.

6. Matrimonio: - Validez: Ley del lugar de su celebración

- Derechos y Deberes que emergen de él: ley del domicilio

conyugal.

- Régimen matrimonial: Ley del primer domicilio conyugal.

7. Comerciantes y sociedades comerciales: Ley del domicilio comercial (asiento

principal)

8. Quiebras: Principio de extraterritorialidad

9. Letra de Cambio y demás papeles a la orden: Ley del Estado donde se gira,

endosa, acepta, avala, etc.

Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar

indiferente la nacionalidad de las personas involucradas en la relación controvertida,

reafirmando el principio domiciliario.


- Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicación de las leyes de los

Estados contratantes y deroga el Art. 13 del C.C. que se inspira en el principio

dispositivo.

- Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean

admitidas en los juicios en los que se apliquen leyes de otros estados ratificantes.

- Receptan la excepción de orden público internacional.

REUNIONES PANAMERICANAS. CÓDIGO DE BUSTAMENTE y SIRUÉN

La Confederación Internacional Americana tiene su origen en una Ley de EE.UU de

1889, por la cual se invita a los países de América a una Conferencia para tratar temas

de interés continental.

Se formó así la Unión Panamericana constituida sobre la base de un entendimiento

en el plano comercial y jurídico.

De las diez Conferencias Interamericanas, las más importantes fueron las celebradas

en Río de Janeiro (1906), Buenos Aires (1910), La Habana (1918), Montevideo (1933).

En la Conferencia celebrada en La Habana en 1928 se sancionó el Código de

Bustamante. Esta codificación globalizó en un solo texto todo el Derecho Internacional

Privado. Trata sobre las siguientes materias: Civil, Comercial, Procesal y Penal.

Rige en Cuba, Panamá, República Dominicana, Brasil, Perú, Guatemala, Haití, Costa

Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador, Chile, Bolivia y Venezuela. No rige en

Argentina.

En este Código el punto de conexión es el Estatuto Personal (domicilio +

nacionalidad) a diferencia de los Tratados de Montevideo en los que el punto de

conexión es el domicilio.

3- FORO DE OEA: LAS CONVENCIONES INTERAMERICANAS ESPECIALMENTE

REALIZADAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO, CIDIP I, II, III, IV, y V.

En los ’50 se da una transformación en el seno de la Confederación Panamericana.

En el ’70 se dicta el Protocolo de Buenos Aires que eliminó el Consejo de

Jurisconsultos y pasan sus atribuciones al Comité Jurídico Interamericano que se

convierte en un organismo de la OEA; él impulsa la celebración de los CIDIP.

Del intento de un Derecho Globalizador se ha pasado a dar un enfoque sectorial.

Asistieron países de la OEA, observadores de otros países, representantes de

organismos internacionales.

CIDIP I- Panamá 1975

- Conflicto de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagarés y Factura. Ratificado

por Argentina.


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- Conflicto de leyes en materia de cheques.

- Arbitraje comercial internacional.

- Exhortos o cartas rogatorias. Ratificado por Argentina.

- Recepción de pruebas en el extranjero. ratificado por Argentina.

- Régimen legal de poderes para ser utilizado en el extranjero. Ratificado por

Argentina.

CIDIP II- Uruguay 1979

- Conflicto de Leyes en materia de cheques.

- Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles. Ratificado por Argentina.

- Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos extranjeros. Ratificado por

Argentina.

- Cumplimiento de medidas cautelares. Ratificado por Argentina

- Prueba de información acerca del Derecho extranjero. ratificado por Argentina.

- Domicilio de las personas físicas.

- Normas generales de Derecho Internacional Privado. Ratificado por Argentina.

- Protocolo adicional sobre exhortos o cartas rogatorias. Ratificado por Argentina.

CIDIP III- Bolivia 1984

- Conflicto de leyes en materia de adopción de menores.

- Personalidad y capacidad de las personas jurídicas.

- Competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las

sentencias extranjeras.

- Protocolo adicional sobre recepción de pruebas en el extranjero.

CIDIP IV – Uruguay 1989.

- Restitución internacional de menores.

- Obligación alimentaria.

- Contrato de transporte internacional de mercaderías por carretera.

CIDIP V- México 1996

- Convención Internacional sobre el Derecho aplicable a los contratos internacionales.

- Convención Interamericana sobre el tráfico internacional de menores.

CIDIP VI - 2002

- Ley Modelo Interamericana sobre garantías mercantiles.

- Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderías por

carretera.

- Ley aplicable y jurisdiccional competente en materia de responsabilidad civil

extracontractual.


4- FORO DE LA ONU, LA HAYA Y OTROS FOROS INTERNACIONALES

La Argentina no ha ratificado solamente convenciones de estos foros. También ha

ratificado convenciones de:

- Foros de La Haya.

- Restitución de menores.

- Conv. de proceso civil.

- Diligenciamiento de exhortos en cuanto a la prueba.

- Foro de las Naciones Unidas.

- Conv. sobre alimentos.

- Conv. sobre el cumplimiento de laudos arbitrales.

- Conv. sobre compraventa internacional.

5- FORO MERCOSUR

A. EL PROCESO DE INTEGRACIÓN LATINOAMERICANO

1960. ALAC (Asociación Latinoamericana de Libre Comercio), su objetivo final era la

conformación de una zona de libre comercio eliminando gradualmente las barreras al

comercio intrarregional hasta alcanzar su eliminación definitiva.

1980. ALADI (Asociación Latinoamericana de Integración). Su objetivo era integrar el

establecimiento de un mercado común latinoamericano en forma gradual y

progresiva.

1985. Se suscribe entre Argentina y Brasil el “Acta de Iguazú”, primera iniciativa entre

estos países para incrementar las relaciones comerciales, la complementación

industrial y la cooperación tecnológica.

1988. “Tratado de Integración, cooperación, y Desarrollo”. (Argentina y Brasil)

Disponía la creación de un espacio económico común y la eliminación de los

obstáculos arancelarios al comercio de bienes y servicios.

1990. “Acta de Buenos Aires” (Argentina y Brasil). Encomienda la elaboración de las

medidas necesarias para el establecimiento del Mercado Común al “Grupo Mercado

Común” al cual luego se incorporan Paraguay y Uruguay.

1991. “Tratado de Asunción” – MERCOSUR.

1996. Chile se incorpora como socia del MERCOSUR.

B. MODALIDADES DE ÁREAS INTEGRADAS.

- Zona de Libre Comercio: Se suprimen derechos de aduana y algunas restricciones

comerciales.

- Unión Aduanera: Adopta un arancel externo común y reglamenta de la misma forma

el ingreso de productos.


UNA NUEVA FACULTAD

- Mercado Común: Se amplía de mercaderías a personas, capitales, bienes y

servicios que se desarrollan con libertad en el espacio del mercado comunitario.

- Integración: Implica la delegación de competencias nacionales a una autoridad

común que produce decisiones vinculantes para los Estados miembros y la

conjugación de iguales políticas económicas.

C. TRATADO DE ASUNCIÓN DE 1991

Firmado por Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay, por el que se creó el Mercado

Común del Sur.

Este Mercado Común implica:

- Libre circulación de bienes, servicios y factores productivos mediante la

eliminación de los Derechos Aduaneros y restricciones no arancelarias a la

circulación de mercaderías.

- Establecimiento de un arancel externo común y de una política comercial común

respecto a terceros Estados.

- Coordinación de políticas macroeconómicas y sectoriales.

- Compromiso de armonizar sus legislaciones.

El Mercado Común está fundado en la reciprocidad de Derecho y Obligaciones entre

los Estados.

El Tratado de Asunción estableció una estructura orgánica para el MERCOSUR y

luego es modificada por el Protocolo de Ouro Preto.

D. ESTRUCTURA INSTITUCIONAL DEL MERCOSUR (Protocolo Ouro Preto 1995)

1. Consejo del Mercado Común: es el órgano superior al cual le incumbe la

conducción política y la toma de decisiones.

Integrado por los Ministerios de Relaciones Exteriores y por los de Economía.

Se pronunciará mediante decisiones obligatorias.

2. Grupo Mercado Común: Es el órgano ejecutivo. Integrado por miembros, entre

los que deben constar representantes de los Ministerios de Relaciones

Exteriores, Ministerios de Economía y de los Bancos Centrales.

3. Comisión de Comercio del Mercosur: Encargado de asistir al grupo, velar por la

aplicación de los instrumentos de política comercial común, seguir y revisar lo

atinente a las políticas comerciales comunes, al comercio intra Mercosur y con

terceros países.

Se pronunciará mediante directivas (obligatorias) o propuestas.

4. Comisión Parlamentaria Conjunta: órgano representativo de los Parlamentos

de los Estados parte.


5. Foro Consultivo Económico-Social: órgano de representación de los sectores

económicos y sociales. Tiene función consultiva y se manifiesta mediante

recomendaciones del Grupo.

6. Secretaría Administrativa del Mercosur: órgano de apoyo operativo. Tendrá

sede permanente en Montevideo.

E. CONVENCIONES DEL FORO MERCOSUR QUE INTERESAN AL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO.

- Protocolo de Las Leñas sobre Cooperación y Asistencia jurisdiccional. 1992

- Jurisdicción Integral indirecta: se somete al derecho regulador de la

jurisdicción internacional donde se pretende el reconocimiento del fallo.

- Medidas de auxilio judicial en el cumplimiento de los exhortos; el juez no debe

valorar la jurisdicción internacional del tribunal exhortante (porque su

cumplimiento no trae aparejado el reconocimiento particular de la sentencia).

- Protocolo de Buenos Aires. En materia de Contratos, las sociedades tienen

amplias facultades para determinar la jurisdicción; en caso de no fijarla rige el

Protocolo.

- Regla la jurisdicción contencioso en los actos civiles y comerciales

- Condiciones:

- Que el domicilio o sede social se encuentre en un Estado parte

- que haya un Acuerdo de elección de Foro a favor de un Juez de

un Estado parte.

- Que exista una conexión razonable.

- Puntos de Conexión subsidiaria:

- Lugar de cumplimiento

- Domicilio del demandado

- Domicilio de la sede social.

F. SISTEMA DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS (Protocolo de Brasilia 1991)

1. Los Estados parte en una controversia procurarán resolverla mediante

negociaciones directas, informando al Grupo los resultados de la misma.

2. Si no se llega a un acuerdo, la cuestión se someterá a consideración del

Grupo. Este formulará recomendaciones a los Estados en conflicto.

3. Si la controversia tampoco puede solucionarse, los Estados pueden recurrir al

procedimiento arbitral, el que se sustanciará ante un Tribunal ad hoc

compuesto de tres árbitros. El Tribunal se expedirá en un plazo de 60 días. El

laudo deberá ser cumplido en un lapso de 15 días so pena de las medidas

compensatorias temporarias que podrán adoptar los demás estados en la

controversia.


UNA NUEVA FACULTAD

G. RECLAMO DE PARTICULARES EN CASO DE TRATO DISCRIMINATORIO O

COMPETENCIA DESLEAL.

1. Se formula ante la Sección Nacional del Grupo del Estado donde tenga su

residencia o el asiento de sus negocios.

2. La Sección Nacional que admita el reclamo podrá:

- contactarse con la Sección Nacional del Estado al que se le

atribuye la violación.

- Elevar el reclamo al Grupo.

3. Si el Grupo admite el reclamo, convocará a un grupo de expertos que emitirá

un dictamen en un plazo de 30 días.

4. Si el requerimiento prospera, cualquier Estado parte podrá requerirle al

vencido la adopción de medidas correctivas o la anulación de las medidas

cuestionadas.

5. Si el reclamo no prospera podrá recurrirse al procedimiento arbitral.


BOLILLA 4

1- DERECHO APLICABLE – SISTEMAS NORMATIVOS

TEORÍA DE LA REFERENCIA MÍNIMA

La consecuencia jurídica de la norma indirecta indica como aplicables el Derecho

extranjero. Es decir, que el Derecho Internacional Privado del juez indica

inmediatamente el Derecho Privado aplicable.

Ej: un causante muere con último domicilio en Madrid, el juez argentino aplica Derecho

Civil Español; no consulta el Derecho Internacional Privado

TEORÍA DE LA REFERENCIA MEDIA

La consecuencia jurídica de la Norma indirecta indica como aplicables las normas

indirectas de exportación extranjera, en combinación con el correspondiente Derecho

Privado extranjero. el Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable, en

primer lugar, el Derecho Internacional Privado Extranjero. Si este último considera

aplicable su propio Derecho Privado, éste se aplica; ello ocurre si la Norma indirecta

extranjera es de exportación. Si el Derecho Internacional Privado extranjero considera

inaplicable el propio derecho privado, el juez busca en su propio Derecho Internacional

Privado un punto de conexión más afortunado, acudiendo en último lugar a su propio

derecho privado.

Ej: Si en el caso anterior el causante es español, se aplica el Derecho Civil Español; si,

en cambio, el causante fuese de otra nacionalidad, abandonaríamos el Derecho

Internacional Privado español y acudiríamos, por ejemplo, a su Derecho Nacional,

abandonando el punto de conexión del domicilio.

TEORÍA DE LA REFERENCIA MÁXIMA

La consecuencia jurídica de la Norma Indirecta indica como aplicable todo el Derecho

Internacional Privado extranjero (de exportación e importación) más el Derecho indicado

como aplicable por éste. El Derecho Internacional Privado del juez indica como

aplicable el Derecho Internacional Privado extranjero y luego el Derecho que aquel

indique que puede ser un tercer Derecho Internacional Privado o un Derecho Privado.

Pueden darse cuatro supuestos:

1. Que el Derecho Internacional Privado, por contener una Norma Indirecta de

exportación, declare aplicable su propio Derecho Privado. Ej: El juez argentino

resuelve sobre la sucesión de un español muerto con último domicilio en

Madrid (DIPr. Argentino – DIPr. Español – DC español)

2. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho

Privado del juez (reenvío de 1° grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la

herencia de un argentino con último domicilio en Madrid (DIPr.argentino –


UNA NUEVA FACULTAD

DIP.español - DC argentino) ya que el Derecho Internacional Privado español

aplica a la sucesión el derecho de la última nacionalidad del causante.

3. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer

Derecho Privado (reenvío de 2° grado). Ej: El juez argentino resuelve sobre la

herencia de un alemán muerto con último domicilio en Madrid (DIPr.argentino-

DIPr.español- DIPr.alemán- DC alemán)

4. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho

Internacional Privado del Juez, indicando éste, al tocarle el turno por segunda

vez, el DC extranjero al que la 1° vez no llegó porque lo bloqueó el Derecho

Internacional Privado extranjero (reenvío doble). Ej: en el mismo ejemplo del

supuesto 2., el juez argentino acudiría primero al Derecho Internacional

Privado español, luego retornaría al Derecho Internacional Privado argentino y

por último aplicaría el DC español)

2- LA NORMA DIRECTA. LA NORMA INDIRECTA O DE CONFLICTO.

La Norma de Derecho Internacional Privado o Norma Indirecta posee una estructura

similar a las restantes normas jurídicas y ciertas particularidades que la distinguen.

Se asemejan en que ambas poseen un tipo legal y una consecuencia jurídica. Pero

el tipo legal de la norma material contiene la descripción de ciertos hechos o conductas

y la consecuencia jurídica expresa los efectos jurídicos que esos hechos o conductas

desencadenan.

En cambio, el tipo legal de la norma del Derecho Internacional Privado contiene una

situación jurídica que requiere ser precisada: capacidad, efectos de un contrato, el

Derecho de Sucesión..., y la consecuencia jurídica no reglamenta directamente la

situación respectiva, sino que remite a un ordenamiento que es el que habrá de

regularla: a la ley del domicilio del lugar de cumplimiento, del último domicilio del

causante, de las normas indirectas. Puede clasificarse según distintos criterios:

a. Procedencia:

- internas: se originan en la voluntad del Estado y están contenidas en el

ordenamiento interno.

- Internacionales o convencionales: incorporadas a un Tratado. Se

originan en la voluntad concurrente de dos o más Estados.

b. Tipo legal:

- Normas que contiene las condiciones de un efecto (la capacidad)

- que contienen los efectos (los efectos del matrimonio)

- que contienen condiciones y efectos (obligaciones emergentes de un

delito)


c. Consecuencia - de importación: remiten a un D. Privado extranjero

Jurídica - de exportación: declaran aplicable el D.propio

-unilaterales: declaran aplicable el D.propio (10 CC)

-incompletas: remiten al D.propio y al extranjero (3638)

- omnilaterales: son exhaustivas (950 CC)

d. Puntos de conexión:

- Simple: la Norma emplea un solo punto de conexión

- Múltiples:

+ subsidiarios: cada punto desempeña su función cuando

fracasa el anterior.

+ alternativos: todos los puntos poseen igual jerarquía y pueden

utilizarse indistintamente.

+ acumulativos: requieren coincidencia entre las leyes

señaladas por cada uno de ellos.

3- PUNTOS DE CONEXIÓN: CLASES

La determinación del Derecho aplicable, exigido por el método indirecto, puede

hacerse de manera estable y conminativa (mediante la conexión) o de manera variable

determinable en función de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de

conexión). En el primer caso la norma indirecta indica nominativamente el Derecho

aplicable; en el segundo, lo describe mediante características generales que sólo en

cada caso llegan a individualizarse.

El punto de conexión procura localizar cada relación jurídica privada en un territorio

donde está vigente determinado ordenamiento.

La elección de los puntos de conexión depende de la política legislativa.

Clases Personales

Reales

Voluntarios

Nacionalidad

residencia

domicilio

lugar de situación de los bienes

lugar de ejecución de un contrato

lugar de celebración de un contrato

lugar de comisión de un delito


UNA NUEVA FACULTAD

4- CALIFICACIONES TÉCNICAS DE SOLUCIONES SEGÚN LA LEX FORI, LEX CAUSAE Y CALIFICACIONES AUTÁRQUICAS.

Calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación y su ubicación dentro del

cuadro de categorías pertenecientes a un ordenamiento jurídico.

El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento

normativo llamado a definir en último lugar los términos empleados en la norma

indirecta.

Bartin descubre el problema de las calificaciones al analizar la jurisprudencia

francesa.

Caso de la viuda Maltese. Un matrimonio maltés se casó y vivió en Malta. Luego se

trasladó a Argelia (entonces Francia) donde el marido adquirió inmuebles y donde,

en 1889, falleció. La viuda exigió el usufructo de una cuarta parte de la propiedad

del marido, basándose en el Código Rohan que regía en Malta. Si las disposiciones

de este Código forman parte del régimen de bienes, la viuda gana el pleito, ya que a

dicho régimen es aplicable, según el Derecho Internacional Privado francés, el

derecho del primer domicilio conyugal. En cambio, si pertenecen al Derecho

Sucesorio, la viuda pierde el litigio, puesto que el juez habrá de aplicar el Derecho

francés, el cual desconocía el pretendido derecho de la viuda.

Ahora bien, el Código Rohan incluye las disposiciones en el capítulo sobre el

matrimonio, mientras que el Derecho francés los considera como parte del Derecho

Sucesorio, la Corte de Apelación de Argelia dio la razón a la viuda. Se calificó, pues,

según la ley aplicable al régimen de bienes del matrimonio (lex causae) y no según

el Derecho del juez francés.

Caso del holandés que otorga en Francia un testamento ológrafo discutiéndose,

después de su muerte, su validez ente un Tribunal francés.

Si la olografía de un testamento es un problema de forma, se aplica el derecho

francés y el testamento es válido. Si, en cambio, se contempla la olografía desde el

punto de vista de la capacidad o incapacidad del testador de otorgarlo, resulta

aplicable el Derecho holandés como Derecho nacional del testador, lo cual nos

conduce a su nulidad, ya que Holanda prohibe ologar testamentos ológrafos.

Francia califica la olografía como problema de forma; Holanda la enfoca desde el

ángulo visual de la capacidad.


SOLUCIONES PROPUESTAS PARA RESOLVER EL PROBLEMA DE LAS

CALIFICACIONES.

1. Calificación según la lex fori: La relación jurídica privada debe ser calificada de

acuerdo al cuadro de categorías que ofrece el sistema jurídico del Estado al cual

pertenece el juez que entiende en la causa.

Este sistema admite dos excepciones en que debe calificarse según la lex causae:

1-cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien

2-autonomía de la voluntad: la calificación de una relación contractual debe ser

hecha conforme a la ley elegida por las partes.

2. Calificación según la lex causae: cada regla legal debe tomar su calificación del

sistema jurídico al que pertenece.

