Resumen Derecho Administrativo Deradministrativo Ult

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Carrera: Abogacía Curso: 4º Año Materia: Derecho Administrativo Profesor: Dr. Julio Pablo Comadira Año Académico: 2011 Alumno: CRISTIAN LUIS CASERES Bolilla I: Función Administrativa. Derecho Administrativo. Régimen Exorbitante 1. Funciones Jurídicas del Estado: Legislativa, Jurisdiccional, Administrativa. Criterios de conceptualización . El estado, para cumplir su fin de BIEN COMUN, asume historicamente diversos cometidos a los que procura satisfacer mediante actos jurídicos y operaciones materiales. Esa actividad la realiza a través de sus poderes: legislativo, judicial y administrativo .La causa final de estos órganos es desarrollar su actividad a fin del bien común. El régimen de cada función jurídica responde a distintos criterios: Teleológicos: se refiere al modo de relación inmediata o mediata ente poder atribuido y el fin de bien común. Orgánicos: según los datos políticos que determinan la conformación del órgano que actúa: representación popular, independencia, imparcialidad, etc. Formales: según el procedimiento de actuación del órgano. Materiales: según la índole general o individual del acto. En nuestro ordenamiento la función legislativa se cumple por el poder legislativo y se expresa en el acto estatal LEY, articulo 84 CN, sea general o particular. Se desarrolla con arreglo al procedimiento fijado para la formación y sanción de leyes. (criterio teleológico, subjetivo, formal, porque toma en cuenta el fin, el sujeto y el procedimiento). La función jurisdiccional la realiza el poder judicial y sus órganos y el acto se traduce en SENTENCIA. Reconoce como objeto la decisión individual de conflictos ente partes, por medio del procedimiento dado pro el Art. 75, inc 12. Entonces tenemos un criterio teleológico, subjetivo, formal, material. 2. Derecho administrativo y Función Administrativa. Mediante la función administrativo el estado satisface el BIEN COMUN, concretando los mandatos legislativos, judiciales o constitucionales a través de una estructura orgánica, jerárquica que actúa pro un procedimiento dirigido a garantizar la legalidad y eficacia del actuar Adm. La mayor parte de la función Adm. en nuestro ordenamiento la cumple el poder ejecutivo y los demás órganos cuando no asumen condición legislativa o jurisdiccional. Se considera FUNCION ADMINISTRATIVA a toda actividad cumplida por la adm. Centralizada y descentralizada, cumplidas por medio de procedimientos que garantizan la legalidad y eficacia del accionar de los órganos pertinentes. El derecho administrativo no se aplica con exclusividad. Definición : rama de la ciencia del derecho que tiene por objeto de estudio a las normas o principios que regulan el ejercicio de la función administrativa y el control judicial de ésta. La característica central del régimen jco de la función adm. Y del derecho adm. Es su EXHORBITANCIA, que concibe al derecho adm como un instrumento equilibrado orientado no solo a la protección de los intereses individuales sino también a la preservación de las prerrogativas públicas 2.1. Criterio resultante del ordenamiento jurídico. 2.1.1.La función administrativa en la Constitución Nacional. Titularidad. 2.2. La denominada actividad administrativa jurisdiccional. Un sector de la doctrina rechaza toda posibilidad de reconocer que el PE pueda ejercer las funciones propias de los jueces, a tenor del art. 109 CN que dice que el PE no pueden ningún caso ejercer las funciones judiciales. Por otro lado se trato de trasladar el esquema francés. Diversas opiniones: Bielsa limitó el reconocimiento de la jurisdicción adm a

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Carrera: AbogacíaCurso: 4º AñoMateria: Derecho AdministrativoProfesor: Dr. Julio Pablo ComadiraAño Académico: 2011Alumno: CRISTIAN LUIS CASERES

Bolilla I: Función Administrativa. Derecho Administrativo. Régimen Exorbitante

1. Funciones Jurídicas del Estado: Legislativa, Jurisdiccional, Administrativa. Criterios de conceptualización.

El estado, para cumplir su fin de BIEN COMUN, asume historicamente diversos cometidos a los que procura satisfacer mediante actos jurídicos y operaciones materiales. Esa actividad la realiza a través de sus poderes: legislativo, judicial y administrativo .La causa final de estos órganos es desarrollar su actividad a fin del bien común. El régimen de cada función jurídica responde a distintos criterios: Teleológicos: se refiere al modo de relación inmediata o mediata ente poder atribuido y el fin de bien común. Orgánicos: según los datos políticos que determinan la conformación del órgano que actúa: representación popular, independencia, imparcialidad, etc. Formales: según el procedimiento de actuación del órgano. Materiales: según la índole general o individual del acto. En nuestro ordenamiento la función legislativa se cumple por el poder legislativo y se expresa en el acto estatal LEY, articulo 84 CN, sea general o particular. Se desarrolla con arreglo al procedimiento fijado para la formación y sanción de leyes. (criterio teleológico, subjetivo, formal, porque toma en cuenta el fin, el sujeto y el procedimiento).

La función jurisdiccional la realiza el poder judicial y sus órganos y el acto se traduce en SENTENCIA. Reconoce como objeto la decisión individual de conflictos ente partes, por medio del procedimiento dado pro el Art. 75, inc 12. Entonces tenemos un criterio teleológico, subjetivo, formal, material.

2. Derecho administrativo y Función Administrativa.

Mediante la función administrativo el estado satisface el BIEN COMUN, concretando los mandatos legislativos, judiciales o constitucionales a través de una estructura orgánica, jerárquica que actúa pro un procedimiento dirigido a garantizar la legalidad y eficacia del actuar Adm. La mayor parte de la función Adm. en nuestro ordenamiento la cumple el poder ejecutivo y los demás órganos cuando no asumen condición legislativa o jurisdiccional.

Se considera FUNCION ADMINISTRATIVA a toda actividad cumplida por la adm. Centralizada y descentralizada, cumplidas por medio de procedimientos que garantizan la legalidad y eficacia del accionar de los órganos pertinentes. El derecho administrativo no se aplica con exclusividad. Definición: rama de la ciencia del derecho que tiene por objeto de estudio a las normas o principios que regulan el ejercicio de la función administrativa y el control judicial de ésta. La característica central del régimen jco de la función adm. Y del derecho adm. Es su EXHORBITANCIA, que concibe al derecho adm como un instrumento equilibrado orientado no solo a la protección de los intereses individuales sino también a la preservación de las prerrogativas públicas

2.1. Criterio resultante del ordenamiento jurídico. 2.1.1.La función administrativa en la Constitución Nacional. Titularidad. 2.2. La denominada actividad administrativa jurisdiccional.

Un sector de la doctrina rechaza toda posibilidad de reconocer que el PE pueda ejercer las funciones propias de los jueces, a tenor del art. 109 CN que dice que el PE no pueden ningún caso ejercer las funciones judiciales. Por otro lado se trato de trasladar el esquema francés. Diversas opiniones: Bielsa limitó el reconocimiento de la jurisdicción adm a ciertos supuestos propios de la materia contencioso adm., es decir, el conflicto ente la adm. Y el administrado.Bosch admitió la existencia de una unidad funcional jurisdiccional conformada por el proceso en primera instancia en sede adm. Y una segunda instancia ante la justicia.

2.2.1. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación . La jurisprudencia de la Corte Suprema siempre admitió la existencia de cierta competencia jurisdiccional en las autoridades adm.

Por ejemplo en la causa Parry, la corte expreso la admisibilidad de que ciertos tipos de negocios sean juzgados pro funcionarios y con ciertas formalidades. También el alto tribunal permite anular o revocar una decisión sobre hechos controvertidos si fuere irrazonable y se apoya en potestades constitucionales. Fue en el caso Fernández Arias en donde la Corte precisó los alcances de potestades jurisdiccionales a órganos adm.

La Corte resolvió que en casos como el que juzgaba, control suficiente implicaba: reconocimiento a los litigantes del derecho a recurrir ante los jueces ordinarios, negación a los tribunales adm. de dictar resoluciones finales de hechos y derecho controvertidos, con excepción en los supuestos en que los interesados elijan la vía administrativa, cuando pueda elegirse. ¿ Cómo puede sintetizarse la actual situación jurisprudencial en materia de funciones jurisdiccionales de la adm. Publica? Sigue vigente el criterio de reconocer legitimidad al otorgamiento de funciones jurisdiccionales a órganos adm., siempre que: El otorgamiento por parte de la ley, se justifique tal otorgamiento, haya garantías formales de independencia e imparcialidad para los integrantes del órgano adm.

Un control judicial suficiente que necesita de: Naturaleza del derecho individual invocado, índole y magnitud de los intereses públicos comprometidos, carácter de la organización adm establecida para garantizarlos y complejidad de la materia sobre la que verse la función.

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El articulo 42 de la CN como habilitante de una jurisdicción administrativa de base constitucional: Artículo 42- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno. Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios. La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control. La cuestión sobre las facultades jurisdiccionales de la administración deben resolverse desde la teoría general de las funciones jurídicas. Solo a partir de la reforma del 94 es posible aceptar la existencia de un Tribunal administrativo con base constitucional expresa.

3. El Derecho Administrativo actual como régimen exorbitante. La exorbitancia caracteriza a la función administrativa del Estado. La exorbitancia del derecho adm. Deriva de la

especificidad de su contenido equilibrado en prerrogativas y garantías (procesales y sustanciales) y de su derecho común de la administración Publica.

3.1. Prerrogativas estatales. Son prerrogativas sustanciales de la adm. Publica : creación unilateral y presunción de legitimidad de sus actos, ejecutoriedad de estos, potestad de volver sobre ellos si son inoportunos o ilegítimos, régimen privilegiado de contratos y bienes.

3.2. Garantías individuales. Son prerrogativas procesales : el agotamiento de la instancia adm. previa la demanda judicial, plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra el estado, mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas procesales, incomparecencia personal de determinado funcionarios ene l juicio contencioso adm., efectos declarativos de la sentencia, régimen especial de ejecución de las sentencias que condenan al estado a dar sumas de dinero, posibilidad de demandar la invalidez de sus actos. Son garantías sustanciales del administrado el ppio de juridicidad, la propiedad, la igualdad, la razonabilidad del actuar administrativo, el acceso a la justicia, responsabilidad del estado y sus funcionarios. Son garantías procesales el informalismo en a favor del administrado, un concepto amplio de legitimación y el debido procedimiento previo a todo acto adm. que incluye el debido proceso adjetivo. Se advierte que el derecho adm. es una rama política, ya que se vincula al poder y que requiere para su empleo y su control un equilibrio y prudencia. Hay desequilibrio cuando se avasalla un derecho individual. El régimen exorbitante se integra actualmente con prerrogativas y garantías.

Qué es el Derecho Administrativo: Se dice que es el “derecho procesal de la Constitución Nacional”, pero específicamente nos podemos referir al Dcho. Administrativo desde una doble perspectiva, desde una doble visión: en primer lugar, como una rama de la Ciencia Jurídica, en este sentido es aquella parte de la Ciencia del Derecho que tiene por objeto las normas y los principios que rigen y regulan la función administrativa y su control judicial. Y en segundo lugar, como una porción del derecho positivo. el Dcho. Administrativo en cuanto porción del derecho positivo, no ya como rama de la Ccia. Jca. sino como una porción, un extracto del dcho. positivo, se lo puede definir como el conjunto de normas y de principios que rigen la actividad administrativa y su control judicial.

En el Dcho. Administrativo es esencial la función administrativa, porque vamos a saber el régimen que se aplica a la función administrativa, que es el régimen exorbitante del Dcho. Administrativo.

Hay varios criterios, para distinguir a las funciones del Estado, las 3 clásicas funciones del Estado: la función administrativa, la función judicial y la función legislativa. Los criterios que se han esbozado para poder distinguir y delimitar el contenido o el alcance de la función administrativa, de la función judicial y de la función legislativa básicamente son 3 criterios: el primero es un criterio material, el segundo es un criterio subjetivo, y el tercero es un criterio mixto, es decir, que adopta pautas de los otros dos criterios y otras pautas de referencia.

El criterio material. Hay función administrativa según el criterio material cuando se tiene en cuenta la naturaleza jurídica extrínseca de la función; Para el criterio material, la función legislativa es la creación de normas impersonales, abstractas y objetivas. Según este criterio material la función jurisdiccional, es definida como la aplicación de esas mismas normas a situaciones concretas contenciosas, es decir, allí donde hay un conflicto. Según el criterio material La función administrativa, es la aplicación de esas mismas normas a situaciones que no son contenciosas, (ejemplo, la designación de un funcionario público).

Críticas al criterio material: según este criterio, el Poder Legislativo realizaría función legislativa; función administrativa(ejemplo, la compra de libros o la celebración de un contrato de limpieza del Congreso), y función judicial, (Ej. juicio político.) Entonces, según el criterio material, el Poder Legislativo realizaría las 3 funciones: El Poder Judicial también realizaría las 3 funciones: realizaría obviamente la función judicial; la función legislativa, por ejemplo, los plenarios o las acordadas, porque son normas impersonales, abstractas y objetivas; y también realizaría función administrativa, por ejemplo, cuando la C. S. J. N. decide celebrar un contrato de edición de sus fallos. El Poder Ejecutivo también realizaría las 3 funciones según el criterio material: función administrativa; función legislativa, como el dictado de reglamentos; y función judicial, como por ejemplo, la actividad que desarrolla el Tribunal Fiscal de la Nación.

La crítica que se le puede formular a este criterio es la siguiente: la función legislativa del Poder Legislativo, según el criterio material, es distinta de la función legislativa del Poder Ejecutivo, porque según este criterio material sería función legislativa del Poder Ejecutivo el dictado de reglamentos, y del mismo modo también sería función legislativa la aprobación y la sanción de una ley por parte del Congreso. Sin embargo, la ley y el reglamento tienen regímenes jurídicos completamente diversos: por lo pronto, hay una relación de subordinación. Los reglamentos (los autónomos y los ejecutivos) están subordinados a la ley. No pueden ser contrarios a la ley. Hay una gradación jerárquica. La función judicial del Poder Judicial es distinta de la función judicial del Poder Ejecutivo: La función materialmente jurisdiccional del Poder Ejecutivo difiere sustancialmente de la función judicial del Poder Judicial porque precisamente está sujeta, de acuerdo a los criterios establecidos por la C. S. J. N., a control judicial suficiente, es decir, una “sentencia” de un tribunal administrativo

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no es igual, no tiene el mismo régimen jurídico que una sentencia del Poder Judicial. La “sentencia” de un tribunal administrativo está sujeta a control judicial suficiente.

Criterio subjetivo. Este criterio tiene en cuenta al sujeto. Así, según este criterio subjetivo, todo lo que realiza el Poder Ejecutivo es función administrativa; todo lo que realiza el Poder Legislativo es función legislativa, y todo lo que realiza el Poder Judicial es función judicial.

El criterio mixto El criterio mixto define a la función legislativa como aquella actividad desarrollada por el Congreso, de acuerdo al procedimiento previsto en la Constitución Nacional, para la formación y la sanción de las leyes, cuyo producto es la ley. Ley que puede ser de carácter general o de carácter particular (o individual). Decimos que es mixto porque : 1) se adopta un componente eminentemente subjetivo: es el Congreso. únicamente el Congreso ejerce la función legislativa. 2) tiene un elemento formal: se tiene en cuenta un procedimiento previsto en la Constitución Nacional para la formación y la sanción de las leyes. 3) hay una perspectiva teleológica, en el sentido de ver de qué manera atiende esta función al Bien Común: si de una manera mediata o inmediata. Y decimos que sólo atiende al Bien Común de una manera mediata. Es decir, no hay una satisfacción inmediata del Bien Común mediante el ejercicio de la función legislativa. Entonces, la función legislativa es aquella actividad que desarrolla el Congreso, de acuerdo al procedimiento previsto en la Constitución Nacional, para la formación y sanción de las leyes, cuyo producto es la ley. Para esto tenemos en cuenta pautas subjetivas, porque únicamente el Congreso es el que desarrolla función legislativa; pautas formales, porque se debe seguir un procedimiento que es el previsto en la C. N., y también pautas teleológicas. Y decimos que hay una relación mediata entre la función legislativa y el Bien Común o el interés público.

Función Judicial. según el criterio mixto la función judicial es la actividad de los jueces que integran el Poder Judicial para resolver conflictos presentes o actuales entre partes con intereses contrapuestos. El producto de esta función judicial es la sentencia.

Decimos que es mixto porque: 1) tiene un componente ciertamente subjetivo: únicamente el Poder Judicial realiza función judicial.; solo los jueces que integran el Poder Judicial realizan función judicial. 2) Tiene un elemento materia: el conflicto: se requiere una causa, un conflicto en el cual intervengan los jueces. 3) tiene un elemento formal: los jueces actúan de acuerdo a un procedimiento, al Código de Procedimientos aplicable en cada caso, aplicable en la materia 4) hay una perspectiva teleológico, , entre la satisfacción del Bien Común y la función judicial hay una relación mediata.

La función judicial según el criterio mixto, es la actividad que desarrollan los jueces que integran el Poder Judicial para resolver conflictos actuales o presentes entre partes con intereses contrapuestos, cuyo resultado es la sentencia. Tenemos en cuenta pautas subjetivas (únicamente los jueces que integran el Poder Judicial desarrollan función judicial); un aspecto material, que está dado por la necesidad o necesariedad de un caso, de un conflicto; un elemento formal (tienen que seguir los jueces un procedimiento; y desde la perspectiva teleológica, hay una relación mediata entre esta función y la satisfacción del Bien Común.

La función administrativa Tenemos que distinguir en los 3 poderes.

En el Poder Ejecutivo, ( según el criterio material) es función administrativa la función legislativa, la función administrativa y función judicial. La totalidad de la función que desarrolla el Poder Ejecutivo es función administrativa, salvo los actos institucionales y los actos regidos parcialmente por el Derecho Privado. Incluimos entonces la función materialmente jurisdiccional, la función materialmente legislativa y la función materialmente administrativa. La función administrativa en el Poder Ejecutivo es la totalidad de las funciones que desarrolla, incluyendo la función que según el criterio material es judicial, administrativa o legislativa, excepto los actos institucionales y los actos regidos parcialmente por el Dcho. Privado o de objeto privado.

La diferencia sustancial entre un acto administrativo y un acto institucional radica en que los actos institucionales son dictados por razones de los intereses superiores de la Nación en circunstancias, excepcionales, y con la particularidad de que no afectan de manera directa e inmediata los derechos de los particulares. Es decir, el dictado de un acto institucional, a diferencia de un acto administrativo, no afecta de manera directa o inmediata la situación jurídica o la esfera jurídica de los particulares. Ejemplo: el Estado de Sitio. :esta declaración, en principio, no es revisable judicialmente; no es un acto administrativo, es un acto institucional. Sin embargo, en virtud de este estado de sitio, se detiene a una persona. Uno puede impugnar la detención de esta persona judicialmente, y cuando entre a evaluar la legitimidad de la detención del particular, también puede evaluar la legitimidad de la declaración del estado de sitio.

Y los actos de objeto privado son aquellos casos en que la administración, a través de sus distintos organismos, empresas, etc., se someten a un régimen de Derecho Privado, que nunca va a ser total, porque siempre los actos regidos parcialmente por el Derecho Privado van a tener un aspecto administrativo, ej :“competencia”.

Entonces, la función administrativa, en el Poder Ejecutivo, es la totalidad de la función que desarrolla, salvo los actos institucionales y los regidos parcialmente por el Derecho Privado.

En el Poder Legislativo, la función administrativa va a ser aquella función que resulte de excluir a la función legislativa, de acuerdo a un criterio material.

En el Poder Judicial. En el Poder Judicial la función administrativa va a ser aquella que resulte de excluir a la función judicial de acuerdo a un criterio material.

Saber cuando hay función administrativa, nos permite saber que régimen jurídico se le aplica: que es lo que llama el régimen jurídico exorbitante del Dcho. Administrativo.

Los caracteres de la función administrativas son: 1) tiene un componente subjetivo, al decir que todo lo que desarrolla el Poder Ejecutivo es función administrativa, salvo los actos institucionales y los regidos parcialmente por el Dcho. Privado. 2) tiene un componente residual, porque en el Poder Legislativo y en el Poder Judicial definimos a la función administrativa por exclusión. 3)Desde una perspectiva teleológica, decimos que hay una relación de inmediatez entre la satisfacción del Bien Común y la función administrativa. ; la función administrativa satisface de manera directa e inmediata el Bien Común.

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Las características del régimen jurídico que se le aplica a la función administrativa del Dcho. Administrativo, es el régimen exorbitante del Dcho. Administrativo. Definiéndolo como el conjunto equilibrado de prerrogativas y garantías.

Contenido actual del régimen exorbitante

PRERROGATIVAS estatales: o Sustanciales: Creación unilateral de vínculos obligatorios El Estado tiene la potestad de realizar actos administrativos de manera unilateral que pueden suponer la creación de un vínculo obligatorio para el particular, y al que va a tener que sujetarse.Presunción de legitimidad de los actos se presume que los actos administrativos fueron dictados de conformidad con la totalidad del ordenamiento jurídico vigente al momento de su emisión (“iuris tantum”, no es una presunción “iure et de iure”)-. Ejecutoriedad del acto administrativo es la potestad que tiene la Administración para ejecutar por si y ante si los actos que dicta. Potestad revocatoria de los actos administrativos por razones de ilegitimidad o de oportunidad, mérito o inconveniencia Régimen especial de contratos el principio que rige la contratación administrativa para seleccionar al co-contratante es la licitación pública-. la Administración, en principio, no puede contratar directamente o elegir libremente el método de selección del contratista particular, sino que como principio se aplica la licitación pública. Hay una adhesión de los particulares a los contratos que celebra con la Administración Pública porque la licitación pública tiene que desarrollarse, y el contrato a su vez basarse, en los pliegos de bases y condiciones, independientemente de las consultas u otras modificaciones que se pueden hacer, a estos pliegos. Hay un régimen especial de la contratación estatal que se advierte en la formación de los contratos y, también, en la ejecución de los contratos, porque se van a aplicar dos principios: el principio de continuidad y el principio de mutabilidad. la Administración puede modificar unilateralmente, dentro de ciertos límites y ciertos márgenes, el contrato administrativo celebrado con el particular, siempre que no afecte un elemento esencial, La Adm. Pública tiene la potestad, en virtud del principio de mutabilidad o “ius variandi”, de exigirle al contratista En el ámbito del Dcho. Administrativo, en principio, si se efectúa esta modificación dentro de ciertos márgenes de razonabilidad y de acuerdo a lo que prevea la ley aplicable, se somete a cumplir con lo que pide la Administración. Tiene otra característica especial el régimen de contrataciones, que es el control al que está sometido tanto, el procedimiento de formación de los contratos administrativos, como el de ejecuciónRégimen jurídico especial de los bienes: los bienes públicos son inembargables, inalienables, imprescriptibles. Solo se pueden desafectar con una norma del mismo tenor que aquella que hizo la afectación. Es decir, esta prerrogativa esta dada por la inembargabilidad, inalienabilidad e imprescriptibilidad de los bienes públicos, que únicamente pueden ser desafectados por otra norma del mismo tenor, de la misma jerarquía de la norma que hizo la afectación.

o Procesales: Agotamiento previo de la vía administrativa para accionar contra el Estado si quiero demandar al Estado, si quiero impugnar un acto administrativo, no puedo, en principio, ir directamente a la Justicia sino que tengo que agotar la vía administrativa. Tengo que impugnar el acto administrativo en sede administrativa, y una vez que se haya resuelto la impugnación en sede administrativa, puedo ir a sede judicial Si entablo otro tipo de demanda, con las excepciones antes de demandar al Estado hay que agotar la vía administrativa. hay que plantear en la Administración el conflicto, hay que resolverlo ahí y, luego se puede ir a sede judicialPlazo de caducidad para accionar judicialmente contra el Estado en el ámbito del Dcho. Privado, donde rigen los plazos de prescripción. Aquí, una vez agotada la vía administrativa, no tengo el plazo de prescripción de 2 años o de 10 años sino que tengo un plazo breve de caducidad que, en el ámbito nacional, para interponer la demanda judicial una vez agotada la vía administrativa, es de 90 días hábiles judiciales para interponer la demanda, Si es un recurso el plazo de caducidad es de 60 días hábiles judiciales.Efectos declarativos de las sentencias condenatorias contra el Estado significa que si por cumplir una sentencia condenatoria, el Estado deja de desarrollar o de cumplir con un fin esencial, se puede postergar el cumplimiento de la sentencia para no dejar de desatender esta necesidad esencial. Régimen especial de ejecución de las sentencias condenatorias a dar sumas de dinero se ejecutan siempre que no afecte un fin esencial del Estado Proceso de lesividad. Es la forma en que canaliza el Estado la pretensión de ilegitimidad de sus propios actos. En el ámbito del Dcho. Privado rige un principio en virtud del cual nadie puede alegar su propia torpeza y nadie puede ir contra sus propios actos anteriores. En el ámbito del Dcho. Administrativo, puede volver o plantear la ilegitimidad del propio acto que ella dictó a través del proceso de lesividad declarando la lesividad a su propio interés de un acto que dictó antes por ilegítimo e inicia la pretensión de ilegitimidad del propio acto que dictó. La incomparecencia personal de ciertos funcionarios en el contencioso. Es una prerrogativa en virtud de la cual ciertos funcionarios públicos -, para no desatender las funciones para las que fueron designados, pueden no comparecer personalmente en determinados juicios, en determinados procesos, y lo pueden hacer respondiendo por escrito sin necesidad de acudir personalmente. GARANTÍAS DE LOS PARTICULARES: o Sustanciales: Principio de Juridicidad: este es un ppio. absoluto del Dcho. Administrativo e implica que la totalidad del accionar del Estado debe subordinarse necesariamente al ppio. de juridicidad que está compuesto por los principios generales del Derecho, por la Constitución Nacional, por los tratados internacionales con jerarquía constitucional, por los tratados internacionales con jerarquía superior a las leyes, las leyes, los reglamentos que dicta la propia Administración y los precedentes administrativos en la medida en que esté comprometida la garantía de la igualdad y que sean legítimos; y para algunos autores, ciertos contratos. Igualdad art. 16 de la Constitución Nacional

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Propiedad p art. 17 de la C. N. Razonabilidad en ntro. derecho está en el art. 28 de la C. N. Acceso a la justicia,. siempre que haya una afectación de derechos subjetivos tiene que estar expedita la vía judicial, sin perjuicio del agotamiento de la vía y de los plazos para interponer la demanda. susceptible de control judicial. Responsabilidad del Estado y de los funcionarios siempre se tiene que poder responsabilizar al Estado y a los funcionarios públicos por las infracciones que cometen.

o Procesales: Consideración del particular como colaborador (informalismo o formalismo moderado) esta condición del particular como un colaborador se desprende la garantía del informalismo o del formalismo moderado :es la posibilidad de excusar el incumplimiento del particular de las formas no esenciales, siendo posible cumplirlas luego. el informalismo es la excusación del incumplimiento de aquellas formas no esenciales. Debido procedimiento previo (debido proceso adjetivo) incluye a todos aquellos procedimientos previos exigidos por la ley en forma anterior al dictado del acto administrativo y también el debido proceso adjetivo .( es el derecho de defensa en sede administrativa ) como una faz del debido procedimiento previo, y es una especie del género del debido procedimiento previo. El debido procedimiento previo incluye los procedimientos administrativos en general, , y el debido proceso adjetivo, es el derecho de defensa.