3. Calificación según las doctrinas autárquicas: Rabel sostiene que la calificación

tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta y

calificar consiste en verificar si estos hechos están contenidos en una categoría

abstracta. Propone un cuadro de categorías extraordinario abstracto que no

pertenece a sistema jurídico alguno. Estas categorías universales son obra de la

comparación metódica de todos las legalizaciones del mundo.

CONCLUSIÓN

1°. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificación uniforme, ésta se

impone a los Estados parte (doctrinas autárquicas).

2°. A falta de Acuerdo Internacional se calificará conforme a la lex fori.

3°. Efectuada la calificación lex fori, se seleccionará una norma indirecta; si ésta es

de importación habrá que acudir al Derecho extranjero. ahora bien, la interpretación de

los términos implicados por la norma indirecta se hará conforme al Derecho declarado

aplicable (lex causae).

5- REENVÍOS: CLASES

El reenvío se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las

normas indirectas pertenecientes al Derecho extranjero, declarado aplicable por el

sistema conflictual del país del foro.

CONDICIONES PARA QUE SE PRODUZCA EL REENVÍO.

1. Existencia de Sistema Nacional de Derecho Internacional Privado.


UNA NUEVA FACULTAD

2. Teoría de la referencia máxima: la consecuencia jurídica de la norma indirecta

remite al ordenamiento extranjero en su totalidad, en el sentido de que las reglas

de conflicto extranjero deben aplicarse antes que el Derecho Privado extranjero.

3. Los puntos de conexión de las respectivas normas indirectas deben ser

diferentes.

CLASES

Reenvío en 1° grado: conduce a la aplicación, por parte del tribunal que lo acepta,

de su propio derecho privado. DIP org. DIP italiano . DC ARG.

Reenvío en 2°: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable

a la capacidad, la ley del domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de la

nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es nacional de un tercer país.

El juez que acepta el reenvío deberá juzgar la capacidad por el Derecho Privado

perteneciente a ese tercer país.

Reenvío circular: se trata de decidir en nuestro país la capacidad de un inglés,

domiciliado en Francia, para adquirir los inmuebles situados en Argentina. La norma

indirecta argentina envía el Derecho francés, el Derecho francés reenvía al Derecho

inglés, y el Derecho inglés reenvía al Derecho argentino.

6. CUESTIÓN PREVIA: SOLUCIONES

Surge cuando la solución de una cuestión principal depende de una o más

cuestiones que por ese motivo se denominan previas. La cuestión previa se presenta

después de la determinación del Derecho aplicable a la cuestión principal, si bien la

decisión de la controversia principal depende de ella.

Ej: “Caso Pannoucannamaile e Nadimoutoupolle” (1931

Con motivo de un juicio sucesorio se plantea la cuestión previa de legitimidad de una

adopción. A los inmuebles situados en Conchinchina, que integraban el patrimonio del

causante, les era aplicable la ley francesa. A su vez, ésta prohibía la adopción cuando

el adoptante tenía hijos legítimos. En cambio, el Derecho hindú, conforme al cual se

efectuó la adopción, no contenía prohibición similar.

Los tribunales franceses rechazaron la demanda de un descendiente del hijo

adoptivo por aplicación exclusiva del derecho francés.

SOLUCIONES: la doctrina alemana se pronuncia a favor de la Norma indirecta

causae. Para la solución de una cuestión previa deben aplicarse las reglas de conflicto

contenidas en el ordenamiento jurídico cuyo derecho privado rige la cuestión principal.

El fundamento y justificación de esta solución es lograr la armonía de las decisiones

entre los tribunales nacionales y extranjeros.


En cambio, para Kaller, si la cuestión principal está sometida a un Derecho

extranjero, sólo ella se rige por él; las cuestiones previas deben resolverse por la

aplicación de las Normas de Derecho Internacional Privado del Foro: Norma indirecta

fori.

SÍNTESIS DERECHO APLICABLE.

1- La consecuencia jurídica de la Norma Indirecta puede indicar como aplicable:

A. El derecho privado extranjero: referencia MÍNIMA.

B. El Derecho Internacional Privado extranjero de exportación más el Derecho

Privado correspondiente: referencia MEDIA.

C. Todo el Derecho Internacional Privado extranjero más el Derecho Privado

indicado por éste: referencia MÁXIMA

Puede declarar aplicable:

- su propio derecho privado

- el derecho privado del juez: reenvío en 2° grado.

- El Derecho Internacional Privado del juez, que a su vez indica como aplicable

el Derecho Privado extranjero al que no llega la 1° vez porque lo bloqueó el

Derecho Internacional Privado extranjero: reenvío circular.

2- Tipo legal.

Consecuen-

cia jurídica

NORMA MATERIAL (directa) NORMA DEL DIPr. (Indirecta)

descripción de hechos o conductas.

Efectos jurídicos que esos hechos o

conductas desencadenan.

situación jurídica que debe ser

precisada.

Remite a un ordenamiento que es el

que habrá de regularla.


UNA NUEVA FACULTAD

BOLILLA 5

1- JURISDICCIÓN INTERNACIONAL

La pregunta acerca de la jurisdicción internacional supone una relación jurídica

privada con elementos extranjeros. Se trata de determinar cuál es el país cuyos jueces

son competentes para entender en este tipo de casos. Una vez que se ha atribuido

jurisdicción internacional a un determinado país, sus reglas internas distribuirán la

competencia en razón de la materia, territorio, grado, etc.

El problema de la jurisdicción internacional pertenece al ámbito del DIPU, porque

éste delimita la esfera competencial entre los diferentes países.

De ello se desprenden las siguientes consecuencias:

1. Su dictado corresponde a la Nación, quedando para las provincias la asignación

de las competencias.

2. Debería estar contenido en Convenios Internacionales, ya que le corresponde a la

comunidad internacional actuar como legislador.

3. Ante la carencia de normas específicas, deberá recurrirse a las normas

nacionales de competencia territorial y subsidiariamente a la jurisprudencia de la

Corte.

4. Estas reglas deben ser tenidas en cuenta en el proceso de oficio, sin perjuicio de

que las partes puedan alegarlas.

5. Los conflictos de jurisdicciones internacionales deberán ser resueltos en la Corte

a través del recurso extraordinario.

2- CLASES DE JURISDICCIÓN: DIRECTA E INDIRECTA

DIRECTA: es la que explora y analiza el juez nacional cuando debe conocer en un

caso con elementos extranjeros para resolver si dicho caso corresponde a su país

Al efectuar esa exploración, el juez puede advertir que la atribución de la jurisdicción

es:

Concurrente: se refiere de manera alternativa a dos o más partes. Ej: acción por

alimentos.

Único: se confiere a un solo país por razones prácticas. Ej.: Sucesiones

Exclusiva: Un país reivindica para sí la jurisdicción con fundamento en el orden

público internacional. Ej.: Acciones legales referentes a inmuebles situados en

Argentina.

Puede ocurrir que después del análisis del juez, llegue al resultado provisional de que

a su país no le incumbe la jurisdicción internacional directa, en tal caso deberá


investigar si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras que confieran

jurisdicción internacional a otro país.

Si el juez nacional llega a la conclusión de que ningún país posee jurisdicción, debería,

por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privación

de justicia para las partes ( principio receptado por la CIDIP III).

INDIRECTA; Es la de un Tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho Tribunal

pide a un Tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, o cuando se somete

a un juez argentino una sentencia extranjera para su reconocimiento o ejecución.

3- BASES PARA LA DETERMINACIÓN DE LA COMPETENCIA INTERNACIONAL.

1. Principio del Paralelismo: Atribuye competencia la juez del país cuyo Derecho

resulta aplicable al caso controvertido.

Ventajas: El juez aplicará el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan

problemas de calificaciones, reenvío y orden público. Pero si al iniciarse el proceso

no está aún determinado el derecho aplicable, este principio no podrá funcionar.

2. Principio del domicilio: Este principio prevalece con carácter general en la

determinación de la jurisdicción. En nuestro Código Civil el domicilio determina la

jurisdicción internacional en las acciones personales de separación, divorcio y

nulidad de matrimonios; alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones.

3. Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carácter

subsidiario: si el ausente tiene bienes en la República, aunque no haya tenido en

ella ni el último domicilio ni la última residencia. Otro ejemplo se encuentra en la Ley

de Concursos que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el país de

un deudor con domicilio en el extranjero.

4. Principio de la autonomía de la voluntad: Se admite que las partes pacten cuál

será el tribunal competente en caso de controversias.

La prórroga de la jurisdicción consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar

jurisdicción internacional a los jueces de un opaís que no la tiene. Este acuerdo

puede efectuarse antes de que se suscite la controversia o después de producida.


UNA NUEVA FACULTAD

4- AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL: GRADOS Y CONTENIDOS

El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que

les ayuden en su tramitación(notificaciones, declaraciones, embargos, inventarios, etc.).

El juez solicitante se denomina “exhortante”; el solicitado, “exhortado” y la solicitud,

“exhorto”.

EL AUXILIO JUDICIAL SE PUEDE PRESTAR ENTRE:

Jueces de la misma jurisdicción (jueces federales, jueces de la misma provincia)

Jueces del mismo país pero de jurisdicción diferente (jueces federales que ayudan a

jueces de una provincia, jueces de diferentes provincias)

Jueces de países diversos: “auxilio judicial internacional”.

TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1889.

Art. 9: Los exhortos y cartas rogatorias que tengan por objeto cualquier diligencia

judicial se cumplirán en los Estados signatarios, siempre que reúnan las

condiciones establecidas en este Tratado.

Art. 10: El juez exhortado proveerá lo que fuese necesario para el mejor cumplimiento

de la comisión.

Art. 11: Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarán con arreglo a las leyes del país

en donde se pide la ejecución.

Art. 12: Los interesados en la ejecución de exhortos y cartas rogatorias podrán

constituir apoderados.

TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO DE 1940

Art.11: ... el exhorto deberá estar redactado en la lengua del Estado exhortante y

deberá acompañarse una introducción certificada en la lengua del Estado

exhortado. Esto se agregó al Art. 9 del TM de 1889.

Art. 13. La procedencia del embargo se rige por la ley del Estado donde se tramita el

proceso; la forma , traba y carácter inembargables de los bienes denunciados

por la ley del lugar de situación de los mismos.

Argentina hizo reserva del Art. 11 “entiende que cuando al diligenciarse un exhorto

se opusieran ante el juez requerido las excepciones de litispendencia o incompetencia

de jurisdicción atribuyendo el conocimiento de la causa a los Tribunales del Estado a

que dicho juez pertenece, puede éste negarse a diligenciarlo total o parcialmente, en

defensa de su propia jurisdicción”.

Lo que se procura es proteger la jurisdicción patria cuando ésta es exclusiva.


CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

Art. 132 (Ley 22.434). Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales

extranjeras se realizarán mediante exhorto.

Se dará cumplimiento a las medidas solicitadas y autoridades judiciales extranjeras,

cuando de la comunicación que así lo requiera, resulte que ha sido dispuestas por

Tribunales competentes según las reglas argentinas de jurisdicción internacional y

siempre que las órdenes no afecten principios de orden público del Derecho argentino...

CONVENIO INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS Y CARTAS ROGATORIAS (CIDIP I) –

CONVENIO ARGENTINO-URUGUAYO SOBRE IGUALDAD DE TRATO PROCESAL Y EXHORTOS

Ambos instrumentos dicen expresamente que la prestación de auxilio judicial, o sea el

cumplimiento del exhorto, no prejuzga el problema de la jurisdicción internacional.

5 - LOS DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO (Sentencias –

Laudos homologados – Escrituras públicas – Documentos otorgados por

funcionarios- Exhortos – Cartas rogatorias).


Art.3: “Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles,

comerciales o contenciosos administrativos, las escrituras públicas y demás

documentos otorgados por los funcionarios de un Estado; y los exhortos y

cartas rogatorias, se considerarán auténticos en los otros Estados signatarios,

con arreglo a este Tratado, siempre que estén debidamente legalizados”.

La legalización consiste en el acatamiento de las formas prescriptas por las leyes del

país de donde el documento procede.

La autenticación consiste en la certificación de las formas de las formas de las

autoridades extranjeras, efectuadas por el Consulado.

La República Argentina ratificó, por Ley 23.458, la Convención de La Haya, que

suprime la exigencia de legalizar documentos públicos pertenecientes a un Estado

contratante.

El significado atribuido al término “legalizar” se halla referido solamente a la

supresión de la legalización efectuada a través de los agentes diplomáticos o

consulares del país en el cual el documento ha de ser presentado; completándose la

disposición con la enumeración de los efectos atribuidos a esa formalidad.


UNA NUEVA FACULTAD

- autenticidad de las firmas

Legalizar. - carácter en el que actúa el signatario del documento

- identidad del sello o timbre

La Convención opta por establecer como única formalidad para certificar estos datos

la inserción de un certificado denominado “acotación” o “apostilla”, que será insertado

por la autoridad competente del Estado en que se origina el documento.

6 – RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES.


Art. 5: Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en

uno de los Estados signatarios, tendrán en los territorios de los demás , la

misma fuerza que en los países donde fueron pronunciados, si reúnen los

requisitos siguientes:

1. Dictado por tribunal competente en la esfera internacional.

2. Carácter de ejecutoriados o pasados en autoridad de cosa juzgada en el Estado

donde se pronunciaron.

3. Que la parte contra la cual se hubiera dictado haya sido legalmente citada y

representada o declarada rebelde, conforme a la ley del país en donde se siguió

el juicio.

4. Que no se opongan al orden público del país de su cumplimiento

Quedan incluídas las sentencias civiles dictadas en los Estados signatarios por un

tribunal internacional que se refieran a personas o a intereses privados.

Art. 6: Documentos indispensables para solicitar el cumplimiento:

1. Copia de la sentencia o fallo.

2. Copia de las piezas necesarias para acreditar que las partes fueron citadas.

3. Copia del auto que declara que la sentencia o laudo tiene el carácter de

ejecutoriado o de pasado en autoridad de cosa juzgada.

Art. 7: La ejecución de sentencias y fallos arbitrales deberá pedirse a los jueces o

tribunales competentes, los cuales... ordenarán su cumplimiento por la vía que

corresponda, de acuerdo a lo que a ese respecto disponga la ley de

procedimiento local. Podrá oírse a la parte contra la que se pretende hacer

efectiva la sentencia.

Art. 8: El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podrá

tomar las medidas necesarias para asegurar la efectividad de aquel fallo.


Art. 9: Cuando sólo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada

de una sentencia o fallo, deberá ser presentada en juicio con la

documentación del art. 6, y los jueces o tribunales se pronunciarán sobre su

mérito en la sentencia.

CÓDIGO PROCESAL CIVIL DE SAN LUIS

Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en los

términos de los Tratados celebrados con el país de que provengan.

Cuando no hubiese tratados, se requerirá:

1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente

y sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real

sobre un mueble, trasladada a la República.

2. Que la parte condenada, domiciliada en la República, haya sido debidamente

citada.

3. Que la obligación, objeto del juicio, sea válida según nuestras leyes.

4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden público interno.

5. Que reúna los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se

dictó y las condiciones de autenticidad exigidos por la ley nacional.

6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral

Art. 518: La ejecución de la sentencia extranjera se pedirá ante el juez de 1°

Instancia, acompañando su testimonio legalizado y traducido y de las

actuaciones que acrediten que se han cumplido los demás requisitos.

Para el trámite de exegualor se aplicarán las normas de los incidentes. Si se

dispusiese la ejecución se procederá en igual forma que para las sentencias argentinas.

Art. 519: Cuando se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, tendrá efecto

si reúne los requisitos del art. 517.

CONVENIO INTERAMERICANO SOBRE EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS

SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES (CIDIP II)

Los requisitos formales, procesales y sustanciales son esencialmente idénticos. Pero

al enumerar las resoluciones jurisdiccionales susceptibles de eficacia extraterritorial

incluye las sentencias penales en cuanto se refieren a la indemnización de perjuicios

derivados del delito.

Además, admite la eficacia parcial de una sentencia, laudo y resolución judicial

extranjera cuando no pueda tener eficacia en su totalidad, mediante petición de parte

atesorada.


UNA NUEVA FACULTAD

7- INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.

Ley 24.448.

Art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales

argentinos, en los términos y condiciones de esta ley.

Art. 2: Los Estados extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción cuando:

a. consientan expresamente que los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción sobre

ellos.

b. Fuere objeto de una reconvención directamente ligada a la demanda principal que

el Estado extranjero hubiere iniciado.

c. La demanda versare sobre una actuación comercial o industrial y la jurisdicción

de los tribunales argentinos surgiera del contrato o del Derecho I.

d. Fueren demandados por cuestiones laborales.

e. Fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos

cometidos en el territorio.

f. Se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en territorio argentino.

g. El Estado extranjero es heredero o legatorio de bienes situados en territorio

argentino.

JURISPRUDENCIA:

Caso Manauta y otros contra Embajada Rusa.

Manauta y otros demandan a la Embajada Rusa en Argentina por daños y perjuicios

por incumplimiento de obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales y de

asignaciones familiares.

1° Instancia: el juez no hace lugar al reclamo porque la Embajada no ha aceptado

“expresamente” la competencia del juzgado.

2° Instancia: confirma el fallo de 1° Instancia, ya que los Estados extranjeros sólo

pueden ser sometidos a la jurisdicción argentina si mediara conformidad.

Manauta interpone el REF.

Se hace lugar al recurso y se declara competente al juez de 1° instancia por que en

este caso no existe inmunidad, ya que la inmunidad se refiere a materia política de las

delegaciones extranjeras y en este caso ilícito proviene del fraude previsional.

Caso Granda: Granda era un industrial italiano que concertó créditos en el Banco

Industrial y Banco Nación. Todo resultó después de una estafa y Granda huyó a Italia

siguiéndole la justicia argentina un proceso por defraudación; a la vez éste demandó

por daños y perjuicios en contra de los dos Bancos y, solidariamente, a la Nación

Argentina.


El Juez italiano, a instancia de Granda, embargó el Comet 4 (un avión) y el buque

mercante Río IV (bienes argentinos).

El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdicción y el tribunal de Italia levantó

el embargo porque consideró que la solución diferencial (la inmunidad de jurisdicción

puede oponerse en caso de actos en calidad de poder soberano, pero no cuando se

trata de un acto de Derecho Privado) puede prosperar cuando también es aceptado por

el Estado contra el cual ordena la medida, que no era el caso argentino, es decir, se

tomó en cuenta la reciprocidad.


UNA NUEVA FACULTAD

BOLILLA 6

1- APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

¿EN QUÉ CONCEPTO SE APLICA EL DERECHO EXTRANJERO?. HE AQUÍ EL PROBLEMA DE SU

CALIDAD.

Diferentes teorías:

De la incorporación: nacionalizar el Derecho extranjero

- de la nacionalización legislativa:

- materia

- forma

- de la nacionalización judicial.

De la extranjería: aplica el Derecho como tal.

Las teorías de la nacionalización del Derecho Extranjero se basan en la creencia

común de que en un Estado sólo puede ser aplicado Derecho de ese Estado.

Teoría de la nacionalización leg. Material: El legislador del Derecho Internacional

Privado, al prever la posibilidad del a aplicación del Derecho Extranjero, los

nacionaliza de cierto modo, asimilándolos al cuerpo legal propio para que no se

produzca un rechazo orgánico. Esta tesis convierte todo Derecho del mundo en

Derecho Nacional.

Teoría de la nacionalización leg. Formal: El legislador no nacionaliza las Normas,

sino las fuentes extranjeras de producción de Normas. Así no se nacionaliza el

Derecho Extranjero tal cual es en la fecha de la nacionalización, sino que se

nacionaliza en la medida en que lo producen sus fuentes.

Tratado de la nacionalización judicial: Es el juez nacional el que nacionaliza el

Derecho extranjero en el momento de aplicarlo en su fallo.

Teoría de uso jurídico: Si se declara aplicable a una controversia en Derecho

Extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el máximo grado

asequible de probabilidad le daría el juez del país cuyo Derecho ha sido declarado

aplicable, como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia

podría haberse radicado si realmente se hubiese planteado en aquel país.

CONCLUSIÓN.

Respecto a la calidad del Derecho extranjero, todas las teorías que lo conciben

como ordenamiento normativo fracasan, tanto las de nacionalización como las de

extranjería.


La de nacionalización leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros

nacionalizándolos en el momento de su incorporación al Derecho nacional; pero en

realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero “actualizándolo”. Además, no podrá

aplicarse el Derecho de un país que no existía todavía al promulgarse el Derecho

Internacional Privado.