Unidad 1 La función administrativa: a) Concepciones subjetivas u orgánicas; b) El criterio objetivo o material; c) Otras teorías.Concepciones subjetivas u orgánicas: consideran a la función administrativa como toda o la mayor parte de la actividad que realiza el Poder Ejecutivo y los órganos y sujetos que actúan en su esfera. Hay quienes incluyen dentro del concepto de Administración actividades que materialmente no son administrativas (actividad reglamentaria y actividad jurisdiccional), aun cuando reconocen, al propio tiempo, que la Administración no constituye la única actividad que ejerce el Poder Ejecutivo, pues también tiene atribuida la función de gobierno.El criterio objetivo o material: Considera el contenido del acto sin reparar en el órgano que lo cumple, reconociendo las actividades materialmente administrativas no sólo del Poder Ejecutivo, sino también de los órganos legislativo y judicial. Las notas que caracterizan a la Administración son fundamentalmente la concreción, inmediatez y continuidad. Algunos autores añaden una actividad práctica y normalmente espontánea. En el aspecto finalista, debe orientarse en la realización del bien común. Deben excluirse de la noción de función administrativa en sentido material todas aquellas actividades reguladas tradicionalmente por el derecho privado, especialmente la actividad industrial o comercial.En consecuencia, la función administrativa en sentido material, puede ser definida como aquella actividad que en forma inmediata, permanente, concreta, práctica y normalmente espontánea desarrollan los órganos estatales para alcanzar el bien común, conforme a regímenes jurídicos de derecho público.Otras teorías: existen otras posturas, como la llamada concepción residual, para la cual laAdministración era toda aquella actividad que restaba luego de excluir a las funciones legislativa y jurisdiccional. Otro criterio denominado mixto (similar al residual) sostiene que como la función administrativa no se realiza por ningún órgano en forma excluyente y dado que no se le reconoce un contenido propio que la tipifique, ella debe definirse como toda la actividad que desarrollan los órganos administrativos (con exclusión de la que implica a los actos institucionales o de objeto privado) y la actividad que realizan los órganos legislativos y jurisdiccionales, excluidos respectivamente los hechos y los actos materialmente legislativos y jurisdiccionales.

Función jurisdiccional de la Administración Pública. Problemática de su validez constitucional y eventuales requisitos. Jurisprudencia.Función jurisdiccional: los integrantes de la Administración pública (p.ej.: entes regulatorios) pueden realizar la función jurisdiccional bajo ciertas circunstancias, y el Poder Judicial puede controlarla a través del “control judicial suficiente”.Según algunos autores, el art 109 de la Constitución Nacional no prohíbe a la administración ejercer funciones jurisdiccionales, lo que este artículo prohíbe son las funciones judiciales, no las jurisdiccionales. Es decir que dentro de la función jurisdiccional habría 2 especies: judicial y administrativa. Entonces, se infiere que excepcionalmente la administración pública puede ejercer funciones jurisdiccionales en causas contencioso-administrativas, pero siempre dentro de ciertos límites:Requisitos: otorgamiento de las funciones jurisdiccionales por ley formal; justificación razonable del otorgamiento de las funciones; garantías formales de independencia e imparcialidad para los integrantes del órgano administrativo; control judicial suficiente, medido con arreglo a las siguientes pautas: naturaleza del derecho individual invocado; índole y magnitud de los intereses públicos comprometidos; carácter de la organización administrativa establecida para garantizarlos; y complejidad de la materia sobre la que verse la función.Jurisprudencia: La Corte ha precisado que el pronunciamiento jurisdiccional emanado de órganos administrativos ha de quedar sujeto a "control judicial suficiente" y que el alcance de este control "no depende de reglas generales u omnicomprensivas sino que ha de ser más o menos extenso y profundo según las modalidades de cada situación jurídica".Al respecto, ha señalado que: "control judicial suficiente quiere decir: a) reconocimiento a los litigantes del derecho a interponer recurso ante los jueces ordinarios; b) negación a los tribunales administrativos de la potestad de dictar resoluciones finales en cuanto a los hechos y al derecho controvertidos, con excepción de los supuestos en que, existiendo opción legal, los interesados hubiesen elegido la vía administrativa, privándose voluntariamente de la judicial".

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EL RÉGIMEN EXORBITANTE COMO NOTA PECULIAR DEL DERECHO PÚBLICO. CONTENIDO ACTUAL DEL RÉGIMEN EXORBITANTE: LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN. LAS GARANTÍAS DEL ADMINISTRADO: CLASIFICACIÓN Y ENUMERACIÓN. TRATAMIENTO EN LA LEY 19.549.La exorbitancia del derecho administrativo deriva, hoy en día, de la especificidad de su contenido equilibrado de prerrogativas y garantías (tanto procesales como sustanciales) y de su carácter de derecho común de la Administración Pública, ámbito excluido en principio, de la órbita propia del derecho privado.Las potestades o prerrogativas del poder público son poderes o facultades especiales utilizados para satisfacer inmediatamente el bien común; y las garantías de los particulares o administrados son creadas para contrarrestar, de algún modo, ese poder del Estado, con el interés privado (ej.: garantía de igualdad, de propiedad, principio de legalidad, etc.). La denominación de régimen exorbitante se mantiene sólo en un sentido convencional que ya no responde a su significado originario, pues su contenido se integra, además de las prerrogativas de poder público, con las garantías que el ordenamiento jurídico instituye a favor de los particulares para compensar el poder estatal y armonizar los derechos individuales con los intereses públicos que persigue el Estado, cuya concreción está a cargo de la Administración Pública. De este modo, el régimen exorbitante se configura como el sistema propio y típico del derecho administrativo.Las prerrogativas de la administración. Se pueden dividir en sustanciales y procesales: Sustanciales: creación unilateral y presunción de legitimidad de sus actos; ejecutoriedad de éstos; potestad de volver sobre ellos por razones de ilegitimidad o inoportunidad; régimen privilegiado de los contratos y bienes Procesales: agotamiento de la instancia administrativa previa a la demanda judicial; plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra el Estado; mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas procesales; incomparecencia personal de determinados funcionarios en el juicio contencioso administrativo; efectos declarativos de la sentencia; régimen especial de ejecución de las sentencias que condenan al Estado a dar sumas de dinero; posibilidad de demandar la invalidez de sus actos.Las garantías del administrado. También se pueden clasificar en sustanciales y procesales: Sustanciales: el principio de juridicidad; la propiedad; la igualdad; la razonabilidad del actuar administrativo; el acceso a la Justicia; responsabilidad del Estado y de sus funcionarios. Procesales: la consideración del administrado como colaborador de la administración, a causa de la anterior garantía un formalismo moderado, un concepto amplio de legitimación y el debido procedimiento previo a todo acto administrativo, que incluye el debido proceso adjetivo.Tratamiento en la ley 19.549. En esta ley trata el Debido proceso adjetivo (art. 1 inc. f). Este principio se relaciona con la garantía de defensa en juicio y contiene una serie de formas procesales cuyo fin es proteger el bien común sin violar intereses de los particulares: Derecho a ser oído: la Administración no puede decidir (es decir emitir el acto) sin antes escuchar a la parte interesada (por medio de pruebas o alegatos) o sin darle la posibilidad de expresarse sobre el mérito de la decisión (a través de recursos y reclamos). Derecho a ofrecer y producir pruebas: la finalidad es descubrir la veracidad de los hechos que hacen a la cuestión planteada. Tanto el particular como la Administración (de oficio) tienen derecho a ofrecer y producir las que crean convenientes (ya sean pericial, documental, testimonial, etc.). La Administración solamente podrá negarse a hacer efectiva la prueba ofrecida por el particular, cuando esta sea claramente irrazonable (debiendo fundamentar su rechazo). Derecho a una decisión fundada: la decisión que tome la Administración debe expresar los fundamentos de la emisión del acto, debiendo ser fundada, a fin de resolver todas las pretensiones de las partes (ya que se aplica el principio de congruencia). Gratuidad del procedimiento. A partir del principio de gratuidad del procedimiento administrativo, y salvo que una norma exprese lo contrario, el procedimiento es gratuito (no hay condena en costas, ni tasas o impuestos) y el particular no está obligado a hacerse representar profesionalmente por un abogado (salvo cuando se debatan cuestiones jurídicas) para que todos los afectados tengan la posibilidad de reclamar sin que la falta de dinero o de abogado sea un impedimento. Sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento (art. 1 Inc. b y 5 del reglamento de la LNPA). A través de este principio se quiere lograr usar el tiempo y los medios de la mejor manera posible a través de diferentes facultades dadas a la Administración.

Régimen exorbitante y contratos administrativos: enumere y explique las prerrogativas estatales y las garantías del contratista en la contratación pública.Potestades del Estado: El principio de la continuidad en la ejecución: Es uno de los principios generales que rigen la ejecución de los contratos administrativos, y tal vez el que más influencia tiene en ella; es aquel según el cual la administración pública tiene el derecho de exigir a su cocontratante particular la continuación, en toda circunstancia, de la ejecución del contrato, de modo que éste, en principio, no se vea interrumpido por ninguna causa, y cuyo fundamento reside en la finalidad de interés público que es propia de estos contratos, y en la posición de subordinación que mantiene el cocontratante particular en la relación contractual establecida con la administración. La potestad de dirección y control: Otra de las consecuencias que se derivan de la finalidad que es propia de todo contrato administrativo y de la posición de subordinación que en ellos tiene el cocontratante particular, es la de que en esos contratos la administración pública tiene facultades de dirección y control sobre la forma y modo como dicho contratante cumple las obligaciones a su cargo.Es que la administración no puede permanecer ajena a la manera como va desarrollándose un contrato administrativo, a la forma como van cumpliéndose las prestaciones, ya que esas condiciones y circunstancias, por vincularse con el interés público, son de vital importancia. El principio de mutabilidad: Los contratos administrativos presentan la singularidad de que en ellos una de las partes contratantes (la administración pública) tiene la posibilidad de modificar unilateralmente sus términos, afectando de ese modo la ejecución de esos contratos y variando las prestaciones debidas por el contratante particular. Esta prerrogativa, exorbitante del derecho privado, encuentra su fundamento y razón de ser en la exigencia, que pesa permanentemente sobre la administración, de la necesaria atención del interés público, confiado a su custodia y gestión.

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La potestad rescisoria: Otra de las singularidades que caracterizan a los contratos administrativos y a sus modos de ejecución, es la presencia en ellos de otra potestad de la administración pública, en virtud de la cual ésta tiene la prerrogativa de disponer, en todo momento y de manera unilateral, la rescisión de esos contratos.Se trata de una potestad exorbitante del derecho privado, y que encuentra también su fundamento en la finalidad esencial de los contratos administrativos y, en general, de todo el accionar administrativo, es decir, en las exigencias del interés público. La potestad sancionatoria: De nada serviría que la administración pública tuviera, en el proceso de ejecución de los contratos administrativos, un poder de dirección y control de esa ejecución, si en forma correlativa no tuviera, también, la potestad de sancionar las faltas en que incurra el cocontratante particular, ya sea al transgredir lo establecido en el contrato o al no acatar o desatender las órdenes de servicio e instrucciones que se le impartan, en razón del contrato o de los poderes o facultades que le son propios dentro de la relación contractual administrativa. En consecuencia, junto al poder de dirección y control, y aun como una consecuencia necesaria de él, está el de sancionar, que aparece como la expresión máxima del estado de subordinación en que se halla, dentro del contrato administrativo, quien acepta contratar con la administración pública.Garantías del contratista:El contratista frente al contrato tiene el principio de riesgo y ventura.Frente a este principio hay a favor del contratista las siguientes figuras jurídicas: Doctrina del hecho del príncipe: Existen casos en que el Estado indirectamente influye en romper la ecuación del contrato para un interés general. En esta situación el contratista tiene derecho a pedir la resolución del contrato. El hecho del príncipe: caso fortuito, fuerza mayor o acto de autoridad. Teoría de la imprevisión: Se supone que hay una alteración de la ecuación financiera del contrato sin ponerlo en caso de incumplimiento, lo cumple en forma más onerosa, esto ocurre por causas posteriores al contrato, deben haber sido imprevisibles, deben ser por situaciones ajenas a las partes. Se indemniza al particular en forma equivalente a la alteración de la ecuación financiera (en Chile se acepta esta teoría). Teoría de la fuerza mayor o caso fortuito: Las cosas perecen para su dueño, pero cuando concurre un hecho imprevisto sin culpa de la parte que lo invoca hay una situación diversa. La teoría de los riesgos en la licitación se debería incumplir el contrato, pero no se puede hacer por interés público. Se da un derecho de indemnización al particular. Si el caso fortuito o fuerza mayor fuera de cargo del contratista este tomaría un seguro y carga al seguro a la licitación. Teoría de la cláusula de revisión del precio: En el pliego de condiciones se establece un sistema de revisión del precio, un reajuste frente al alza que dependerá del costo de la vida.

1.- Función jurisdiccional de la Administración Pública. Problemática de su validez constitucional y eventuales requisitos. Jurisprudencia: es la que pueden ejercer sus integrantes (por ejemplo entes regulatorios) bajo ciertas circunstancias, pero el P.J. puede controlarla a través del control judicial suficiente, que es el que efectúa el P.J. sobre la legitimidad de los actos dictados por la administración. La administración no puede dictar resoluciones finales, salvo que los interesados hayan renunciado a la vía judicial. El litigante tiene derecho a interponer recursos ante un juez. Problemática: el art. 109 de la CN prohíbe a la administración ejercer funciones jurisdiccionales pero excepcionalmente podrá hacerlo en causas contenciosos administrativas, siempre dentro de ciertos límites: a) la función jurisdiccional de la Administración debe provenir de una ley dictada por el Congreso, b) el órgano debe ser idóneo y las causas deben ser justificadas, c) los integrantes del órgano tendrán determinadas garantías para asegurar su imparcialidad, como la inamovilidad en sus cargos, d) el P.E. podrá controlar la actividad jurisdiccional de la Administración, solamente en cuanto a su legalidad, e) el P.J. podrá controlar dicha actividad a través del llamado control judicial suficiente. Jurisprudencia: En el fallo Fernández Arias la Corte declaró la inconstitucionalidad de las leyes que no aceptaban la revisión judicial de las decisiones administrativas.

2.- El régimen exorbitante como nota peculiar del Dcho. Público. Contenido actual del régimen exorbitante: La exorbitancia del derecho administrativo deriva, hoy en día, de la especificidad de su contenido, equilibrado de prerrogativas y garantías –en ambos casos tanto procesales como sustanciales- y de su carácter de derecho común de la Administración Pública, ámbito excluido en principio de la órbita propia del derecho privado. Son prerrogativas sustanciales propias de la Administración Pública: creación unilateral y presunción de legitimidad de sus actos; ejecutoriedad de éstos; potestad de volver sobre ellos por razones de ilegitimidad o inoportunidad; régimen privilegiado de los contratos y bienes. Y las prerrogativas procesales habitualmente reconocidas son: agotamiento de la instancia administrativa previa a la demanda judicial; plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra el Estado; mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas procesales; incomparecencia personal de determinados funcionarios en el juicio contencioso administrativo; efectos declarativos de la sentencia; régimen especial de ejecución de las sentencias que condenan al Estado a dar sumas de dinero; posibilidad de demandar la invalidez de sus actos. Las garantías sustanciales del administrado son: el principio de juridicidad, la propiedad, la igualdad, la razonabilidad del actuar administrativo, el acceso a la justicia, responsabilidad del Estado y de sus funcionarios. Y las garantías procesales son: el informalismo a favor del administrado, un concepto amplio de legitimación y del debido procedimiento previo a todo acto administrativo, que incluye el debido proceso adjetivo.

3.- El Derecho Administrativo como régimen jurídico exorbitante. Noción: el régimen del derecho administrativo es exorbitante del derecho privado (excede su órbita) porque está compuesto por: a) las potestades o prerrogativas sustanciales y procesales del poder público (poderes o facultades especiales usadas para satisfacer el bien común). Ej.: -sustanciales: presunción de legitimidad de sus actos, ejecutoriedad de éstos, régimen privilegiado de los contratos y bienes; y –procesales: agotamiento de la instancia administrativa previa a la demanda judicial, plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra el estado, mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas procesales; b) las garantías de los particulares o administrados (creadas para contrarrestar este poder del estado con el interés privado). Ej. –sustanciales: garantía de igualdad; de propiedad; de juridicidad, acceso a la justicia; y –procesales: informalismo a favor del administrado, debido procedimiento previo a todo acto administrativo.

4.- Prerrogativas del Estado y garantías de los particulares en el contrato administrativo.5.- Régimen exorbitante y contrato: prerrogativas de la administración pública y derechos del contratista.

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Las prerrogativas son los poderes irrenunciables, intransferibles e imprescriptibles que tiene la Administración Pública para cumplir con los objetivos del Estado. Las principales prerrogativas, son: a) La creación unilateral de deberes y vínculos obligacionales: su ejercicio requiere siempre de una norma atributiva de la potestad y de la competencia necesaria para la actuación del órgano o ente administrativo; b) La presunción de validez o legitimidad de los actos administrativos: supone que el respectivo acto dictado por un órgano estatal se ha emitido de conformidad al ordenamiento jurídico y en ella se basa el deber u obligación del administrado de cumplir el acto; c) El principio de la ejecutoriedad: habilita a los órganos que ejercen la función materialmente administrativa para disponer la realización o cumplimiento del acto sin intervención judicial, apelando excepcionalmente al uso de la coacción dentro de los limites dispuestos por el ordenamiento jurídico; d) Prerrogativas relacionadas con la ejecución de los contratos administrativos: 1) la dirección y control que la Administración ejerce en el cumplimiento del contrato; 2) la modificación unilateral o potestas variandi; 3) la aplicación de sanciones por sí; 4) la ejecución directa del contrato, etc.; e) Prerrogativas procesales: en nuestro derecho pueden encuadrarse en esta categoría la reclamación administrativa previa que prescribe el artículo 30 de la L.N.P.A. y el principio del efecto declarativo, en principio de las sentencias dictadas contra el estado y sus entidades descentralizadas. Derechos del Contratista: a) percibir el precio en el lugar, tiempo, forma y condiciones pactadas en el contrato; b) rescindir el contrato ante la autoridad judicial correspondiente si hay culpa de la administración; c) ser indemnizado por daño emergente y lucro cesante cuando la administración rescinde por razones de oportunidad, mérito o conveniencia.

6.- Las prerrogativas de la administración. Las garantías del administrado: clasificación y enumeración. Tratamiento en la Ley 19.549: Las garantías sustanciales del administrado están detalladas en la CN y son: el principio de juridicidad (art. 19), la propiedad, la igualdad (art. 16), la razonabilidad del actuar administrativo (art. 28 y 99 inc. 2), el acceso a la justicia, responsabilidad del Estado y de sus funcionarios. Y las garantías procesales se relacionan con el derecho procesal y sirven para respetar las garantías sustanciales. Ellas son: el informalismo a favor del administrado, un concepto amplio de legitimación y del debido procedimiento previo a todo acto administrativo, que incluye el debido proceso adjetivo. Tratamiento en la Ley 19.549: el informalismo está establecido en el inc. c) del art. 1º de la LNPA; el debido proceso adjetivo que comprende el derecho a ser oído, a ofrecer y producir pruebas y a una decisión fundada, está establecido en el art. 1º inc. f) de la LNPA.

7.- La función administrativa: a) Concepciones subjetivas u orgánicas: tiene en cuenta el órgano que realiza la función (teoría de la división de poderes de Montesquieu). Según esta concepción, la función administrativa es casi toda la realizada por el P.E. y sus dependientes (se dice que es casi toda porque hay actividades del Ejecutivo que no son administrativas, como la función de gobierno). Esta postura se volvió insostenible al no reconocer que otros órganos también administraban en forma permanente, por lo que esta concepción cayó en desuso; b) El criterio objetivo o material; considera el contenido del acto, sin reparar en el órgano que lo cumple. Según esta teoría, la función administrativa es aquella actividad materialmente administrativa realizada por cualquiera de los tres poderes y su fin es el interés público. Ej. Actos sobre organización interna, nombramiento de personal. La mayoría de los autores se inclinan por este criterio. c) Otras teorías: Teoría Mixta: haciendo una mixtura de las anteriores, sostiene que es función administrativa la que realiza el órgano ejecutivo y también los otros dos órganos pero que escapa a sus funciones específicas (legislar -en el legislativo- o aplicar el Derecho -en el Judicial-). Teoría Residual: similar a la anterior, pero prescinde del órgano que la realiza. Con simpleza y precisión, la función administrativa es la que no es Legislativa ni Judicial.

8.- Actos de substancia jurisdiccional que dicta la administración. La A.P. ejerce excepcionalmente funciones de naturaleza jurisdiccional, la que debe llevarse a cabo dentro de los límites: 1) La atribución de funciones jurisdiccionales debe provenir de ley formal. 2) la idoneidad del órgano y la especialización de las causas que se atribuyen a la A.P deben hallarse suficientemente justificadas. 3) Si se otorga a órganos administrativos funciones de substancia jurisdiccional en forma exclusiva, sus integrantes deben gozar de garantías, Ej.: inamovilidad de sus cargos. 4) el P.J. debe conservar la atribución final de revisar las decisiones de naturaleza jurisdiccional. El régimen jurídico de los actos que emiten los entes o tribunales administrativos con competencia especial son los siguientes: 1) No procede la avocación, reforma o modificación de la decisión jurisdiccional, excepto el recurso de revisión; 2) El ente o tribunal administrativo carece de potestad para revocar el acto por razones de interés público; 3) El contralor acerca de la legitimidad del acto se limita a supuestos de excepción. 4) Los actos jurisdiccionales de los entes o tribunales administrativos gozan de la autoridad de la cosa juzgada formal.

9.- Función jurisdiccional de la Administración Pública: la actividad de la A.P. por su propia naturaleza no reviste los caracteres que tipifican al régimen jurídico de la actividad jurisdiccional: imparcialidad, independencia del órgano y cosa juzgada. La inexistencia en el plano del derecho de la jurisdicción administrativa resulta de las siguientes consideraciones jurídico político: a) prohibición constitucional: la CN veda al Presidente de la Nación ejercer facultades judiciales porque se lesionaría los principios de la separación de poderes; b) competencia privativa del P.J.: el ejercicio de la jurisdicción está reservado al P.J.; c) la A.P. no es independiente: el órgano administrativo cuando es juzgado es parcial, por ser parte interesada sujeto a órdenes e instrucciones, no pude sustituir a los jueces; d) el procedimiento administrativo no es jurisdiccional: los actos que dicta la A.P. dentro de un procedimiento administrativo no están sujetos al régimen jurídicos de los actos jurisdiccionales, e) la renuncia y la opción procesal: si el administrado renuncia a la vía jurisdiccional y elige la vía administrativa, haciendo inatacable judicialmente un acto de la administración, no cambia la naturaleza jurídica de él; f) control judicial suficiente: cuando la ley impone a los administrados la obligación de resolver las diferencias por medio de un órgano administrativo, se debe asegurar igualmente la defensa por la vía judicial. La jurisprudencia ha reconocido el control judicial suficiente cuando se trata de derechos relacionados e intereses que no pueden ser excluidos del conocimiento de los jueces sin agravio constitucional.

10.-Función jurisdiccional de la Adm. Pública: distintas posturas doctrinarias, jurisprudencia de la CSJN.

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11.-El problema de la función administrativa jurisdiccional. Alguna doctrina ha pretendido señalar que, en ciertos casos, cuando el órgano ejecutivo -u otro que ejerza la función administrativa- está facultado para decidir alguna controversia, ejerce una función "semejante a la jurisdiccional".Algunos ejemplos de esta "función" son: dictar una resolución en un sumario administrativo por la cual se pueda imponer una sanción a un empleado público; la constitución de tribunales militares; las resoluciones de la D.G.I., etc. o simplemente, la decisión de un recurso administrativo.La cátedra comparte el criterio de la inexistencia de la función administrativa jurisdiccional, porque a dichos actos le faltan dos de los elementos esenciales que son constitutivos de la función jurisdiccional: 1) carácter definitivo de la resolución, y 2) pronunciamiento por un órgano imparcial e independiente.El órgano judicial es el único que tiene reservado el ejercicio de la función jurisdiccional, la administración no es independiente, y se violaría el principio contenido en el art. 109 de la C.N., que veda al P.E. ejercer funciones judiciales. Cuando la legislación prevé el caso de que el particular deba someterse obligatoriamente a la jurisdicción y decisión de algún órgano administrativo, se debe asegurar el control judicial suficiente posterior, interpretando la C.S.J.N. en el conocido caso "Fernández Arias", que dicho control importa el derecho de recurrir ante los jueces ordinarios; no siendo suficiente el mero recurso extraordinario ante la propia Corte basado en la inconstitucionalidad o arbitrariedad, ya que ello no satisface las exigencias del "debido control judicial".