La Nacionalización leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado funciones

que le corresponden a la CN (señalar qué órganos producen el Derecho Nacional).

Además, no se podrían tener en cuenta las modificaciones que en materia de

producción de Normas ni los órganos productores de Normas de países nacidos con

posterioridad al propio Derecho Internacional Privado.

La teoría de la nacionalización Judicial adjudica al derecho extranjero carácter

retroactivo, ya que lo nacionaliza en el momento de la sentencia (con posterioridad a los

hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional.

Las teorías de la extranjería del Derecho extranjero son más justas, pero no

aceptan la diferencia entre Derecho propio y Derecho extranjero.

La Teoría del uso jurídico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el

derecho extranjero como ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho

extranjero es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de qué hecho se trata

(Goldschmidt) – Hecho Notorio.

EL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO (KALLER)

El rasgo característico del Derecho Internacional Privado es la aplicación de una ley

extranjera a una relación jurídica privada internacional. Pero la aplicación de la ley

extranjera no se realiza de manera directa como la ley nacional, existe una tendencia a

preferir ésta a la extranjera. Esta preferencia se manifiesta en la no aplicación de oficio

de la ley extranjera y en la necesidad de que las partes la invoquen y prueben su

existencia, contenido y urgencia. Esta discriminación, que se traduce en la “inferioridad

procesal” de la ley extranjera, obedece a la varias causas:

1. la Ley extranjera emana de una soberanía a la cual no están sometidas las

autoridades judiciales locales, y este argumento puede refutarse afirmando que

la aplicación del Derecho extranjero se funda en una regla de la que forma parte

y está contenida en el sistema jurídico del país al cual pertenece el juez que

entiende en la causa.

2. El Derecho extranjero es un hecho que, por lo tanto, debe ser alegado y

probado por las partes. Entre la Teoría jurídica (Derecho extranjero = D) y la

Teoría del hecho (Derecho extranjero = hecho) se ubica lo que asimila el

Derecho extranjero a un “hecho notorio” que ofrece la ventaja de que su

conocimiento puede lograrse en todo momento en forma auténtica.

Kaller considera errónea esta concepción porque:


UNA NUEVA FACULTAD

- Si bien el derecho extranjero no pertenece al orden jurídico del país

donde debe ser aplicado, su competencia está dispuesta por la Norma

de Conflicto local, y esta circunstancia le confiere a la ley extranjera el

carácter de una regla de derecho aplicable por el juez.

- El orden jurídico extranjero es un orden jurídico como el local. Es un

sistema de reglas de conducta que configuran un “deber ser”.

La Jurisprudencia argentina, que se aferra al Art. 13 CC y su nota, sostiene que la ley

extranjera es una hecho que debe ser alegado y probado por la parte interesada.

A favor de la aplicación de oficio de la ley extranjera: los Tratados de Montevideo, el

Código de Bustamante y Sirvén.

2- EL ARTICULO 13 DEL CÓDIGO CIVIL ARGENTINO.

“La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este Código las autoriza,

nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada a cuyo cargo será la prueba de

la existencia de dichas leyes. Exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieran

obligatorias en la República por convenciones diplomáticas o en virtud de ley especial”.

NOTA: la ley extranjera es un hecho que debe probarse.

La solución dada por el art. 13 al problema del Derecho extranjero en el proceso no

es satisfactoria y ha dado lugar a opiniones adversas que no satisfactoria y ha dado

lugar a opiniones adversas que no se contentan con criticar la disposición sino que

tratan de restringirle por vía de interpretación, de eliminarla por inconstitucional, por

invadir la órbita legal de las provincias, o de prescindir de ella, lisa y llanamente.

Existe entre los internacionalistas, unanimidad acerca de la necesidad de derogar

este artículo.

La Jurisprudencia argentina la interpreta literalmente, denegándose la aplicación de

la ley extranjera, si ella no ha sido invocada y probada por parte interesada; sin

embargo, existen excepciones:

- Caso Testar c/Papa: el juez puede utilizar, sin duda, sus conocimientos personales

acerca del Derecho Italiano.

- Comisión Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital: constituye un hecho

notorio que no puede ser ignorado por los jueces que en Paraguay rige el mismo

Código Civil que entre nosotros.

- Comisión Federal de la Capital: aplicó Derecho Francés de oficio como hecho

notorio al argumento de su fácil conocimiento.


3- LA CIDIP II SOBRE NORMAS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO.

Los gobiernos de Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos,

deseosos de concertar una convención sobre normas generales de Derecho

Internacional Privado, han acordado lo siguiente:

Art. 1: La determinación de la norma jurídica aplicable para regir situaciones vinculadas

con derecho extranjero se sujetará a lo establecido en este Convenio y demás

convenciones internacionales suscritos o que se suscriban en el futuro en forma

bilateral o multilateral por los Estados Partes.

En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarán las reglas de conflicto

de su derecho interno.

Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarán obligados a aplicar el

derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare

aplicable sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y

contenido de la ley extranjera invocada.

Art. 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos

esenciales para su adecuada aplicación y no estén contemplados en la legislación de

otro Estado Parte, éste podrá negarse a aplicar dicha ley siempre que no tenga

instituciones o procedimientos análogos.

Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio será

igualmente admitidos para los casos de aplicación de la ley de cualquiera de los otros

Estados Partes que haya resultado aplicable.

Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho Internacional Privado

podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente

contraria a los principios de su orden público.

Art. 6: No se aplicará como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando

artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado

Parte.

Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la

intención fraudulenta de las partes interesadas.


UNA NUEVA FACULTAD

Art. 7: Las situaciones jurídicas válidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo

con todas las leyes con las cuales tengan una conexión al momento de su creación,

serán reconocidas en los demás Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los

principios de su orden público.

Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo

de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley

que regula esta última.

Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes

aspectos de una misma relación jurídica, serán aplicadas armónicamente, procurando

realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones.

Las posibles dificultades causadas por su aplicación simultánea, se resolverán

teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.

TRATADO DE MONTEVIDEO: PROTOCOLO ADICIONAL

- Las leyes de los Estados contratantes en lo que respecta a su aplicación será

hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar

y probar la existencia y contenidos de la ley invocada (art.2).

- Todos los recursos acordados por la Ley de Procedimientos del lugar del juicio

parta los casos resueltos según su propia legislación, serán igualmente admitidos

por los que se decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los Estados (art.3).

- Los gobiernos se obligan a transmitirse recíprocamente dos ejemplares auténticos

de las leyes vigentes y de los que posteriormente se sancionen en sus respectivos

países (art.5)

CÓDIGO DE BUSTAMANTE Y SIRVÉN

- Los jueces y Tribunales de cada Estado contratante aplicarán de oficio, cuando

proceda, las leyes de los demás (408)

- La parte que invoque la aplicación del Derecho de cualquier Estado contratante en

uno de los otros, o disienta de ella, podrá justificar su texto, vigencia y sentido

mediante certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación

se trate, que deberá presentarse debidamente legalizada (409) (Testigos de hecho)

- A falta de prueba o si el juez o Tribunal lo estimaren insuficiente, podrá solicitar de

oficio que el Estado de cuya legislación se trate proporciones un Informe sobre el

texto, vigencia y sentido del Derecho aplicable (410)


BOLILLA 7 1- LIMITACIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA. ORDEN PÚBLICO: CONCEPTOS Y ELEMENTOS.

La extraterritorialidad del Derecho Privado Extranjero, que significa a través de los

medios lógicos del método indirecto y de las Normas de importación, que en la

Argentina resulta aplicable en su caso Derecho Privado de otros países está, sin

embargo, condicionada por la compatibilidad de aquél con nuestro orden público.

El orden público es el conjunto de principios inspiradores de la organización del

Estado y la familia que, de acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la

realización de los valores humanos fundamentales.

El concepto de orden público supone dos circunstancias:

1. Una diversidad ideológica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican

mutuamente sus respectivos Derechos.

2. El reconocimiento de una obligación jurídica de aplicar Derecho Extranjero.

CARACTERES:

Autonomía: Es un concepto autónomo diferente e independiente de las Normas

jurídicas. Éstas pueden ser de orden público sin comprometer los principios

aludidos, pero no deben identificarse las Normas con los principios que los inspiran.

Variabilidad: El orden público varía según los países y los tiempos. En relación a

los primeros, el orden público es esencial y exclusivamente nacional. Ningún juez

puede tener en cuenta que su propio orden público. El orden público varía en el

tiempo: la evolución de las concepciones morales influye en las orientaciones

jurídicas.

Brocher: distinguió dos categorías de reglas absolutamente imperativas. Las de

orden público interno y los de orden público internacional.

El fundamento de ambos conceptos es el mismo, pero su juicio de radio de acción es

diferente por que si bien toa Norma que interese a los principios de orden público

internacional, también es de orden público interno. No todas las normas de esta última

clase justifican las excepciones de orden público internacional.

CONCLUSIÓN: El orden público interno es un conjunto de disposiciones no derogables

por la voluntad de los participantes (art. 21 CC) y el orden público internacional es un

conjunto de principios que excluyen la aplicación del Derecho Extranjero (art.14 CC)

La denominación empleada en ambos casos es inadecuada: el orden público interno es

Derecho Positivo, y el internacional, que sugiere un conjunto de principios que interesan


UNA NUEVA FACULTAD

a toda la comunidad de los Estados que debiera ser preservado por un Tribunal

Internacional, es, por el contrario, esencial y exclusivamente nacional.

REMEDIO EXCEPCIONAL Y COMPETENCIA NORMAL.

Mancini (escuela italiana) debe reconocérsele el mérito de formular un concepto ----

----- del orden público como límite a la aplicación del Derecho Extranjero, pero incurrió

en el error de incluir en ese concepto a todas las leyes que poseen vigencia territorial

en razón de otros principios. Para la escuela italiana, el orden público no reviste el

carácter anormal y excepcional, sino que se transforma en un instrumento de uso

normal por parte del poder soberano del Estado, quien mediante su empleo apriorístico

y desorbitado, logra eliminar en la mayoría de los casos el Derecho Extranjero

competente y sustituirlo por el Derecho Nacional.

Inspirados en Mancini, otros autores convirtieron a las leyes de orden público en el

principio general e incluyeron dentro de su enumeración las leyes estrictamente

territoriales como los penales, procesales, fiscales y de org. de las propiedades

inmuebles.

El error en que incurren estas enumeraciones es que confunden es que confunden

orden público con Derecho Público. Y el Orden Público sólo afecta al Derecho Privado.

El Derecho Público debe ser excluído porque es siempre territorial. Sólo son

extraterritoriales las leyes de Derecho Privado. Por ello se afirma que la excepción de

orden público sólo afecta la funcionamiento de las normas indirectas de importación:

ahuyenta al Derecho Privado extranjero que dichas normas señalan como competente.

CONCLUSIÓN: En relación al concepto de orden público existen dos grandes teorías:

una que considera las leyes de orden público una categoría especial de leyes

territoriales susceptibles de enumeración apriorística y otra que enfoca como una

institución de Derecho Privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley

extranjera normalmente competente, según el Derecho Internacional Privado del foro.

Esta última es la que recepta la mayoría de los Códigos modernos.

APLICACIÓN DE LA EXCEPCIÓN DE ORDEN PÚBLICO

Puede hacerse de acuerdo a dos criterios diferentes:

Criterio “apriorístico”: En todas las situaciones en que esté comprometido el

orden público, debe aplicarse la ley del juez ante el cual el proceso pende, sin

examinar para nada la aplicación de cualquier otra norma. El adjetivo “apriorístico”

expresa la independencia lógica del orden público de las otras reglas del Derecho

Internacional Privado. Según esta Teoría, el orden público contiene un juicio de

valor sobre el Derecho Propio.


El criterio “a posteriori”: el juez, al resolver un caso con elementos extranjeros,

debe:

1. Consultar el Derecho Internacional Privado local.

2. Si la Norma Indirecta es de importación, debe eximirse el Derecho extranjero

aplicable al caso.

3. Si el Derecho extranjero es incompatible con las instituciones locales

fundamentales, debe echar mano del concepto de orden público,

Efectos del orden público:

1. Negativo: La eliminación del Derecho extranjero declarado competente.

2. Positivo: la aplicación del Derecho Privado del foro.

El Art. 14 del Código Civil Argentino:

“Las leyes extranjeras no serán aplicables:

1. Cuando su aplicación se oponga al Derecho Público o Criminal de la República

a la religión del Estado, a la intolerancia de cultos o a la moral y a las ajenas

costumbres:

2. Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este

Código.

3. Cuando fueren de mero privilegio.

4. Cuando las Leyes de este Código, en colisión con las leyes extranjeras fuesen

más favorables a la validez de los actos.

Normativa internacional de orden público. CIDIP II sobre normas generales de

Derecho Internacional Privado. Art. 5.

La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho Internacional Privado

podrá no ser aplicada en el territorio del Estado que lo considere manifiestamente

contraria a los principios de su orden público-

3- FRAUDE A LA LEY

NOCIÓN Y NATURALEZA

La Norma Indirecta de Derecho Internacional Privado remite a un determinado

ordenamiento para que éste regule una situación jurídica; para ello la Norma utiliza un

punto de conexión. Pero ocurre, a veces, que los particulares se acogen

deliberadamente a un ordenamiento jurídico cuya reglamentación de ciertas situaciones

les resulta más favorable que otra, nacional o extranjera, a la cual están normalmente

sujetos para evadir el Derecho normalmente competente y lograr la aplicación de otro

derecho más favorable, alterar voluntaria o maliciosamente el punto de conexión

utilizado por la norma indirecta. Mudan su domicilio, adquieren una nueva nacionalidad,

cambian el lugar de situación de un bien, otorgan testamento fuera de su domicilio, etc.


UNA NUEVA FACULTAD

Entonces, la noción del fraude a la ley es el remedio necesario para que la ley

conserve su carácter imperativo y su sanción en los casos en que deje de ser aplicable

a una relación jurídica por haberse, los interesados, acogido fraudulentamente a una

nueva ley.

Ejemplos:

1. Los esposos Vidal, antes de la introducción del Divorcio en Francia, adquirieron la

ciudadanía Suiza, a fin de obtener de un Tribunal suizo el divorcio. Luego, uno de

ellos demandó ante un Tribunal francés la nulidad del matrimonio celebrado por

su cónyuge, sosteniendo que el divorcio no era válido. La Corte de París hizo

lugar a la demanda porque se había cometido fraude a la ley francesa.

2. La princesa de Bauffremant estaba casada con un oficial francés. En 1875 la

princesa se naturaliza en Sajonia, Altemburgo, obtuvo el divorcio y contrajo nuevo

matrimonio con el Príncipe Bibesco.

Al regresar a Francia debió enfrentar una demanda del Príncipe de Bauffremant,

quien atacó la sentencia de divorcio alemana y el ulterior matrimonio celebrado

también en Alemania. El Tribunal de Casación dictó Sentencia favorable al actor.

CONDICIONES PARA LA APLICACIÓN DEL FRAUDE A LA LEY

a. Alteración fraudulenta del punto de conexión.

b. Que el Derecho normalmente competente sea coactivo y no supletorio

c. Ausencia de otro medio idóneo para neutralizar los resultados queridos por las

partes.

EFECTOS

Respecto al país víctima del fraude: se considera que el cambio del punto de

conexión no se realizó y se niegan todas las consecuencias derivadas de la elección

fraudulenta. La relación jurídica es reintegrada al imperio de la ley que normalmente

la regía.

Respecto al país cuya ley se invoca: Los tribunales de dichos países han

sostenido que dicha ley puede aplicarse válidamente.

Respecto a terceros países: para éstos la sanción del fraude a la ley dependerá

del fundamento y el fin que se le asigne. Si la asimilación al orden público, los

terceros países procurarán restablecer el imperio de la ley violada que armonice con

la propia noción del orden público. Si le reconocen autonomía deberán sancionar el

fraude y aplicar la ley imperativa eludida, ya que ésta era la internacional y

competente.


NORMATIVA DE DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL

Los Tratados de Montevideo no contienen disposición al respecto.

CIDIP II sobre normas generales de Derecho Internacional Privado: Art. 6. No se

aplicará como Derecho extranjero el Derecho de un Estado Parte cuando

artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro

Estado Parte.

Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar

la instancia fraudulenta de las partes interesadas


UNA NUEVA FACULTAD

BOLILLA 8

PERSONALIDAD FÍSICA

1- FILIACIÓN

Con respecto a la filiación legítima e ilegítima no existen Normas indirectas en el

Código Civil ni en leyes especiales, la única reglamentación disponible es la que

contienen los Tratados de Montevideo.

La Ley que rige la celebración del matrimonio determina la filiación legítima y la

legitimación por subsiguiente matrimonio. Las cuestiones sobre legitimidad sobre

filiación ajenas a la validez o nulidad del matrimonio, se rigen por la Ley del domicilio

conyugal en el momento del nacimiento del hijo.

Los Derechos y Obligaciones concernientes a la filiación ilegítima, se rigen por la Ley

del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos.

EL ESTATUTO PERSONAL, NACIONALIDAD Y DOMICILIO.

1. El Estatuto Personal es el Reglamento Jurídico que se determina en razón de la

nacionalidad o el domicilio del sujeto.

2. La nacionalidad es el vínculo jurídico en virtud del cual una persona es miembro

de la comunidad política que constituye un Estado.

El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar

el domicilio legal a que deben someterse las relaciones de Derecho de naturaleza

personal. El domicilio actúa dentro de la estructura de la Norma Indirecta como

punto de conexión, utilizado para señalar el Derecho competente que habrá de

regular determinadas relaciones jurídicas.

Es necesario distinguir el domicilio de la residencia:

Domicilio es el asiento jurídico de la persona (Salvat), el lugar que la ley instituye

como asiento de las personas para la producción de determinados efectos

jurídicos (Busso).

Residencia es el lugar de habitación real de la persona (Salvat), el lugar en el cual

la permanencia de la persona se prolonga por un cierto tiempo, pero sin intención

de estabilizarse allí (Busso).


EL CAMBIO DE DOMICILIO Y SU INFLUENCIA SOBRE LA NACIONALIDAD.

Prácticamente todas las legislaciones del mundo consideran al domicilio como un

factor decisivo para la adquisición, pérdida y recuperación de la nacionalidad.

En la Ley de Ciudadanía, uno de los casos en que los extranjeros podrán

naturalizase es cuando hayan residido dos años continuos en la República.

En el Tratado de Amistad, Comercio y Navegación que nos liga con Suecia y

Noruega se establece que si un argentino naturalizado sueco o noruego; o un sueco o

noruego nacionalizado argentino renueva su residencia en el país de origen con

intención de establecerse en él permanentemente, será considerado como habiendo

renunciado a la naturalización adquirida en el pais extranjero (más de dos años)

Lo mismo prevé la Convención de Río (1906) vigente en Argentina, Colombia, Costa

Rica, Chile, Ecuador, El Salvador, EE.UU, Honduras, Nicaragua y Panamá.

No hay obstáculos constitucionales para que se admita en nuestro Derecho Interno la

doble o múltiple nacionalidad, cuya concertación más frecuente deriva de Tratados

Internacionales.

La Argentina ha solucionado el problema con los dos países de mayor aporte

inmigratorio –España e Italia- mediante convenios bilaterales de doble nacionalidad:

Convenio de Nacionalidad entre la República Argentina y España (1969). Los

argentino y españoles de origen podrán adquirir la nacionalidad española y

argentina respectivamente en las condiciones previstas por la legislación en vigor

en cada una de las partes entrantes.

Convenio de Nacionalidad entre la República Argentina y la comunidad

italiana (1921). Muy similar al anterior.

2- ESTADO Y CAPACIDAD

REGIMEN Y TESIS DIVERSAS.

Estado Civil es la situación jurídica de una persona en el grupo social como sujeto de

Derecho y Obligaciones. Capacidad es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de

relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese carácter de titular de

relaciones de derecho.

Existe una indisoluble y estrecha relación entre ambos conceptos.

En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos

posturas:

1. Teoría sintética: somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las

personas.


UNA NUEVA FACULTAD

2. Teoría separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e

incapacidad, por otra; otorgando una solución diferente según se trate de

capacidad de hecho o de derecho.

En la legislación comparada predomina el criterio sintético: solución adoptada por el

Derecho argentino.

Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Código Civil (6, 7, 8,

9, 948) y en los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley

Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas.

La nacionalidad actúa tan sólo en materia de forma testamentarias y como punto de

conexión alternativo (3638 CC).

De la lectura de los artículos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequívoca la adopción

del punto de conexión “domicilio” para hacer regir la capacidad e incapacidad de las

personas.

Pero el Art. 949 dispone: “la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto

y los vicios que pueda contener serán juzgados para su validez o nulidad por las leyes

de este Código”. En esta disposición aparece el codificador adoptando la postura

separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir ésta por la

ley orgánica otorgándole un carácter territorial.

Surge el siguiente interrogante: El punto de conexión “domicilio”, ¿es empleado en

materia de capacidad e incapacidad genérica o rige solamente la capacidad e

incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e

incapacidad de Derecho?.

Se han dado diferentes respuestas:

Teoría chauvinista: Reduce la aplicación de la ley del domicilio solamente a la

capacidad e incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de

derecho a la ley territorial.

Teoría cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen

por la ley de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley

territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley domiciliaria.

Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurídico a

la capacidad e incapacidad de hecho, está sometida a la ley del domicilio

mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.

En definitiva, la redacción del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme

a una interpretación literal es imposible prescindir de él. Se ha receptado, entonces, la

Tesis Separatista en relación al reg. Internacional de la capacidad: la capacidad e

incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de

derecho se rige por la ley argentina.

Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir

entre ambos conceptos, se inspiran, pues, en la tesis unitaria o sintética.


INCAPACIDADES.

La incapacidad impuesta por la minoría de edad es de hecho.

La ley fija una determinada edad a partir de la cual se presume de pleno Derecho

que la persona goza de discernimiento y ponderación para el ejercicio de sus derechos

y el cumplimiento de sus obligaciones.

Las dificultades surgen como consecuencia de los diversos límites establecidos por

las legislaciones nacionales. Esta falta de coincidencia tiene el inconveniente de que si

una persona muda su domicilio de un país a otro debe resolver si conserva o cambia su

calidad de mayor o menor, conforme a la ley anterior o a a nueva.

La mayoría de las leyes siguen el principio sustentado por Davigny de la

irrevocabilidad de la capacidad adquirida.

Cuando una persona desaparece de lugar de su domicilio o residencia

(ausencia) el juez puede designar un curador a sus bienes.

Será competencia del juez del domicilio, o el de la última residencia del ausente, o el

del lugar donde hubieren bienes abandonados, o el que hubiese prevenido cuando los

bienes se encontraren en diversas jurisdicciones (actúan subsidiariamente).

Los Tratados de Montevideo determinan como juez competente el del último

domicilio del presunto ausente.

Inhabilitación judicial. La sentencia judicial que la ordena deberá inscribirse

en el Registro Civil.

Cuando la sentencia de inhabilitación haya sido dictada en el extranjero su

inscripción en el Registro Civil deberá ser ordenada por el juez del domicilio argentino,

previa verificación de los requisitos formales, procesales y sustanciales, que debe reunir

toda sentencia extranjera para producir efectos extraterritoriales.

TUTELA Y CURATELA.

Se plantearon dos problemas: determinar el juez competente y determinar la ley

competente para regir las relaciones personales y patrimoniales que originan estas

instituciones.

1. Juez competente: CC: es juez competente para el discernimiento de la tutela el del

domicilio de los padres del menor al tiempo de su fallecimineto (400). Si los padres

del menor tenían su domicilio fuera de la República el día de suu fallecimiento o el

día en que se trataba de constituir la tutela, será en el primer caso el juez del lugar

de la última residencia de los padres el día de su fallecimiento y en el segundo caso

el del lugar de su residencia actual.


UNA NUEVA FACULTAD

En el caso de menores abandonados o expósitos, es juez competente el del lugar

donde se encuentran.

Tratado de Montevideo: el discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley

del lugar del domicilio de los incapaces. Como el domicilio de los incapaces es el de

sus representantes legales, conduce al domicilio de los padres del menor o incapaz

al día en que se constituye la tutela o curatela.

2. Relaciones personales:

Código Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del país al que pertenece el

juez que ha discernido el cargo.

3. Relaciones patrimoniales:

Código Civil y Tratado de Montevideo 1889: rige la ley del lugar de situación de

los bienes.

Tratado de Montevideo 1940; es ley competente la del domicilio de los incapaces

en todo cuanto no esté prohibido en materia de estricto carácter real por la ley de

situación de bienes.

3- PROTECCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES.

Convenio sobre la protección internacional de menores suscripto por

Argentina y Uruguay en 1982.

Lo que reglamenta este Convenio es la pronta restitución de menores

indebidamente sustraídos de su residencia habitual. No se refiere a menores

desamparados, sino a menores bajo patria potestad, tutela o guarda.

Se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de

vida.

La presencia de un menor en el territorio de otro Estado Parte será considerado

“indebido cuando se produzca en violación de la tenencia, guarda o Derecho que sobre

él o a su respecto ejercen los padres, tutores o guardadores”.

Procedimiento:

1. El titular de la acción debe presentar un escrito ante el juez competente de la

residencia habitual del menor.

2. El juez librará un exhorto.

3. El juez exhortado se limitará a comprobar los requisitos, tomará de inmediato

conocimiento “de viso” del menor, asegurará su guarda provisional y dispondrá la

restitución del menor. La acción caduca al año desde el momento en que el

menor se encuentra indebidamente fuera del país de su centro de vida.


CIDIP IV sobre restitución internacional de menores (1989) con un triple objeto.

1. Asegurar la pronta restitución de los menores.

2. Hacer respetar el ejercicio de derecho de visita.

3. Hacer respetar el ejercicio del derecho de custodia o de guarda por parte de sus

titulares

Menor = 16 años.

Convenio sobre los aspectos civiles de la sustracción de menores adoptado

por la Conferencia de La Haya (1990).

Finalidad:

1. Garantizar la restitución inmediata de los menores trasladados o retenidos de

manera ilícita en cualquier Estado contratante.

2. Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados

Contratantes se respeten en los demás.

- Cuándo se considerarán ilícitos el traslado o la retención: cuando se hayan

producido con infracción a un derecho de custodia.

- A quiénes se aplica: a todo menor que haya tenido su residencia habitual en un

Estado Contratante y que no alcance la edad de 16 años.

- Derecho de Custodia: Derecho relativo a cuidado de la persona del menor y de

decidir sobre su lugar de residencia.

- Derecho de visita: Derecho de tener al menor por los períodos de tiempo limitado a

otro lugar y en aquel en que tiene su residencia habitual.

- Restitución del menor: la demanda podrá dirigirse a la autoridad central de la

residencia habitual del menor o a la de cualquier otro Estado Contratante.

- Cuestión de fondo: La decisión adoptada en virtud del presente convenio no

afectará la cuestión de fondo del Derecho de Custodia.

4- ADOPCIÓN INTERNACIONAL.

NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.

a. No hay Normativas Indirectas sobre el tema en el Código Civil.

b. Ley 13.252 (1948): incorpora la adopción - no contempla el Derecho

Internacional Privado.

c. Ley 29.779. Efectos de la adopción conferida en el extranjero:

- La adopción concedida en el extranjero podrá transformarse en adopción plena

(según esta ley), acreditándose dicho vínculo y prestando consentimiento los

adoptantes y adoptados, quienes deberán ser mayores de edad.

d. Tratado de Montevideo: 1889, no contempla la adopción

1940: la capacidad, condiciones, limitaciones y efectos

de la adopción se rige por las leyes de su domicilio.


UNA NUEVA FACULTAD

e. La República Argentina hizo reserva de los inc. b, c, d, y del art. 21 de la

Convención sobre los Derechos del Niño (acerca de la adopción internacional)

manifestando que no regirán en su jurisdicción por entender que para aplicarlo

debe contarse previamente con un riguroso mecanismo de protección legal del

niño, a fin de impedir su tráfico y venta.

5- RECEPCIÓN JURISPRUDENCIAL

Caso “Octavio Zucker”. Octavio Zucker era un menor demente que estaba

internado en Suiza, bajo la patria potestad de su padre domiciliado hasta su muerte

en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquirió la mayoría de

edad y el juez suizo le designó curadora, quien compareció a la sucesión del padre

abierta en el país. Los tíos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora,

alegando que emanaba de un juez incompetente ya que quien debía discernir la

curatela era el juez del último domicilio del padre, que se encontraba en Argentina. El

juez hizo lugar a la oposición y desconoció eficacia a la sentencia extranjera.


BOLILLA 9

ACTUACIÓN EXTRATERRITORIAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

SISTEMAS TERRITORIALISTA, EXTRATERRITORIALISTA Y DE LA EXTRATERRITORIALIDAD

PARCIAL.

Las Personas Jurídicas de carácter público o privado, hoy en día trascienden sus

propias fronteras o la de los Estados donde se han constituido y se proyectan en el

territorio de los demás en el cumplimiento de sus fines respectivos.

Frente a esta situación pueden plantearse, en principio, dos oposiciones:

1. Territorialista: confinada a la persona jurídica en el país que ha sido creada y le

exige que se constituya en el Estado donde quiera actuar. La teoría de la ficción que

mira a la persona jurídica como una creación artificial del legislador, conduce al

territorialismo absoluto, ya que siendo una obra del Derecho del Estado que lo tiene

como tal, no puede trascender las fronteras del mismo.

2. Extraterritorialista: El reconocimiento por un ordenamiento jurídico reviste a la

persona jurídica de plena capacidad para actuar en los demás. Los partidarios de la

Teoría de la realidad consideran a la persona jurídica como algo que preexiste a la

decisión del Estado, el que sólo se limita a constatar y verificar su existencia,

reglamentándolo jurídicamente. Ello lleva a afirmar la extraterritorialidad amplia y

plena de la persona jurídica.

La adopción de uno de estos dos sistemas va indisolublemente unido a la jerarquía que

cada ordenamiento otorga a dos intereses:

I. El favorecimiento del comercio internacional

II. La protección de los intereses económicos y políticos de los Estados.

Si se respondiera sólo al primer interés, habría que inclinarse por la plena

extraterritorialidad; y si se respondiera al segundo, se consagraría el principio del

territorialismo estricto.

Por ello es que se ha dado una tercera instancia:

3. Extraterritorialidad parcial: Este sistema distingue dos categorías de actos:

- Los actos de su capacidad específica, que son los que hacen directamente a

la realización del objeto de su constitución; es decir, comprendidos en su

finalidad social.

- Los actos de la capacidad genérica, son aquellos comunes a toda persona

jurídica y que no importan al ejercicio del objeto de su institución (estar en juicio,

contratar, adquirir bienes, etc.)


UNA NUEVA FACULTAD

El sistema de la extraterritorialidad parcial brinda la siguiente solución: La

persona jurídica tiene amplia capacidad de pleno derecho para la realización de

actos de su capacidad genérica en cualquier Estado, bastado para ello que esté

de acuerdo en cuanto a su capacidad, forma y existencia con la ley del país de

su constitución o domicilio (según el punto de conexión que se elija). En

cambio, para los actos que hacen a la capacidad específica, debe ajustarse a

los requisitos o formalidades que imponga la ley del lugar donde quiera

practicarlos o instalar sucursal o asiento permanente.

Esta situación intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los

de cada Estado en la protección de sus economías locales. Ha sido consagrado en los

Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales.

Las diferentes legislaciones varían en lo que hace a la caracterización de lo que

debe entenderse por capacidad específica:

- Criterio culitativo: La persona jurídica ejerce su capacidad específica toda vez que

realiza siquiera un solo acto que por su cualidad está comprendido en el objeto de

la institución (TM 1889)

- Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona jurídica constituida en el

exterior, sólo debe someterse a las leyes de nuestro territorio cuando realiza

habitualmente en éste actos comprendidos en su objeto social.

El criterio cualitativo se adecua en mejor medida al fundamento y finalidad del

sistema de la extraterritorialidad parcial, pues el de la habitualidad permite a la persona

jurídica eludir el requisito de la admisión territorial y desenvolver libremente sus actos

fuera del país donde fue constituido, bastándole para ello encubrir la frecuencia de sus

actos. No obstante, es la solución receptada por el Tratado de Montevideo de 1940 y

por la Ley de soc.Com.

1- PERSONAS JURÍDICAS DE CARÁCTER PÚBLICO.

Artículo 33 Código Civil: ... tienen carácter público:

1. El Estado nacional, las provincias, los municipios.

2. Las entidades autárquicas

3. La Iglesia Católica.

Artículo 34. Son también personas jurídicas los Estados extranjeros (...) cada una de

sus provincias o municipios.


EL ESTADO

Su reconocimiento: La personalidad civil del Estado se impone como

consecuencia de su existencia política respecto de los demás Estados que hayan

entrado en relaciones diplomáticas con el mismo.

De allí la importancia del acto político del reconocimiento que supone para el

Estado que lo realiza, la aceptación del Estado extranjero como persona de

Derecho público y como persona jurídica de derecho privado.

También es necesario el reconocimiento del gobierno respectivo, pues de lo

contrario carecería de representación.

Capacidad de actuación extraterritorial: dos sistemas de solución:

a. Tesis restrictiva territorialista: fundada en un concepto exagerado de la

soberanía, negaba la extraterritorialidad del Estado, poniendo de resalto los

peligros o inconvenientes de la posesión o adquisición por un Estado de los

inmuebles en otro.

b. Postura liberal amplia: hoy, unánimemente aceptada. Se funda en que al

constituirse el Estado lo hace con el doble carácter de poder público y de

persona jurídica. Son dos cualidades inseparables y hacen a su existencia. Y en

caso de que la concentración de inmuebles por otro Estado extranjero en su

territorio le traiga aparejados riesgos o peligros para el ejercicio de su soberanía

(ya sea por la cantidad o por la ubicación en puntos estratégicos) le quedan

recursos como la expropiación. Pero, como este tipo de remedios puede

ocasionar roces o rupturas internacionales, la legislación comparada ofrece

casos en que sin desconocer la personalidad jurídica del Estado extranjero lo

condiciona, limita, restringe en su facultad de adquirir los inmuebles.

Quintín Alfonsín, principal expositor de la Teoría de la extraterritorialidad parcial de la persona jurídica de carácter privado, lo traslada al campo de actuación del Estado fuera de sus fronteras; éste goza de plena capacidad para la vida civil, pero en la medida que quiera ejecutar actos propios de sus funciones o servicios públicos, deberá adecuarse a las exigencias del Estado donde quiera practicarlas.

Nuestro Código Civil recepta la Tesis amplia liberal y sin restricciones en el Art. 34,

al decir “son también personas jurídicas los Estados extranjeros, sus provincias o

municipios...” Otorga al Estado extranjero capacidad jurídica plena sin necesidad de

ninguna subordinación a la ley territorial, y por el sólo hecho de su existencia política,

bastando su reconocimiento para que quede investido de la calidad de sujeto de

Derecho.

Y en cuanto a la adquisición de bienes raíces en nuestro territorio, existen

restricciones que derivan de Normas generales y no de la calidad de Estado extranjero.


UNA NUEVA FACULTAD

Comparencia ante tribunales locales. Dos tesis:

a. Unitaria o clásica: En todos los casos un Estado podrá aludir la competencia de

los tribunales de otro Estado, oponiendo la excepción de inmunidad de

jurisdicción ante cualquier demanda y sin hacer ninguna distinción.

b. Moderna o diferencial: faculta al Estado extranjero a oponer la excepción de

inmunidad de jurisdicción solamente cuando la acción entablada es

consecuencia de un acto de puro Derecho Privado. Tesis adoptada por la Ley

24.488 (ver. Bolilla 5)

LA IGLESIA

El Art. 33 anuncia a la Iglesia Católica como persona jurídica de carácter público y, por

ende, revestida de plena capacidad civil para realizar, por intermedio de sus

representantes, todos los actos de la vida civil en su calidad de sujeto de

derecho y obligaciones.

Del 2345 surge que de esa misma calidad goza cada Iglesia en particular. Les reconoce

patrimonio propio y capacidad de disposiciones del mismo.

2- PERSONAS JURÍDICAS DE CARÁCTER PRIVADO.

El art. 33 C.C. “.... tienen carácter privado:

a. Las Asociaciones y Fundaciones: que tengan por principal objeto el bien

común, poseen patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir

bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan

autorización para funcionar.

b. Las sociedades civiles y comerciales o entidades, que conforme a la ley,

tengan capacidad de adquirir Derecho y contraer obligaciones aunque no posean

autorización expresa del Estado para funcionar.

Para completar el cuadro de las personas jurídicas privadas hay que hacer referencia

a las simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal

como personas jurídicas serán consideradas como simples asociaciones civiles o

religiosas, según el fin de su institución, son sujetos de derecho siempre que la

constitución y designación de autoridades se acredite por escritura pública o

instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano público.

Los cultos o iglesias disidentes son personas jurídicas de carácter privado en el

supuesto de que con el carácter de asociaciones que persiguen fines religiosos reúnan

los requisitos del inc. 1 del art. 33.


RECONOCIMIENTO Y CAPACIDAD DE ACTUACIÓN EXTRATERRITORIAL

Respecto de las sociedades o entidades del inc.2 como no se les exige autorización para funcionar, basta que la ley que debe regir su capacidad, existencia y forma, los considere capaces de adquirir Derecho y contraer obligaciones para que nazca el Derecho a ser reconocido como tales. La ley de Sociedades Comerciales hace regir su existencia y forma por la ley del lugar de su constitución; y en cuanto a su actuación extraterritorial adopta la tesis de la extraterritorialidad parcial y el criterio cualitativo cuantitativo.

El problema se presenta respecto al reconocimiento de las asociaciones y funciones

del inc.1 que se hubieran constituido en el extranjero. el art. 34 les reconoce personería

jurídica siempre que existiesen en el Estado extranjero “con iguales condiciones que los

del art. Anterior”. ¿Cómo debe interpretarse ello y en especial respecto del requisito de

la autorización?. ¿Debe darse la autorización por el país de la constitución o por la

adm.patria?.

El art. 34 sólo contempla las personerías jurídicas extranjeras en cuanto a su

existencia, pero no contempla la actuación de ellos en nuestro territorio. Hay aquí una

laguna en el Derecho Argentino.

Ante esta laguna, la que mejor analogía ofrece es el Tratado de Montevideo (1940).

Este recepta el principio de la extraterritorialidad parcial de acuerdo al criterio cualitativo

cuantitativo. Por lo que las personas jurídicas privadas del inc.1 y las sociedades civiles

constituidas en el extranjero podrán hacer pleno uso y goce de su condición de tales en

nuestro país para los actos de su capacidad genérica, pero para el ejercicio habitual de

los actos comprendidos en el objeto de su institución podrán realizarlo una vez obtenida

la autorización de la autoridad administrativa argentina.

Por último, respecto de la ley que debe regir su existencia, capacidad y forma, el

Código Civil no contiene ninguna Norma por lo que hay recurrir al citado cuerpo legal.

En consecuencia, la ley del domicilio de la persona jurídica es la que decide los

requisitos de su constitución y existencia. Quedan excluidas las sociedades comerciales

que se rigen por la ley del lugar de su constitución.

4- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL.

LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO

Tratado de Montevideo 1889: La existencia y capacidad se rige por las leyes del país

en el cual han sido reconocidas como tales. Constitución.

Tratado de Montevideo 1940: la existencia y capacidad se rigen por la ley del domicilio.

Ambos receptan la tesis de la extraterritorialidad parcial pero :

TM ‘89: adopta el criterio cualitativo

TM ‘40: adopta el criterio cuantitativo cualitativo.


UNA NUEVA FACULTAD

CIDIP III SOBRE PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE PERSONAS JURÍDICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

- Punto de conexión: lugar de la constitución

- Los debidamente constituidos en un Estado Parte serán reconocidos de pleno

derecho en los demás.

- Para la actuación extraterritorial se adopta el criterio cualitativo.


BOLILLA 10

MATRIMONIO

1- CALIFICACIÓN.

Matrimonio es la unión voluntaria e irrevocable de un hombre y una mujer con el fin

de constituir un nuevo tronco de familia.

La definición de matrimonio no debe ceñirse a la definición adoptada por el Derecho

Civil Argentino, porque si esa fuera, desconoceríamos la validez de los matrimonios

celebrados en el Derecho extranjero bajo condiciones constituidas diferentes a las de

nuestro derecho. Se impone una calificación “lex causae”, la del ordenamiento jurídico

declarado competente que es el que rige la validez internacional del matrimonio, sin

perjuicio de que la intervención del orden público internacional argentino provoque el

desconocimiento de la validez de tal matrimonio.

2- CAPACIDAD Y FORMAS MATRIMONIALES

La capacidad para contraer matrimonio depende de la ausencia de impedimentos.