Bolilla IIOrigen y evolución histórica del Derecho Administrativo.

Criterios interpretativos. Relación con otras ciencias.

1.Génesis histórica del Derecho Administrativo actual. A diferencia de otras disciplinas la nuestra no remonta su origen a un pasado remoto ya que: -Las normas no contenían obligaciones jurídicamente exigibles al príncipe respecto de los súbditos, sino que de éstos a aquel. -La falta de estabilidad de las normas adm. ya q durante mucho tiempo, la norma duraba tanto cuanto lo quería el príncipe. -El no sometimiento de la autoridad a un sistema de responsabilidades. Edad Media: El feudalismo se caracterizó por la atomización del poder entre los q poseían parcela. Se concentraba el poder político en el soberano. Con el fin de la Edad Media se considera a los Monarcas protectores del bien común, el Estado protege la industria y el comercio de los súbditos de los del extranjero. Estado Absolutista: El Estado moderno, tal como lo conocemos hoy es la forma de organización política que emerge en Europa como consecuencia de la descomposición del régimen feudal. El monarca emerge como una unidad superior y por la concentración del poder en sus manos. Este estado Absolutista posee sus bases económicas en las corrientes mercantilistas que sustituye a la economía agrícola-pastoril. El monarca dirige sus esfuerzos a la acumulación de riquezas, lo q explica porque el estado intervenía en la vida económica. 1.1.El principio de separación de los poderes y su interpretación francesa. Hacia el E de Dcho: Surge de circunstancias q precipitan la caída de la monarquía absoluta, como: -Teorías políticas: división de poderes que aparece en el XVII en Inglaterra durante la revolución puritana de los protestantes disidentes y el de la ley como expresión de la voluntad Gral. -Locke no admite el poder ilimitado del soberano. Si el estado ha nacido a través de un contrato p/ proteger los derechos de los hombres, carece de sentido que desaparezcan. Hay que limitar el poder del soberano y distribuirlo. -Montesquieu: enuncia la teoría de % de poderes, para él la libertad política se da en los estados donde el poder no reside en la misma persona. -Rousseau: expresa la ley como expresión de la voluntad gral. -La Revolución Inglesa 1688. La corona había entrado en lucha con el Parlamento. La 2da Revolución se hace contra Jacobo II Estuardo, se le impone al nuevo monarca condiciones en garantía de la libertad política. - La emancipación americana 1776. en 1787 se reúne la convención constitucional aprobando la CN. Interpretaron la división de poderes en base a 3 premisas: existen 3 funciones diferentes, deben ser ejercidas por departamentos separados y deben ser éstos iguales e independientes.1.2.El Consejo de Estado Francés. Creación. Funciones. Evolución histórica. El régimen administrativo. La Revolución Francesa: todas la teorías anteriores las recibe esta Revolución, considerada la máxima exaltación del individualismo. Respecto a los 3 poderes, los constituyentes conciben un PJ el cual no puede juzgar en una interpretación estricta al PE. Si los poderes están al mismo nivel, en un mismo pie de igualdad y son independientes, ¿cómo el PJ puede juzgar los actos de los otros dos poderes? Por ello se interpretó el principio distinguiendo entre autoridades judiciales comunes y autoridades judiciales adm. éstas últimas serán las encargadas de controlar la Legalidad de los actos de la Administración. En realidad en el dcho francés nunca ha existido PJ, dado que la función de juzgar no ha sido nunca erigida en una función comparable a las funciones legislativa o ejecutiva. Varias veces los parlamentos han tentado erigirse en tal poder para apoderarse del contralor de la adm. pero siempre fueron quebradas las iniciativas. La burguesía tenía un sentido económico afirmando el instituto de la propiedad, en éste encuentra su corolario la libertad. Los revolucionarios mostraron desconfianza respecto de los parlamentos del antiguo Régimen. Los Parlamentos, en el antiguo Régimen que tenían funciones judiciales y el derecho de registro y de advertencia, q se refería a los edictos u ordenanzas reales. La revolución fue social y política hecha por la burguesía. Las leyes regularon y limitaron al Estado y consolida el primer estadio del estado de derecho. Sin embargo los revolucionarios dan nacimiento a una poderosa adm. que sobrepasará la q fue del Gran Rey y donde lugar al nacimiento del derecho adm. De ello emergerá el Estado liberal de derecho. GB tenía una % de poderes y al monarca lo controla un juez civil, trasladado a Francia a ellos no le gustaba esto por lo q los funcionarios públicos y la administración eran juzgados por una justicia de la adm. Estos tribunales adm. no integraban el PJ. Napoleón en 1800 crea la cabeza de la justicia adm “consejo de estado francés” y el que resolvía en última instancia era el PE. 1872 independencia del Consejo de Estado pasando a ser la Justicia Adm la cabeza. Ésta le dio contenido al dº adm. La influencia q ha tenido la obra de Gény en el dcho adm. francés ha sido grande y a ella se le atribuye muchas de las soluciones justas q adoptó el Consejo de Estado al resolver las causas entre particulares y el Estado sometidas a su juzgamiento. La Jurisprudencia del Consejo abrió un cauce p/ arbitrar respuestas justas, fundadas en la realidad social, a los pciales problemas q planteó y plantea la actuación adm. Al admitirse q el Estado debía regirse por ppios diferentes a los del dcho privado, se dio un paso para la formulación de un dcho autónomo para regir el obrar de la adm en el campo del dcho público, sin perjuicio de poder acudir a la analogía. Nuestra CN está basada en la norteamericana, pero con un dcho adm q surge de Francia, por eso tenemos jueces Contenciosos

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Administrativos (específicos). -El Estado de Derecho: se reconocen y tutelan los dcho públicos subjetivos de los ciudadanos, mediante el sometimiento de la adm a la ley

2.Principios jurídicos-políticos del derecho privado y administrativo liberal. Diferencias. Evolución. El Estado Social de Derecho. El Estado gendarme. El liberalismo se aplica a la ideología del estado gendarme; jurídicamente es un estado abstencionista, limitado a fines primarios, seguridad interna y externa, administración de justicia, recaudación de tributos. económicamente es un estado no intervensionista, deja circular libremente los bienes y servicios, sólo asume la vigilancia para el estricto juego de la libre concurrencia. El PE emerge como un conjunto de órganos encargados de vigilar y asegurar la ejecución de la ley. Promueve técnicas de descentralización y aumentando las garantías del ciudadano c/ los excesos de la autoridad. Las consecuencias del liberalismo provocarán su declinación. Pas presiones por las consecuencias de la Revolución industrial hacen crisis en Europa. Aparecen las doctrinas socialistas y las q propugnan el intervencionismo del estado. Aparecen los correctivos al estado liberal. El 1º es la administración Social, siendo Gran Bretaña la 1º en adoptarla con sus leyes de fábricas y de pobres. El estado pasa ser prestador de servicios sociales, ampliando su esfera de acción. Interviene también en el ordenamiento económico, su intervención es subsidiaria de la actividad de los particulares. Y va acompañado por una revolución de técnicas y científicas hasta q en el XX están las grandes nacionalizaciones. Utilización de nuevas técnicas en el sector privado da origen a las empresas concentradas y a una tendencia monopólica. El contenido de los fines primarios del estado liberal adquiere una ampliación. Ej. la defensa puede importar un amplio control en los sectores industriales. El XIX se caracterizó por ser el siglo del parlamento, pero al adecuarse al mundo contemporáneo, hace q la primacía se traslade al ejecutivo. Se encuentra el estado sometido a la legalidad y se admiten soluciones q se apartan de la teoría de la separación de poderes. Ej. legislación delegada. P/ controlar al PE se incrementan una serie de institutos especiales. El Estado Social: sucede al estado liberal. Los titulares de los nuevos derechos y deberes ya no es el individuo sino grandes sectores sociales. Evoluciona el estado hacia uno de bienestar también sometido al derecho, pero limitando las libertades tradicionales p garantizar el bienestar y la justicia social. Las 1º en formularlos fueron las CN de México 1917 y Alemania. Razón del estado el desarrollo eco y social y la planificación como nueva técnica. En el liberal el estado tenía un régimen autoritario en el orden político y liberal en el Econ., ahora se ha invertido, liberalismo en el orden político y autoridad en el campo Econ. Antes se ponía vallas a la adm. ahora se le agregan finalidades y tareas positivas. Puede ahora limitar derecho individuales p/ mejorar el bien común. El hombre decepcionado con la anterior experiencia reclama protección al estado.

3.El standard de interpretación de la relación jurídico administrativa.:Sistemas jurídicos continental europeo y anglosajón. Pautas de convergencia.

Se llega al estado de derecho, en donde se reconocen y tutelan los derechos subjetivos de los ciudadanos, mediante el sometimiento de la adm. a la ley. Hay diversos estados de dcho, constituidos por diferentes vías:

-Estado Inglés: es la obra de una lucha cumplida en distintas etapas entre el rey y la Nobleza. No existe CN formal tampoco poderes en el sentido continental, sino órgano. El estado y los particulares quedaron sometidos al sistema q se conoce como “rule of law”, un sistema p/ ambos.

-Estado norteamericano: se forma a través de una declaración de la independencia, por 1º vez se da una y no varias declaraciones. A ésta se le suma una % de poderes. La expresión privatista del dcho impidió un desarrollo del dcho adm. Los Tribunales eran el contralor de la adm.

- Estado Francés: la revolución francesa emerge como la emancipación de la burguesía, con sentido Econ. afirmando el instituto de la propiedad.

Se crearán tribunales adm no integrantes del PJ, q marcarán el dcho adm. francés. Método de interpretación.

Aunque haya inexistencia o insuficiencia de normas aplicables el juez debe decidir las controversias. El art. 16 CC establece q si una cuestión no puede resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los ppios de las leyes análogas, y si aún la cuestión fuese dudosa, se resolverá por los ppios grales del dcho.

La analogía consiste en aplicar un precepto jurídico dictado p una situación a otra siempre q se den similitud de hecho e identidad de razones. Para Cassagne no es una fuente de dcho sino un método de interpretación.

En el dcho adm. la analogía ha tenido gran aplicación por ser un dcho nuevo con carencia de nº escritas. Ej. CSJN en el caso Lagos afirmó q las reglas acerca de las nulidades de los actos jurídicos se extienda al dcho adm.

Las normas o ppios que se apliquen por analogía deben integra el ordenamiento jurídico, dada nuestra organización federal no es posible aplicar nº provinciales a situaciones en el orden nacional y viceversa.

En el dcho adm. no pueden aplicarse disposiciones q restrinjan la libertad del individuo o impongan sanciones, tampoco establecer contribuciones fiscales ni exenciones impositivas o jubilaciones.

En la interpretación adquieren relevancia: los ppios grales del dcho y los que informan el ordenamiento jurídico adm. el bien común que persigue el estado y la equidad.

Las reglas de la hermenéutica que sirven de guía a la interpretación son: a) el elemento gramatical. Se prefiere el sentido técnico de una palabra antes que el vulgar.

b) Elemento Lógico: reconstruye la voluntad del autor de la norma. c) elemento Histórico: estudia los antecedentes históricos de las instituciones. d) Elemento Sociológico: analiza los datos sociales. De existir discrepancia entre el sentido de la nº y la voluntad de su autor se hace una adaptación q limite el sentido de

la nº (interpretación restrictiva) o la amplíe (interpretación extensiva). Relaciones del Dcho Adm. con otras disciplinas. Disciplinas jurídicas: 1 -Constitucional: el dcho constitucional procura organizar al estado a través de la ordenación de sus competencias

supremas. El derecho constitucional se refiere ala estructura fundamental del estado, constituyendo la base del ordenamiento

adm. Las instituciones adm. se subordinan a las normas de la CN.

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2 -Privado: mientras que el derecho privado se inspira en las ideas de autonomía igualdad y limitación de los poderes jurídicos q el ordenamiento otorga a las personas, el dcho adm. se articula con normas y ppios q derivan de la posición preeminente del estado y de los intereses comunes q él debe proteger y promover.

Los sujetos estatales imponen efectos en forma unilateral q pueden incidir en la esfera jurídica de los particulares, respetando las garantías y límites del ordenamiento.

Respecto al CC hay normas que no pertenecen exclusiva// al dcho civil sino a todas las ramas del dcho ej las contenidas en los títulos preliminares. Tambien hay normas allí de dcho adm. ej las prescripciones sobre bienes del dominio público. Pero como el dcho adm es autónomo, se aplica estos casos a través de la analogía.

Hay instituciones del dcho civil con las que el dcho adm. tiene contacto: capacidad de las personas físicas y jurídicas, locación de cosas, dominio privado, instrumentos públicos, etc.

Respecto del dcho comercial se aplican los ppios anteriores. Advirtiendo una tendencia hacia la intromisión del dcho público en el dcho comercial ej sociedades de participación estatal mayoritaria.

3 -Penal: la adm. requiere de la tutela represiva para asegurar su eficaz y normal funcionamiento. El Cod. Penal trae figuras cuyos términos corresponden al dcho adm ej servicio público, cargo público, etc. Derecho Penal disciplinario: tiene como fin la protección del orden y disciplina necesarios p/ el ejercicio de las

funciones adm. Las diferencias con el dcho penal sustantivo son: *No se aplican en las sanciones de menor gravedad el ppio nullum rimen nulla poena sie lege ni el de legale iudicium, sin perjuicio de las garantías procedimentales. *La prescripción que tiene efecto extintivo sobre el delito y la pena, no extingue la sanción disciplinaria, salvo norma expresa en contrario. * No afecta el ppio non bis in idem, el hecho de que un funcionario público sea pasible de sanciones disciplinarias y penales por la misma infracción, ya que la disciplina adm tiene su finalidad propia que se independiza del dcho penal. Derecho Penal ejecutivo o penitenciario: no hay acuerdo si pertenece al dcho adm o al penal. Desarrolla la aplicación de la pena a través de su ejecución es parte de la función adm, ya q tanto la ejecución de las penas, como la organización de los regímenes carcelarios, es indudable q tienen substancia o naturaleza adm, aun cuando la peculiaridad propia de seta disciplina conduce a ubicar su estudio dentro del dcho adm.

El dcho Penal Administrativo: las transgresiones al orden adm. generan infracciones componen el dcho penal adm y el disciplinario.

El ilícito no es provocar un daño sino transgredir al deber de colaborar con la adm. en a realización de los fines de bien común. Comparten el ppio por el cual la sanción está fijada previamente por una norma.

Este dcho se integra con las faltas y contravenciones de policía e infracciones fiscales o tributarias. Para Cassagne éste constituye un “dcho especial” porque por ej no está regulado en el Cod. Penal además q el juzgamiento de las infracciones suele realizarse por órganos, ppios y procedimientos peculiares.

4-Financiero: Para Cassagne se trata de un dcho q regula una parte de la función adm, por lo q es un dcho adm especial que estudia el dcho presupuestario, el régimen jurídico de las inversiones y gastos públicos y su respectivo control, y las normas atinentes a la moneda como instrumento de cambio

El dcho Tributario aplica y recauda tributos pertenece al dcho adm especial. 5-Procesal: la relación con el dcho adm. se manifiesta:

en el ejercicio de la actividad jurisdiccional de la adm donde se aplica normas y ppios del dcho procesal. Con el dcho procesal adm. o contencioso adm q es la parte del dcho procesal q regula la actuación de la ad en el proceso judicial, ante órganos separados e independiente de aquélla, q resuelve controversia con fuerza de verdad legal.

Por lo Gral. se aplica la analogía para el dcho adm tomando las normas del dcho procesal. 6-Municipal: no es una disciplina autónoma, integra el dcho adm. que rige en el ámbito comunal.

Disciplina no jurídicas: Cs. de la Adm.: ésta y la adm. tienen en común el estudio de la actividad q desarrollan los órganos del Estado. El Dcho Adm. estudia el aspecto jurídico de la Adm. (Organización, régimen de sus actos y cº, dominio público, etc.), pertenece al ámbito de la Cs. de la adm. el análisis no jurídico de dicho fenómeno. Para Cassagne la Cs. de la Adm. corresponde a la Cs. Política, al nutrirse de otras ciencias su autonomía sólo existe para poder ser estudiado.

Codificación del Dcho Administrativo Es un terreno de constante cambio y adaptación a las nuevas necesidades de la sociedad, por lo q presenta

resistencia a ser encerrado en un cuerpo de norma como un Código. Ni la cantidad de norma ni su falta de orden es un obstáculo para aceptar una codificación parcial, incluyendo sus ppios.

El carácter local que posee impide dictar un Código, como legislación común aplicable a todo el país. Por eso las pcias dictaron leyes en materia de procedimiento (códigos procesales o contencioso adm).

Si no se arbitran los instrumentos para propugnar una armonía en las instituciones (fondo y sustantivo) imperantes en las distintas pcias, podrá ocurrir que lo q sea AA en Bs. As. no lo sea en Córdoba, fortaleciendo la autonomía de las pcias y quebrando la tendencia de un dcho adm uniforme

Derecho Constitucional: Es el que más se vincula con el Administrativo, ya que comprende la estructura del Estado, determina sus funciones, define sus atribuciones y límites.Derecho Civil Regula los derechos de los habitantes por lo que se recurrirá al mismo para aclarar la situación de los individuos frente a una situación particular.Derecho Político Estudio general del Estado, problema que interesa al Derecho Administrativo.Derecho Procesal Procedimiento Judicial para llegar a una sentencia.Ciencias Sociales Dan las pautas necesarias para fundamentar las decisiones tomadas por la Administración Pública que deben estar en función de las necesidades y falencias de la sociedad en que se rigen.Economía: Analiza la intervención del Estado en la economía y su participación en las empresas públicas.Administración: Comprendería el estudio de aspectos no jurídicos de la Administración Pública (organización, dirección de personal, etc.).

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Unidad 312.-Régimen jurídico de los Decretos/Reglamentos Delegados en la C.N.: el art. 76 C.N. indica que se prohíbe la delegación legislativa en el P.E., pero da una excepción: podrá delegarse siempre que se trate de temas relacionados con la administración o emergencia pública y siempre que esa delegación se ejerza por un tiempo determinado y según las pautas del Congreso. La emergencia debe estar definida en la ley, se debe perseguir un fin público y el plazo de caducidad establecido por el Congreso, le indica al presidente hasta cuándo podrá ejercer dichas funciones. Según la doctrina existen dos clases de delegación legislativa: 1) delegación total o propia cuando el P.L. le transfiere al P.E. la función de dictar una ley, es decir que le delega la potestad legislativa. 2) delegación impropia: cuando el P.L. le transfiere al P.E. la tarea de reglar los detalles necesarios para la ejecución de las leyes (como determinar la conveniencia del contenido o su aplicación material).

13.-Reglamentos autónomos. Concepto. Fundamento: Concepto: son aquellas normas generales que dicta la Administración sobre materia que pertenecen a su zona de reserva, es decir, sobre temas privativos de su competencia, no regulados por una ley. Para dictarlos no se aplica una ley, sino la misma constitución, cuyo fundamento se encuentra en el art. 99, inc. 1° otorgados al presidente como responsable político de la administración.

14.-Régimen constitucional de los reglamentos delegados. Situación anterior a la reforma de 1994. Jurisprudencia. Definición: son los actos de alcance general normativo dictados por el P.E. o por otro órgano de la Administración Pública, sobre materias propias de la competencia del Congreso, con base en la autorización previamente acordada por éste, mediante una ley formal. Situación anterior: el tratamiento de los reglamentos delegados antes de la reforma constitucional de 1994, estuvo signada en la práctica de la jurisprudencia de la CSJN, por 3 elementos: a) insinceridad jurídica en el encuadre otorgado por la Corte al dictar sus fallos sobre el tema, b) una constante resistencia a llamar a las delegaciones por su nombre utilizando eufemismos (delegación impropia) y c) la articulación de una construcción conceptual confusa y gravemente apartada de nuestro régimen constitucional. Jurisprudencia: 1) caso Delfino, aquí la Corte convalidó la delegación, si bien dijo que estaba prohibida por la C.N. sostuvo que en este caso (que se trataba de una autorización para crear por decreto contravenciones portuarias) no había habido delegación legislativa sino solo utilización de facultades reglamentarias para llenar un vacío de la ley; es decir, no se estaba legislando sino haciendo la reglamentación ejecutiva autorizada por la C.N. 2) Caso Bonevo: la Corte utilizó el mismo criterio, sosteniendo que el P.E. ejercía sus poderes reglamentarios en materia de policía de seguridad no en virtud de una delegación sino a título de una facultad propia conferida por la C.N. 3) Caso “Cocchia c/Estado Nacional” con este fallo surge la delegación impropia. Aquí el P.E. mediante un decreto suspendió el convenio colectivo del régimen portuario laboral, entendiendo la Corte que se cumplieron las condiciones como para ser una delegación constitucional: a) ejercicio del poder de policía y b) la razonabilidad en la medida adoptada.-

15.-Régimen constitucional de los decretos de necesidad y urgencia. Situación anterior a la reforma de 1994. Jurisprudencia: Hasta antes de la reforma constitucional de 1994, la doctrina se encontraba dividida en cuanto a la validez constitucional de los denominados reglamentos de necesidad y urgencia. Un sector le otorgaba validez constitucional, aunque dentro de ciertos límites. Otro sector los consideraba violatorios del sistema constitucional de 1853 porque entendían que afectaban el principio de la división de poderes. La ausencia de expresa previsión no impidió la adopción de este tipo de decretos a lo largo de la historia institucional argentina. A partir de la reforma de 1994 los decretos de necesidad y urgencia adquirieron carta de ciudadanía constitucional, encontrando apoyo en el art. 99 inc. 3 de la C.N. Jurisprudencia : Si bien nuestra Ley Fundamental no preveía este tipo de decretos, la jurisprudencia de la Corte los acogió en el caso “Peralta c. Nación Argentina" en el cual se cuestionaba la validez de una norma de este tipo que limitaba la restitución a sus titulares de depósitos a plazo fijo hasta un monto determinado entregándose por el excedente bonos de la deuda. La Corte admitió la legalidad de la normativa impugnada, si bien sujeta a dos condiciones: 1) que el Congreso, en ejercicio de atribuciones propias, no sancionara disposiciones diferentes en la misma materia; y 2) que haya una situación de grave riesgo social, frente al cual exista la urgencia y necesidad de adoptar medidas súbitas que no puedan ser remediadas por vías legislativas.

16.-Régimen jurídico de los Decretos de Necesidad y Urgencia en la C.N.: está establecido en el art. 99 inc 3º de la C.N., que dispone que el P.E. no puede dictar disposiciones de carácter legislativas pero da excepciones a este principio general de división de poderes: el P.E. podrá dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en donde: a) fuera imposible aplicar el mecanismo de la C.N. para sancionar leyes (es decir, ante graves crisis o riesgo social); b) siempre que el tema de esos reglamentos no sean sobre materia: penal, tributaria, electoral y de partidos políticos. RÉGIMEN DE LA LEY 26.122: Para que tengan validez deberán: -ser aprobados por los ministros conjuntamente con el jefe de gabinete; -pasados 10 días de la emisión del decreto, el jefe de gabinete deberá someterlo a una comisión bicameral permanente quien tendrá 10 días para analizarlo y elevar dictamen al plenario de cada cámara para que lo trate expresamente; -el Congreso debe dictar una ley especial que diga si el decreto es válido o no. El art. 82 establece que no se acepta la sanción tácita del congreso.

17.-Reglamentos autónomos y de ejecución: conceptos, fundamentos normativos, límites, diferencias entre ambos: Reglamentos autónomos: Se constituyen por normas generales que dicta el P.E. y en general, la Administración, sobre materias que pertenecen a su zona de reserva. En su dictado interpretan y aplican la C.N. Fundamento: El concepto de reglamento autónomo se vincula esencialmente con la llamada zona de reserva de la Administración, cuya titularidad está a cargo del P.E. Sobre la existencia o no de esta zona de reserva de la Administración la doctrina se halla dividida. Sin embargo, resulta indudable la existencia de la misma ya que la separación de poderes no ha intentado convertir al legislativo en un poder con facultades sobre los demás, constituyéndolo en un poder suprapoder. Límites: el dictado de los reglamentos autónomos corresponde al P.E. En los casos en que se ha querido subordinar la Administración a la ley, la C.N. debe prescribirlo expresamente. Reglamentos ejecutivos: Son los que dicta el P.E. en ejercicio de facultades normativas propias,

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para asegurar o facilitar la aplicación o ejecución de las leyes. Se trata de una actividad normativa secundaria respecto de la actividad primaria que es la ley. Fundamento constitucional: la C.N. establece que corresponde al Presidente expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes, cuidando de no alterar su espíritu con excepciones reglamentarias. Límites: los reglamentos no pueden alterar el espíritu de las leyes, sino serían nulos; el P.E. carece de competencia para reglamentar las disposiciones del C.C. o Comercial; la reglamentación de una ley no puede prescribir cargas u obligaciones que por su naturaleza sólo puedan ser dispuestas por la ley en sentido formal; la autoridad competente para reglamentar las leyes es el Presidente en el orden nacional y el Gobernador en el orden provincial; no puede llevar lagunas o vacíos, ni definir o aclarar términos de la ley.Bolilla 3

Los reglamentos autónomos del Poder Ejecutivo.

Esta clase de reglamentos se halla constituida por aquellas normas generales que dicta el Poder Ejecutivo y, en general, la Administración sobre materias que pertenecen a su zona de reserva. En su dictado, el gobierno y la Administración no aplican una ley, sino que directamente interpretan y aplican la Constitución.

El concepto de reglamento autónomo se vincula con la llamada zona de reserva de la Administración, cuya titularidad está a cargo del Poder Ejecutivo. Alguna doctrina afirma que el reglamento autónomo es dictado por el Poder Ejecutivo en materias acerca de las cuales tiene competencia exclusiva de acuerdo a textos o principios constitucionales. Sostiene que, así como existe una zona de reserva de la ley que no puede ser invadida por el poder administrador, también hay una zona de reserva de la Administración en la cual el Poder Legislativo carece de imperio.