Todos los impedimentos establecidos por la ley de un Estado son de orden público

interno y deben ser observados por quienes contraen matrimonio con arreglo a dicha

ley. Pero hay algunos impedimentos que comprometen el orden público internacional

ya que se imponen, también, a los matrimonios celebrados en el extranjero cuando

son juzgados por los jueces locales.

Según el 160 CC no se reconocerá ningún matrimonio celebrado en un país

extranjero si mediare impedimento por parentesco por consanguinidad, adopción,

afinidad, ligamento, homicidio culposo de uno de los cónyuges.

En cuanto a los impedimentos establecidos por un derecho extranjero que se han

rechazado en la Argentina por conculcar nuestro orden público, se encuentran

comprendidos todos los que importan una discriminación injusta y los que atienden a

motivos políticos y sociales.

Para regular la capacidad de los contrayentes se ha impuesto la ley del lugar donde

el matrimonio se contrae.

Respecto de las formas, deben conservarse las prescriptas por la legislación o la

costumbre del lugar en que se contrae el matrimonio.

La lex laci celebrations está consagrada en el 159 CC y en los Tratados de

Montevideo.


UNA NUEVA FACULTAD

3- REGIMEN DEL CÓDIGO CIVIL

VALIDEZ DEL MATRIMONIO

Las condiciones de validez intrínsecas (consentimiento y conciencia de

impedimentos) y extrínsecas (forma) del matrimonio, se rigen por el derecho del lugar

de celebración (109).

Coincide en la solución con los Tratados de Montevideo.

No se reconocerá ningún matrimonio celebrado en el extranjero si mediare algunos

de los impedimentos de los inc. 1, 2, 3, 4, 5, 6 ó 7 del art. 166 (160).

Si el matrimonio celebrado en el extranjero ha violado las disposiciones que nuestra

ley juzga inexcusables por razones de orden público internacional, aunque la ley del

Estado donde se contrajo no contenga tales predisposiciones, no será reconocido y se

le privará de efectos en nuestro país.

PRUEBA

La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar

de la celebración (160).

RELACIONES PERSONALES

Serán regidos por la ley del domicilio efectivo, entendiéndose como tal el lugar

donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de éste, se

aplicará la ley de la última residencia (162).

La calificación “domicilio efectivo” trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de

un traslado del domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales.

ALIMENTOS

Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir alimentos,

tanto en el supuesto de que haya o no convenio alimentario, y en este último caso están

sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo.

Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del

domicilio conyugal con la del domicilio del demandado, si ésta fuese más favorable a la

pretensión del acreedor alimentario.

REGIMEN DE BIENES

Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los

bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de

estricto carácter real, no esté prohibido por la ley de ubicación de los bienes. El cambio

de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto

a los bienes, ya sean adquiridos antes o después del cambio.

Respecto de las convenciones matrimoniales:


- Calificación: Derecho del primer domicilio conyugal.

- Capacidad: ley del domicilio de cada uno al tiempo de su celebración.

- Formas: Ley del lugar de celebración

- Validez intrínseca: Derecho del primer domicilio conyugal.

MATRIMONIO A DISTANCIA

Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa

su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar

matrimonio del lugar en que se encuentra la documentación que acredite el

consentimiento del ausente sólo podrá ser ofrecido dentro de los 90 días de ka fecha de

su otorgamiento (173)

Se reputará celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad

competente para celebrar el matrimonio deberá verificar que los contrayentes no están

afectados por los impedimentos legales y juzgará las causas alegadas para justificar la

ausencia (174). Perfecciona el acto.

MATRIMONIOS DIPLOMÁTICOS Y CONSULARES.

Hay países que regulan la forma del matrimonio por la ley de la nacionalidad. El

recurso de que se valen los países participantes de la lex patricie para facilitar a sus

nacionales la celebración del matrimonio en el extranjero, es facultar a sus agentes

diplomáticos o consulares el celebrar matrimonios en el territorio del Estado ante el cual

están acreditados, para que el agente pueda hacer uso de sus facultades en el Estado

donde ejerce sus funciones; es preciso, además, que este Estado se lo permita.

Las leyes argentinas no autorizan los matrimonios diplomáticos y consulares , los

que se celebraron en territorio argentino ante funcionarios consulares extranjeros,

fueron declarados inexistentes.

INSCRIPCIÓN DE MATRIMONIOS EN EL EXTRANJERO.

Podrán registrarse las certificaciones de matrimonio celebrado en otros países

siempre que se ajusten a las disposiciones legales en vigor, tanto en lo que respecta a

sus formalidades extrínsecas como a su validez intrínseca. Este registro se hará sólo

con orden de juez competente, previa vista a la dirección General (art. 65 D – L 8204 /

63).

El matrimonio debe ser válido según la ley del lugar de celebración y además, no

debe desconocer los impedimentos que, por razón de orden público internacional,

impone la ley argentina.

La decisión sobre la validez extrínseca e intrínseca del matrimonio, cuya registración

se pide, corresponde al juez de primera instancia del domicilio del peticionante, con

intervención previa del Registro y con la intervención de los ministerios públicos.


UNA NUEVA FACULTAD

4- SEPARACIÓN PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR.

La separación personal decretada por autoridad competente produce el

debilitamiento del vínculo matrimonial, extingue algunas obligaciones personales entre

los esposos, pero no trae aparejada la total desaparición del vínculo.

El divorcio vincular disuelve el vínculo matrimonial y faculta a los esposos divorciados

a contraer nuevas nupcias sin perjuicio de que subsistan algunos efectos patrimoniales,

como la obligación alimentaria.

JURISDICCIÓN INTERNACIONAL.

Las acciones de separación, divorcio y nulidad, así mismo como loas que versaren

sobre los efectos del matrimonio, deberán intentarse ante el juez del último domicilio

conyugal efectivo o ante el del domicilio del cónyuge demandado (227)

Serán competentes para entender en los juicios de alimentos:

1. el juez que hubiese entendido en el juicio de separación, divorcio o nulidad.

2. A opción del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado, de

la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento de la

obligación o el del lugar de celebración del convenio alimentario si coincidiera con

la residencia del demandado, si se planteare como cuestión principal (228).

Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolución y

en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos,

se iniciarán ante los jueces del domicilio conyugal.

LEY APLICABLE

Código Civil: La separación personal y la disolución del matrimonio se rigen por la ley del último domicilio de los cónyuges (164).

Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:

a. la separación conyugal.

b. la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida

por la ley del lugar en que se celebró.

La interpretación del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del

domicilio matrimonial y la ley del lugar donde se celebró el matrimonio. Esta

interpretación le asigna el carácter de una Norma acumulativa, que sólo permite

el divorcio en la medida en que las leyes coincidan.

Tratado de Montevideo 1940: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad

matrimonial, pero su reconocimiento no será obligatorio para el Estado en donde


el matrimonio se celebró si la causal de disolución invocada fue el divorcio y las

leyes locales no lo admiten como tal.

5- EFECTOS, EN LA REPÚBLICA, DE LAS SENTENCIAS DE DIVORCIO PRONUNCIADAS EN EL EXTRANJERO.

SENTENCIAS PROVENIENTES DE PAÍSES NO LIGADOS AL NUESTRO POR

CONVENIO INTERNACIONAL.

La sentencia de divorcio, por ser sentencia, debe satisfacer los requisitos procesales

que se exigen para el reconocimiento de las resoluciones judiciales procedentes de una

jurisdicción foránea. Deben haberse respetado las garantías del debido proceso que

comprende la defensa en juicio y la autoridad de cosa juzgada en el país donde se

dictó.

El Art. 161 prevé la conversión de una sentencia de separación legal dictada en el

extranjero, de un matrimonio celebrado en la República, en divorcio vincular, ya sea

proveniente de un país que admite esta causal de disolubilidad como de aquél que no lo

recepta, con la condición de que el domicilio de cualquiera de los cónyuges esté en la

República.

Que la sentencia sea legalmente decretada en el extranjero alude a que se hayan

cumplido los requisitos formales (autenticado y traducido), procesales (emanados de

juez competente no haya sido dictado en rebeldía y que sea definitiva) y sustanciales

(que no sea contrario a nuestro orden público internacional).

Es una Norma cuyo texto es restringido ya que sólo contempla la hipótesis de los

matrimonios de los matrimonios celebrados en la República ¿Qué trato se dispensa a

un matrimonio celebrado en el extranjero que obtuvo sentencia de separación también

en el extranjero y que pretende convertirlo en sentencia de divorcio en el país?. Puede

hacerse una interpretación extensiva del 238 CC: Transcurrido un año de la sentencia

de separación, ambos cónyuges podrán solicitar su conversión en divorcio, o

transcurridos 3 años, cualquiera de ellos podrá solicitar su conversión.

Otro supuesto es el ejemplo del matrimonio celebrado en la República y respecto del

cual se ha obtenido sentencia de divorcio extranjera. El problema se puede solucionar

aplicando las Normas que regulan el reconocimiento de sentencias extranjeras pero

con anterioridad a la 23.515. estas sentencias no podrán ser reconocidas porque

afectaban el Orden Público Internacional que era antidivorcista y se producía la

conversión de los mismos en sentencias de separación.


UNA NUEVA FACULTAD

SENTENCIAS PROVENIENTES DE PAÍSES RATIFICANTES DEL TRATADO DE

MONTEVIDEO ’89.

La sentencia debe llenar los requisitos formales, procesales y sustanciales; pero

en cuanto a los sustanciales hay que tener presente la Norma acumulativa del art. 13

inc.b, que exige la coincidencia entre la ley del domicilio conyugal y la ley del lugar de

celebración del matrimonio, para que la sentencia goce de eficacia territorial.


BOLILLA 11

EL ESTATUTO REAL Es el Reglamento Legal que se determina en razón de la naturaleza de las cosas

o del territorio conde radican. 1- DERECHOS REALES

RÉGIMEN DE INMUEBLES

Art. 10 CC: Los bienes raíces situados en la República son exclusivamente regidos

por las leyes del país, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que deberán acompañar esos actos. El título, por lo tanto, a una propiedad raíz sólo puede ser adquirido transferido o perdido de conformidad con las leyes de la República.

- Bienes Raíces situados en la República: es una norma indirecta unilateral en

razón de que su tipo legal sólo contempla los inmuebles situados en territorio

argentino y no los inmuebles en general, cualquiera sea el lugar de situación.

- Son exclusivamente referidos a las leyes del país respecto de su calidad de

tales: La Norma resuelve un problema de calificación conforme a la lex causae.

- Los derechos de las partes: El precepto alude a los Derechos Reales sobre

inmuebles. Nuestro Código Civil adopta un catálogo cerrado y exhaustivo de tales

derechos y excluye la autonomía de la voluntad. La Norma también remite a las

limitaciones y restricciones al Derecho de Propiedad.

- A la capacidad de adquirirlos: Se trata de una expresión controvertida que ha

dado lugar a diferentes interpretaciones. Pero nuestra Jurisprudencia sigue la

interpretación literal e histórica del art. 10 que conduce a afirmar que la capacidad

para adquirir o transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina,

se rige exclusivamente por la ley territorial. Literalmente, el artículo consagra una

excepción a la regla general sobre capacidad contenida en los art. 6, 7 y 948. La ley

del domicilio es sustituida por la lex situs.

- A los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompañar esos

actos: Se refiere no sólo al Sistema de transmisión del dominio, sino a toda

mutación de derechos reales sobre inmuebles situados en la Argentina. En la

actualidad se exige escritura pública, tradición e inscripción registral.


UNA NUEVA FACULTAD

La expresión “las solemnidades que deben acompañar estos actos” expresa la

necesidad de que se someta a las formas prescriptas por la ley argentina todo negocio

jurídico referente a derechos reales sobre inmuebles argentinos. He aquí una

importante excepción a la regla locus regit actum. Hay que acudir a los artículos 1211 y

3129.

Artículo 1211: “Los Contratos hechos en países extranjeros para transferir derechos

reales sobre bienes inmuebles situados en la República, tendrán la misma fuerza que

los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en instrumentos públicos y

se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes raíces la

tradición no podrá hacerse con efectos jurídicos hasta que estos contratos se hallen

protocolizados por orden de un juez competente”.

El instrumento público otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente

legalizado. Debe intervenir un funcionario diplomático argentino, quien certifica las

firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere “autenticidad” al instrumento. A

su vez, la firma del Cónsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones

Exteriores.

El Documento extranjero auténtico debe ser presentado ante el juez del lugar de

situación del bien para que ordene su protocolización; luego de ella se procedería a la

inscripción en el Registro.

Art. 3129: “Puede también constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el

territorio de la República por instrumentos hechos en países extranjeros, con las

condiciones y en las formas del 1211. De la hipoteca sí constituida debe tomarse razón

en el oficio de hipotecas en el término de 6 días desde que el Juez ordena la

protocolización de la obligación hipotecaria. Pasado ese término la hipoteca no

perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde países extranjeros debe tener una

causa lícita por las leyes de la República.

Si entre la fecha en que se constituyó la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el

juez argentino ordena la protocolización se enajenara o constituyeran otros derechos

reales sobre el inmueble, estos derechos serían viciados y la hipoteca no afectaría a

los terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 días.

RÉGIMEN DE COSAS MUEBLES.

Art. 11: “Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan

sin intención de ser transportados son regidos por las leyes del lugar en que están

situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de uso personal,


esté o no en su domicilio, como también los que se tienen para ser vendidos o

transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueño”.

La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas

muebles:

1. Las de situación permanente o “inmóviles”: Ley de su situación.

2. Los muebles en tránsito o “móviles”: Ley del dominio del propietario.

Por último, los muebles registrables deben someterse al derecho del país en cuyos

registros figuran.

Tratados de Montevideo

No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situación permanente

y muebles móviles. La regla es única “los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son

exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su

posesión, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de

carácter real de que son susceptibles”.

A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categoría

de bienes de localización problemática, se han consagrado reglas subsidiarias que les

atribuyen in situs. Así, buques en aguas no jurisdiccionales –situados en el lugar de su

matrícula-, cargamentos de estos buques –en el lugar de destino definitivo-, derechos

creditarios –en el lugar en que la obligación debe cumplirse.

El Tratado de Montevideo de 1940 agregó: “Si este lugar –el de cumplimiento- no

pudiera determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarán situados

en el domicilio que en aquel momento tenían constituidos el deudor, los titulares

representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradición se reputan

situados en el lugar en donde se encuentran” (Art. 29).

El cambio de situación de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con

arreglo a la ley del lugar donde existían al tiempo de su adquisición. Sin embargo, los

interesados están obligados a llenar los requisitos de la nueva situación para la

adquisición o conservación de los derechos mencionados (Art. 30). El cambio de

situación de la cosa mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y

judiciales que originariamente fueran aplicables.

Los derechos adquiridos por terceros. Sobre los mismos bienes de conformidad

a la ley del lugar de su nueva situación, después del cambio operado y antes de

llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer adquirente. (art. 31)

La prescripción adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes están

situados (art. 54). Si el bien hubiese cambiado de situación, la prescripción se rige

por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario para prescribir

(art. 55).


UNA NUEVA FACULTAD

2- LOS DERECHOS DE AUTOR

PROPIEDAD LITERARIA Y ARTÍSTICA

En el orden interno hay que acudir primeramente a la Ley 11.723.

Se reputa obra extranjera la que ha sido publicada por primera vez fuera del territorio

argentino. Para que una obra goce de protección en la República –y a falta de un

convenio que lo regule- es necesario que:

1. el país de la primera publicación ampare la propiedad intelectual (art. 13)

2. que se hayan cumplido las formalidades establecidas en dicho país (art. 14)

3. que el plazo de protección señalado por aquel país no haya expirado. Siempre se

está al plazo de protección más breve. En Argentina es de 70 años-

Nuestro país ha ratificado todos los siguientes convenios:

1. Convenio de Washington (1953)

2. Convenio Universal de Ginebra (1957): en virtud de ello debe dejarse de lado el art.

14, ya que basta que una obra lleve símbolo © (copyright), acompañado del

nombre del titular del derecho de autor y la indicación del año de la primera

publicación, para que el autor disfrute de protección y pueda reclamar amparo

judicial, aun cuando no se hayan cumplido las formalidades de la ley 11.723.

3. Convenio de Berna (1967): supedita las traducciones a la autorización del autor o de

sus herederos.

4. El Tratado de Montevideo de 1889: sobre Propiedad literaria y artística. Contiene en

su art. 5 una enumeración ejemplificativa de “obras literarias y artísticas”, lo cual

comprende toda producción del dominio literario o artístico que pueda publicarse por

cualquier modo de impresión o de reproducción.

El autor de toda obra literaria o artística y sus sucesores gozarán en los Estados

signatarios de los derechos que les acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su

primera publicación o distribución (Art. 2).

En cuanto al plazo de protección, ningún Estado estará obligado a reconocer el

Derecho de Propiedad artística o literaria por mayor tiempo del que rija para los

autores que en él obtengan ese derecho (art.4)

Los responsables en que incurran los que usurpen el derecho de propiedad se

ventilarán ante los Tribunales y se regirán por la ley del país en que el fraude se

haya cometido (11)


PATENTES DE INVENCIÓN

Las patentes extranjeras pueden revalidarse en nuestro país por un plazo de 10

años, pero si en el país de origen la patente expira, caduca también entre nosotros.

(Art. 2, 5 y 46 de la ley 111).

Toda persona que obtenga patente o privilegio de invención en alguno de los

Estados signatarios, disfrutará en los demás de los derechos de inventor, si en el

término de un año hiciese registrar su patente en la forma determinada por las leyes del

país pidiere su reconocimiento (art.1, TM ’89)

MARCAS DE COMERCIO Y DE FÁBRICA

Para que las marcas extranjeras gocen de protección y de las garantías concedidas

por la ley deben ser inscriptas con arreglo a sus disposiciones (art. 41 ley 3975).

Toda persona a quien se conceda en uno de los Estados signatarios el derecho de

usar exclusivamente una marca de comercio o de fábrica gozará del mismo privilegio en

los demás Estados, con sujeción a las formalidades y condiciones establecidas por sus

leyes (art. 1, TM ’89).


UNA NUEVA FACULTAD

BOLILLA 12

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA SUCESIÓN

1- JURISDICCIÓN INTERNACIONAL – UNIDAD Y PLURALIDAD.

Conforme al Código Civil, la jurisdicción sobre la sucesión corresponde a los jueces

del lugar del último domicilio del causante.

El principio general consagrado en el Derecho Procesal Internacional Argentino es

el de la unidad de la jurisdicción en materia sucesoria.

Por su parte, los Tratados de Montevideo (1889 y 1940) disponen que los juicios a

que dé lugar al sucesión por causa de muerte se seguirán ante los jueces de los

lugares en que se hallen situados los bienes hereditarios, el D.I. argentino convencional

consagra la pluralidad de jurisdicción en materia sucesoria.

2- LEY APLICABLE A LA SUCESIÓN: UNIDAD Y FRACCIONAMIENTO

El Derecho aplicable a la sucesión por causa de muerte comprende cuestiones

esenciales y accesorias o complementarias.

Cuestiones esenciales:

Orden sucesorio o vocación hereditaria (sucesión intestada).

Contenido, validez o nulidad, revocación del testamento.

Régimen aplicable a las sucesiones contractuales (como si fuera testamento)

Derecho y obligaciones de los herederos y legatarios.

Administración, partición, colación, posesión, etc.

Cuestiones accesorias o complementarias:

Forma de los testamentos y de los contratos sucesorios.

Capacidad para heredar.

Capacidad de hecho para aceptar o repudiar herencias.

Personas con derecho a determinar el lugar y modo de sepultura

El sistema de la Unidad afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones

esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta única ley es las personal del

causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Argumentos:


a. Si la institución obedece a la concepción “sucesión en la persona”, conforme a la

cual los bienes del causante constituyen una “universalidad”, la solución en el orden

interno obedece al instituto de la unidad.

b. La validez subjetiva del causante es única.

c. Conveniencia de los acreedores de la sucesión.

d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el

Derecho Internacional Privado debe defender esta unidad, sometiéndola a un solo

derecho que la reglamente.

El sistema de fraccionamiento propicia la aplicación de una pluralidad de derecho,

teniendo en consideración la situación de los que se transmiten. Argumentos:

a. Cada Estado ejerce exclusivamente sobre su territorio el Derecho de soberanía y

esta se extiende a todos los bienes de que la sucesión se compone.

b. Siendo la sucesión un título traslativo del dominio de los que componen el acervo

hereditario, debe estar sometido, como los Derechos Reales, a la ley del lugar de

situación de los bienes.

c. El Derecho del fisco a las sucesiones vacantes dentro del territorio nacional

implicaría un peligro cuando se someten las sucesiones a un Derecho extranjero

que los atribuyera a un Estado extranjero.