Otra corriente doctrinaria sostiene la ausencia de una zona de reserva de la Administración: interpreta que la competencia para dictar reglamentos autónomos desaparece si el Congreso decide reglar las instituciones, teniendo el Poder Legislativo amplias facultades, dado que el artículo 75, inciso 32 CN lo faculta a hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente Constitución al Gobierno de la Nación Argentina.

Para los sostenedores de la “zona de reserva” la citada disposición constitucional no puede invocarse para facultar al Congreso a dictar normas sobre materias claramente atribuidas por la Constitución al Poder Ejecutivo.

Reglamentos autónomos y de ejecución: conceptos, fundamentos normativos, límites, diferencias entre ambos.

Reglamentos de Ejecución: son los que dicta el Poder Ejecutivo en ejercicio de facultades normativas propias, para asegurar o facilitar la aplicación o ejecución de las leyes, llevando o regulando detalles necesarios para un mejor cumplimiento de las leyes y de las finalidades que se propuso el legislador.

Se trata de una actividad normativa secundaria respecto de la actividad primaria que es la ley. Las normas reglamentarias integran la ley, siendo castigada su violación con las sanciones previstas para el caso de incumplimiento de ésta.

En el orden nacional, la Constitución (art. 99, inc. 2) establece que corresponde al Presidente de la Nación expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación, cuidando de no alterar su espíritu con excepciones reglamentarias.

Sólo pueden reglamentarse aquellas leyes cuya aplicación corresponde al Poder Ejecutivo. Las normas de derecho privado son aplicadas directamente por los particulares, correspondiendo su aplicación en caso de controversia a los tribunales federales, nacionales o provinciales; en consecuencia, el Poder Ejecutivo carece de competencia para reglamentar las disposiciones de los Códigos Civil o Comercial, con excepción de los aspectos donde su aplicación le ha sido encomendada (inscripciones de operaciones inmobiliarias o de actos registrables en general, etc.).

La reglamentación de una ley no puede prescribir cargas u obligaciones que por su naturaleza sólo puedan ser dispuestas por la ley en sentido formal.

Desarrolle los requisitos sustanciales y formales de validez y los límites y control con relación a los reglamentos de necesidad y urgencia.

El art. 99, inc. 3 CN establece que el Poder Ejecutivo no puede dictar disposiciones de carácter legislativo, siguiendo así la teoría de Montesquieu de la división y control recíproco entre poderes. Pero también da excepciones a ese principio general de división de poderes: el Poder Ejecutivo podrá dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en los que fuera imposible aplicar el mecanismo de la Constitución Nacional para sancionar leyes (es decir que existan razones de necesidad y urgencia) y siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia penal, tributaria, electoral, de partidos políticos.

Requisitos:

Ser aprobado por los ministros, conjuntamente con el Jefe de Gabinete.

Pasados 10 días de la emisión del decreto, el Jefe de Gabinete de Ministros deberá someterlo a una Comisión Bicameral Permanente, que tendrá 10 días para analizarlo y elevar un dictamen al plenario de cada Cámara para que lo traten expresamente.

El Congreso debe dictar una ley especial (con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara) que exprese si el decreto es válido o no. El art. 82 manifiesta que no se acepta la sanción tácita del Congreso.

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REGLAMENTOS DELEGADOS: CONCEPTO. RÉGIMEN JURÍDICO ESTABLECIDO EN LA CONSTITUCIÓN NACIONAL Y EN LA LEY 26.122.

Concepto: reglamentos delegados, habilitados o de integración son los actos de alcance general normativo dictados por el Poder Ejecutivo o, eventualmente, por otro órgano de la Administración Pública, sobre materias propias de la competencia del Congreso, con base en la autorización previamente acordada por éste mediante una ley formal.

Régimen jurídico en la CN. El artículo 76 de la Constitución Nacional, consigna, como principio, la prohibición de la delegación legislativa, salvo en materias determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegación que el Congreso establezca. La fijación como regla, de la improcedencia de la delegación legislativa, es coherente con el sentido de la prohibición contenida en el artículo 99, inciso 3, de la Constitución, a tenor de cuyo párrafo segundo el Poder Ejecutivo no puede en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo.

Como excepción a la prohibición, se habilita una delegación circunscripta a ciertas materias y a una situación y, en ambos casos, ejercitable con arreglo a límites materiales y temporales.

Régimen jurídico establecido por la ley 26.122: esta ley regula el trámite y los alcances de la intervención del Congreso respecto de los decretos de necesidad y urgencia, decretos delegados y la promulgación parcial de leyes, reglamentando la Comisión Bicameral Permanente. Esta Comisión está integrada por 8 diputados y 8 senadores, designados por el Presidente de sus respectivas Cámaras a propuesta de los bloques parlamentarios respetando la proporción de las representaciones políticas. Tanto el quórum como la conformación del dictamen de la Comisión se conforman con la mayoría absoluta de sus miembros. En caso de que haya más de un dictamen con igual número de firmas, el dictamen de mayoría es el que lleva la firma del presidente.

Art. 11: Las bases a las cuales debe sujetarse el poder delegado no pueden ser objeto de reglamentación por el Poder Ejecutivo.

Art. 12: El Poder Ejecutivo, dentro de los diez días de dictado un decreto de delegación legislativa lo someterá a consideración de la Comisión Bicameral Permanente.

Reglamentos de Necesidad y Urgencia: concepto. Régimen jurídico establecido en la Constitución Nacional y en la Ley 26.122.

Concepto: son los que dicta el Poder Ejecutivo en los casos autorizados por la Constitución Nacional, sin que medie autorización o habilitación legislativa, para regular materias que son propias del legislador.

Régimen jurídico en la CN. El art 99 establece las atribuciones del Poder Ejecutivo.

Art. 99 inc.3: (El Presidente) Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace publicar.

El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.

El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez días someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente, cuya composición deberá respetar la proporción de las representaciones políticas de cada Cámara. Esta comisión elevará su despacho en un plazo de diez días al plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarán las Cámaras. Una ley especial sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara regulará el trámite y los alcances de la intervención del Congreso.

Régimen jurídico establecido por la ley 26.122: esta ley regula el trámite y los alcances de la intervención del Congreso respecto de los decretos de necesidad y urgencia, decretos delegados y la promulgación parcial de leyes, reglamentando la Comisión Bicameral Permanente. Esta Comisión está integrada por 8 diputados y 8 senadores, designados por el Presidente de sus respectivas Cámaras a propuesta de los bloques parlamentarios respetando la proporción de las representaciones políticas. Tanto el quórum como la conformación del dictamen de la Comisión se conforman con la mayoría absoluta de sus miembros. En caso de que haya más de un dictamen con igual número de firmas, el dictamen de mayoría es el que lleva la firma del presidente.

Art. 10: La Comisión Bicameral Permanente debe expedirse acerca de la validez o invalidez del decreto y elevar el dictamen al plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento.

El dictamen debe pronunciarse expresamente sobre la adecuación del decreto a los requisitos formales y sustanciales establecidos constitucionalmente para su dictado.

Para emitir dictamen, la Comisión Bicameral Permanente puede consultar a las comisiones permanentes competentes en función de la materia.

Art. 17: Los decretos a que se refiere esta ley dictados por el Poder Ejecutivo en base a las atribuciones conferidas por los artículos 76, 99, inciso 3, y 80 de la Constitución Nacional, tienen plena vigencia de conformidad a lo establecido en el artículo 2º del Código Civil.

Art. 18: En caso de que el Jefe de Gabinete no remita en el plazo establecido a la Comisión Bicameral Permanente los decretos que reglamenta esta ley, dicha Comisión se abocará de oficio a su tratamiento. Para ello, el plazo de diez días hábiles para dictaminar, se contará a partir del vencimiento del término establecido para la presentación del Jefe de Gabinete.

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Art. 19: La Comisión Bicameral Permanente tiene un plazo de diez días hábiles contados desde la presentación efectuada por el Jefe de Gabinete, para expedirse acerca del decreto sometido a su consideración y elevar el dictamen al plenario de cada una de las Cámaras. El dictamen de la Comisión debe cumplir con los contenidos mínimos establecidos, según el decreto de que se trate, en los Capítulos I, II, III del presente Título.

Art. 20: Vencido el plazo a que hace referencia el artículo anterior sin que la Comisión Bicameral Permanente haya elevado el correspondiente despacho, las Cámaras se abocarán al expreso e inmediato tratamiento del decreto de que se trate de conformidad con lo establecido en los artículos 99, inciso 3 y 82 de la Constitución Nacional.

Art. 21: Elevado por la Comisión el dictamen al plenario de ambas Cámaras, éstas deben darle inmediato y expreso tratamiento.

Art. 22: Las Cámaras se pronuncian mediante sendas resoluciones. El rechazo o aprobación de los decretos deberá ser expreso conforme lo establecido en el artículo 82 de la Constitución Nacional.

Cada Cámara comunicará a la otra su pronunciamiento de forma inmediata.

Art. 23: Las Cámaras no pueden introducir enmiendas, agregados o supresiones al texto del Poder Ejecutivo, debiendo circunscribirse a la aceptación o rechazo de la norma mediante el voto de la mayoría absoluta de los miembros presentes.

Art. 24: El rechazo por ambas Cámaras del Congreso del decreto de que se trate implica su derogación de acuerdo a lo que establece el artículo 2º del Código Civil, quedando a salvo los derechos adquiridos durante su vigencia.

Art. 25: Las disposiciones de esta ley y el curso de los procedimientos en ella establecidos, no obstan al ejercicio de las potestades ordinarias del Congreso relativas a la derogación de normas de carácter legislativo emitidas por el Poder Ejecutivo.

Art. 26: Las resoluciones de las Cámaras que aprueben o rechacen el decreto de que se trate, en los supuestos previstos en esta ley, serán comunicadas por su presidente al Poder Ejecutivo para su inmediata publicación en el Boletín Oficial.

Régimen constitucional de la delegación legislativa: delegación preexistente a la reforma de 1994.

El tratamiento de los reglamentos en el marco de la Constitución histórica de 1853-1860, estuvo signada, en la praxis de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, por tres elementos fundamentales:

una alta dosis de insinceridad jurídica en el encuadre otorgado por el Alto Tribunal de la Nación, a través de sus diversos pronunciamientos sobre el tema, a la realidad legislativa y reglamentaria que en estos debió juzgar, constituida, en rigor, por auténticas, propias y verdaderas delegaciones en el sentido que antes indicamos;

una consecuente resistencia a llamar las cosas -las delegaciones que debía juzgar- por su nombre y, a partir de esa resistencia, el empleo de eufemismos (delegación impropia) dirigidos a encubrir la realidad que con sus fallos legitimaba; y

finalmente, la articulación de una construcción conceptual confusa y gravemente apartada de nuestro régimen constitucional, pero, a nuestro juicio, funcional a la actitud insincera y eufemística indicada, al identificar el poder reglamentario del Congreso con el propio y específico del Poder Ejecutivo y derivar, a su vez, de esa identificación, la categorización histórica de los reglamentos delegados como una especie de los reglamentos ejecutivos.

Bolilla III: Fuentes del Derecho Administrativo

1.Fuentes del Derecho Administrativo. Noción 2.La Constitución. Principales instituciones administrativas contempladas en la Constitución Nacional. Todo el accionar del estado encuentra fundamento en la CN. En el Estado, la CN establece la fuente creadora de un derecho natural superior y anterior al derecho positivo. La CN y sus ppios tienen primacía por sobre cualquier otra norma, Art. 31 de la CN.*En la constitución se encuentra el reconocimiento implícito de la personalidad jurídica del estado.*En la CN se definen las formas de estado y gobierno adoptadas. La forma deriva de las relaciones que se consagren ente el poder y el territorio como elementos del estado; la forma de gob. responde al quien del ejercicio del poder.El Art. 1 de la CN determina que la nación adopta la forma representativa republicana federal. Por el Art. 121 y 122 las pcias conservan todo el poder no delegado, se dan sus instituciones y se rigen por ellas. La forma de gobierno se define como un sistema político de división de poderes y control de poder, reconoce como notas características a la publicidad de actos, la periodicidad de los cargos y la igualdad de todos ante la ley. * Se disciplina la actividad de los 3 poderes y del ministerio público, regulado en la CN por los artículos 44 a 86, 87 a 107, 108 a 119 y el Art. 120 sobre el ministerio público. *Se sientan las bases del régimen jco exorbitante del dcho adm. Las potestades estatales que integran el contenido exorbitante del dcho adm. Halla su fundamento en la CN.3.Tratados Internacionales. Jerarquía. Incidencia de la reforma constitucional. han sido incorporados en la reforma de 1994. Hay 5 categorías de tratados internacionales:_Los revistos en el Art. 75 inc. 22, parr. 1, que no versan sobre derechos humanos ni son documentos de integración y tiene jerarquía superior a las leyes._Las declaraciones, pactos y convenciones que menciona el segundo párrafo del inc. Mencionado, tratados que protegen los DDHH, y que tiene jerarquía constitucional y superior a las leyes y a los tratados de integración._Los del último parr. De ese Art. Que son los que en un futuro se incorporen._Los previstos en el inc 24 que son los tratados de integración con países latinoamericanos, por los que se delegan competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y tienen jerarquía superior a las leyes. _Los convenios de integración con otros estados no latinoamericanos son los del Art. 75 inc 24 que tienen jerarquía constitucional, superior a las leyes.4.La Ley. Noción. Material: norma jurídica que crea modifica o extingue un dcho de carácter gral y obligatorio

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Formal: acto emanado del órgano legitimo conforme a un determinado procedimiento. Sólo puede ser derogada por otra ley dictada por el órgano legislativo. Si se trata de materias atribuidas privativamente al Congreso y hay conflicto entre leyes nacionales y pciales, las leyes q dictan las pcias no pueden alterar las nacionales. La CSJN resuelve. Ley posterior deroga ley anterior y especial a gral. Las leyes son irretroactivas (Art. 18), pero en el dcho Adm si se puede mientras no afecten dcho amparados por garantías constitucionales Art. 3 CC. Clasificación de leyes: a)Nacionales: dictadas por el Congreso. Subclasificación - Locales: Rigen para Capital Federal. Art. 75 inc 30 -   De Dcho común: aplicación a cargo de jueces locales y nacionales. Art. 75 inc 12. Ej. Dictado de códigos. -  Federales: aplicables por los jueces federales. Ej Estupefacientes. b)      Provinciales: dictadas por la legislatura de c/ pcia y aplicadas por sus jueces. La ley de Procedimiento Adm. Cada pcia tiene la suya y algunas hasta tienen su código de Procedimiento adm, el cual no existe en el ámbito nacional. La ley 19.549 y su reglamento contienen por Ej. Los requisitos del AA, como se regula el procedimiento adm y el funcionamiento de la adm. Como el Monarca se ocupaba de los asuntos de la Propiedad (impuestos) y la libertad (pena), para frenar su poder se forma la Asamblea. Es por eso que es el Congreso quien legisla. La reforma del 94 creo institutos que hasta la actualidad no han sido legislados Ej. Consejo de la Magistratura, Comisión bicameral permanente, ya sea por falta de acuerdo, mal tratamiento de los legisladores al hacer la reforma o porque exige para el acuerdo una mayoría calificada. La zona de reserva legal. En la CN de 1853/60 si bien el Congreso poseía una competencia ilimitada para el dictado de normas generales se atribuía al PE la potestad de reglamentar las leyes mediante los llamados reglamentos de ejecución. El reglamento se subordina a la ley (ambos preceptos se mantuvieron después de la reforma). La jurisprudencia y la doctrina adm admitieron q con límites podía quebrarse el ppio de concentración de la potestad legislativa en el Congreso y el Ejecutivo podría emitir norma grales (reglamentos de necesidad y urgencia y delegados). Reforma 94 Ppio prohibición al PE dictar disposiciones de carácter legislativo, hay una reserva legal en dos sentidos: 1º prohibirse la delegación legislativa en el ejecutivo, salvo materias de administración o emergencia pública, con plazo fiado para su ejercicio y dentro de las bases que el Congreso establezca. 2º materias como penal, tributaria, electoral o régimen de los partidos políticos no pueden ser objeto de reglamentación de necesidad y urgencia. Existen dcho que por estar garantizados por ley, pertenecen a la zona de reserva legal (Ej. privación del dcho de propiedad por expropiación por causa de utilidad pública) y la reglamentación de los dcho individuales Art. 14 CNLa posición de la Administración frente a la ley inconstitucional. : -Doctrina Tradicional: el PE aplica las leyes, no puede evitar su aplicación porque para eso están los jueces. Lo que si puede hacer es; vetarla todo o parte, promover la remoción o promover un proyecto para que el Congreso la modifique. -Marienjoff adopta la actual posición del Procurador del Tesoro (emite opiniones. Máximo órgano de consulta q tiene el PE, en ciertos casos es obligatorio que realice la consulta pero siempre el PE toma la decisión q cree conveniente): por el Art. 31 CN al haber una norma inconstitucional no puede el PE aplicarla, debe hacer prevalecer éste Art. La Adm no la declara inconstitucional, simplemente no la aplica. Para esto debe ser la inconstitucionalidad manifiesta y grosera.Comadira agrega a esto qua la presunción de legitimidad y legalidad cae y cuando el Procurador declara que no puede aplicarla el PE debería autorizarlo (o sea apoyar formalmente esta opinión) e ir acompañado por una iniciativa del Congreso para que quede sin efecto a través de otra ley.5.Reglamentos. Es una declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos generales en forma directa. Es la fuente del Derecho Administrativo cuantitativa más importante, no así cualitativa. declaración: manifestación de voluntad, conocimiento o juicio. unilateral: porque solamente requiere de la voluntad de 1 sola parte (el Estado). realizada en ejercicio de la función administrativa: es todo acto realizado por el Poder Administrativo, como así también por el Poder Legislativo y Jurisdiccional que no sea materia específica de estos últimos. que produce efectos jurídicos: los reglamentos van a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. efectos jurídicos generales: porque está destinado a un número indeterminado de personas o cosas. (Diferencia con el acto administrativo, este produce efectos individuales, número determinado de personas o cosas). en forma directa: el reglamento por sí mismo se basta para producir los efectos jurídicos deseados. Aún estando supeditado a condición o término.La inderogabilidad y sus alcances: Es principio general que siempre debe prevalecer el reglamento anterior sobre el acto individual posterior.El principio de legalidad aplicado a la materia reglamentaria, encuentra aplicación bajo una triple forma: a) La decisión individual debe ser conforme al reglamento dictado por un órgano jerárquicamente superior; b) La decisión individual de un órgano no puede contravenir el reglamento dictado por el mismo órgano que toma la medida individual, un órgano administrativo no puede pues violar sus propias reglamentaciones; c) La decisión individual Clases de reglamentos: Los reglamentos suelen clasificarse en : reglamentos de ejecución Son los que emite el órgano ejecutivo en ejercicio de atribuciones constitucionales propias con el objeto de hacer posible la aplicación y el cumplimiento de las leyes. Esta expresamente previsto en el artículo 99 de la Constitución. Es un reglamento dirigido a los propios agentes administrativos, y no para los ciudadanos o administrados, para que estos sepan a qué atenerse y como proceder en los distintos casos de aplicación de la ley, en el ámbito meramente administrativo. Son normas complementarias que hacen posible la ejecución de las leyes.La facultad de dictar estos reglamentos está otorgada principalmente al Poder Ejecutivo (Presidente), y sólo en forma limitada al Jefe de Gabinete (artículo 100 inc 2 CN). Excepción: Entes Reguladores de servicios, pueden dictar reglamentos (artículo 42 CN)., reglamentos autónomos o independientes, Son los que dicta el Jefe de Gabinete sin subordinación alguna a ley, para regular el funcionamiento interno de la administración. No están expresamente previstos en las leyes ni en la Constitución (lagunas del derecho). Tiene como finalidad lograr celeridad, sencillez, economía y eficacia a los trámites administrativos. Se traducen en circulares e instrucciones, tienen el carácter obligatorio para los agentes dependientes de la administración. No necesitan publicación alguna, y su incumplimiento puede generar responsabilidad administrativa o sanción administrativa. reglamentos delegados, . Son los que emite el órgano ejecutivo en virtud de una habilitación que le confiere expresamente el órgano legislativo. El Congreso no puede delegar en forma amplia sus facultades al Poder Ejecutivo, sino que sólo puede

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permitirle dictar ciertas normas dentro de un marco legal prefijado por el legislador. Se refiere a la facultad que tiene la administración de completar, integrar o interpretar el ordenamiento jurídico en base a una expresa autorización legislativa.Con la reforma constitucional de 1994, el artículo 76 CN establece la excepción, con 3 requisitos: a) Naturaleza material: en materia determinadas de administración y emergencias públicas; b) Naturaleza temporal: tiene un término determinado para su ejercicio, se establece concretamente el plazo de validez para el dictado de este tipo de reglamento. Se imprime un principio de caducidad, el transcurso del tiempo extingue la facultad reglamentaria; c) Naturaleza sustancial: los reglamentos delegados son dictados dentro de las bases establecidas por el Congreso reglamentos de necesidad y urgencia. . La admisibilidad de estos reglamentos es excepcional. La Constitución de 1994 puso límites explícitos a la facultad de dictarlos, en cuanto: a) La causa habilitante: real emergencia pública en la sociedad; b) El órgano habilitado: Poder Ejecutivo: Presidente, con acuerdo del gabinete (no puede dictarlo el Jefe de Gabinete); c) La materia legislativa habilitada: prohibido expresamente en el artículo 99 inc 3 de la CN dictar reglamentos en materia penal, tributaria, electoral o del régimen de los partidos políticos; d) El procedimiento administrativo de legislación: requiere referendo de todos los ministros y del Jefe de Gabinete; e) El procedimiento legislativo de habilitación: el Jefe de Gabinete debe comunicarlo dentro de los 10 días a la Comisión Bicameral Permanente del Congreso; esta debe producir despacho en 10 días, elevarlo al plenario de cada cámara, para su expreso tratamiento. Si no se logra el expreso tratamiento el reglamento cae automáticamente. Si lo aprueban se convierte en ley.El Poder Ejecutivo no tiene facultad de veto sobre lo que resuelva el Congreso, por cuanto es el Congreso el juez último6.Otras fuentes. La costumbre: se trata de fuente no enumerada en el Art. 3 de la legislación nacional de procedimiento adm. (LNPA).Es una norma jca no escrita que se forma por el uso, la repetición, constante, reiterada, el asentimiento popular y la observación de ella como obligatoria.Se clasifican en:Costumbre secundum legem: supone la existencia de una ley y solo la complementa pro la observancia de sus preceptos o su interpretación si es dudosa.Costumbre praetes legem: suple los vacíos del derecho legislado. Costumbre contra legem: en contra de toda determinación jca positiva y opera tornado inaplicable una norma anterior o por haber caído en desuso tal disposición. Circulares e instrucciones: las instrucciones suelen distinguirse ente generales dirigidas a varios órganos, en cuyo caso corresponde llamarlas circulares y las destinadas en particular a un solo sujeto a las que se puede llamar instrucciones. Prelación de fuentes. hace referencia a su orden de aplicabilidad al caso concreto y a los criterios que deben tenerse en cuenta para solucionar los conflictos derivados de las disposiciones contradictorias que pueden encontrarse en normas de distinto rango. El Art. 31 CN “esta CN, las leyes de la nación que dicte el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras so la ley Suprema de la Nación y las autoridades de cada pcia están obligadas a conformarse a ellas, no obstante cualquier disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales..” a esto hay q agregarle el 75 inc 22 y 24 CN. Conservan las pcias tordo el poder que la CN no atribuye al gobierno federal. En el derecho adm. cuya mutable construcción se basa en la equidad y en la armonía entre sus derecho individuales de propiedad y libertad y el bien común, existe una tendencia a dar prevalencia a los ppios grales del derecho como fuente material y formal, por sobre otros elementos del sistema que ante la carencia de normas justas para resolver un conflicto constituyen fuente directa del ordenamiento.