El sistema intermedio o mixto combina las dos tesis antagónicas: fraccionamiento

para los bienes inmuebles y unidad para los bienes muebles.

Conclusión: en tanto se adopte la concepción de la “sucesión en la persona”, que

conduce a regular la transmisión de los bienes del causante como

una universalidad, el sistema más adecuado y correcto en las

relaciones jurídicas privadas internacionales es el de la unidad con las

excepciones que resulten del empleo a posteriori de la excepción de

orden público internacional.

3- DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE FUENTE INTERNA PARA LA

SUCESIÓN LEGÍTIMA Y TESTAMENTARIA.

a. Sucesión legítima, art. 3283 del Código Civil,: “El Derecho de sucesión al

patrimonio del difunto es regido por el Derecho local del domicilio que el difunto

tenía a su muerte, sean las sucesiones nacionales o extranjeras”.


UNA NUEVA FACULTAD

b. Sucesión testamentaria, art. 3612: “El contenido del testamento, su validez o

invalidez legal se juzga según la ley en vigor en el domicilio del testador al

tiempo de su muerte”.

c. Art. 3607: nos proporciona una calificación del testamento: “Es un acto escrito,

celebrado con las solemnidades de la ley por el cual una persona dispone del

todo o parte de sus bienes para después de su muerte”.

La capacidad del testador se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su

testamento (3611) aunque le falte la capacidad al tiempo de la muerte (3613)

En la República no se puede otorgar testamento sino de acuerdo con las formas

establecidas por el Código.(3634)

Un argentino fuera de la Argentina puede testar según las formas del país en que

se halle (3635) ante un Ministro Plenipotenciario encargado de negocios o ante

un Cónsul argentino (3636,3637).

El testamento del que se hallare fuera de su país –y también fuera de la

Argentina- tendrá efecto en la República si fuese hecho en las formas precriptas

por la ley del lugar de residencia de la nación a la que pertenezca o según las que

este Código designa (3638). Este artículo contiene la única conexión de nuestro

Derecho Internacional Privado en base a la nacionalidad de las personas físicas.

La revocación de un testamento otorgado en el extranjero, es válida cuando es

ejecutado según la ley del lugar en que el testamento fuese hecho, o según la ley

del lugar en que el testador tenía a ese tiempo su domicilio (3825).

La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al

tiempo de la muerte del autor de la sucesión (3236)

El art. 3470 protege a herederos argentinos y a extranjeros domiciliados en la

República cuando en un reparto de bienes relictos en el extranjero hayan sido

excluidos o pospuestos. Este Derecho de compensación puede invocarse ante el

juez argentino competente contra cualquier persona que resulte beneficiada por

aquel reparto extranjero, la indemnización o reparación se hará efectiva sobre los

bienes relictos en la Argentina.

Artículos del Código Civil a considerar: 10 – 11 – 3283 – 3284 – 3285 – 3286 – 3287 –

3611 – 3612 – 3613 – 3634 – 3635 – 3636 – 3637 – 3638 - 3470

4- RECEPCIÓN JURISPRUDENCIAL

La mayoría de las decisiones judiciales en nuestro país adhieren a la tesis mixta o

intermedia, aunque se advierte una tendencia a la aceptación del sistema de la


pluralidad. Empero no hay unanimidad en la jurisprudencia y se registran varios casos

que se apartan de la interpretación dominante y afirman la tesis de la unidad.

Caso Lojo Fabeiro de Lariño. El art. 10 se refiere a la transmisión ut singut de los

inmuebles y el patrimonio constituye una universalidad de conformidad al art.

2312 del Código Civil y su transmisión no puede ser reglada por el régimen

reservado a los bienes ut singut.

Caso Yarza Vidaor. Si el causante tenía su domicilio en España, donde testó y

falleció, su sucesión se rige por la ley española, aun respecto de los bienes que

tenía en la Argentina.

Casos que se fundan en la tesis del fraccionamiento:

Caso Agobardo. A los efectos de la transmisión hereditaria de inmuebles situados

en la República y dejados por el causante, cuya sucesión tramitó en país extranjero,

requiriese la apertura, en la República, de juicio sucesorio en virtud del principio de

pluralidad de sucesiones en materia de inmuebles en diferentes jurisdicciones

territoriales.

Caso Biancardi de Biasutti. Es nula la cláusula del testamento otorgado en el

extranjero por el causante, cuyo acervo hereditario lo forman dos bienes inmuebles

existentes en nuestro país, en cuanto dispone de una cuarta parte de la herencia a

favor del cónyuge supérstite, que concurre con 6 hijos del matrimonio, pues viola los

arts. 3570 y 3593 del Código Civil, aun cuando se encuentre redactado conforme a

la ley del lugar del otorgamiento. Otro tanto puede decirse en cuanto se impone a la

beneficiaria la condición de permanente viuda.

LOS TRATADOS DE DC INTERNACIONAL DE MONTEVIDEO

Se inspiran en el sistema del fraccionamiento.

Según el Tratado de Montevideo (1889) la ley del lugar de situación de los bienes

hereditarios al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesión se trata, rige todo

los relativos a la sucesión legítima o testamentaria.

Excepciones:

1. Se admite que el testamento otorgado por acto público en cualquiera de los

Estados Contratantes, sea admitido en todos los demás.

2. Las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados Contratantes

gozan de preferencia sobre los bienes existentes, pero si dichos bienes no

alcanzaren, los acreedores cobrarán sobre los bienes dejados en otros lugares,

sin perjuicio del Derecho preferente de los acreedores locales.


UNA NUEVA FACULTAD

3. Los legados de los determinados por su género que no tuvieran lugar para su

pago, se rigen por la ley del domicilio del testador y se harán efectivos sobre los

bienes que deje en dicho domicilio, y en defecto de ellos o por su saldo, se

pagarán proporcionalmente de todos los demás bienes del causante.

4. La obligación de colacionar se rige por la ley de la sucesión en que ella sea

exigida. Cuando consista en una suma de dinero, se repartirá entre todas las

sucesiones a que concurra el heredero que debe la colación proporcionalmente a

su haber en cada una de ellas.

El Tratado de Montevideo de 1940, incorpora:

- El testamento otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados

Contratantes, será admitido en todos los demás.

- La capacidad del testador se debe juzgar por la ley de su domicilio. Diferente al

del ’89 que la rige por el lugar de situación de los bienes.


BOLILLA 13

CONTRATACIÓN INTERNACIONAL

Llamamos Contrato Internacional para distinguirlo de los nacionales a los que poseen

un elemento extranjero; sin embargo, no todos los elementos extranjeros son relevantes

en cuanto al:

1. Elemento persona: Para el Derecho Internacional Privado argentino la

nacionalidad o el domicilio de los contratantes no repercute en la regulación

internacional del contrato.

2. Elemento real: El lugar de situación de los bienes no constituye una

circunstancia relevante para decidir el carácter nacional o extranacional.

3. Elemento voluntario o conductista. Es el único elemento decisivo para

caracterizar el contrato internacional. En efecto, la conducta de los contratantes

se manifiesta o en el lugar de la celebración del contrato o en el del

cumplimiento, o en el país donde se encuentra el establecimiento del oferente o

el del aceptante, si cuando cada uno de estos lugares se encuentra situado en

Estados diferentes, el contrato que celebren las partes será contrato

internacional.

En sentido amplio pueden definirse los contratos internacionales como aquellos en

que las partes tienen su domicilio en establecimientos en Estados diferentes; los

contratos destinados a cumplirse en uno o varios países diferentes al de su celebración;

y también los contratos en los cuales las partes han pactado la prórroga de jurisdicción

o la han sometido a uno o varios Derechos extranjeros.

CRITERIOS DE REGULACIÓN

¿Cuál es la ley competente para regular la validez intrínseca, los efectos y las causas

extrínsecas de las obligaciones nacidas de un contrato internacional ?.

Criterio clásico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexión

que estima más adecuados y somete al contrato a uno o varios derechos privados

nacionales, es decir, que mediante una Norma indirecta resuelve el conflicto

eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que puede ser el de

nacionalidad, domicilio del lugar de celebración, el del cumplimiento, etc.

Por lo general estas soluciones actúan combinadas y de manera subsidiara y

siempre dejándose a salvo el respeto a la autonomía de la voluntad, expresa o implícita.


UNA NUEVA FACULTAD

Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un

contrato internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e

injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad

internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del

propósito de otorgar seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del

crédito internacional. Sólo mediante la concertación de Convenio Internacional se

pueden satisfacer dichas exigencias.

“LEX LOCI CELEBRATIONIS” - “LEX LOCI EXECUTIONIS”

“Lex loci celebrationis”: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley

del lugar de celebración, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o

tácitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley del lugar de

cumplimiento. Los artículos 1205 – 1206 – 1207 – 1208 – 1209 – 1210 y 1216 del

Código Civil han sido tomados de Story.

“Lex loci executionis”: Establece que el asiento jurídico de las obligaciones se

encuentra en el lugar de su cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de

cumplimiento rige la validez intrínseca; la naturaleza y los efectos de los contratos,

cuando la designación del lugar de cumplimiento es inequívoca por resultar de la

voluntad expresa o tácita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las

obligaciones contractuales. Pero cuando tal designación falta, Savigny no renuncia a

su propósito de someter los contratos a la “lex loci executionis” y acude a la teoría

de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las

circunstancias que rodearon la celebración del contrato, de su objeto y de todos los

elementos de hecho anteriores y simultáneos a él. Los arts. 212, 1213 y 1214 están

inspirados en Savigny.

NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA

Art. 1205 del Código Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la República

serán juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que

produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.

Art. 1206: Exceptúanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo

reconocimiento en la República resultase injurioso a los Derechos, intereses o

conveniencias del Estado o de sus hombres.

Art.1207: Los contratos hechos en país extranjero que violan las leyes de la

República son de ningún valor en el territorio del Estado.


Art.1208: Los contratos hechos en la República para violar los derechos y las leyes

de una nación extranjera, no tendrán efecto alguno.

Arts. 1207 y 1208: Receptan la teoría del fraude una ley.

Pero la elección de una ley hecha por los contratantes con el propósito de eludir la

aplicación de otra que les es desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el

Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, ¿cuándo se comete fraude?. Estos

artículos se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger

el comercio local.

Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado serán

juzgados en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la

República.

Art. 1210: Los contratos celebrados en la República, por tener su cumplimiento

fuera de ella, serán juzgados ... por las leyes y usos del país en que debieran ser

cumplidos...

Cuadro ilustrativo:

Celebrado en Para ejecutarse en Ley aplicable

El extranjero... No se determina dónde... Del lugar de celebración

El extranjero El extranjero... Del lugar de celebración

La República Argentina El extranjero Del lugar de cumplimiento

No interesa La República Argentina Del lugar de cumplimiento Arg.

Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en

varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos,

no habiendo lugar designado para su cumplimiento, serán juzgados respecto a cada

una de las partes por las leyes de su domicilio.

Esta disposición comprende dos hipótesis:

1. Contrato con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar determinado de

celebración: Ley aplicable, la del lugar de cumplimiento.

2. Contrato sin lugar determinado de celebración ni tampoco de cumplimiento: las

obligaciones de cada una de las partes se rigen por el de su domicilio.

Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere

designado o no lo indicare la naturaleza de la obligación, es aquél en que el contrato

fue hecho; si fuera el domicilio del deudor, aunque después mudare de domicilio o

falleciere.

Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que

por las circunstancias no debía ser el de cumplimiento, el domicilio actual del


UNA NUEVA FACULTAD

deudor, circunstancia no sea el que tenía en la época en que el contrato fue hecho,

será el lugar en que deba cumplirse. En contratos recíprocos o sinalgomáticos que

poseen dos lugares de cumplimiento y que pueden caer en territorios sometidos a

diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que debe ejecutarse, a

prestación específica o más característica.

En cuanto a la jurisdicción internacional el Código Civil dispone:

1. Si el contrato debe cumplirse en la República, son competentes los jueces

argentinos.

2. Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de

su domicilio o el del lugar de cumplimiento del contrato (1215 – 1216)

LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO

Declararon aplicable a los contratos, la ley del lugar de cumplimiento.

La autonomía de la voluntad no desempeña ningún papel: la jurisdicción y la ley

aplicable no pueden ser modificadas por voluntad de las partes, salvo en la medida en

que lo autoricen los Tratados de Montevideo.

2- LA CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS. CONVENIO DE VIENA.

1. ÁMBITO DE APLICACIÓN:

La Convención es aplicable cuando:

Tiene sus establecimientos en Estados contratantes diferentes.

El Derecho Internacional Privado del Estado del foro conduzca a la aplicación de

la ley interna de un Estado que ha ratificado la Convención.

Las partes en su contrato pueden excluir cualquier Norma de la Convención o excluir,

incluso, la aplicación de la Convención y seleccionar de antemano la ley de un

determinado Estado, además, pueden escoger la vía del arbitraje desplazando así las

jurisdicciones estatales.

En ausencia de cláusulas excluyentes o intención tácita, los términos de la

Convención rigen el contrato.

La Convención excluye de su ámbito de aplicación las siguientes compraventas:

a. de mercaderías compradas para uso personal.

b. En subastas


c. Judiciales

d. De valores mobiliarios o financieros

e. De buques, embarcaciones o aeronaves

f. De electricidad.

La Convención sólo regula lo atinente a la formación de contratos y los derechos y

obligaciones de las partes, la validez y efectos del mismo se rigen por la lex fori.

DISPOSICIONES GENERALES DE CARÁCTER INTERPRETATIVO

La conv. y los contratos de compraventa debe interpretarse de acuerdo con los

principios generales de la Convención (autonomía de la voluntad, validez de los usos

internos, buena fe, la intención de las partes y los usos comerciales). Si estos principios

no fuesen aplicables o no proporcionaran un resultado satisfactorio, la solución deberá

buscarse de acuerdo con las Normas aplicables a que remita el Derecho Internacional

Privado.

3- FORMALIDADES

El contrato no está sujeto a ningún requisito de forma. Puede probarse por cualquier

medio. Sin embargo, los Estados contratantes, cuya ley exija que los contratos deban

ser celebrados o probados por escrito, podrán exigir el cumplimiento de esa formalidad.

FORMACIÓN DEL CONTRATO

Art, 14: La propuesta de celebrar un contrato dirigido a una o varias personas

determinadas, constituirá oferta si es suficientemente preciso e indica la

intención del oferente de quedar obligado en caso de aceptación. Una

propuesta es precisa si indica la mercadería, la cantidad y el precio.

Art. 15: La oferta surtirá efecto cuando llegue al destinatario. Podrá ser retirada antes o

al mismo momento en que llegue al destinatario.

Art. 16: Podrá ser revocado antes de que el destinatario envíe la aceptación, salvo

que: a) se indique que la oferta es revocable y b) el destinatario podrá

razonablemente considerar que la oferta era revocable y ha actuado

basándose e él.

Art. 17: Quedará extinguido cuando su rechazo llegue al oferente.


UNA NUEVA FACULTAD

Art. 18: Toda declaración u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una

oferta, constituirá aceptación. La aceptación surtirá efecto en el momento en

que llegue al oferente.

Art. 19: La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptación y que contenga

adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerará como rechazo de

la oferta y constituirá una contraoferta, siempre que tales modificaciones

alteren sustancialmente los elementos de la oferta (precio, pago, calidad y

cantidad de mercaderías, lugar de la entrega)

Art. 22: La aceptación podrá ser retirada antes de que llegue al oferente o en ese

mismo momento.

Art. 23: El contrato se perfeccionará cuando la aceptación llegue al oferente, en el

momento de surtir efecto la aceptación de la oferta.

4- DISPOSICIONES GENERALES

El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerará esencial cuando

cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tenía

derecho a esperar en virtud del contrato.

El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolución del

contrato.

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

Entregar las mercaderías, transmitir la propiedad de las mismas y entregar los

documentos pertinentes.

Cuando el contrato implica también el transporte de las mercaderías, el vendedor

está obligado a entregarlas al primer porteador o transportador para que las

traslade al comprador. El vendedor satisface su obligación al poner las mercaderías

a disposición del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento.

Pagar el precio de las mercaderías.

Recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la conv. Salvo pacto en

contrario, el lugar de pago es el establecimiento del vendedor o el de la entrega

cuando el pago debe efectuarse contra la entrega de las mercaderías o de los

documentos.

TRANSMISIÓN DE RISGO

El riesgo se transmitirá al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderías

o si no lo hace a su debido tiempo desde que las mercaderías se pongan a su

disposición.


Si el contrato versa sobre mercaderías aun sin identificar, no se considerará que se

ha puesto a su disposición (69).

La pérdida o deterioro de las mercaderías sobrevenidas después de la transmisión

del riesgo al comprador no lo liberarán de su obligación de pagar el precio, salvo que se

deba a un acto u omisión del vendedor (66).

Cuando el contrato implique el transporte de mercaderías que el vendedor no esté

obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitirá al comprador en

el momento en que las mercaderías se pongan en poder del primer porteador o que las

traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitirá hasta que las

mercaderías estén claramente identificadas (67).

El riesgo, respecto de las mercaderías vendidas en tránsito, se transmitirá al

comprador desde el momento de la celebración del contrato (68).

DISPOSICIONES FINALES

La Convención no prevalecerá sobre ningún acuerdo internacional, pasado o futuro,

que rija también sobre las materias de la Convención, siempre que las partes tengan

sus establecimientos en Estados contratantes.

Así subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP.

El artículo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita

admitida por la Convención; reserva que fue hecha por la República Argentina.

5- CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL.

En el contrato de transporte es mínimo el margen que queda librado a la autonomía

de la voluntad; el monopolio que de hecho ejercen las empresas porteadoras, excluye

la posibilidad de que los usuarios puedan introducir modificaciones en las cláusulas

rígidas de dicho contrato, que es, por ese motivo, de adhesión.

Resulta muy difícil lograr un Derecho único y adecuado, ya que el contrato de

transporte internacional pone en contacto las legislaciones nacionales de cada uno de

los Estados por cuyo territorio se efectúa; y cada una de esas legislaciones reclama el

respeto debido a las Normas que comprometen el orden público. La unidad física alude

al transporte en cuanto constituye un problema técnico y lo resuelve mediante acuerdo

entre las empresas a fin de evitar los redespachos en cada frontera, los trasbordos de

mercadería y el aumento de los costos.

La unidad jurídica expresa tanto la unidad del contrato como la ley aplicable al

contrato.

Actualmente el contrato se denomina de transporte internacional por servicio

acumulativo y origina un vínculo legal único entre todas las empresas transportadoras.

El porteador primitivo es representante de las empresas y existe una carta de porte


UNA NUEVA FACULTAD

única y directa. La unidad jurídica del contrato es una realidad. Lo que aún no se ha

alcanzado es someter ese contrato único a una ley única.

Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci

celebrationis, lex loci ejecutions. La doctrina en general descarta este último ya que si el

transporte se efectúa a través de varios Estados, existen varios lugares de

cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden suceder.

TIPOS. RÉGIMEN EN CUANTO A LA JURISDICCIÓN COMPETENTE Y LEY

APLICABLE EN EL DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Y

CONVENCIONAL.

1. TRANSPORTE TERRESTRE

El Derecho Internacional Privado Interno no contiene Normas Indirectas en materia

de transporte terrestre internacional.

Sólo el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 1940 se ocupa del

transporte internacional terrestre y mixto:

Repútase único el contrato de transporte internacional por servicio acumulativo

cuando se celebra mediante la expedición de carta de porte única y directa,

aunque el transporte se realice mediante la intervención de empresas de

diferentes Estados. Esto se extiende al transporte mixto por tierra, agua o aire.

La unidad del contrato no implica unidad de ley aplicable:

1. Forma, efecto y naturaleza de las obligaciones de los contratantes: ley del

lugar de celebración.

2. Cumplimiento y forma de la ejecución de las obligaciones relativas a la

entrega: Ley del Estado donde se entregó o debió entregarse la carga.

La Acción fundada en el transporte por servicio acumulativo podrá intentarse

contra:

- el primer porteador

- el que recibió en último término los efectos.

El contrato de transporte de personas se rige por la ley del Estado de destino del

pasajero. En cuanto a la jurisdicción, el actor puede optar por el juez:

- del Estado de destino

- del Estado donde se celebró el contrato.

Contrato de transporte de equipaje:

- equipaje que el pasajero lleve consigo: ley aplicable al transporte de

personas.