PARTE SEGUNDALEGALIDAD ADMINISTRATIVA Y SITUACIONES JURÍDICAS

SUBJETIVAS

Bolilla IV: Principio de Legalidad

1.Sentido originario del principio y su significación actual. 2.Consecuencias del principio de legalidad. Enunciación y análisis. La doctrina de la vinculación positiva de la Administración a la legalidad. La legalidad encargo. El Estado de derecho significó a partir de 1832 un régimen en el cual el derecho preexiste a la actuación de la Adm y la actividad de ésta se subordina al ordenamiento jurídico; conjuntamente, los derechos fundamentales de las personas se hallan garantidos y existen tribunales independientes para juzgar las contiendas. La concepción del estado de derecho sufrió a partir de la 1 GM una transformación a raíz de la acentuación del intervencionismo estatal y el intento de borra la dualidad entre el Estado y la sociedad. El estado debía ser el configurador del orden social con el fin de corregir las desigualdades existentes en la sociedad, actuando la adm como aportadora de prestaciones. La quiebra que instauró la ley de la intervención creciente en el campo eco social, ha originado un amplio movimiento tendiente a limitar las funciones de la adm como a desregular y desmonopolizar actividades en la búsqueda de una mayor racionalidad en la adm del gasto público y de un aumento de la gestión privada en la eco. Este sistema “Estado subsidiario” mantiene las reglas del estado de Derecho, poniendo énfasis en la protección de la iniciativa privada y la libre competencia y, al propio tiempo, q limita la intervención del estado como productor o comerciante, no deja de hacerlo en ámbitos de interés social (salud pública, revisión social, etc.) no cubiertos por la actividad privada. El Estado obra acorde a derecho. Comadira a diferencia de otros autores afirma que su actuar debe ajustarse al bloque de juridicidad (abarca la ley + Ppios + Jurisprudencia) y no al de Legalidad que abarca sólo la ley  El principio de legalidad es un principio fundamental del Derecho público conforme al cual todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas jurídicas que determinen un órgano competente y un conjunto de materias que caen bajo su jurisdicción. Por esta razón se dice que el principio de legalidad asegura la seguridad jurídica.Se podría decir que el principio de legalidad es la regla de oro del Derecho público y en tal carácter actúa como parámetro para decir que un Estado es un Estado de Derecho, pues en él el poder tiene su fundamento y límite en las normas jurídicas .En íntima conexión con este principio la institución de la reserva de Ley obliga a regular la materia concreta con normas que posean rango de Ley, particularmente aquellas materias que tienen que ver la intervención del poder público en la esfera de derechos del individuo. Por lo tanto, son materias vedadas al reglamento y a la normativa emanada por el Poder Ejecutivo. La reserva de ley, al resguardar la afectación de derechos al Poder legislativo, refleja doctrina liberal de la separación de poderes .Recibe un tratamiento dogmático especial en el Derecho administrativo, el Derecho tributario y el Derecho penal. En su planteamiento original, conforme al principio de legalidad la Administración no podría actuar por

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autoridad propia, sino que ejecutando el contenido de la ley, ello bajo una interpretación estricta del principio de la separación de poderes originado en la Revolución francesa Esta tarea de ejecución, a poco andar, llegó a ser interpretada una función de realización de fines públicos en virtud de la autonomía subjetiva de la Administración, pero dentro de los límites de la ley (doctrina de la vinculación negativa), la ley sería entonces un límite externo a la actividad administrativa dentro de cuyo marco la Administración es libre. Actualmente, en cambio, se considera que es el Derecho el que condiciona y determina, de manera positiva, la acción administrativa, la cual no es válida si no responde a una previsión normativa. El principio de legalidad opera como una cobertura legal previa de toda potestad: cuando la Administración cuenta con ella, su actuación es legítima. (internet3.Actividad reglada y discrecional1) Actividad reglada: Las facultades de un órgano están regladas cuando una norma jurídica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el órgano debe seguir. Esta conducta puede ser predeterminada de distintas maneras: *Regulación directa: La norma prevé en forma expresa o razonablemente implícita la conducta que debe seguir la Administración. (v.g.: arts. 99 y 100 de la CNA). *Regulación indirecta: Es la que regula el derecho de los particulares a que la Administración Pública no interfiera su esfera de acción. *Regulación residual: La que está implícita en los Art. 28 y 33 de la CNA, por no pertenecer a la regulación directa o indirecta.  2) Actividad discrecional: La que no depende de normas legislativas concretas y preexistentes que la regulen. Ello no implica arbitrariedad. Las facultades discrecionales le permiten al órgano cierta libertad para elegir entre uno u otro curso de acción, o para hacer una cosa de una u otra forma. La necesidad de dejar a la Administración Pública cierta actividad discrecional deriva de la circunstancia de que es imposible para el legislador tener una visión exacta de los elementos concretos que, al menos en parte y en ciertos casos, condicionan la oportunidad de la decisión administrativa. Las facultades discrecionales pueden derivar de: *Fórmulas elásticas: Son las fórmulas jurídicas indeterminadas (bienestar general, interés público, etc.).*Normas insuficientes: Al no haber un criterio preexistente, la resolución depende del criterio del agente administrativo.  Las personas podemos hacer todo menos lo que nos está prohibido. En cambio el estado sólo hace lo que se le está permitido expresamente + lo que razonablemente le es implícito que deriva de lo que expresamente se le permite + lo que inherentemente le compete. Las normas que atribuyen competencia pueden ser a) Reglada: la Adm. actúa de acuerdo a normas jurídicas. El órgano aplica la norma cuando ve que se cumple con los requisitos impuestos, no pone nada de sí. Ej Norma “todo profesor de 65 años debe ser jubilado” el profesor (sujeto de la norma), tiene la edad requerida, por lo tanto el consecuente será la jubilación. b) Discrecional: la norma tiene una atribución para el órgano, elegir entre varias opciones una vez contrastado los requisitos exigidos. Su conducta no está determinada por normas legales, sino por la finalidad legal a cumplir. La adm actúa de acuerdo a normas no jurídicos, se vincula a exigencias de la política, que representan el mérito, oportunidad o conveniencia. Ej. una disposición de la facultad dice que si hay una profesora embarazada debe eximírsela de cursar una vez a la semana. La autoridad encargada de aplicarla elegirá la opción acorde a la situación y a derecho, no hay arbitrariedad. La justicia no elige en caso de que una controversia sea llevada ante un juez ej. Se cuestiona le elección de una persona a un cargo, el juez no va a sacar al sujeto y elegir a la persona que debería ir, sino que se limita a decir que estuvo mal designado y que se proceda a una nueva elección. La doctrina distingue en discrecionalidad Adm.: la Adm. frente a las condiciones de hecho qua dan origen al acto (motivo/causa) deberá adoptar una decisión teniendo como guía los conceptos de oportunidad o conveniencia. Discrecionalidad Técnica: la decisión de la Adm. depende de un juicio técnico previo cuya valoración queda a cargo de la adm. No puede aceptarse que éstos no están sujetos a control judicial. La Adm. no puede actuar desconociendo el informe en los supuestos en que éste se base en reglas indiscutidas. Su actuación debe ser conforme a la opinión técnica. Si se trata de aspectos susceptibles de controversias y los técnicos no están de acuerdo la adm tiene una libertad amplia. En ejercicio de su actividad reglada la adm no se convierte en ciega ejecutora de la ley hay un proceso intelectivo realizado por el órgano público para ubicar y realizar en a vida social las condiciones impuestas por la norma.La vinculación negativa con los principios generales del derecho. Jurisprudencia de la discrecionalidad: Ppios Grales del Derecho como la equidad y Razonabilidad (proporción entre la conducta y la aplicación). 3.1.La teoría de los conceptos jurídicos indeterminados. Cuestiones que plantea. Consecuencias de su admisión.- lo esencial del concepto jurídico indeterminado esta en que la indeterminación del enunciado no se traduce en una indeterminación de sus aplicaciones las cuales solo buscan una unidad de solución justa . en la discrecionalidad por el contrario la autoridad administrativa puede escoger entre varias alternativas todas igualmente validas , la potestad discrecional no coloca a la administración ante un mero proceso de subsanación legal sino frente a una libertad de elección entre indiferentes jurídicos . Morón dice : la diferencia del ejercicio de la potestad discrecional no es un proceso intelectivo se aplicación de la ley, es decir, d un proceso enteramente guiado por el razonamiento jurídico , sino que es un proceso volitivo de decisión ( valorativo )Los conceptos jurídicos indeterminados y la habilitación de discrecionalidad pueden aparecer tanto en el antecedente de la norma: conteniendo las previsiones regladas a través de conceptos jurídicos determinados o indeterminados y también discrecionalidad esta ultima cuando el presupuesto de hecho sea configure en la Administración con arreglo a hechos verificables y valorados razonablemente ; o en el consecuente: puede estar determinado en forma reglada y también discrecional , sea como posibilidad de actuación o no ( discrecionalidad de actuación ) o como posibilidad de acción a través de varias alternativas ( discrecionalidad de elección ) , pudiendo configurarse con conceptos jurídicos indeterminados ; o en ambos . Entonces el antecedente de la norma se integra con conceptos jurídicos indeterminados o pautas regladas , con discrecionalidad discrecional o reglamentariamente y el consecuente se integra con conceptos jurídicos indeterminados y/ o pautas regladas y con discrecionalidad Esto coincide con la teoría reduccionista de la discrecionalidad pues reconoce la posibilidad de esta en las consecuencias jurídicas , también coincide con la teoría de unitaria de la discrecionalidad al aceptar consecuencias jurídicas de las normas y de los supuestos de hecho .-. se configura discrecionalidad cuando una norma jurídica confiere a la administración , gestora del bien común , potestad para determinar con libertad el supuesto de hecho o antecedente normativo y/ o para elegir tanto la posibilidad de actuar como el de fijar el contenido de su accionar ( consecuente) dentro de los limites impuestos por los

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principios del derecho La esencia de la discrecionalidad radica en la libertad de elección conferida por la norma a la administración para que esta dentro de los principios generales del derecho determine cuando actuara , si lo hará, o no y con cual contenido.3.2.Límites jurídicos de la discrecionalidad administrativa. La actividad puede estar sujeta a control que según los casos será de tipo adm o judicial. El juez revisa la parte reglada del acto, la competencia, el fin, la forma en algunos casos y el contenido que puede constituir la parte discrecional del mismo. Los límites de la parte reglada son concretos, pero la parte discrecional son vagas por lo que se necesita una investigación de hecho en el caso concreto. Estos límites elásticos pueden ser: a) Principios Generales del Derecho: Equidad, Razonabilidad: proporción entre la conducta y la aplicación. No se encuentra en el ordenamiento Ej. No da fundamento de derecho y de hecho que la sustentan. El acto discrecional con más razón debe estar motivado. No tiene en cuenta hechos acreditados en el expedienteo o públicos y notorios o se funde en hechos o pruebas inexistentes. No guarda proporción entre los medios q emplea y el fin q la ley quiera lograr. b) Desviación de poder: sea que lo haga con un fin personal de venganza o de favoritismo o con un fin Adm. pero no querido por la ley. c) La buena fe: artimañas sea por acción u omisión, incluso el silencio, para llevar a engaño o a error a un particular. d) Finalidad de la ley. e) Elementos Reglados del Acto: Para controlar el AA veo si se cumplen los requisitos necesarios. Competencia, causa, forma, procedimiento, aún así no me meto en las facultades discrecionales. f) Conceptos jurídicos indeterminados: existen conceptos que son de por si claros ej. La edad de una persona, ya q no da lugar a discusión. En cambio existen otros que no son precisos ej ¿que es la emergencia pública? La doctrina lo desmenuzó y el juez lo puede controlar. Zona de certeza positiva: los conceptos tienen un núcleo donde sabemos que en eso supuestos es indiscutible lo que comprende.Halo del concepto: zona intermedia de difícil precisión donde a los jueces le cuesta controlar. Zona de certeza negativa: sabemos que en esas circunstancias no son. Los conceptos jurídicos indeterminados significa que sólo una situación es justa: ej. O hay situación de emergencia o no, para justificarlo se le da contenido. Comadira da un ej. Si una flia tiene carencia Social + no tiene antecedentes o cuando el Ministro lo decida se le otorgará $ o alimentos. “Carencia Social”: hay qua darle contenido a esto, es una facultad reglamentaria. Ahora si la situación se presenta el funcionario está obligado a dar. La flia debe no tener antecedentes o puede tenerlos y el ministro lo autoriza igual: potestad del funcionario. $ o Alimento: facultad discrecional del funcionario. Respecto a la oferta + conveniente: para Comadira es una potestad discrecional porque el funcionario elige el oferente acorde a los requisitos y a las ofertas, pero en definitiva si hay varias en buena posición la Adm elegirá uno. Para otros es Reglamentaria o un concepto jurídico indeterminado. g) Hechos Determinantes del Acto: en el ej de la embarazada sería comprobar si está en cinta. Se relaciona con el elemento causa. Si se verifica el presupuesto de hecho (embarazo) hay un consecuente.

Unidad 418.-Actividad reglada, discrecional y conceptos jurídicos indeterminados. Conceptos y alcance del control judicial: actividad reglada: cuando la conducta esta predeterminada concretamente por normas legales que el órgano debe seguir, por ejemplo, los arts. 99 y 100 de la CN determinan como debe actuar la Administración. Actividad discrecional: la conducta no está predeterminada por una norma jurídica sino que su finalidad es darle a un órgano libertad para que elija entre alternativas igualmente válidas. Puede surgir por temas indeterminados (bienestar general, interés público) o ante normas insuficientes. Conceptos o principios jurídicos indeterminados son a veces desarrollados como criterios de control y límite de la actividad administrativa, tales como el estándar, la razonabilidad, la buena fe, la desviación de poder, etc.

Bolilla 4

Actividad reglada, discrecional y conceptos jurídicos indeterminados. Conceptos y alcance del control judicial.

En función de la forma en que se la regula, la función administrativa puede ser reglada o discrecional.

Actividad reglada: Cuando una norma jurídica predetermina la conducta que el órgano administrativo debe observar, se dice que su actividad es reglada. En este caso, el órgano no puede apartarse de lo que las normas le indican. Aquí, las normas fijan lo que deben hacer los órganos administrativos: dada una situación de hecho corresponde dictar tal acto administrativo. Un ejemplo típico lo brinda el derecho jubilatorio, cuyas normas establecen minuciosamente cuáles son los beneficios que corresponden a los afiliados según sus respectivas situaciones.

Actividad discrecional: Cuando el órgano puede decidir, según su leal saber y entender, si debe actuar o no y, en caso afirmativo, qué medidas adoptar, se dice que su actividad es discrecional. La discrecionalidad es una libertad, más o menos limitada, de apreciación del interés público a fin de valorar la oportunidad de la acción y de su contenido. La discrecionalidad es la libertad que el orden jurídico da a la Administración para la elección oportuna y eficaz de los medios y el momento de su actividad, dentro de los fines de la ley.

Conceptos jurídicos indeterminados: La ley regula toda la actividad administrativa, aunque tal regulación puede hacerse de una manera precisamente determinada o elásticamente indeterminada. Así, por ejemplo, cuando la norma impone conductas a un fin, por ejemplo utilidad pública, bien común, interés general, seguridad pública, justo precio, urgencia pública, costumbres públicas, etc., regula el obrar administrativo por medio de fórmulas jurídicas indeterminadas en su ejecución, pero precisadas en su orientación.

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La diferencia entre la discrecionalidad y la técnica de los conceptos jurídicos indeterminados estriba en que en la primera, la Administración, es libre y actúa a voluntad para elegir entre esos medios, entre esas posibilidades fijadas por ley. En estos supuestos cualquier solución que adopte dentro de esas posibilidades será jurídicamente irreprochable.

Por el contrario, tratándose de conceptos jurídicos indeterminados, la elección no es libre, o al menos no es absolutamente libre entre varias posibilidades, sino que trata de la aplicación forzada de las medidas administrativas inferidas en la solución final-justa señalada por la ley.

Alcances del control judicial: el Poder Judicial puede revisar el ejercicio de las facultades regladas y también si se han transgredido o no los límites a las facultades discrecionales, salvo que haya una norma legal que lo excluya.

El juez controla en sentido amplio la legitimidad del acto administrativo en cualquiera de sus aspectos, sea como ejercicio de facultad reglada o como ejercicio de facultad discrecional; pero no podrá, sin embargo, anular un acto por considerarlo meramente inoportuno o inconveniente: sólo cuando lo estime ilegítimo puede hacerlo. La administración, en cambio, puede revocar sus propios actos tanto si los considera ilegítimos como si los reputa meramente inconvenientes; a ella no la limita el mismo principio que rige la revisión judicial.

Bolilla V: Situaciones Jurídicas Subjetivas

1.Situación Jurídica y Relación Jurídica. Diferentes teorías para definir al dcho subjetivo y al interés legítimo.

Doctrina Italiana. Cuando se tiene un derecho Subjetivo se recurre al poder judicial   dcho subjetivo interés legítimo Doctrina Italiana Se recurre al poder judicial Se recurre a la justicia adm. Gordillo Exclusividad de la afectación.

Solo me afecta a mí. Me afecta a mí y a otros.

  Hay una norma de relación, afecta a particulares

Hay una norma de acción que regula la organización administrativa, afecta la norma a un órgano.

Teoría de la Utilidad Si la norma ofrece garantías sustanciales tengo un dcho Subjetivo.

Si la norma ofrece garantías procesales y se vulnera tengo un interés legítimo.

La Teoría de Gordillo fue la más adoptada. Pero la CSJN no le da tanta importancia a las teorías, le importa si afecta o no a las personas. Si tengo un dcho Subjetivo porque la situación me afecta recurro a la adm y al PJ. Si tengo un interés legítimo: significa que me afecta a mi, pero también a otros. Ej ponen una pizzería no habilitada, afecta a todos los vecinos. Acá recurro a la Adm y en ppio no al PJ, la jurisprudencia marcó una excepción en el caso de que se trate de oferentes interesados en una licitación. 2.-Situaciones Jurídicas de carácter activo: derecho subjetivo e interés legítimo. El interés legítimo es, en términos generales: "todo interés de cualquier persona, pública o privada, reconocido y protegido por el ordenamiento jurídico”. Desde un punto de vista más estricto, como concepto técnico y operativo, el interés legítimo es una situación jurídica activa que se ostenta en relación con la actuación de un tercero y que no supone, a diferencia del derecho subjetivo , una obligación correlativa de dar, hacer o no hacer exigible de otra persona, pero sí comporta la facultad del interesado de exigir el respeto del ordenamiento jurídico y, en su caso, de exigir una reparación de los perjuicios antijurídicos que de esa actuación se le deriven. En otras palabras, existe interés legítimo, en concreto en derecho administrativo, cuando una conducta administrativa determinada es susceptible de causar un perjuicio o generar un beneficio en la situación fáctica del interesado, tutelada por el derecho, siendo así que éste no tiene un derecho subjetivo a impedir esa conducta o a imponer otra distinta, pero sí a exigir de la administración y a reclamar de los tribunales la observancia de las normas jurídicas cuya infracción pueda perjudicarle. En tal caso, el titular del interés está legitimado para intervenir en el procedimiento administrativo correspondiente y para recurrir o actuar como parte en los procesos judiciales relacionados con el mismo, al objeto de defender esa situación de interés." Interés Jurídico: La SCJN señala que el interés jurídico corresponde al derecho subjetivo, entendiendo como tal la facultad o potestad de exigencia, cuya institución consigna la norma objetiva del derecho, y supone la conjunción de dos elementos correlativos: a) una facultad de exigir; y, b) una obligación correlativa traducida en el deber jurídico de cumplir dicha exigencia.  Consecuencias de la distinción. Criterios de diferenciación. Tendrá legitimación sólo quien tenga interés jurídico y no cuando se tenga una mera facultad o potestad, o se tenga un interés simple, es decir, cuando la norma jurídica objetiva no establezca a favor del individuo alguna facultad de exigir.Mientras el interés jurídico requiere ser tutelado por una norma de derecho objetivo o, en otras palabras, precisa de la afectación a un derecho subjetivo; en cambio, el interés legítimo supone únicamente la existencia de un interés cualificado respecto de la legalidad de determinados actos, interés que proviene de la afectación a la esfera jurídica del individuo, ya sea directa o derivada de su situación particular respecto del orden jurídico.El interés legítimo se encuentra intermedio entre el interés jurídico y el interés simple, y ha tenido primordial desenvolvimiento en el derecho administrativo, se desprende de la base de que existen normas que imponen una conducta obligatoria de la administración, pero dicha obligación no corresponde con el derecho subjetivo de que sean titulares determinados particulares, por otra parte, si se tratara de un interés simple, cualquier persona podría exigir que se cumplan esas normas por conducto de la acción popular. El interés legítimo, como tal, no requiere de la afectación a un derecho subjetivo, aunque sí a la esfera jurídica del particular, entendida ésta en un sentido amplio, a través del interés legítimo se logra una protección más amplia y eficaz de los derechos que no tienen el carácter de difusos, pero tampoco de derechos subjetivos.  

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2.1. El interés simple. : es el interés vago e impreciso que no está protegido por el ordenamiento jurídico, y cualquier particular puede alegar su interés en que cada norma de acción sea respetada en la actuación administrativa. Como ciudadanos queremos que se cumplan con la ley, por eso si yo vivo en Belgrano y hay una pizzería sin habilitación en Palermo, sólo puede realizar la denuncia para que se regularice la situación2.2. Los intereses difusos. Derechos de incidencia colectiva: los 1º se encuentran incluidos en los segundos. Ej de incidencia colectiva la contaminación, existen asociaciones que protegen estos derechos, además del Ministerio Público, el defensor del pueblo y el afectado2.3. Derechos de incidencia colectiva. 2.4. Los derechos del consumidor y de los usuarios. 3. Situaciones de carácter pasivo. La obligación. 4. Potestades y deberes públicos.

Unidad 619.-Principios generales de la organización administrativa: competencia, jerarquía, centralización, descentralización, concentración y desconcentración. Concepto y características de cada uno: a) competencia: el art. 3 de la LNPA establece que dicha competencia resultará, según los casos, de la C.N., de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Caracteres: surge de una norma, es irrenunciable, obligatoria, improrrogable salvo excepciones (delegación y avocación) y es de orden público; b) Jerarquía: entre los órganos internos de un mismo ente administrativo hay una relación de supremacía entre los superiores sobre los inferiores. La organización de la A.P. es piramidal, encontrándose en la punta el Presidente de la Nación. El órgano superior ejerce un control jerárquico sobre el inferior. Efectos: dirigir e impulsar la actividad del órgano inferior dictando normas; vigilar y controlar la actividad; c) centralización y descentralización: en la centralización la actividad administrativa se realiza directamente por el órgano u órganos centrales que actúan como coordinadores de la acción estatal. En la descentralización las decisiones importantes las toman además de la Administración Central los entes descentralizados, ej.: BCRA, UBA. Caracteres: la relación se da entre sujetos o entes estatales. La actividad administrativa se lleva a cabo en forma indirecta; d) Concentración: cuando las facultades importantes las llevan a cabo los órganos superiores de la Administración. Desconcentración: es la transferencia de parte de la competencia en forma permanente del ente central a sus órganos inferiores, surgida por ley. Tiene como fin descomprimir un poco la actividad del ente central.

20.-La competencia como principio de la organización administrativa: concepto, fuente, clases, caracteres. La delegación, la sustitución y la avocación. Diferencia entre extinción de la delegación y avocación . Dentro de los principios encontramos la competencia que según el art.3 de la LNPA establece que dicha competencia resultará, según los casos, de la C.N., de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Caracteres: surge de una norma, es irrenunciable, obligatoria, improrrogable salvo excepciones (delegación y avocación) y es de orden público; Clases: a) según la materia: es decir según la naturaleza del acto aplicándose el principio de especialidad. Hay incompetencia en razón de la materia cuando el órgano administrativo realiza un acto que corresponde al órgano judicial o legislativo; b) según el lugar: es decir según el territorio; puede ser nacional, provincial, municipal; c) según el tiempo: es decir según el período que duran, en general la competencia es permanente, pero en algunos casos es temporaria; d) según el grado o jerarquía, la competencia puede ser centralizada (cuando se le da a los órganos superiores o centrales de un ente); desconcentrada (cuando dentro de un mismo ente se dan porciones de competencia a órganos inferiores), o descentralizada cuando la competencia se le da a un nuevo ente separado de la administración central, con personalidad jurídica propia e integrado por órganos propios. Delegación es el acto jurídico a través del cual un órgano superior le transfiere a uno inferior o de igual jerarquía su competencia para realizar determinada actividad. La delegación siempre debe estar autorizada por una norma que debe expresar cuales son las atribuciones que se delegan. Sustitución: es la facultad que tienen los órganos superiores de cambiar al titular de un órgano inferior, aplicando el poder de control que tiene sobre ella por causas como mala administración o abandono de funciones. Avocación: esta excepción es inversa a la delegación, y es cuando el órgano superior toma una cuestión en donde es competente un órgano inferior. Esta avocación tiene un límite: procede en la Administración dónde rige el principio de jerarquía y siempre que una norma no disponga lo contrario o que la avocación sea de una facultad dada al inferior por una idoneidad propia de él. No se necesita de una norma que lo autorice.

21.-LA JERARQUÍA COMO PRINCIPIO JURÍDICO DE LA ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA: CONCEPTO Y CONSECUENCIA. concepto: entre los órganos internos de un mismo ente administrativo hay una relación de supremacía entre los superiores sobre los inferiores. La organización de la A.P. es piramidal, encontrándose en la punta el Presidente de la Nación. El órgano superior ejerce un control jerárquico sobre el inferior. Efectos: dirigir e impulsar la actividad del órgano inferior dictando normas; vigilar y controlar la actividad. Consecuencias: 1) la posibilidad de q el superior jerárquico dirija e impulse la acción del inferior. 2) la facultad de dictar normas de carácter de organización o de actuación. Atribución del superior p/ nombrar a los titulares de los órganos inferiores. 3) posibilidad de suplir, según los casos a los órganos inferiores, 4) aptitud apara delegar competencia y avocarse a ella. 5) facultad de control por parte del superior sobre los actos del inferior a través de recursos. 6) facultad de resolver la competencia y conflicto q se produzcan entre órganos inferiores.

22.-Empresas del Estado. Sociedad del Estado. Sociedad de economía mixta. Las empresas del estado son personas jurídicas públicas cuyo fin es desarrollar una actividad comercial o industrial o prestar un servicio público industrial o comercial que el E, por razón de interés público, considera que es necesario realizar. Características: a) se les aplica un régimen mixto, de derecho privado para las actividades específicas que realizan y de derecho público para sus relaciones con administración central o con otra entidad estatal; b) tiene personalidad jurídica propia y se auto administran; c) son creadas y extinguidas por el P.E. y funcionan bajo su dependencia, d) deben presentar ante el P.E. su plan de acción; e) no pueden ser declaradas en quiebra; f) sus bienes son estatales. Sociedad del Estado: surgen porque el E comienza a participar en la economía del país como actor y no solo como guardián de los derechos de los habitantes. Características: a) tienen como base las S.A.; b) no integran los cuadros de la A.P.; c) no pueden ser declaradas en quiebra; d) se les aplica jurisdicción federal; e) no se exige el reclamo previo al demandar a una sociedad del Estado ya que no es una entidad autárquica. Existen 3 clases: 1) Sociedad del Estado propiamente dicha: son aquellas sin participación de capitales privados, constituidas

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por el Estado Nacional o los Estados Provinciales, municipios, organismos estatales legalmente autorizados, o las sociedades constituidas para desarrollar actividades industriales o comercial o servicios públicos (ej: Lotería Nacional, Casa de Moneda, Administración General de Puertos, etc). 2) Sociedades de economía mixta: son las que forma el Estado Nacional, los Estados Provinciales, las municipalidades o entidades administrativas autárquicas y los capitales privados para la explotación de empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades colectivo o la implantación, el fomento o desarrollo de actividades económicas. 3) Sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria.