- Equipaje registrado en un documento especial que no es llevado consigo

por el pasajero: ley aplicable al transporte de mercaderías.


CIDIP IV. Contrato de transporte internacional terrestre de mercaderías por

carretera.

Esta Convención será de aplicación obligatoria cuando el lugar de expedición de

mercaderías se encuentre en un Estado Parte y el de la entrega en otro Estado Parte.

El actor puede optar de un conjunto de foros seleccionados por la Convención, por el

que le resulte más próximo o conveniente. También las partes pueden someter a

decisión arbitraria sus controversias.

2- TRANSPORTE MARÍTIMO

Derecho Internacional privado Internacional. Ley 20.094

Derecho Internacional Privado Convencional: Convención de Bruselas de 1924

Se aplica a todo (relativo a un transporte de mercaderías de un Estado a otro) bajo el

imperio del cual el puerto de carga, el puerto de descarga o uno de los puertos de

opción de descarga se encuentra en un Estado Contratante, cualquiera sea la ley que

rija el conocimiento y cualquiera sea la nacionalidad del navío del transportador, del

cargador, del destinatario o de otro interesado.

Rige la autonomía de la voluntad de las partes respecto de dónde va a regir el

contrato; pero esta autonomía encuentra sus límites en las Normas de policía del

Derecho Internacional Privado argentino y extranjero y en los principios de orden

público internacional argentino.

Transporte de personas: La responsabilidad del transportador con respecto al

pasajero y su equipaje en todo contrato de transporte de personas por agua celebrado

en la República o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, o cuando

son competentes para entender en la causa los Tribunales argentinos, está regido por

el Derecho argentino (604 Ley 20.094).

Transporte de mercaderías: el contrato de fletamento total o parcial o el transporte

de mercaderías, el contrato de transportes de carga general o de bultos aislados y en

general los contratos en que el transportador se obliga a entregar la carga en destino,

están regidos por el Derecho del lugar de su ejecución (puerto de descarga de las

mercaderías) (605).

Jurisdicción: Cuando las obligaciones deban ser cumplidas en la República, el actor

puede concurrir ante los Tribunales argentinos o ante el domicilio del demandado (614).


UNA NUEVA FACULTAD

3- TRANSPORTE AÉREO

Derecho Internacional Privado Convencional. Convención de Varsovia de 1929,

modificado el protocolo de La Haya de 1955: Se aplica a todo transporte

internacional de personas, equipajes o mercaderías efectuadas por aeronaves

mediante remuneración. Se aplica, también, a los transportes gratuitos efectuados en

aeronaves por una empresa de transporte aérea.

Se califica la expresión “transporte internacional” como todo transporte en el que el

punto de partida y el punto de destino, haya o no interrupción en el transporte o

trasbordo, están situados en el territorio de dos altas partes contratantes o en el

territorio de una sola si se ha previsto una escala en el territorio de cualquier otro

Estado, aunque éste no sea una alta parte contratante.

El transporte que haya de efectuarse por varios transportistas aéreos sucesivamente,

constituirá un solo transporte cuando haya sido considerado por las partes como una

sola operación.

La Convención descarta cualquier elemento personal de las partes (nacionalidad o

domicilio).

La Convención dispone la nulidad de cláusulas violatorias de ella. Sus Normas

materiales son inderogables.

Jurisdicción: el actor podrá optar entre:

a. el tribunal del domicilio del transportador

b. el del establecimiento del transportador por cuyo intermedio se hubiera celebrado

el contrato

c. el del lugar de destino.

JURISPRUDENCIA

- Caso “Kahan, Roberto c/Aerolínas Argentinas”

A la indemnización derivada de un contrato de transporte celebrado en Buenos Aires

entre una Compañía de Aeronavegación y una persona domiciliada en esta ciudad

(quien debía ser transportada en viaje de ida y vuelta hasta Asunción y, de ésta,

nuevamente a Buenos Aires), no corresponde aplicarle la Convención de Varsovia

invocada por las partes, sino el 1209 del Código Civil, habida cuenta de tanto el lugar

de celebración como el de cumplimiento era la ciudad de Bs.As., teniendo en ella su

domicilio tanto el actor como la demandada.


4- CONTRATO DE SEGURO

Jurisdicción competente: Las partes pueden prorrogar la jurisdicción. A falta de

prórroga válida hay que atenerse al 1215 y 1216 del Código Civil (Juez del lugar de

cumplimiento de contrato)

Tratado de Montevideo ’89: Son competentes los jueces del domicilio de las sociedades

de seguros o sus sucursales.

Tratado de Montevideo ’40:

- Seguros terrestres: Juez del lugar de situación de los bienes al

momento de la celebración del contrato (o del domicilio de la

sociedad)

- Seguros de vida: Juez del domicilio de la sociedad

- Seguros marítimos y aéreos: domicilio de la sociedad.

Sin perjuicio de la opción que tienen las aseguradoras para demandar ante los

jueces del domicilio del asegurado.

Derecho aplicable: aquí también las partes pueden ejercer la autonomía material y

conflictual del Derecho Internacional Privado. Si no se aplicarán los arts. 1205 a 1214

CC (lugar de cumplimiento) y en el caso que no hubiera lugar designado de

cumplimiento habrá que investigar quién cumple la prestación más característica (el

asegurado) y dónde (en su domicilio). En nuestro Derecho Internacional Privado el

domicilio del deudor de la prestación más característica es el del asegurador.

JURISPRUDENCIA

Caso “Johnson y Johnson de Argentina S.A.”

El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infracción al Art. 4 de la ley

12.988 en razón de que contrató con una compañía extranjera los seguros de la

mercadería que adquirió procedente de Suiza.

La 12.988 prohibe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que

entran al país y el riesgo de transporte está a cargo de quien recibe la mercadería. Los

arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compañías de seguros argentinas,

cuando se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdicción argentina.


UNA NUEVA FACULTAD

5- CONTRATO DE MANDATO

Jurisdicción competente y ley aplicable

Caso “Emilio Luis Lamas c/Banco Mercantil del Río de la Plata” de la Ciudad de

Montevideo”- Fallo de la Corte:

Se discute la jurisdicción aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el

Banco Mercantil por cobro de una comisión prometida por éste en pago de las

gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF para contratar un

préstamo de 30 millones de dólares que le sería acordado por el aludido banco, con

sede en Montevideo.

El trabajo se encargó por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por

otra carta con igual origen y destino, el Banco prometió la comisión.

La demandada causa incompetencia de una jurisdicción pues entienden que deben

intervenir los jueces de Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se

desestimó la excepción que prosperó ante la comisión de Apelaciones.

Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de

Montevideo ’40, pero discrepan en cuanto a su alcance.

Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya

ley está sujeto el acto jurídico, materia de juicio.

El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige

todo lo concerniente a los contratos.

Sin embargo, el 42 dice que la perfección de los contratos celebrados por

correspondencia o por mandatario, se rige por la ley del lugar del cual partió la oferta

aceptada. Esta es la Norma que decidió a pronunciarse por la competencia de los

jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no rige

la regla general del 37, sino la especial del 48.

La Corte entiende que esta Norma sólo determina cuando el Contrato queda

concluido o perfeccionado.

Cualquiera sea la denominación del contrato, éste versa sobre la prestación de

determinado servicio por el actor, y por tanto es aplicable a la Norma específica del

art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algún lugar especial, se rige por la ley

de aquel donde haya de producir sus efectos.

Los efectos típicos de lo convenido debían producirse en Bs.As., puesto que allí se

halla la sede de YPF; por tanto ha de concluirse que la competencia corresponde al

juez comercial de la ciudad de Bs.As.


5- AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES

La autonomía de la voluntad significa que las partes son libres para contratar y

también para establecer el contenido del contrato. Este Derecho de libre contratación

encuentra sus límites en el ámbito internacional en los principios de orden público

internacional.

Autonomía conflictual.

Facultad de las partes de elegir expresa o tácitamente, pero siempre de forma

manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato.

La consagración de la autonomía conflictual transforma en subsidiario el régimen del

Derecho Internacional Privado que en materia de contratos contienen las leyes

nacionales o los Convenios Internacionales.

Autonomía material.

Facultad de incorporar al contrato cláusulas agregadas por las partes y en virtud de

las cuales pueden incluso excluir las Normas imperativas del Derecho Privado que

sería competente y aplicable al contrato de no haberse ejercido tal facultad.


UNA NUEVA FACULTAD

BOLILLA 14

1- TÍTULOS DE CRÉDITO EN EL ÁMBITO INTERNACIONAL

Por las funciones que le son propias, la Letra de Cambio tiene vocación

internacional. Librada en el territorio de un Estado es, a menudo, pagadora en otro y en

el lapso que dura su existencia se transmite por endoso o se avala en Estados

diferentes.

Cabe preguntar con qué criterio debe seleccionarse el orden jurídico nacional

aplicable para regir las relaciones internacionales derivadas de la Letra de Cambio.

En cuanto a la forma, debe ser regida por la ley del lugar donde se realiza el acto

respectivo. El debate se centra en lo relativo a la ley que debe regir la sustancia y

efectos de los compromisos cambiarios. Se plantea el problema de esclarecer: si las

obligaciones de un título cambiario deben ser regladas por una misma ley o si deben

dárseles un tratamiento independiente, sometiéndolas a leyes diversas.

El principio universalmente aceptado es el de la “autonomía internacional

cambiaria”: cada acto cambiario se rige por su propia ley independientemente del

Derecho a que estén sometidos los demás.

Este principio es consecuencia de las características de las Letras de Cambio:

Literalidad: el contenido y modalidad de las obligaciones cambiarias están

exclusivamente determinadas por el tenor literal del documento.

Abstracción: la obligación de los suscriptores de la Letra está desvinculada de la

causa patrimonial que pueda haber dado lugar a la emisión o transferencia del título.

Autonomía: el título de crédito confiere a su portador legítimo un derecho propio,

invulnerable a las excepciones que podrían haber sido opuestas a los portadores

precedentes.

Formalidad: la forma de fisonomía al derecho contenido en la Letra al punto de que

sustituye el contenido de las relación jurídica que le dio origen y si éste falta, la

forma cubre su existencia NORMATIVA APLICABLE:

Orden interno Orden convencional

- de cada uno – 5965/63 - TM ‘89

- por aplicación analógica, los TM - TM ‘40

- subsidiariamente las Normas del CC - CIDIP I y II


2- LETRA DE CAMBIO Y PAGARÉ

TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940

Como síntesis de las Normas de ambos Tratados puede anunciarse la regla general

de que tanto la forma de los negocios cambiarios como la sustancia y efectos de

ellos, se rige por la ley del lugar de realización del acto.

¿Qué debe entenderse por “lugar de realización del acto”?. Se discute cuál es el

momento en que se perfecciona el negocio de asunción de la obligación cambiaria y

en que este nace. Dos teorías:

1. Teoría de la Omisión: La obligación cambiaria nace con la entrega del título.

Recién cuando se pone en circulación la Letra, se perfecciona la declaración del

deudor. Si se sigue esta teoría la realización del negocio se perfecciona en el

lugar en que se pone en circulación la Letra con la entrega al destinatario.

2. Teoría de la creación: La declaración cambiaria nace con la sola incorporación

de la declaración en el título. El acto se realiza en el lugar en que se suscribe el

respectivo compromiso. Para el Derecho Internacional Privado argentino, el lugar

de realización del acto es donde se suscribe la respectiva obligación cambiaria.

La regla locus regit actum, relativa a la forma es, en principio, de carácter imperativo.

Sólo cuenta con una excepción: la validez de las obligaciones del endosante, del

aceptante o del avalista suele estar subordinada a la regularidad formal de la obligación

principal.

Si se trata de actos cambiarios realizados en el país no tendrán eficacia ante la falta

de validez formal de una declaración precedente suscripta en otro Estado en dos casos:

a. Cuando la obligación del librador es nula por adolecer de defectos de forma

esencial (declaración del librador extrínsecamente regular).

b. Cuando la obligación garantizada es nula por un vicio de forma el cual deviene

inválido.

En los supuestos en que sean nulas las obligaciones del librador o la obligación

garantizada suscripta en el extranjero, si reúnen, no obstante, los requisitos que exige

la ley argentina, los actos cambiarios realizados en la República deberán ser

considerados válidos.

La sustancia y efectos de las declaraciones cambiarias (Derechos y obligaciones)

también están sometidas a la lex loci actus:

Relación entre girador y beneficiario: Ley del lugar en que la Letra ha sido girada

(25)


UNA NUEVA FACULTAD

Relación entre el girador y aquél a cuyo cargo se ha hecho el giro: Ley del lugar

donde la aceptación debió verificarse.

Obligación del aceptante respecto al portador: Ley del lugar en donde se efectuó

la aceptación (26)

Efectos que el endosos produce entre endosante y cesionante: Ley donde la

Letra fue negociada o endosada.

Aval: Tratado de Montevideo ’89: Ley aplicable a la obligación garantizada (31)

Tratado de Montevideo ’40: Ley del lugar de realización acto (23)

Robo, extravío, destrucción del documento: ley del Estado donde la Letra deba

ser pagada (31).

La prescripción de la acción para exigir el cumplimiento de cada obligación

cambiaria se rige por la ley a que esa obligación está sujeta.

La fuerza ejecutiva del título constituye una cuestión procesal sometida a la lex fori

(ley procesal del país en el que la acción se ejerce)

Jurisdicción competente: jueces del domicilio de los demandados en la fecha en que

se obligaron, o del que tengan en el momento de la demanda.

En cuanto a la capacidad cambiaria son aplicables las normas del Código Civil. La

capacidad de hecho se rige por la ley del domicilio. La capacidad de derecho, por la

ley territorial.

En el caso que una persona incapaz, según la ley del domicilio, realiza un acto

cambiario en otro Estado, según cuyo derecho tiene capacidad para hacerlo en el

Derecho nacional, la cuestión debe ser resuelta según el principio del favor negotio

(138- 139 CC).

CIDIP I: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE LETRAS DE CAMBIO,

PAGARÉS Y FACTURAS.

Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligación ha

sido contraída. (1)

Si la obligación se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecerá en los

Estados cuya ley considere válida la obligación.

Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2).

Obligación resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contraído (3).

La obligación de la que adolece una o más obligaciones no afectará aquellas otras

válidamente contraídas de acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido

suscriptas (4).


Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una

obligación cambiaria, ésta se regirá por la ley del lugar donde la Letra deba ser

pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misión de la letra.

Jurisdicción: (8) el actor puede optar:

- Estado donde la obligación deba cumplirse

- Donde el demandado se domicilie

Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea

manifiestamente contraria a su orden público (11).

CHEQUE INTERNACIONAL

El Contrato Comercial prohibía el cheque internacional: “Los cheques pueden ser

girados en un mismo punto o entre diferentes puntos de la República. No pueden

girarse sobre el extranjero, ni de éste sobre Bancos establecidos en aquellos” (799)

El actual régimen legal de cheques no sólo permite los cheques internacionales, sino

que también ha consagrado una Norma indirecta general de Derecho Internacional

Privado que determina la ley aplicable.

LEY APLICABLE

El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley

aplicable (art.3)

El Tratado de Montevideo ’40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe

pagarse, determina:

1. El tiempo de presentación

2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado.

3. Derecho del tenedor sobre la provisión de fondos y su naturaleza.

4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago.

5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos

contra los endosantes, el girador u otros obligados.

6. Lo demás referente a las modalidades del cheque.

PLAZO DE PRESENTACIÓN:

Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la República,

podrán presentarse al cobro dentro de los 60 días desde la fecha de su libramiento

(art.25).

ESTIPULACIONES DE PAGO EN UNA MONEDA QUE NO TIENE CURSO EN EL LUGAR DEL

PAGO:

El importe podrá abonarse en la moneda del país, según su valor en el día del pago.

Si el pago no se efectuase a la presentación, el portador podrá optar entre el valor del


UNA NUEVA FACULTAD

día del pago o del día de la presentación. El librador podrá estipular que la suma se

calcula según un curso determinado en el cheque. Estas reglas no se aplicarán si se

hubiese previsto una cláusula de pago efectiva en una moneda extranjera.

JURISDICCIÓN COMPETENTE.

La ley no contiene Norma al respecto. En el fuero comercial podría aplicarse el art.

35 del Tratado de Montevideo ’40 que dispone: “Las cuestiones que surjan entre las

personas que han intervenido en la negociación de una Letra, Cheque u otro papel a la

orden o al portador, se ventilarán ante los jueces del domicilio de los demandados en la

fecha que se obligaron o de aquel que tengan en el momento de la demanda”.

O los arts. 1215 y 1216 del Código Civil en cuyo caso el actor puede optar entre la

jurisdicción del lugar de cumplimiento o del domicilio o residencia del demandado.

En el fuero penal (por el delito de libramiento de cheque sin provisión de fondos), la

Cámara en lo Penal Económico en pleno ha declarado que la jurisdicción corresponde

al juez del lugar de la entrega del cheque.


BOLILLA 15

SOCIEDADES COMERCIALES

1- NATURALEZA JURÍDICA Según el Art. 33 del Código Civil, las sociedades comerciales son personas jurídicas

de carácter privado; y según el Art. 1 de la Ley de Sociedades, son sujetos de Derecho.

CALIFICACIÓN

La ley de sociedades enuncia el concepto genérico de Sociedad Comercial: Habrá

sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a uno

de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la

producción o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y

soportando las pérdidas (Art. 1).

Cuando se trate de Sociedades constituidas en el extranjero, su carácter se

determinará conforme a las leyes del lugar de constitución. Esta solución consiste en

acudir a la lex causae para decidir el carácter comercial y la forma de una Sociedad y

está indicada en los siguientes casos:

1. Cuando la sociedad realiza actos aislados en nuestro país.

2. Comparezca en juicio

3. Practique habitualmente actos de su objeto social

4. Establezca sucursal, asiento.

5. Constituya Sociedad en la República.

Si la Sociedad se ha constituido en el extranjero bajo un tipo desconocido por las

leyes de la República, corresponde al Juez de la inscripción determinar las formalidades

a cumplir en cada caso. La calificación originaria es sustituida por una calificación lex

fori. Lo mismo ocurre en el caso de una Sociedad constituída en el extranjero con

domicilio en la República o cuyo objeto principal deba cumplirse en la misma: será

considerada como Sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de

constitución o de su reforma.

Los Tratados de Montevideo resuelven el carácter de comerciante de las personas

de acuerdo a la ley del país en el cual tienen su domicilio comercial.

2- NACIONALIDAD Y DOMICILIO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

El Derecho positivo argentino no le atribuye nacionalidad a las sociedades y en el

Derecho Internacional Privado argentino, la nacionalidad no se utiliza como punto de

conexión. Por eso, entre nosotros, “Sociedad nacional” y “Sociedad extranjera” aluden


UNA NUEVA FACULTAD

al lugar de constitución o al domicilio de las sociedades, pero no a la nacionalidad,

atributo que es exclusivo de las personas físicas.

El Código Civil dispone que el domicilio de las corporaciones, establecimientos y

asociaciones autorizadas por las leyes o por el Gdo. Es el lugar donde está situada su

dirección administrativa. Si en sus estatutos o en la autorización que se les dio no

tuviesen un domicilio señalado (90 inc.3), Prevalece en 1er término la sede social

estatutaria ejercida por los socios y, en su defecto, el lugar de la dirección o

administración principal.

Las compañías que tengan muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio

especial en el lugar de dichos establecimientos para sólo la ejecución de las

obligaciones allí contraídas por los agentes locales de la sociedad (90 inc.4).

Según el Tratado de Montevideo ’40, domicilio comercial es lugar donde el

comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal de sus negocios. Si

constituyen en otro u otros Estados, establecen sucursales o agencias se consideran

domiciliados en el lugar donde funcionan y sujetos a la jurisdicción de la autoridades

locales en lo concerniente a las operaciones que allí practiquen.

3- ACTUACIÓN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES EN LA NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA.

LEY APLICABLE

“La Sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma

por las leyes del lugar de su constitución” (118).

Por lugar de constitución debe entenderse el país donde la entidad ha cumplido con

las formalidades prescriptas por las leyes allí vigentes para obtener de los poderes

públicos el reconocimiento de su personalidad jurídica, o la ha obtenido

automáticamente como consecuencia del acto jurídico privado originario.

EJERCICIOS DE ACTOS AISLADOS

“Se halla habilitada para realizar en el país actos aislados y estar en juicio” (118).

Esta disposición se inspira en el sistema de la extraterritorialidad parcial que

distingue dos categorías de actos:

1. los que la persona jurídica realiza por ser tal (capacidad genérica).