23.-Concepto y características de: centralización, descentralización, concentración y desconcentración. Centralización y descentralización: un país adopta el principio de la centralización, cuando todas las cuestiones de importancia son resueltas por los órganos centrales de la Administración, mientras que, por el contrario, cuando las facultades decisorias se encuentran también adjudicadas a entidades que constituyen la llamada administración descentralizada o indirecta del E, la técnica utilizada se denomina descentralización. La descentralización plantea siempre una relación entre sujetos estatales, es decir, se trata de una relación interadministrativa. Concentración y desconcentración: son técnicas de agrupación o distribución permanente de competencias. Mientras la descentralización tiene como presupuesto la idea de atribución de personalidad jurídica y una relación intersubjetiva, la desconcentración entraña una típica relación interorgánica en el marco de la propia entidad estatal.Ambos constituyen principios organizativos que se dan en el marco de una misma persona pública estatal, por lo que bien pueden tener lugar en la Administración Central como dentro de algunas de las entidades descentralizadas.Existe concentración siempre que las facultades decisorias se encuentren reunidas en los órganos superiores de la Administración Central, o en los órganos directivos de las entidades que integran la llamada Administración indirecta. A la inversa, cuando las competencias decisorias se asignan a órganos inferiores de la Administración centralizada o descentralizada el fenómeno recibe el nombre técnico de "desconcentración".

24.-Centralización y descentralización. Ventajas y desventajas: Centralización: ventaja, puede prestarse un mejor servicio y se hace economía y la desventaja que todo el poder puede quedar limitado en un sector pequeño. Descentralización: ventaja descomprime al órgano central: los problemas locales lo resuelven agentes del ente local que están cerca y conocen el problema con solución rápida. Desventaja: el órgano central se debilita, puede que se prioricen intereses locales sobre los del país. La descentralización total no es posible porque perjudica la unidad del país.

25.-Entes públicos estatales y entes públicos no estatales: criterios de distinción. Esta distinción fue elaborada por Sayagués Laso. Antiguamente se identificaba entidad pública con entidad estatal; hoy se reconoce la existencia de entidades públicas no estatales. El C.C. no adopta en forma expresa esta clasificación, pero no la excluye, dado que incluye a la Iglesia como persona jurídica pública no estatal. Criterios de distinción: 1) satisfacción de fines específicos del E: una persona pública ha de ser tenida por persona "estatal" cuando concurran: a) potestad de imperio ejercida en nombre propio para el cumplimiento total de su actividad; b) creación directa del ente por el E; c) obligación del ente, para con el E, de cumplir sus fines propios; d) tutela o control del E sobre el ente, a efectos de asegurar que éste cumpla con sus fines; e) satisfacer fines específicos del E, y no fines comerciales o industriales. 2) Capital estatal: otra distinción radica en si el capital es íntegramente estatal, ya que "si el capital de la entidad pertenece sólo parcialmente al Estado, y en otras partes a personas privadas, entonces no se le puede dar al ente el carácter de estatal: será, pues, una sociedad de economía mixta o una sociedad de capitales mixtos, etc." 3) Encuadramiento del ente en la A.P.: Cassagne afirma que las personas jurídicas públicas son o no estatales según que pertenezcan o no a los cuadros de la A. P., conforme a las normas vigentes sobre organización administrativa.

26.-Personas jurídicas públicas y privadas: criterios de distinción. De acuerdo a: 1) Origen del ente: las personas jurídicas públicas son creadas en principio por el E; en tanto las privadas lo son por los particulares. 2) Régimen jurídico: la persona jurídica pública se rige, por el derecho administrativo (derecho público); en tanto la privada por el derecho privado. Las personas jurídicas públicas emiten actos administrativos, las privadas actos jurídicos comunes. 3) Patrimonio público: los fondos de las personas públicas revisten carácter público; pero también los de las personas privadas pueden tener esa naturaleza. 4) Control administrativo: las personas públicas están sujetas a las normas administrativas de control; no así los privados salvo cuando sean concesionarias de servicios públicos. 5) Personal. Los agentes (órganos, personas) de las entidades públicas son, generalmente, funcionarios públicos, aunque a veces, pueden ser considerados como empleados u obreros sujetos al derecho privado. 6) Jurisdicción. En caso de controversia ciertas personas jurídicas públicas deben actuar ante la jurisdicción contencioso-administrativa, mientras que las privadas en la jurisdicción ordinaria. 7) Finalidad pública. Si el fin que gestiona coincide con los fines esenciales del E, entonces la persona será pública; aunque este criterio es insuficiente, porque existen privadas cuya finalidad coincide con la del E. 8) Prerrogativas públicas; tanto las públicas como las privadas pueden ejercer potestades propias del E. Estos criterios en su conjunto, proporcionan importantes elementos de valoración para caracterizar a una persona jurídica como pública o privada.

27.-Condición jurídica y elementos de la entidad autárquica. Clases. Creación: Competencia. Según el art. 33 del C.C. la entidad autárquica es una persona jurídica pública de carácter estatal. Este carácter deriva del análisis de sus características y su régimen jurídico, siendo su aspecto más importante su pertenencia a la organización administrativa. Los elementos de la entidad autárquica son su personalidad jurídica propia, su substractum económico financiero y el cumplimiento de una finalidad específicamente estatal (no industrial ni comercial). Clases: tenemos las creadas por el Congreso Nacional o por Decreto del P.E.; las nacionales, provinciales o municipales, y por la actividad que realiza el ente: satisfacción de servicios públicos generales y permanentes, de previsión social, de fomento, bancarias, universitarias, etc. El órgano competente para la creación de este tipo de entidades puede ser tanto el P.E. (decreto) y el Congreso Nacional.

28.-Régimen jurídico de la entidad autárquica. Modificaciones de su status y órgano competente para disponer la extinción de la entidad. Si bien en nuestro ordenamiento no existe una regulación normativa sobre entidades autárquicas, se puede realizar una descripción de su régimen sobre sus notas comunes: a) procedimientos y recursos: se aplican las

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normas establecidas en la ley 19.549, debiéndose respectar las disposiciones generales del P.E.; b) actos unilaterales y contratos: a las entidades autárquicas se le aplican los mismos principios que rigen la actividad de la Administración Central; c) personal: la relación del personal con la entidad autárquica es considerara como de empleo o función pública; d) bienes: las entidades pueden ser titulares de bienes del dominio público; e) transacción: el estatuto orgánico de la entidad autárquica puede acordarle la respectiva atribución. Tanto la modificación de su status como también su extinción sólo está autorizada al órgano competente para crear la respectiva entidad (P.E. o Congreso Nacional) salvo norma en contrario.

29.-Discusión doctrinaria sobre el órgano competente para la creación de entidades autárquicas. Respuestas legislativas: 1) La posición de Basalvino y B. Campos: consideran de competencia del congreso la creación. Ej: Bcos oficiales, universidades, aduana. En cambio, se estimo propio de la atribución del P.E., la creación de la comisión N. de energía atómica, la adm general de puertos, etc. 2) La posición: Bielsa, Diez, Dromi, Fiorini y Gordillo: Consideraron q la competencia p/ la creación de autarquía corresponde al congreso. 3) La posición llamada intermedia: De Estrada y Cassagne: parten de la carencia histórica de normas y q la atribución es concurrente del congreso y P.E., salvo cuando la facultad constitucional es expresa a favor del 1º. La discusión acerca del alcance del control por parte del P.E. sobre los entes autárquicos creados tanto por el Congreso como por el mismo P.E. encontró su solución en la llamada “tesis de las facultades concurrentes” mediante la cual se propicia el control amplio en ambos casos. P/ la cátedra la determinación del órgano constitucional competente p/ la descentralización autárquica, debe resultar de la índole de la actividad a desarrollar por el ente y muy especialmente, del origen y naturaleza de los derechos particulares sobre los cuales ese accionar pueda gravitar.

30.-Teoría sobre atribución de conductas: teoría del mandato, de la representación legal y teoría del órgano: Teoría del mandato: intento solucionar el problema del procedimiento de imputación de la voluntad de la persona física a la correspondiente a la persona moral acudiendo a esa institución jca, sobre la base q las personas físicas actuaban como mandatarios de las personas jurídicas. Al resultar esta tesis muy inadecuada se acudió a la teoría del la representación legal: q respecto de las personas jurídicas, se pretendía q ejercían las personas físicas, de un modo similar a los representantes legales de estas últimas (tutores o curadores). Si bien se le reconoció una superioridad técnica sobre la teoría del mandato, también tropieza con dificultades insalvables. En tal sentido, no puede explicar cómo es el propio estado quien designa su representante legal ya q si la representación se supone la existencia de dos voluntades, sería imposible el estado designar su representante, pues el carecen en ese momento de voluntad. Teoría del órgano: se basa en la inexistencia de la relación jca de representación entre el órgano y el grupo en virtud de q ambos son expresión de una misma realidad q es la persona jca. Esta teoría intenta explicar en el derecho público, la existencia material del estado, dado q el órgano deriva de la propia constitución de la persona jca e integra su estructura. De ese modo, cuando actúa el órgano es como si actuara la propia persona jca, no existiendo vinculo de representación.Bolilla 6 Personas jurídicas públicas y privadas: criterios de distinción. La noción jurídica de “persona”, su caracterización, la determinación y explicación de su naturaleza propia, así como su clasificación, son cuestiones que atañen al derecho civil, donde son objeto de un minucioso estudio, que el derecho administrativo no puede sino aceptar y aplicar.El CC, art. 30 determina: “son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones”, condición que les es otorgada por las leyes, y cuya capacidad o incapacidad nace de esa facultad, que las mismas leyes les conceden o niegan.Las personas, así entendidas y definidas, pueden ser distinguidas en dos grandes grupos, a saber: por un lado, las personas de existencia visible o personas naturales, que son todos los seres humanos, sin excepción, cuya existencia comienza desde que han sido concebidas en el seno materno; por el otro, las personas de existencia ideal o personas morales, que son todos los entes capaces de adquirir y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, y a las cuales el propio CC art. 31 llama “personas de existencia ideal” o “personas jurídicas”.Las personas jurídicas, finalmente, siempre según nuestro CC, pueden ser de carácter público o privado. Tienen carácter público el Estado nacional, las provincias, y los municipios, las entidades autárquicas, y la Iglesia Católica, mientras que tienen carácter privado, las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorización expresa del Estado para funcionar (art. 33).Toda la doctrina administrativa coincide en aceptar esa división, que responde, además, a una innegable realidad material, pero las divergencias aparecen cuando se trata de precisar sobre qué criterios o bases conceptuales debe fundarse la diferenciación y consecuentemente, cuáles son las notas caracterizantes que permiten calificar a una persona jurídica dada como pública o privada. Criterio del origen de la persona jurídica. Este sistema reconoce que son personas jurídicas públicas las que han sido creadas por el Estado, por cualquiera de los medios viables para hacerlo, mientras que son personas jurídicas privadas aquellas que han sido creadas por los particulares, aun cuando esa decisión necesite ser aprobada, aceptada, o convalidada por el Estado.Se ha señalado con razón que este criterio es, en sí mismo, insuficiente, ya que es posible comprobar la existencia de personas jurídicas públicas que no han sido creadas por el Estado, y la de entidades que son indudablemente privadas y que, no obstante, han sido originadas por él. Criterio del fin público. En este sistema se entiende que son personas jurídicas públicas aquellas que persiguen un fin público, o, más precisamente, un fin de interés público; y que son personas jurídicas privadas que sólo tienen en mira la consecución de un mero interés privado o particular.La noción del interés público, de tal modo, se constituye en un elemento esencial para la diferenciación, y siendo como es una idea de contenido variable, permitirá ir actualizando, en el tiempo, las bases para su aplicación.Este es, sin lugar dudas, el método que mejor contribuye a fundar la diferenciación entre una y otra clase de personas jurídicas, y el que más adhesiones ha recibido.

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Criterio de las prerrogativas de poder público. Según esta teoría lo que singulariza a las personas jurídicas públicas es la particularidad de que tienen y ejercen prerrogativas que son propias del poder público, y que las personas jurídicas privadas, en cambio, no tienen.Esta solución, tomada aisladamente, no es enteramente satisfactoria, ya que aquí también es factible comprobar la existencia de personas públicas que no gozan de tales prerrogativas, y personas privadas que sí las tienen, como ocurre en el caso de concesionarios de servicios públicos. Criterio del grado de control estatal. En este sistema, el elemento que se toma como base para distinguir las personas jurídicas públicas de las privadas, es el grado de intensidad del control o tutela que sobre dichas personas jurídicas ejerce el Estado, el cual, siendo muy intenso en el supuesto de las personas públicas, tiene mucho menor relieve en el de las personas privadas.Dos circunstancias han contribuido a disminuir la importancia de este criterio. Una es la convicción de que el mayor o menor control que sobre las personas jurídicas lleva a cabo el Estado es, en realidad, consecuencia, y no causa, de su caracterización como públicas o privadas; el otro es el de las dificultades de su aplicación, ya que no se ha logrado precisar debidamente cuándo el control o tutela son intensos y cuándo menores, lo que torna prácticamente inaplicable el sistema, sobre todo en los casos marginales, que son, justamente, los que reclaman mayor precisión. Criterio del servicio público. Según este sistema, son personas jurídicas públicas sólo aquellas que tienen a su cargo la prestación de un servicio público.Como fácil resulta advertirlo, este criterio carece de verdadero asidero, no sólo porque existen numerosas personas jurídicas públicas que no llevan a cabo la presentación o atención de servicios de esa clase, sino porque, además, debe considerárselo subsumido dentro del criterio del fin público, del cual sería un resultado parcializado.En conclusión, se puede aceptar que el criterio del fin público o de interés público es el que mejor servirá para determinar si una persona jurídica es pública o privada, a lo que contribuirá también eficazmente la aplicación de los restantes criterios, en cuanto estos últimos servirán para acentuar o reafirmar la conclusión a que con el otro se hubiera llegado.

Entes públicos estatales y entes públicos no estatales: criterios de distinción.Al principio, las personas jurídicas públicas fueron entendidas y calificadas como personas jurídicas públicas estatales, aceptándose de ese modo un necesario parangón entre ambos conceptos: toda persona jurídica pública era estatal, y toda persona jurídica estatal era pública, lo cual implicaba, además su sometimiento prioritario y preponderante al derecho público.La doctrina destacó la posibilidad de que existieran personas jurídicas públicas estatales, y personas jurídicas públicas no estatales, que no pertenecen a la colectividad, ni integran la administración pública, ya sea porque el legislador las creó con ese carácter, ya sea porque su propia naturaleza resulta incompatible con la calidad de estatal, lo cual no impide, sin embargo, que tales personas jurídicas sean públicas y estén regidas, en todo o en gran parte, por el derecho público.Los criterios propuestos para diferenciar a una y otra clase de personas jurídicas públicas, son los siguientes: Sistema de la satisfacción de fines específicos del Estado. Según este criterio, son personas jurídicas públicas estatales aquellas que tienen como objetivo la satisfacción de fines específicos del Estado, es decir, propios de éste, mientras que son personas jurídicas públicas no estatales las que no persiguen el logro de finalidades específicas del Estado, aún cuando las que pretenden alcanzar sean de interés general. Así ocurriría, por ejemplo, en el caso de aquellas entidades públicas que desarrollan actividades de tipo comercial o industrial. Sistema que atiende al origen del capital de la entidad. Para quienes propugnan este sistema, la nota que permite diferenciar y clasificar a una persona jurídica pública como estatal o no estatal es el origen y la composición de su capital. Si éste pertenece o ha sido suministrado íntegramente por el Estado, la entidad es estatal; si el capital pertenece o ha sido suministrado total o parcialmente por personas privadas, la entidad es no estatal. Se ha señalado, con razón, que este sistema no suministra un criterio de diferenciación cierto, ya que una u otra forma de integración del capital (total o parcialmente proveniente del Estado o aun totalmente proveniente de personas privadas) puede darse tanto en el caso de personas jurídicas públicas estatales o no estatales, citándose, en apoyo de esta objeción, la situación de las Cajas Nacionales de Previsión. Sistema que atiende al encuadramiento orgánico de la entidad. Finalmente, se ha sostenido que una persona jurídica pública es estatal cuando pertenece y está incluida dentro de los cuadros que componen la administración pública, siendo no estatal en el caso contrario. Este criterio no aparece, tampoco, como suficientemente claro y categórico, máxime si se recuerda que en muchos supuestos no es fácil concluir si una entidad determinada está o no incluida realmente en la administración pública, sin perjuicio de que pueda estar o no incluida en los cuadros orgánicos de ésta.Todo lo dicho pone de manifiesto que la diferenciación de las personas jurídicas públicas en estatales y no estatales, no obstante aparecer como atrayente y fundada, es en realidad bastante confusa, máxime si se considera que los criterios puntualizados para distinguir una y otra clase de entidades se superponen o coinciden, en gran parte, con los que se aplican para diferenciar las personas jurídicas públicas de las privadas, y a los cuales ya nos referimos en el parágrafo anterior.Es por eso que distintos autores destacan que la distinción no puede fundarse en uno sólo de los elementos propuestos, sino más bien en varios o en todos ellos, aún cuando esa coincidencia no se extienda a la determinación de cuáles deben ser ellos.Dentro de esa tónica, se ha sostenido que las personas jurídicas públicas no estatales presentan los siguientes caracteres: a) por lo común, su creación resulta de la ley; b) persiguen fines de interés público, que no son fines específicos del Estado; c) pueden gozar de ciertas prerrogativas de poder público; d) el Estado ejerce sobre ellas y su actividad un control intenso; e) su capital y sus recursos provienen, principalmente y por lo general, de las personas que están afiliadas o incorporadas a ellas; f) las personas que se desempeñan en esas entidades no son agentes públicos; g) sus decisiones y resoluciones no son actos administrativos, aún cuando tales entidades puedan estar sometidas, con mayor o menor preponderancia, al derecho público.

Condición jurídica y elementos de la entidad autárquica. Clases. Creación: competencia. Régimen jurídico de la entidad autárquica. Modificaciones de su status y órgano competente para disponer la extinción de la entidad.Las entidades autárquicas son personas jurídicas estatales, exclusivamente administrativas, es decir, entes descentralizados con funciones administrativas o de gestión de servicios públicos. En otros términos, por entidad autárquica debe entenderse a

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toda persona jurídica pública estatal, con aptitud legal para administrarse a sí misma de acuerdo con la norma de su creación, que cumple fines públicos específicos.Caracteres. Del concepto precedentemente dado, pueden extraerse los rasgos esenciales de tales entidades: son personas jurídicas públicas estatales, que integran los cuadros de la Administración Pública; realizan fines públicos, propios del Estado; su competencia o capacidad jurídica importa la de "administrarse" a sí mismas, conforme a la norma que las origina, bajo un régimen íntegramente de derecho público y son creadas siempre por el Estado.Clases. Dentro de la aparente uniformidad del régimen del ente autárquico, cabe distinguir las siguientes modalidades: Entidades autárquicas que cumplen funciones administrativas. Tienen por objeto la satisfacción de un fin estatal de orden netamente administrativo. Sería el caso de los llamados entes regulatorios. También, dentro de esta clasificación, puede citarse la Biblioteca Nacional, de conformidad con las disposiciones del decr. 1386/96. Entidades autárquicas que inciden en la economía. Tienen poder de intervención en un sector del sistema económico; se las denomina también autarquías económicas y pueden clasificarse en: Autarquías de crédito con intervención empresarial en el proceso económico, más por acción que por regulación normativa. Entes autárquicos que se dedican a la prestación de algún servicio público, pero que no intervienen ni regulan directamente el sistema económico. Entes autárquicos de fomento a un sector de la economía o de la industria.Régimen jurídico. No existe en nuestro derecho un régimen jurídico único que establezca las pautas y principios a que deberán ajustarse la constitución, desarrollo, gestión y extinción de las entidades autárquicas, razón por la cual en todos los casos debe atenerse, en cuanto a su régimen jurídico, a lo previsto en la ley o decreto de creación y en el estatuto orgánico del ente.Los entes autárquicos son siempre personas públicas dotadas de personalidad jurídica propia, que persiguen un fin público y se rigen íntegramente por el derecho público, emiten actos administrativos, celebran contratos administrativos, sus agentes son públicos y en la generalidad de los casos se les aplican las leyes de obras públicas, contabilidad y procedimientos administrativos.Modificación de su status: El status jurídico de una entidad autárquica puede ser modificado. Tal cambio de situación jurídica no puede disponerlo por sí la propia entidad autárquica, sino que debe hacerlo única y exclusivamente la misma autoridad que la creó.Disolución: Las entidades autárquicas pueden ser extinguidas o disueltas. La disolución no puede ser dispuesta por la propia entidad, pues, aunque todos los entes descentralizados se autoadministran, la creación y la extinción debe resolver las el órgano que las creó, a menos que, habiendo sido creadas por el Poder Legislativo, medie a favor del Ejecutivo alguna habilitación legislativa de competencia.Disuelta la entidad, los bienes, en principio, pasan al Estado, que dispondrá de ellos en la forma establecida por la legislación.

Discusión doctrinaria sobre el órgano competente para la creación de entidades autárquicas. Respuesta legislativa.La Constitución no estableció la competencia para crear entidades autárquicas a ninguno de sus órganos. Esto originó en la doctrina una discusión referente a cuál es el órgano que conserva el poder o atribución residual para crear una entidad autárquica. Las posturas son: La facultad para disponer la creación del ente autárquico pertenece al Congreso. El principal argumento que se esgrime a favor de la exigencia de la ley formal para fundar una entidad autárquica, es que la atribución del Parlamento tiene su apoyo en lo dispuesto en el art. 75, inc. 20 CN, que estatuye que corresponde al Congreso "crear y suprimir empleos, fijar sus atribuciones". La creación de entidades descentralizadas pertenece al ámbito de la llamada zona de reserva de la Administración (o del Poder Ejecutivo, después de la reforma constitucional) enmarcada por el artículo 99, inc. 1 CN). La creación de las entidades autárquicas es de competencia concurrente. Le corresponde al Poder Ejecutivo en virtud del art. 99, inc. 1 CN, por ser el responsable político de la administración general del país, y al Poder Legislativo, en tanto es el órgano responsable de la asignación presupuestaria y tiene la facultad de crear y suprimir empleos. Según este criterio las formas serían: Por "ley formal" del Congreso de la Nación. La creación del ente descentralizado debe hacerse por ley en los supuestos en que la Constitución Nacional lo exige expresamente. Este es el caso de creación de las Universidades Nacionales, que debe efectuarse por ley. Por "decreto" del Poder Ejecutivo. También las entidades autárquicas pueden ser creadas por decreto del Poder Ejecutivo, por cuanto el presidente de la Nación "es el jefe supremo de la Nación, jefe del gobierno y responsable político de la administración general del país" (art. 99, inc. 1, CN).Respuesta legislativa: el congreso, al dictar el Reglamento de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos se ubica en la postura de las competencias concurrentes, al reconocer un amplio control por parte del Ejecutivo sobre los actos de los entes descentralizados, cuando éstos no fueren creados por el Congreso en ejercicio de sus expresas facultades constitucionales.

Teorías sobre la atribución de conductas al Estado: teoría del mandato, teoría de la representación legal; teoría del órgano.Teoría del mandato: como natural resultado de la influencia del derecho privado, inicialmente se reconocía que las personas físicas que actuaban como agentes del Estado eran simples mandatarios de la persona jurídica estatal, la cual, a su vez, era quien había otorgado ese mandato, es decir, era el mandante. De ese modo, y tal como ocurre en todo mandato, los actos de los agentes estatales podían ser imputados al Estado y obligarlo.Sin embargo, a pesar de la aparente corrección y simplicidad de esta explicación, pronto se hizo evidente que ella se fundaba en una contradicción inicial, que fue imposible salvar. En efecto, si el Estado era una personalidad jurídica carente de

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voluntad y querer propios, no se podía entender cómo podía haber otorgado el primer mandato y constituido su primer mandatario, ya que en ese momento no existía ninguna persona física que pudiera, en su nombre, otorgar aquél acto inicial.Teoría de la representación: o de la representación legal, asentada en principios extraídos igualmente del derecho civil, según la cual las personas jurídicas, y entre ellas el Estado, al carecer de voluntad, son representadas por las personas físicas a las cuales se atribuye esa función. La ley, al crear una persona jurídica, determina quiénes serán sus representantes, o al menos precisa cómo serán designados tales representantes. La representación tiene lugar, de esa manera, del mismo modo y con los mismos efectos como se lleva a cabo la representación de un menor o de un insano, y con el objeto de suplir su incapacidad, haciendo que los actos del representante sean tomados como actos del propio representado, al cual obligan.La teoría de la representación se hace pasible de las mismas críticas efectuadas en torno de la teoría del mandato, pues no da razón de cómo puede ser que el Estado, careciendo de voluntad, pudo haber llegado a designar a sus primeros representantes.Teoría del órgano: parte del supuesto innegable de que la voluntad es un atributo propio e inherente a las personas físicas, las cuales son las únicas realmente capaces de querer, motivo por el cual, al disponerse la organización del Estado, se previó qué personas físicas tendrán el encargo de expresar una voluntad que sería imputada al ser colectivo, al Estado. Esas personas son los órganos de voluntad de la persona colectiva, de la persona jurídica, mediante los cuales ésta puede querer jurídicamente.El órgano, así entendido, no es un ente extraño a la persona jurídica, ni un sujeto diferente de ella, sino que, al contrario, forma parte de ella. El órgano nace con la persona jurídica, siendo uno de sus elementos constitutivos, y es el instrumento o el medio para que exprese su voluntad y actúe.