2. Los que tienden a alcanzar el fin u objeto para el cual se ha constituido

(capacidad específica).

El ejercicio de los actos que exteriorizan la capacidad genérica no requiere que la

sociedad se someta a la ley territorial del Estado donde pretende actuar, bastará que

sus representantes justifiquen que se ha constituido legalmente y lo prueben para que

sea reconocida de pleno derecho y con el carácter que reviste pueda actuar.


EJERCICIO DE ACTOS DE LA CAPACIDAD ESPECÍFICA

Se reputa a la sociedad constituida en el extranjero. ejerce este tipo de actos cuando:

1. pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social (118)

2. instalar sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación permanente

(118)

3. constituir sociedad en la República.

4. Fijar su sede social en nuestro país.

5. Su principal objeto esté destinado a cumplirse en territorio argentino.

REQUISITOS

- En los 5 supuestos, la sociedad constituida en el extranjero debe:

1. Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes del país de su constitución.

2. Inscribir su contrato social y demás documentos habilitantes en el Registro

Público de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones.

- Si pretende ejercer actos de su objeto social, deberá:

3. Fijar domicilio en la República.

4. Publicar su contrato constitutivo

5. Llevar contabilidad separada.

6. Someterse al contralor que corresponda.

- Si lo que pretende es establecer sucursal, asiento, etc.:

7. Justificar la decisión de crear dicha representación y designar a la persona que

estará a cargo.

8. Determinar el capital que se le asigne

9. Llevar contabilidad separada

10. Someterse al contralor que corresponda.

- Para constituir sociedad en la República se reiteran los requisitos 1 y 2 (133).

- Los supuestos del 124 ------------ una consecuencia jurídica diferente: la sociedad

constituida en el extranjero será considerada como sociedad local a los efectos del

cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor de su

funcionamiento (124).

La prueba de la existencia de la sociedad, de acuerdo a la ley extranjera, sólo acredita

un acuerdo de voluntad para que nazca la entidad con todos los atributos de la

personalidad jurídica. Para que pueda actuar deberá constituirse en nuestro país de

acuerdo a nuestras leyes.

REPRESENTANTE

El representante de la sociedad constituida en el extranjero, contrae las mismas

responsabilidades que para los administradores prevé la ley de sociedades y en los

supuestos de sociedades de tipo no reglamentadas las de los directores de SA (121).


UNA NUEVA FACULTAD

EMPLAZAMIENTO EN JUICIO

El emplazamiento en juicio a una sociedad, debe hacerse en su domicilio, pero a fin de

facilitar el trámite procesal, el 122 dispone que puede cumplirse en la persona del

apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio, cuando se trata de

actos aislados; y cuando existiera sucursal, asiento, etc., en la persona del

representante.

4- NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE CONVENCIONAL

Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo

Ley aplicable: la ley del domicilio comercial (asiento principal de sus negocios). La

Argentina entiende que este lugar es donde se encuentra su administración

principal.

Son reconocidas de pleno derecho en los demás Estados Partes y pueden ejercer

actos de comercio y comparecer en juicio

Para practicar habitualmente actos comprendidos en su objeto social se sujetarán a

las Normas del Estado en el cual intentan realizarlos.

Las sucursales o agencias que tengan en otro Estado se considerarán domiciliadas

en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdicción de las autoridades locales en

lo concerniente a las operaciones que allí practiquen.

Jurisdicción competente: Jueces del Estado en donde la sociedad tiene su

domicilio. Sin embargo, si una sociedad realiza operaciones en otro Estado que den

mérito a controversias judiciales, podrá ser demandada por los jueces del 2°.

EN CONCLUSIÓN:

El Derecho Internacional Privado Comercial Convencional armoniza con el con el

Derecho Internacional Privado Comercial Interno, sólo difieren en el punto de conexión

utilizado.

- Derecho Convencional: domicilio comercial

- Derecho interno: lugar de constitución.

CIDIP II: SOBRE CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE SOCIEDADES

MERCANTILES.

Ley aplicable: del lugar de su constitución (ley del Estado donde se cumplen los

requisitos de fondo y forma para la creación de las sociedades).

Reconocimiento de pleno derecho en los demás estados de las sociedades

mercantiles debidamente constituidas en otro Estado.


Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarán sujetas a la

ley del Estado donde los realizaren y sometidas a los órganos jurisdiccionales de

ese mismo Estado.

5- TEORÍA DEL CONTROL

Esta doctrina afirma que una persona jurídica posee, a los efectos de disfrutar de privilegios

beneficiosos de los extranjeros o de padecer los privilegios odiosos que sobre ellos recaen, la

nacionalidad de aquellas personas visibles que controlan la persona jurídica.

Esta Teoría del Control nace durante la Primera Guerra Mundial, en Francia, a fin de

poder aplicar la legislación dirigida contra los enemigos, a personas jurídicas que

aunque poseían un domicilio no fraudulento en Francia, sin embargo, se hallaban en

manos de los alemanes o austríacos.

En 1945, la Teoría del Control, se incorporó oficialmente al Derecho Positivo

argentino. La existencia de prop. enemigas hacía necesaria la aplicación de la Teoría

de Control, y en consecuencia se dictó el:

Decreto 11.599 (46) cuyo Art. 3 enumera circunstancias destinadas a determinar el

carácter enemigo de las empresas radicadas en territorio argentino. Se tendrán en

cuenta: origen del capital, participación que en el capital tengan las personas que dirijan

a las empresas, la relación que una empresa tenga con otra de prop. enemiga, etc.

Según el art. 33, Ley de Sociedades: se consideran sociedades controladas aquellas en que

otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada.

1. Posea participación por cualquier título que otorgue necesarios para formar la

voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias (control interno)

2. Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes

de interés poseídos, o los especiales vínculos existentes entre las sociedades

(Control externo)

Cuando la sociedad controlante y controlada se encuentran sujetas a leyes, cada

sociedad se rige por su propia ley. No obstante, la actuación de la sociedad controlante

extranjera en nuestro país está limitada por los principios de orden público internacional

que inspiran Normas contenidas en los artículos:

Art- 54: responsabiliza al controlante por los daños ocasionados a la controlada y

sanciona al controlante que aplicare los fondos de la sociedad controlada a

uso o negocio propio.

Art. 280: determina la integración del Consejo de Vigilancia.

Art. 286, inc.2: inhabilita para ser síndico a miembros del Consejo de Vigilancia, a los

directores, Gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra

controlada o controlante.


UNA NUEVA FACULTAD

BOLILLA 16

LA QUIEBRA EXTRANACIONAL

La quiebra extranacional es la que afecta a un comerciante o a una sociedad

comercial que posee un patrimonio internacionalmente disperso.

1- CRITERIOS DE REGULACIÓN

A. TERRITORIALISMO

Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagación de

la Quiebra local en el exterior.

Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores deberán

solicitar en cada país en donde existan bienes la declaración de la Quiebra,

sometiéndose en casa caso a las exigencias de las leyes locales.

B. EXTRATERRITORIALISMO

Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un país, deben

propagarse a los demás países en donde existen bienes, deudas o créditos.

Este sistema admite dos modalidades:

1. Juicio de Quiebra único y universal.

El juez del domicilio comercial es el único competente para decretar la Quiebra,

se forma una masa única con el activo y una masa única con el pasivo. Todos los

acreedores deben presentarse a verificar sus créditos ante el juez competente y

una sola ley preside formal y materialmente la liquidación.

2. Pluralidad de juicios de Quiebra.

No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el

sistema de la territorialidad.

El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho

generador del estado de fallido. Decretada la Quiebra por el juez del domicilio

comercial, todas las medidas preventivas que ordene deberán hacerse efectivas

en los países donde existan los bienes; luego el juez exhortado debe hacerlos

conocer mediante edictos, simultáneamente con el auto declarativo de Quiebra.

Después de la publicación de los edictos abren nuevos juicios, los que tramitarán

simultáneamente.


DIFERENCIAS ENTRE LA PLURALIDAD DE JUICIOS PROPIO DEL SISTEMA

TERRITORIALISTA Y LA PLURALIDAD DE JUICIOS POSIBLES DEL

EXTRATERRITORIALISMO

SISTEMA TERRITORIALISTA SISTEMA EXTRATERRITORIALISTA

La pluralidad de juicios es facultativa;

depende de la voluntad de los

acreedores.

Los juicios se siguen sucesivamente.

La pluralidad de juicios es imperativa.

Los juicios se siguen simultáneamente.

El carácter imperativo puede provocar

Quiebras solventes en los países en

que el activo supere el pasivo; y el

sobrante que resulte debe ser puesto a

disposición de los jueces de las

Quiebras insolventes. (disponibilidad

internacional de remanentes)

El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema

extraterritorialista, según haya sido la previsión de los acreedores.

Si éstos otorgaron sus créditos sobre la base de una previsión internacional, será

Quiebra única.

Si otorgaron los créditos sobre la base de una previsión nacional, será pluralidad de

juicios.

2- EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO.

Ley 11.719 de 1933

Art. 7°: La declaración de quiebra pronunciada en país extranjero, no puede invocarse

contra los acreedores que el fallido tenga en la República, ni para disputarles derechos

que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los

actos que hayan celebrado con el fallido.

Declarada también la quiebra por los tribunales de la República, no se tendrá en

consideración a los acreedores que pertenezcan al concurso formado en extranjero,

sino para el caso de que pagados íntegramente los acreedores de la República,

resultare sobrante.

Ley 19.551 de 1972

Art. 4°: La declaración de concurso en el extranjero es causal para la apertura del

concurso en el país a pedido del deudor o de acreedor cuyo crédito debe hacerse

efectivo en la República(1). Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados


UNA NUEVA FACULTAD

Internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los

acreedores cuyos créditos deban ser pagados en la República, para disputarles

derechos que éstos pretendan sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular

los actos que hayan celebrado con el concursado.

(2) Extraterritorialidad de la declaración del concurso en el extranjero.

CRÉDITOS PAGADEROS EN EL EXTRANJERO

Abierto el concurso en el país, los acreedores cuyos créditos deban cumplirse en él

tienen prioridad con respecto a aquellos cuyos créditos deben pagarse exclusivamente

en el extranjero; éstos ejercerán individualmente su derecho sólo en el caso de existir

remanente. Una vez pagados íntegramente los créditos de los primeros. (2)

(3) Sistema de preferencia nacional.

Hay un párrafo que es común a los tres artículos: “la declaración de la quiebra

pronunciada en país extranjero no puede invocarse contra los acreedores que el fallido

tenga en la República, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los

bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con

el fallido”. Esta Norma procura proteger a los acreedores locales –a aquellos cuyos

créditos deben ser cumplidos en nuestro país- de dos maneras:

1. La retroacción1 de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos

celebrados con el deudor son válidos e inatacables.

2. Los bienes situados en el país no pasan a formar parte de la masa de

concursos extranjeros.

(2) La 19.551, consagró la extraterritorialidad de la declaración de apertura de

concurso dictado en el extranjero: “la declaración de concurso en el extranjero, es

causal para la apertura de concurso en el país, a pedido del deudor o de acreedor

cuyo crédito deba hacerse efectivo en la República”.

(3) La 19.551 consagró, también, el sistema de preferencias nacionales, el cual

excluía a todos los acreedores locales cuyos créditos debieran pagarse

exclusivamente en el extranjero, pertenecieran éstos o no al concurso abierto en el

extranjero. Estos podrían cobrar sus créditos individualmente sobre el remanente –

una vez pagados íntegramente los créditos locales.

Goldschmidt estimó que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los

Arts. 14 y 20 de la Constitución Nacional, en atención en que discrimina entre

extranjeros y nacionales, beneficiando a estos. 1 Retroacción de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos celebrados durante

el período de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el patrimonio del fallido.


Además, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infracción resulta de no

acatar el deber de justicia. Si un crédito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es

causa para que el patrimonio del deudor se sustraiga a su cumplimiento.

EN CONCLUSIÓN: la posposición de hacedores extranjeros sólo debe realizarse

cuando se trata de acreedores extranjeros “pertenecientes” a un concurso abierto en

el extranjero, pero si el deudor no tiene bienes en el exterior, los acreedores

extranjeros deben ser admitidos.

Bidar Campos, también sostiene que cuando existe un único concurso en la

Argentina debería admitirse a acreedores con créditos pagaderos en el extranjero, ya

que tienen suficiente punto de conexión con la jurisdicción argentina:

- pendencia del único concurso ante tribunales argentinos

- existencia de bienes del deudor en nuestro territorio

Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurídica ante la ley (16 CN)

Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue

reconocida por la Corte. Sostiene que el sistema de preferencias locales debe aplicarse

en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la apertura de otro

concurso en el extranjero.

La ley 22.917 suprimió el sistema de preferencias nacionales

Art. 4º, ley 29.522. Concursos declarados en el extranjero. La declaración de

concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el país a pedido

del deudor o de acreedor cuyo crédito debe hacerse efectivo en la República

Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los Tratados Internacionales, el concurso

en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores cuyos créditos deban

ser pagados en la República, para disputarles derechos que éstos pretendan sobre

los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con

el concursado.

El concurso extranjero sólo pagará sus efectos a solicitud de quienes tienen

legitimación activa para invocarlo. Si nadie lo pide, el concurso extranjero no pagará.

Sus efectos y el principio territorialista recobra vigencia.

El punto de conexión es el domicilio de pago del crédito y no la nacionalidad del

acreedor.


UNA NUEVA FACULTAD

PLURALIDAD DE CONCURSOS.

Declarada también la quiebra en el país, los acreedores pertenecientes al concurso

formado en el extranjero actuarán sobre el saldo, una vez satisfechos los demás

créditos verificados en aquélla.

Existen dos categorías de acreedores en el concurso abierto en el extranjero:

- los que pertenecen al concurso: son los que se han presentado

al concurso para la verificación de sus créditos,

- presentado al concurso para la verificación de sus créditos.

Los acreedores que no han verificado sus créditos en el concurso abierto en el

extranjero, podrán venir a cobrarlos en el concurso abierto en la Argentina en igualdad

de condiciones que los acreedores con domicilio de pago en la Argentina.

En cambio, los acreedores pertenecientes al concurso extranjero que cobraron parte

de sus créditos, podrán cobrar el resto en el concurso argentino, sobre el saldo que

quedare luego de haber sido satisfechos los créditos verificados en la quiebra local.

El concurso extranjero puede ser anterior o posterior al concurso local.

RECIPROCIDAD.

La verificación de acreedor cuyo crédito es pagadero en el extranjero, y que no

pertenezca a un concurso abierto en el exterior, está condicionada a que se demuestre

que recíprocamente un acreedor, cuyo crédito es pagadero en la República Argentina,

puede verificarse y cobrar –en iguales condiciones- en un concurso abierto en el país

en el cual aquel crédito es pagadero.

Este párrafo se refiere a los acreedores no pertenecientes a un concurso abierto en

el extranjero que son admitidos en un pie de igualdad con los acreedores locales,

aunque sus créditos sean pagaderos en el exterior.

La verificación de tales acreedores está condicionada a la reciprocidad –la

demostración de la reciprocidad consistirá en la prueba de la falta de discriminación en

la ley extranjera o en su jurisprudencia dominante o en la práctica establecida. Una

revisión del Derecho Comparado revela que, en general, no se excluye ni posterga a

los acreedores extranjeros. Consagran la discriminación Costa Rica, Panamá y

Uruguay.


PARIDAD DE DIVIDENDOS.

Los cobros de créditos quirografarios con posterioridad a la apertura del

concurso nacional, efectuado en el extranjero, serán imputados al dividendo

correspondiente a sus beneficiarios por causa de créditos comunes. Quedan

exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de créditos con garantía real.

Este párrafo tiende a provocar una suerte de retorsión, no mediante la exclusión de la

verificación, sino a través de la retención de dividendos respecto de aquellos

acreedores que hubieran satisfecho créditos propios luego de la apertura del concurso

argentino mediante procedimientos seguidos en otra nación, afectando así la paridad de

los interesados, que es uno de los fines del trámite potencial. La regla busca igualar al

acreedor que obtuvo beneficio propio, con los demás que respetaron en mayor medida

el procedimiento común.

COMPETENCIA

Art. 3º- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con

competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas:

1. Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la

administración de sus negocios; a falta de éste, al del lugar del domicilio.

2. Si el deudor tuviere varias administraciones, es competente el juez del lugar de la

sede de la administración del establecimiento principal; si no pudiere

determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.

3. En caso de concurso de personas de existencia ideal de carácter privado

regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado Nacional, provincia

o municipio sea parte – con las exclusiones previstas en el art. 2º- entiende el

juez del lugar del domicilio.

4. En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del

lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotación

principal.

5. Tratándose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la

administración en el país; a falta de éste, entiende el del lugar del

establecimiento, explotación o actividad principal, según el caso.


UNA NUEVA FACULTAD

Este Art. Debe ser completado con el art. 2º, inc.2, según el cual no pueden ser

declarados en concurso los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de los

existentes en el país. Se consagra, de esta manera, la jurisdicción internacional del

patrimonio que permite la apertura de un concurso en el país, sin necesidad de

aguardar idéntica declaración en el lugar del domicilio del deudor.

Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo:

Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas

preventivas ordenadas por el juez de la quiebra, deberán hacerse efectivas en las

otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido.

Las dos modalidades (juicio único y pluralidad de juicios) aparecen reglamentadas.

En caso de quiebras plurales se consagra la disponibilidad de remanentes.

JURISDICCIÓN COMPETENTE

Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando

practiquen accidentalmente actos de comercio en otro Estado o tengan agencias o

sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1)

Si el fallido tiene dos o más casas comerciales independientes en diferentes

territorios., serán competentes los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios

(2).

(1) El criterio revelador de la dependencia o independencia de una sucursal respecto de

la casa central, es económico. Pero éste no excluye otros indicios reveladores (por

ejemplo, de dónde se imparten las directivas y proyectos de trabajo)

En esta hipótesis se seguirá un solo juicio de quiebra y todos los acreedores del

fallido presentarán sus títulos y harán uso de sus derechos de conformidad con la ley y

ante el juez del Estado que ha declarado la quiebra.

(2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios

comerciales, los acreedores locales podrán promover en el respectivo Estado un nuevo

juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirán separadamente y se publicarán en

cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica.

El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedará a disposición

del juez que conoce de la quiebra en el otro (disposición internacional de remanentes).

Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguirá un solo juicio

ante el juez que ha declarado la quiebra y de conformidad con dicha ley.


El Tratado de Montevideo ’40 consagró el sistema de preferencia nacional.

En el caso que exista una pluralidad de juicios de quiebra por una parte, y los del

deudor en el territorio del otro Estado en el cual no se ha declarado la quiebra, los

bienes concurrirán a la formación del activo de la quiebra cuyo juez hubiere

pretendido.

RECEPCIÓN JURISPRUDENCIAL

La New York Insurance CO., domiciliada en EE.UU, poseía agencias

dependientes en Montevideo y Buenos Aires.

La filial uruguaya estaba en estado de liquidación judicial y el juez uruguayo solicitó,

mediante exhorto al juez argentino la adopción de medidas preventivas sobre los bienes

de la sucursal argentina.

Por tratarse de casas de comercio que son simples sucursales de una casa

principal con asiento en un Estado no signatario del Tratado de Montevideo, éste no

resulta aplicable. No se hizo lugar al exhorto.

Caso: Proberan Internacional Corp. S.A. s/pedido de quiebra.

Hecho: Se pide la quiebra de Proberan, sociedad constituida en Panamá, con sucursal

en Buenos Aires.

Se ordenan medidas tendientes a ubicar algún bien de la fallida en territorio

argentino y ningún bien es detectado.

Se rechaza el pedido de quiebra argumentando que la supuesta deudora no es

uno de los sujetos comprendidos en la legislación concursal; la cual alcanza a los

deudores domiciliados en el extranjero “respecto de los bienes existentes en el país”

(art.2, inc.2). al no haber en el país bienes de la fallida se califica de improponible el

pedido de quiebra.

El juez argentino está facultado para decretar la quiebra de un deudor

domiciliado en el extranjero (art.3, inc.5). el art.2, inc.2 no agrega un nuevo requisito,

para el concursamiento, sino que delimita y preserva el ámbito de eficacia jurisdiccional

del juez argentino.

No es ocioso decretar la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero que no

tiene bienes en el país ya que el desapoderamiento, incautación y liquidación de los

actos son propios y naturales de la quiebra y ninguna norma los exige como conditio

sine qua non de la forancia.


UNA NUEVA FACULTAD

Resumen de Derecho Internacional Privado

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