Principios generales de la organización administrativa: competencia, jerarquía centralización y descentralización. Concepto y características de cada uno.Los principios jurídicos de la organización administrativa, al articular a los órganos ordenadamente, les permiten cumplir con los fines que les corresponden dentro de la organización.Competencia: se la puede entender como el conjunto de poderes, facultades y atribuciones que el ordenamiento jurídico otorga a un ente u órgano del Estado, conforme con la doctrina que utiliza el término en un sentido genérico al comprender en él no sólo la aptitud legal de obrar de los órganos, sino, también, de los entes; o, según otra orientación, como el círculo de atribuciones de un órgano en su relación con los demás, postura, ésta, que emplea la palabra capacidad para referirse a los fines de las personas y que excluye, respecto de ellas, el uso del término competencia.Jerarquía: Es el vínculo piramidal de la interrelación que guardan los órganos administrativos, en relación de subordinación, coordinación y supraordinación.La Administración se organiza piramidalmente por vía de diferentes líneas que conducen a un mismo centro. Las líneas jerárquicas son la sucesión de distintos órganos de Administración unidos por la identidad de la materia, pero diferenciados por la competencia que tienen en esa materia. En razón de esa diferente competencia ocupan un grado jerárquico.El grado jerárquico es la situación o posición de cada órgano en una línea jerárquica.Con estos dos principios se responde al qué y al quién en la organización dinámica de la Administración. Luego el procedimiento administrativo regula el desenvolvimiento de esos órganos en los asuntos de su competencia según el grado que ocupen en la escala jerárquica, y articula las técnicas de la revisión por vía de avocaciones, recursos, reclamos y otras modalidades operativas que le incorporan el conducto por el que transita la energía y el poder de la organización.Centralización: importa reunir varias materias en un centro común, e implica necesariamente dependencia de un poder central. Los órganos que integran la Administración guardan entre sí una relación piramidal: convergen hacia una autoridad con quien se enlazan los demás órganos del sistema.Los órganos no están dotados de personalidad jurídica propia, e independiente de la personalidad jurídica estatal. Por el contrario, esos órganos se agrupan respecto de otros, se enlazan y unifican para la acción en situación de dependencia y subordinación, manteniendo entre sí una estricta relación jerárquica con diversos grados y niveles, pero siempre respetando las instrucciones y directivas que imparte el órgano superior, generalmente el jefe de Estado. El ejemplo típico es el ministerio.Descentralización: Tiene lugar cuando el ordenamiento jurídico confiere atribuciones administrativas o competencias públicas en forma regular y permanente a entidades dotadas de personalidad jurídica, que actúan en nombre y por cuenta propios, bajo el control del Poder Ejecutivo. Por ejemplo, entes autárquicos, Banco Nación y Universidades Nacionales.Las entidades descentralizadas deben ser creadas o autorizadas por ley cuando tienen participación estatal y están sujetas al control jerárquico institucional, que constitucionalmente recae en la órbita del Poder Ejecutivo, a través del jefe de gabinete. También pueden ser creadas por decreto.

La competencia como principio de la organización administrativa: clases y caracteres.Clases: Las clasificaciones más frecuentes respecto de la competencia son las siguientes: En razón de la materia. Atiende al conjunto de poderes, facultades y atribuciones que le corresponden a un ente u órgano, en razón de la naturaleza de las funciones o cometidos asignados. En razón del territorio. Toma en cuenta el ámbito espacial en que el órgano o ente puede válidamente desplegar el ejercicio de sus atribuciones. En razón del tiempo. Esta clasificación responde al hecho de que el ejercicio de la aptitud legal del órgano o ente estatal, en algunas ocasiones, puede estar condicionado por el tiempo, sea para el comienzo de su desenvolvimiento o bien para su cese. En razón del grado. Se vincula con la ubicación que el órgano tenga en la jerarquía administrativa, y su alcance varía, por lo general, en relación proporcionalmente inversa a la distancia que separe al órgano del jerarca máximo.Caracteres: El análisis de la institución en la doctrina y en el derecho positivo permite deducir sus caracteres fundamentales, que son los siguientes: Es objetiva, en cuanto surge de una norma que determina la aptitud legal en base al principio de la especialidad En principio, resulta obligatoria, cuando el órgano o ente tenga el deber de efectuar la actividad, dentro de las atribuciones conferidas;

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Es improrrogable, lo cual se funda en la circunstancia de hallarse establecida en interés público por una norma estatal. Es irrenunciable, perteneciendo al órgano y no a la persona física que lo integra.Los principios de obligatoriedad e improrrogabilidad han sido recogidos por la LNPA.

La competencia como principio de la organización administrativa. La delegación y la avocación.Delegación: consiste en la transferencia parcial del ejercicio de la competencia de un ente u órgano a otro ente u órgano, de donde se genera, respectivamente, la delegación intersubjetiva e interorgánica.Conforme a la ley, la delegación no requiere autorización legislativa; es suficiente la habilitación "normativa", de modo que, en el marco de aquélla, un reglamento puede operar como fuente de competencia para delegar, o de competencia delegada.Avocación: es el acto por el cual un superior jerárquico (o titular de una relación de tutela) asume el conocimiento o la decisión de un asunto que corresponde al ámbito de la competencia de un inferior o ente sujeto a su tutela; la LNPA la habilita como principio, a menos que una norma expresa disponga lo contrario. Y el artículo 2° del Reglamento determina, por su parte, que aquélla procede a menos que una norma hubiere atribuido competencia exclusiva al inferior, norma ésta que no comprende al propio Presidente de la Nación.

La jerarquía como principio jurídico de la organización administrativa: concepto y consecuencias.Se extraen una serie de consecuencias de la relación jerárquica, que se resumen de la siguiente manera: La posibilidad de que el superior jerárquico dirija e impulse la acción del inferior. La facultad de dictar normas de carácter interno, de organización o de actuación. Atribución del superior para nombrar a los titulares de los órganos inferiores, así como para formalizar los contratos en la rama concreta de su competencia y cuantas vicisitudes de la vida administrativa correspondan. (si bien no nombra a los ministros, sí nombra a los inferiores de los ministerios, en la medida en que no le concierna la Presidente) Posibilidad de suplir, según los casos, a los órganos inferiores, aunque aclarando el autor que, "por existir en los ordenamientos modernos una delimitación exacta de competencia, no es posible en términos generales pretender dicha suplencia". Aptitud para delegar competencia y avocarse a ella. Facultad de control por parte del superior, bien sobre los actos a través de recursos, bien sobre los propios titulares. Facultades de resolver las competencias y conflictos que se produzcan entre órganos inferiores.Coincidentemente, la doctrina nacional enuncia, entre los efectos propios de la relación jerárquica, el reconocimiento, para el órgano superior, de la facultad de vigilar y controlar la actividad de los inferiores, a través de diversos actos y del sistema de recursos administrativos.

Concepto y características de: concentración y desconcentración. Ventajas e inconvenientes.La concentración y la desconcentración, en el campo de la organización administrativa, aparecen como técnicas que tienden al agrupamiento o distribución de las competencias administrativas atribuidas a un órgano o ente determinado, dentro de éste. Atañen, pues, a la manera o forma como se organiza una persona pública estatal.La concentración y la desconcentración, en consecuencia, no deben ser confundidas ni relacionadas, específicamente, con la centralización y descentralización, ya que como principios de organización pueden ser aplicadas en uno u otro caso, indistintamente, pudiendo por ello existir órganos centralizados que están sujetos a desconcentración, y órganos descentralizados que responden, en cambio, a los principios de concentración.Esta situación se comprende aún mejor, si se advierte que mientras que la centralización y la descentralización producen y afectan las relaciones interadministrativas, la concentración y la desconcentración se refieren a las relaciones interorgánicas, o sea, a las que se producen dentro de un mismo órgano o ente.La concentración existe en aquellos casos en que las facultades de decisión han sido atribuidas solamente a los órganos superiores de la administración directa (centralizada) o de los entes que componen la administración indirecta (descentralizada).Inversamente, cuando esas facultades de decisión están también atribuidas, a otros órganos inferiores de la administración centralizada, o a otros componentes inferiores dentro de un mismo ente descentralizado, cabe concluir que se está frente a supuestos de desconcentración.La aplicación de una u otra técnica de organización habrá de depender, necesariamente, del cometido del órgano o ente al cual habrán de aplicarse, buscando, por ese medio, la mayor eficacia de su accionar, y de ese modo la mejor satisfacción del interés público.

Bolilla VI: Personalidad del Estado y Organización Administrativa

La organización administrativa es el conjunto de normas relativas a la estructura técnico jurídica de la administración publica : su composición por órganos descentralizados como entidades autarquicas y empresas del estado) c funcionamiento , atribuciones, limites , y principios Sus órganos y entes tienen asignados funciones especificas y las formas de organizarse son : centralizada, descentralizada , desconcentrada.-1. Personalidad del Estado. Teorías. pueden ser agrupadas en las que restringen o niegan la personalidad el estado y las que aceptan la existencia de la personalidad. Las primeras dicen que las personas físicas son las únicas que pueden tener personalidad jca. En las segundas tenemos: Teoría del interés: según la cual la colectividad estatal tiene intereses propios, diferentes de los de los individuos que la componen. Estos intereses son los que dan lugar a que el estado sea un sujeto de derecho. Teoría normativa: Kelsen la desarrolló. El estado es el derecho, en toda su complejidad, convertido en sujeto ideal y común, en quien se centra la imputación de todos los actos previstos por las normas. Hay excesivo formalismo de esta teoría. Teoría de la voluntad colectiva: el estado es persona en cuanto es el sujeto de voluntad de la colectividad estatal, la cual es superior a las voluntades humanas. Teorías que vinculan u oponen la personalidad del estado con la de la nación: para esta posición la nación es la persona moral y el estado la personificación jurídica de la nación. Comenzó con la revolución de 1798 y actualmente ha perdido auge.

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Ente las ventajas que ofrece el reconocimiento de la personalidad jca del estado se señalan: La continuidad y perpetuidad del estado, da lugar a la responsabilidad contractual y extracontractual, posibilita que el estado pueda estar en juicio frente a otras personas físicas o jcas. El estado no tiene sino una sola personalidad, que puede actuar indistintamente en la orbita del dcho publico o privado. El sistema de la doble personalidad del estado ha quedado superado. 2.Concepto y clasificación de las personas en el Código Civil. el articulo30 del código civil dice que: “Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones”, condición que les otorga la ley y cuya capacidad o incapacidad nace de la ley. Las personas se dividen en: de existencia visible o naturales, o sea los seres humanos, cuya existencia comienza desde la concepción en el seno materno y las personas de existencia ideal o personas morales, que son todos los entes capaces de adquirir los derechos, o contraer las obligaciones y que no son personas de existencia visible y a las cuales el código las llama persona de existencia ideal. Las personas de existencia visible a su vez se dividen en: jurídicas y personas de existencia visible, que son aquellas que no teniendo existencia legal como personas jurídicas se consideran simple asociaciones civiles. Las personas jurídicas pueden tener según el código carácter público o privado.Carácter publico: articulo 33: Estado Nacional, Provincias, Municipios, Entidades autárquicas, Iglesia Católica. Carácter privado: Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorización para funcionar; 2do. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorización expresa del Estado para funcionar.3.Personas jurídicas públicas y privadas. Criterios de distinción Las personas jurídicas privadas se rigen por el derecho privado. Las personas jurídicas públicas por el derecho público. Las personas jurídicas públicas están desempeñadas por funcionarios públicos, el patrimonio que les sirve de sustento son los fondos públicos, la actividad que realizan se lleva a cabo a partir del acto administrativo, las cuestiones que los involucren y sean llevadas a la justicia lo serán por ante el fuero contenciosos administrativo federal. Además poseen prerrogativas que hacen al poder público y están sujetas a fiscalización estatal.. 4.Personas públicas estatales y no estatales. al ppio era toda persona jca pública era estatal y toda persona jca estatal era publica. Sin embargo se destaco la posibilidad de que existiera personas jcas estatales y no estatales. Criterios de distinción Sistema de fines específicos del estado: para este criterio son personas jcas publicas estatales aquellas que tiene por objeto la satisfacción de fines específicos del estado y son personas jcas publicas no estatales las que no persiguen el logro de finalidades específicas del estado, aun cuando pretendan alcanzar el interés general. Sistema que atiende al origen del capital de la entidad: este sistema propugna que la diferencia entre una persona jca estatal de una no estatal reside en el origen y composición de su capital. Si este es dado íntegramente por el estado al entidad es estatal, si el capital es dado parcialmente por privados la persona es no estatal. Este sistema no señala un criterio de diferenciación cierta.Sistema que atiende al encuadramiento orgánico de la entidad: una persona publica es estatal cuando pertenece a los cuadros de la adm, publica y no estatal cuando no esta dentro de ella. No es un sistema claro.Las personas jurídicas públicas no estatales tienen los siguientes Caracteres: su creación resulta de la ley, persiguen fines de entres publico, específicos del estado, pueden gozar de ciertas prerrogativas de poder publico, el estado ejerce sobre ellas su actividad un control intenso, su capital y recursos provienen de las personas que están afiliadas o incorporadas a ellas, las personas que se desempeñan en ellas no son agentes públicos, sus resoluciones y decisiones no son actos adm. En las causas Farmacia Roca, Colegio Publico de Abogados, entre otros, la CSJN acepto la existencia de las personas jcas publicas no estatales.. La importancia actual de los entes no estatales en ejercicio de la función administrativa. Si el estado es una persona jca con una única personalidad solo puede actuar por medio de personas físicas a las cuales se les confiere un rol. 3 teorías se han elaborado, de las cuales solo 1 mantiene vigencia: la teoría del órgano.Teoría del mandato: las personas físicas actuaban como agentes del estado eran simples mandatarios de la persona jca estatal, que era la que otorgaba el mandato. Teoría de la representación: las personas jcas, al carecer de voluntad, eran representadas por las personas físicas a las cuales se les atribuye una función. La ley determinan quienes sean los representantes o como se designaran. Teoría del órgano: el órgano forma parte del estado (persona jca publica estatal) y aunque no es sujeto de derecho (no tiene personalidad jurídica) tiene potestades para actuar en el mundo jurídico. Existen 2 teorías que analizan el órgano administrativo:5.Teorías sobre la atribuibilidad de conductas al Estado: Teoría unitaria: quienes aceptan esta teoría (cassagne) sostienen que el órgano es uno solo, pero tiene 2 elementos: Elemento objetivo: es el conjunto de facultades y poderes que tiene, es decir, su competencia. Elemento subjetivo: es la persona física titular del órgano (llamada agente) que a través de su actuar forma, interpreta y ejecuta la voluntad administrativa. El lugar o posición que ocupa esta persona física dentro del órgano del estado se llama “cargo”. La Teoría del órgano. : (Gordillo): considera que existen 2 órganos: órgano objetivo: es el conjunto de facultades y poderes que tiene, es decir, su competencia. Órgano subjetivo: es la persona física que ejerce la competencia. La postura mas acertada es la de Cassagne, ya que los órganos por separado no tiene autonomía, es decir, que necesitan los elementos: objetivo y subjetivo. Noción de órgano. : Órgano no debe confundirse con la definición de biología. Hay dos doctrinas: objetiva que entiende que órgano es cada una de las partes en que se descomponen las atribuciones y los medios de la adm pública y aparecen independientes de las personas físicas que los desempeñan. Por otro lado, la subjetiva que reconoce a órgano como aquel que esta compuesto por la persona física que tiene a su cargo, por haber sido encargadas de ello, de formar, interpretar y ejercer al voluntad adm. La noción de órgano parte de 2 elementos: estático: que no es otra cosa que la estructura que es centro de competencia y atribuciones que se deben ejercer, que configura al órgano en su calidad institucional (órgano institución). Dinámico: integrado por las personas físicas que actúan y ponen en movimiento las competencias y atribuciones (órgano- persona). Como ppio general los órganos no tiene personalidad jca distinta de la del ente al cual pertenecen y componen, salvo que exista una norma legal que disponga lo contrario. El agente y el órgano: relaciones Órgano quedo reseñado antes. Cargo significa lugar o posición que un sujeto ocupa dentro de un órgano, estáticamente y funcionalmente. El oficio es la obligación

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de u persona de realizar determinada actividad del estado o una porción funcionalmente precisada de asuntos estatales. ¿Qué tipo de relaciones se establecen entre personas físicas y los órganos? en unos casos esas personas investidas como agentes estatales, actúan hacia el exterior, vinculándose con otras personas físicas o jurídicas. De esta forma los agentes pierden su individualidad y son identificados con el órgano para el que actúan. Se establecen así relaciones orgánicas, en donde las personas actúan para el órgano y tiene derechos y obligaciones del órgano. En otros casos se vinculan hacia adentro, se relacionan con otras personas que integran el mismo órgano, conservan su individualidad y se diferencian del ente al que pertenecen. Aquí se establecen relaciones de servicio, en donde las persona físicas aparecen frente a la organización con derechos y obligaciones propias, que suelen hacer valer incluso contra el órgano.. Relaciones interadministrativas e interorgánicas. son aquellas que se establecen entre 2 o mas órganos de un mismo ente o persona jca publica estatal y que resultan del hecho de que no pueden actuar independientemente, sino en unidad. Tales relaciones pueden ser objeto de colaboración u oposición, de subordinación, pero todas ellas ocurren para dirigirse hacia un mismo fin. La generalidad de la doctrina coincide en admitir que las relaciones ínterorgánicas tienen carácter jco.

6.Clases de órganos. : la generalidad de la doctrina divide en dos grandes grupos: aquellas que aplican un criterio estructural y tiene en cuenta la formación y composición estática de los órganos adm y aquellas que aplican un criterio funcional y tienen en cuenta características relativas a la dinámica de los órganos. Dentro del primer grupo y pro su origen normativo los órganos han sido agrupados en constitucionales (previstos pro las normas constitucionales) y en no constitucionales o infraconstitucionales o legales (establecidos en virtud de normas de jerarquía legal, pro la ley). Por su composición se distinguen en individuales (ejercidos pro una sola persona) y colegiados (por una suma de personas). Pro su integración pueden ser sencillos (existe un solo proceso psicológico volitivo) y a su vez estos se subdividen en complejos (son los que se integran con varios órganos simples y actúan en forma coordinada o subordinada) mixtos (son los que se integran con uno o mas organismos simples y por unidades de menos categoría) y pluripersonales (organismos colegiados, en los cuales la integración de la voluntad de sus componentes tiene lugar sobre la base de sistemas prevalecidos). Dentro de las clasificaciones que atienden al criterio funcional existen las siguientes clasificaciones: por la naturaleza se dividen en activos (aquellos que llevan a cabo y ejecutan la acción adm.), deliberativos (tienen por función adoptar los acuerdos que sean necesarios para ejercer la acción adm.), consultivos (cuyo rol es emitir opiniones y pareceres) y de control (para ver si la actividad fue cumplida como debió hacerse). Atendiendo a la jurisdicción de la que se desempeñan pueden ser centrales (son los que ejercen su competencia en todo el estado), locales (los que la ejercen en una porción o sector). En nuestro ordenamiento se divide en nacional, provincial y municipal.Si se considera la distribución funcional de su competencia son generales (cuya competencia es muy vasta, abarcando muchas materias) o especiales (se exige, por lo general una especialización). Según la índole de las facultades que pueden ejercer pueden ser directos (por si mismos ejecutan la acción adm) e indirectos (simplemente colaboran con los anteriores).Considerando la permanencia o no de sus funciones son ordinarios o permanentes (ejercen sus funciones de manera estable) y excepcionales (ejercen de manera temporaria, por ejemplo cuando se exige su actuación).

7.Principios Jurídicos de la organización administrativa Relaciones ínterorgánicas: Clases de órganos Principios jurídicos de la organización administrativa: Los principios jurídicos de la organización administrativa articulan ordenadamente a los órganos y les permiten cumplir con los fines que les corresponden dentro de la organización. Son cuatro: jerarquía, competencia, centralización y descentralización

• Jerarquía: Constituye una relación entre órganos de una misma persona jurídica.- Tiene por objetivo la búsqueda de la unidad funcional de un conjunto orgánico, mediante instrumentos de aplicación

directa e inmediata- El superior jerárquico (jerarca):- Tiene preeminencia institucional y poder de mando.- Dirige e impulsa la acción del inferior.- Dicta normas internas, de organización o de actuación.- Nombra a los titulares de los órganos inferiores.- Delega competencia y se avoca a ella.- Controla la acción del inferior, por vía de los recursos administrativos.- Resuelve conflictos de competencia y de otras especies que se presenten entre los órganos inferiores.

Competencia: puede entenderse como el ejercicio de poderes, facultades y atribuciones que el ordenamiento jco otorga a un órgano del estado. La competencia es la medida de la potestad atribuida a un órgano o ente. La competencia en el derecho administrativo equivale a la capacidad del derecho privado. La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razón de: Materia: atiende al conjunto de poderes, facultades y atribuciones de un órgano. Grado: se vincula con la ubicación que el órgano tenga en la jerarquía adm y varia según la distancia que tenga del órgano superior. Lugar: Determina el ámbito territorial en el cual el órgano tiene aptitud legal para actuar. Tiempo: responde al hecho de que el ejercicio de la aptitud legal del órgano puede estar condicionado por el tiempo para el comienzo de sus funciones o para su cese.Los caracteres de la competencia emanan del artículo 3 de la ley 19549; la competencia es:De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su consecuencia. De ejercicio obligatorio: en las peticiones de los administrados a cargo de los órganos y entes de la adm. Tiene carácter irrenunciable en atención al interés público. Sin embargo puede sustituirse, delegarse o avocarse. Improrrogable: debido a que se halla establecida en interés publico por una norma estatal. Pero acepta excepciones: delegación: Cuando un superior la transfiere a un inferior el ejercicio parcial de sus funciones, como por ejemplo la delegación que hace el Presidente de la Nación de las funciones administrativas en el Jefe de gabinete de ministros. La delegación debe ser expresamente autorizada por las normas, en caso contrario no es procedente.

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avocación: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida por un superior. La avocación es procedente a menos que una norma la prohíba expresamente. Sustitución: es un cambio de la persona del funcionario, en razón de que el titular se halla inhabilitado para ejercerla. Tiene efectos sancionatorios por negligencia o incapacidad economiza o técnica para sus funciones.

Centralización y descentralización administrativa: centralización significa que toda las cuestiones de importancia referentes a la actividad y relaciones de la adm. Pública son resueltos por los órganos centrales y superiores. Supone que esos órganos carecen de personalidad jca y patrimonio propio y se vinculan entre si. La descentralización es el sistema en el cual partiendo de una división de competencias adm. Las facultades de decisión corresponden y son atribuidas a otros órganos adm. Que no forman parte ni integran la adm. Central. Aquí si hay personalidad jca propia y patrimonio propio, con poderes de decisión y resolución. La descentralización puede ser establecida pro medio de leyes formales especiales emanadas del PL o por actos de PE. También puede ser territorial, es decir que se desempeña en un determinado ámbito geográfico o funcional por servicios o instituciones que carecen de resonancias políticas y da lugar a un criterio puramente técnico. Autonomía: forma superior de descentralización política, en la cual se admite la existencia de un ente que puede darse sus propias normas, así ocurre con la pcias.Autarquía: se refiere a la condición de ciertas personas jcas estatales que tienen la aptitud de administrarse pro si mismas, con sujeción a un marco de normas superiores impuestas, sin que dejen de integrar o compone la adm. Publica. Es una de las formulas iniciales de descentralización adm. Concentración y desconcentración: técnicas que tienden al agrupamiento o distribución de las competencias adm. Atribuidas a un órgano o ente determinando. La concentración existe en aquellos casos en que las facultades de decisión han sido atribuidas solamente a los órganos superiores de la adm. Centralizada o de la adm descentralizada. Inversamente cuando esas facultades de decisión están también atribuidas a otros órganos inferiores de la adm. Centralizada.

Bolilla VII: Administración financiera y control del sector público nacional. Otros controles no judiciales

1.Administración financiera del sector público nacional. La juridicidad y la ética son la savia que corre por las arterias del control en un Estado de Derecho. Refiriéndonos al régimen jurídico positivo argentino, a partir de la ley 24156, se inaugura, un nuevo marco normativo en materia de administración financiera y control del sector público nacional. Con esta norma se buscó, perfeccionar el sistema republicano de gobierno, consolidar la práctica democrática, generar mecanismos mas transparentes para la obtención, aplicación y control del ,uso de los recursos públicos, la ley configuró dos grandes sistemas; el de administración financiera y el de control. Dentro del primero, concebido como el conjunto de elementos administrativos que intervienen en la programación, ejecución y evaluación de los procesos que posibilitan la obtención y la aplicación de recursos del Estado para el cumplimientote sus objetivos, comprendió los sistemas de presupuesto, crédito público, tesorería y contabilidad interrelacionados a cargo de Oficina Nacional de Presupuesto; Oficina Nacional de Crédito Público; Tesorería General de la Nación y Contaduría General de la Nación, respectivamente. Y para el funcionamiento del sistema de control creó la Sindicatura General de la Nación y la Autoría General de la Nación.En suma, la Administración Pública Nacional centralizada y descentralizada esta sometida al control de:1: los ciudadanos a través del voto, por ejemplo2: El Poder Judicial de la Nación3: La Sindicatura General de la Nación.4: la Auditoria General de la Nación.5: la Oficina Anticorrupción.6: El Ministerio Público.

2.Sistemas de control del sector público nacional-Control interno La Sindicatura General de la Nación: Órgano normativo, de supervisión y coordinación, y por las Unidades de Auditoria Interna creadas en cada jurisdicción y en las entidades que dependan del Poder Ejecutivo. Órgano de control interno del Poder Ejecutivo Nacional, con personería Jurídica propia y autarquía administrativa y financiera y competencia para ejercer tal control en las jurisdicciones que componen el Poder Ejecutivo Nacional. Esta a cargo de un funcionario con rango de Secretario de la Presidencia de la Nación, quien debe poseer titulo universitario en el área de Ciencias Económicas o Derecho y auditoria no inferior a los 8 años. Es designado por el Presidente, es asistido por 3 síndicos generales adjuntos, participan en la actividad de la Sindicatura en General. La Sindicatura debe aplicar y coordinar un modelo de control integral e integrado fundado en los criterios de economía, eficiencia y eficacia.En la competencia de la Sindicatura para dictar y aplicar normas de control interno está incluida como poder inherente derivado de su naturaleza o esencia como órgano, la de exigir en ellas la práctica del control previo a cargo de la Sindicatura. Las funciones previstas en el Art. 104de la ley son: dictar y aplicar normas de control interno; emitir y supervisar la aplicación de las normas de auditoria interna, orientar la evaluación de programas, proyectos y operaciones; supervisar el adecuado funcionamiento del sistema de control interno, orientar y supervisar su ejecución y resultado. Se prevé que en los casos en que el Estado tenga participación accionaría mayoritaria en sociedades anónimas, la Sindicatura propondrá a los organismos que ejerzan los derechos societarios del Estado nacional ente de control externo del sector público nacional, con personería jurídica propia e independencia funcional y financiera materia de su competencia el control externo posterior de la gestión presupuestaria, económica, financiera, patrimonial y legal, así como el dictamen sobre los estados contables financieros.La reforma constitucional de 1994, vino a dar rango constitucional al ente. La Norma Suprema prevé que este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía funcional, se integra del modo que establezca la ley que reglamente su creación y funcionamiento. El presidente del organismo es designado a propuesta del partido político de oposición con mayor número de legisladores en el Congreso, este cargo de siete miembros cada uno como Auditor General.Control externo. Órganos competentes

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3.Otros organismos de control: La Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas El Ministerio Público de la Nación. La Fiscalía de Investigaciones Administrativas:El Ministerio Público fue incorporado a la Constitución por la reforma de 1994, Art. 120, órgano independiente con autonomía funcional y autarquía financiera, con la función de promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad, en coordinación con las demás autoridades de la República, está integrado por un procurador General de la Nación. Compuesto por el Ministerio Público Fiscal y el Ministerio Público de la Defensa cuyos jefes máximos son el Procurador General de la Nación y el Defensor General de la Nación son designados por el Poder Ejecutivo nacional. Atribuciones: promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad; representar y defender el interés público en todas las causas y asuntos que conforme a la ley se requiera. Promover la acción civil en los casos previstos por la ley, velar por la observancia de la Constitución Nacional.. El Defensor del Pueblo Fue creada en su momento por la ley 28284 de 1993 pero, en 1994, con la reforma operada a la Carta Magna, el Defensor del Pueblo adquiere rango constitucional, en el Art., 86 como órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación, su misión es la defensa y protección de los derechos humanos, es designado y removido por el Congreso puede iniciar y proseguir de oficio o a petición del interesado cualquier investigación conducente al esclarecimiento de los actos, hechos u omisiones de la administración pública nacional, que impliquen el ejercicio ilegitimo, defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, concebido en el Art., 86 como un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación, su misión es la defensa y protección de los derechos humanos, puede iniciar y proseguir de oficio o a petición del interesado cualquier investigación conducente al esclarecimiento de los actos, hechos u omisiones de la administración pública nacional que impliquen el ejercicio ilegitimo, defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, puede dirigirse toda persona física o jurídica que se considere afectada por los hechos, u omisiones reseñadas antes. Toda queja se debe presentar en forma escrita y firmada por el interesado, debe comunicarse al interesado el resultado de sus investigaciones y gestiones así como la respuesta que hubiese dado el organismo o funcionarios implicados, puede formular con motivo de sus investigaciones, advertencias, recomendaciones, recordatorios de sus deberes legales y funcionales.Status Constitucional. Competencia. Oficina Anticorrupción. Creación. Funciones.: Ubicada en el ámbito del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, tiene a su cargo según la ley, la elaboración y coordinación de programas de lucha contra la corrupción en el sector publico Nacional.Su ámbito de aplicación comprende a la Administración Pública Nacional centralizada y descentralizada, empresas, sociedades y todo otro ente público o privado con participación del Estado, esta a cargo de un Fiscal de Control Administrativo. Las competencias : recibir denuncias que hicieron particulares o agentes públicas, investigar a los agentes, denunciar ante la justicia competente, llevar el registro de las declaraciones juradas de los agentes públicos; evaluar y controlar el contenido de las declaraciones juradas.Las Direcciones nombradas están a cargo de funcionarios con rango y jerarquía de Subsecretarios, los integrantes de la Oficina Anticorrupción pueden; requerir informes a los organismos nacionales, provinciales; requerir dictámenes periciales.Otros Organismos de Control:

Unidad 731.-Control interno de la Administración Pública: la Sindicatura General de la Nación (SIGEN): Se encarga del control interno de la Administración Pública. Depende del PEN, tiene personalidad jurídica propia, autarquía administrativa y financiera, es un órgano de supervisión a cargo de un funcionario llamado Síndico General de la Nación, nombrado por el Presidente. Funciones: - se ocupa del control contable y financiero interno del sector público; - informa sobre cómo se comporta el sistema financiero del sector público. Está compuesto por unidades de auditoría interna que juntan información, detectan irregularidades y le informan a la Sindicatura. Fija las normas de la contabilidad pública. Si la SIGEN detecta una irregularidad o sospecha de un funcionario, lo comunica al Presidente y a la Auditoria General de la Nación. Bolilla 7 Control interno de la Administración Pública: la Sindicatura General de la Nación (SIGEN).Es una entidad con personería jurídica propia, y autarquía administrativa y financiera, dependiente del presidente de la Nación. Es un órgano normativo de supervisión y coordinación que tiene a su cargo el control interno de las jurisdicciones que componen el Poder Ejecutivo Nacional y los organismos descentralizados y empresas y sociedades del Estado que dependen del mismo, sus métodos y procedimientos de trabajo, normas orientativas y estructura orgánica.El control que aplique y coordine la Sindicatura deberá ser integral e integrado, abarcar los aspectos presupuestarios, económicos, financieros, patrimoniales, normativos y de gestión, la evaluación de programas, proyectos y operaciones y estar fundado en criterios de economía, eficiencia y eficacia. Entre sus funciones se encuentran: dictar y aplicar normas de control interno; vigilar el cumplimiento de las normas contables, emanadas de laContaduría General de la Nación; poner en conocimiento del presidente de la Nación los actos que hubiesen acarreado o estime puedan acarrear significativos perjuicios para el patrimonio público.La Sindicatura General podrá requerir de la Contaduría General de la Nación y de los organismos comprendidos en el ámbito de su competencia, la información que le sea necesaria para el cumplimiento de sus funciones. Para ello todos los agentes y/o autoridades del sector público nacional prestarán su colaboración, considerándose la conducta adversa como falta grave.Además, deberá informar: al presidente de la Nación, sobre la gestión financiera y operativa de los organismos comprendidos dentro del ámbito de su competencia; a la Auditoría General de la Nación, sobre la gestión cumplida por los entes bajo fiscalización de la Sindicatura, sin perjuicio de atender consultas y requerimientos específicos formulados por el órgano externo de control; y a la opinión pública, en forma periódica.Bolilla 8 CONCEPTO DE ACTO ADMINISTRATIVO. ENUMERACIÓN Y DESCRIPCIÓN DE SUS ELEMENTOS ESENCIALES Y ACCIDENTALES O ACCESORIOS. Concepto. La noción de acto administrativo comprende toda declaración proveniente de un órgano estatal, emitida en ejercicio de la función materialmente administrativa y caracterizada por un régimen exorbitante, que genera efectos jurídicos individuales directos con relación a los administrados destinatarios del acto.

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Elementos esenciales: La existencia del acto administrativo depende del cumplimiento de ciertos elementos esenciales: competencia, objeto, voluntad, forma y causa o motivación, los cuales deben concurrir simultáneamente de acuerdo con el modo requerido por el ordenamiento jurídico. Caso contrario se afecta la validez del acto. Competencia : es la esfera de atribuciones de los entes y órganos, determinada por el derecho objetivo o el ordenamiento jurídico positivo. Es decir, el conjunto de facultades y obligaciones que un órgano puede y debe ejercer legítimamente. La competencia es irrenunciable e improrrogable. Debe ser ejercida directa y exclusivamente por el órgano que la tiene atribuida como propia, salvo los casos de delegación, sustitución o avocación previstos por las disposiciones normativas pertinentes. Objeto : es la materia o contenido sobre el cual se decide, certifica, valora u opina. El objeto tiene que ser determinado, cierto, posible y lícito. El acto debe decidir, certificar o registrar todas las cuestiones propuestas en el curso del procedimiento. El objeto comprende: las materias que necesariamente forman parte del acto y sirven para individualizarlo (contenido natural); las cuestiones mandadas a contener por imperio de la ley (contenido implícito), y las cláusulas que la voluntad estatal pueda introducir adicionalmente en forma de condición, término y modo (contenido eventual). Voluntad : Concurren en la voluntad administrativa elementos subjetivos (intelectivos de los órganos-individuos) y objetivos (normativos procesales). Así, la voluntad del acto administrativo está compuesta por la voluntad subjetiva del funcionario y la voluntad objetiva del legislador. Por ello, los "vicios de la voluntad" pueden aparecer tanto en la misma declaración (formalmente), en el proceso de producción de dicha declaración (objetivamente), como en la voluntad intelectual (subjetivamente) del funcionario que produjo la declaración. La voluntad debe encaminarse con la finalidad concreta de interés público o bien común que por él acto se persigue. Debe manifestarse sin los vicios de error, dolo o violencia. Forma : el modo como se instrumenta y se da a conocer la voluntad administrativa. Es decir, el modo de exteriorización de la voluntad administrativa. La omisión o incumplimiento parcial de las formas de instrumentación (escritura, fecha, firma, etc.) o de las formas de publicidad (notificación), puede afectar en distintos grados la validez del acto, según la importancia de la transgresión. Los actos administrativos deben ser notificados al interesado. La publicación no suple la falta de notificación. La falta de publicación no vicia al acto. Motivación : es la declaración de las circunstancias de hecho y de derecho que han inducido a la emisión del acto. Está contenida dentro de lo que usualmente se denominan "considerandos". La constituyen, por tanto, los "presupuestos" o "razones" del acto. Es la fundamentación fáctica y jurídica de él, con que la Administración sostiene la legitimidad y oportunidad de su decisión.Elementos accesorios (accidentales o eventuales): la condición, el modo y el plazo. Estos, aunque no afectan su existencia, sí conciernen a su eficacia. Estos elementos pertenecen al cuándo y al cómo de la producción de los efectos jurídicos del acto. Condición: Por ella se entiende el acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el nacimiento o extinción de los efectos del acto administrativo, lo cual da origen, respectivamente, a la condición suspensiva o resolutoria. Cierta doctrina considera que la condición suspensiva no es válida en DA, alegando que el respectivo acto debe emitirse conforme a una situación de hecho actual y no futura, puesto que de lo contrario existiría un vicio en la causa, al faltar los antecedentes de hecho que justifican su emisión.Sin embargo, se considera que la condición suspensiva es procedente en el DA, donde comúnmente en ciertas relaciones se subordina el comienzo de los efectos del acto al dictado de otro acto futuro e incierto, como acontece en materia de aprobación.En este último caso, si existiera un vicio en el acto que la dispone, tal defecto no incide en la validez del acto aprobado, si bien para que éste produzca efectos jurídicos es necesario que se subsane el vicio o defecto existente en el acto de aprobación. Modo : consiste en una carga u obligación que se le impone al particular administrado, que la Administración puede discrecionalmente incluir o no, pero que no existiría si la respectiva cláusula accesoria no hubiera sido establecida. Suele ser común la inclusión de cláusulas modales en determinadas contrataciones administrativas (ej.: construcción de un hospital por parte del contratista de una obra pública que se realizara en sitios alejados de los centros urbanos). Plazo : indica el instante de tiempo en que el acto comienza a producir efectos jurídicos, o bien, el momento en que los mismos cesan. Con referencia a estos dos tipos de plazo, se habla de un término inicial, en el primer supuesto, y de un término final en el segundo.

Notificación de los actos administrativos: ¿es un requisito de validez o de eficacia de los actos administrativos? Posiciones doctrinarias, regulación de la LNPA. Consecuencias de admitir una u otra postura ante una notificación inválida.La necesidad de que todo acto administrativo sea dado a conocer a quien lo afecta, en sus derechos subjetivos o intereses legítimos, ha hecho nacer la exigencia de la publicidad como una garantía jurídica para la protección de los administrados, la certeza y seguridad de las relaciones jurídicas. En materia de publicidad del acto administrativo, se dan 2 posturas: Una postura tradicional considera que la publicidad es un requisito que hace a la eficacia del acto. Se sostiene, de esta manera, que un acto puede ser válido en el sentido de que reúna todos los elementos esenciales, pero al propio tiempo ineficaz, si no ha sido dado a publicidad. La publicidad haría estrictamente a la eficacia del acto y no a su validez. Otra postura sostiene que la publicidad, en cuanto constituye un requisito de exteriorización de la voluntad administrativa, configura un recaudo inherente al elemento forma. Si la publicidad aparece exigida por el ordenamiento jurídico y no se cumple con tal requisito, es evidente que el acto como tal, no habrá nacido. Si por el contrario, la publicidad se observa, pero en forma defectuosa, el acto será inválido, siempre que la irregularidad tenga trascendencia jurídica suficiente.Regulación de la LNPA: esta prescribe que la notificación del acto puede realizarse por diferentes medios: a) por la notificación del particular en el expediente administrativo, dejándose constancia expresa con justificación de la identidad del interesado; b) por la presentación espontánea del administrado de la cual surja que se ha tomado conocimiento fehaciente del respectivo acto; c) por cédula diligenciada conforme al procedimiento que prescribe el CPCCN; d) por telegrama colacionado, con aviso de entrega; e) por oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepción; f) por carta

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documento o por los medios que indique la autoridad postal y g) también en forma verbal, cuando el acto no se encuentre documentado por escrito.Consecuencias: la primera postura admite la validez del acto luego de producirse la notificación. Para la segunda, si el acto no ha sido notificado es nulo

El acto administrativo y su condición instrumental. Consecuencias.El problema básico en esta cuestión consiste en determinar si los documentos que emanan de funcionarios públicos en ejercicio de la función administrativa asumen el carácter de instrumentos públicos, con las consecuencias que el CC les asigna en cuanto a su valor probatorio. Sobre este punto, el art. 979, inc. 2, del CC dispone que constituyen instrumentos públicos los que extendieren los escribanos o funcionarios públicos en la forma que las leyes hubieren determinado. La cuestión estriba entonces en determinar qué se entiende por instrumento extendido por funcionario público en la forma que las leyes hubieren determinado. La doctrina ha dicho que, por una razón elemental de lógica, tal norma debe ser interpretada en forma restrictiva y que si bien todos los documentos administrativos son susceptibles de integrar, en principio, el género documentos públicos, sólo cuando la ley les atribuya ese carácter (estableciendo las formalidades del caso) podrá atribuirse carácter de instrumento público a tales documentos.

Acto administrativo y acto institucional. Conceptos, diferencias, control judicial. El acto institucional es producto de la llamada función gubernativa o política y engloba la actividad de los órganos superiores del Estado respecto de aquellas relaciones que hacen a la subsistencia de las instituciones esenciales que organiza la Constitución, tanto en el plano de Derecho Público interno como en el concerniente al Derecho Internacional Público.La característica típica del acto institucional es la circunstancia de que constituye un acto que no produce efectos jurídicos directos en la esfera jurídica de los particulares o administrados, operando consecuencias respecto de órganos del Estado (ej.: apertura de sesiones del Congreso) o entidades estatales (ej. intervención federal a las provincias). Como consecuencia de ello, los particulares o administrados carecen de acción para demandar ante la justicia la anulación de tales actos que vinculan esencialmente órganos o entidades estatales, cuya supervivencia definitiva será determinada por otros órganos constitucionales a través del procedimiento que la misma Constitución establece.

ACTO ADMINISTRATIVO

Bolilla VIII

Concepto y elemento : El acto administrativo es la declaración unilateral que produce efectos jurídicos individuales en forma directa. Es la decisión general o especial de una autoridad administrativa, en el ejercicio de sus propias funciones, y que se refiere a derechos, deberes, e intereses, de las entidades administrativas o de los particulares respecto de ellas” En sentido amplio el acto administrativo se aplica a toda clase de manifestaciones de la actividad de los sujetos de la administración publica; y en el sentido estricto, comprende y abarca a las “Manifestaciones de la voluntad del Estado para crear efectos jurídicos”, particularmente esta ultima, de significación mas restringida y especifica, se constituye en el verdadero eje del derecho administrativo. Elementos del acto administrativo.-Son de tres clases sujeto, objeto, causa. El sujeto.-Es el que produce o emite el acto administrativo, es siempre la administración publica, a través de cualquiera de sus órganos. Este sujeto (órgano o autoridad) debe tener la necesaria competencia (capacidad) para adoptar y ejecutar la decisión correspondiente. Competencia.-Es el conjunto de atribuciones, potestades, facultades y obligaciones que un órgano puede y debe ejercer legítimamente, la competencia es conferida por la C.P.E . y demás leyes. Debe ser ejercida directa y exclusivamente.Todo acto administrativo emana de un órgano de la administración publica, dependiente del Estado, de un municipio u otra entidad publica. un reglamento de una ordenanza, etc. Elementos objetivos.- Son :1) objeto Es la materia o contenido del acto administrativo, es decir, la sustancia de que se ocupa este. El objeto debe ser cierto, licito y real, es decir identificable, verificable y conforme a la ley.El objeto comprende, las materias que necesariamente forman parte del acto y sirven para individualizarlo. En cuanto a sus requisitos , el objeto debe ser licito, cierto, posible y determinado.El objeto no debe ser prohibido por orden normativo.

La causa Es el motivo particular que impulsa a la administración a emitir un acto administrativo y el fin El fin es su propósito general. El fin es siempre de interés público, por que tiende a la satisfacción de necesidades sociales que son requerimientos mas o menos urgentes de una comunidad determinada.Todo acto administrativo, necesariamente debe responder a un fin determinado, ya sea, de interés general y también a aquellos intereses a los que específicamente cada decisión debe estar dirigida. Elemento formales.-concierne a las formas que revisten los actos administrativos, que deben ser escritos, motivados, firmados, por la autoridad que los emite, consignar el nombre del o de los destinatarios, etc. Forma.-Es un elemento de la legalidad externo o formal del acto administrativo. El procedimiento constitutivo del acto administrativo es el conjunto de tramites requisitos y modalidades para la elaboración del mismo, la forma complementaria son los tramites posteriores a la declaración o decisión de la autoridad administrativa. Motivación.-Son las circunstancias de hecho y de derecho que en cada caso justifica la existencia del acto administrativo, o sea, constituyen los fundamentos que amerizan su emisión.Eficacia.-Los actos administrativos deben cumplir siento requisito esenciales para surtir efectos. Estos requisitos esenciales son:La Publicación y la notificación de los interesados. La publicación es aplicable a los reglamentos mientras que la notificación lo es a los actos administrativos. El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurídicos inmediatos. Por lo tanto la notificación es elemento del acto, forma parte de el.El acto administrativo no suerte efecto mientras no sea notificado al interesado.

“El objetivo, el fin, la integración del acto administrativo se logra, se concreta, se produce desde le momento en que el interesado a quien va dirigido toma conocimiento (que es el fin de la notificación). Es entonces cuando el acto administrativo

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adquiere eficacia, no antes ni después, y no desde la fecha de su admisión”.La notificaciones se pueden hacer indistintamente, de la siguiente manera: a)Acceso directo del interesado al expediente, dejando constancia expresa de ello. b)Préstamo del expediente. c)Recepción de copias. d)Prestación espontánea del interesado de la que resulta estar en conocimiento fehaciente del acto respectivo. e)Cédula. f) Edictos. g)Otros medios de comunicación.

Es admisible la notificación verbal cuando el acto no este documentado por escrito. Para concluir señalamos que la notificación de un acto administrativo supone necesariamente el otorgamiento, implícito de la vista de las actuaciones en que dicho acto a sido producido y los dictámenes, informes, etc, han dado lugar a el.

1.Función de la teoría del acto administrativo. La función del acto administrativo se exterioriza a través de distintas formas : 1) reglamento administrativo : declaración unilateral que causa efectos jurídicos generales d en forma directa , 2) simple acto de administración : declaración unilateral interna o entre órganos que causa efectos jurídicos individuales en forma indirecta 3) hechos administrativos : comportamiento físico que realiza la administración para ejecutar el acto administrativo ( hacer lo que dice el acto) ( Ej. : la actividad que realiza un órgano de la adm. para ejecutar el acto adm como demoler un edificio en peligro de caída) 4) contrato administrativo : declaración bilateral que causa efectos jurídicos entre dos o mas personas de las cuales una esta en ejercicio de la función administrativa , 5 acto administrativo : declaración unilateral que produce efectos jurídicos individuales en forma directa . Ej. Autorización , permiso aprobación , concesión , renuncia , admisión ) 2.Actividad administrativa no productora de efectos jurídicos. La administración pública como aparato estatal, para el logro de los fines que el Estado persigue y los que se refieren a la propia administración, realiza la llamada actividad administrativa, que comprende las operaciones materiales y los actos administrativos. Las primeras constituyen medidas de precaución o de ejecución, ambas necesarias en la actividad administrativa para la realización de esta misma.

Existen dos aspectos fundamentales que caracterizan la administracion: uno es, lo jurídico de los actos; y el otro, el aspecto técnico que significa acción práctica y de realización concreta, para que el acto sea válido en cuanto a su contenido y forma de la voluntad de la administración, que como ya dijimos, se expresa a través de una pluralidad de actos.Por ello, hay que distinguir claramente el acto administrativo del acto material de ejecución del derecho. Como por ejemplo: una orden de detención de una persona, dispuesta por un prefecto, en ejercicio de una potestad legal, es un acto administrativo; la ejecución de la misma orden por los agentes de policía es una acto material. Una resolución, es un acto administrativo; la publicación de su texto, es una operación material.

3.Distinción entre hechos y actos administrativos. Cualquiera que sea su forma, la actividad administrativa se traduce en hechos y actos administrativos. Un hecho jurídico es un acontecimiento de la naturaleza o del hombre que, sin proponérselo expresamente, produce efectos jurídicos, es decir, una adquisición, modificación transferencia o extinción de derechos u obligaciones. Un acto jurídico es, entre otros, el contrato de compraventa y el testamento. Hay hechos jurídicos voluntarios que no tienen la intención de producir efectos jurídicos. Algunos de estos son hechos lícitos, como los cuasi- contratos, y otros son los ilícitos, como los delitos y los cuasidelitos. En el Código Civil Boliviano, no se reglamenta el acto jurídico de manera independiente, sino dentro de los contratos.

El hecho administrativo consiste en la ejecución material de las decisiones que constituyen actos administrativos, por ejemplo la demolición de un muro o de una casa; ordenada por autoridad administrativa por alguna razón de interés publico; el retiro de los obstáculos que se oponían al libre transito en una calle, etc. 4.El concepto de acto administrativo. Marienhoff : acto administrativo es “ toda declaración disposición o decisión de la autoridad estatal en el ejercicio de sus propias funciones administrativas , productoras de efectos jurídicos “ Son actos administrativos los contratos , reglamentos y actos de administración ( no diferencia efectos jurídicos directos e indirectos ) Lo hará por las características de cada uno ( Ej. Si es un acto adm. Bilateral : es un contrato , si es un acto adm. de alcance general es un reglamento ) El sujeto que los emite es la autoridad u órgano estatal ( los públicos no estatales no) Cassagne: el acto adm. es toda declaración de un órgano del estado en ejercicio de la función administrativa caracterizada por un régimen jurídico exorbitante del derecho privado que genera efectos jurídicos individuales directos con relación a terceros “ Son actos adm. los contratos por que hay efectos jurídicos directos , pero no son actos adm. los reglamentos, , los dictámenes , y el sujeto que los emite es la autoridad u órgano estatal ( los públicos no estatales no) Gordillo: acto administrativo es : la declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos directos e individuales No son actos administrativos ni los contratos ( por ser bilaterales) ni las disposiciones ( por tener efecto indirecto) ni los reglamentos ( por tener efectos generales ) El sujeto emisor debe ser siempre una persona publica.- Bielsa : acto administrativo es la decisión , general o especial de una autoridad administrativa en ejercicio de sus propias funciones y que se refiere a derechos , deberes o intereses de las entidades administrativas o de los particulares respecto a ellas . Dromi acto administrativo es la declaración unilateral efectuada en el ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma directa El acto como declaración. Es discutido si solo el Poder ejecutivo es el que dicta el acto administrativo ( teoría subjetiva ) o si también puede emanar del Legislativo y el Judicial ( teoría objetiva: que sostiene que mientras el acto se relacione, con el ejercicio de la función administrativa el acto puede emanar de cualquiera de los tres poderes)El art.1 de la Ley 19549 dice “ las normas del procedimiento que se aplicaran ante la Administración Publica Nacional , así la ley adopta la teoría subjetiva porquen o habla de funciones administrativas del Estado ( incluye al P. L y PJ) sino que menciona directamente a la “Administración Publica Nacional” Los actos emanados de entes particulares que presta n servicios públicos técnicamente no son administrativos porque no emana de los órganos del estado , pero como tienen prerrogativas de derecho publico también suele llamarselos actos administrativos . Dies dice que no son actos administrativos porque tienen régimen jurídico distinto no tienen la presunción de legitimidad ni de ejecutoriedad que tienen los actos administrativos Características del acto administrativo. Se aplican las reglas generales, ya que el acto goza de la PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD, por lo que puede serle impuesto a las partes aún contra su voluntad, ya que la ley presume iuris tantum que el acto es válido, no pudiendo los jueces decretar de oficio su invalidez, y las partes deberán probar su ilegitimidad para que el

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mismo sea impugnado.En segundo término se aplica la REGLA DE EJECUTORIEDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO, ya que la administración por sí y ante sí misma puede aplicar el acto administrativo sin necesidad de acudir a la intervención de los magistrados para que este sea eficaz. Esto implica que el acto impugnativo de los particulares no suspende su ejecución y efectos, salvo que el juez así lo decida (no podrá comprometer el interés público con tal decisión). Otros autores consideran que el acto administrativo se caracteriza por: La IMPUGNABILIDAD La presunción de legalidad es relativa, mientras no se demuestre su invalidez lo que implica que pueden ser impugnados por vía administrativa o por la judicial. En sede administrativa a través de recursos jerárquicos, de revisión y otros, y en segundo lugar mediante acciones judiciales de anulabilidad. Por vía administrativa la impugnación o inconveniencia también procede por inoportunidad o inconveniencia de los actos administrativos frente al bien común y al orden público, pero por la vía judicial esa acción solo procede por causas de ilegalidad. –ESTABILIDAD Al igual que las leyes, los actos administrativos son estables, en el sentido de que forman parte del orden jurídico nacional y de las instituciones administrativas por que confieren derechos, establecen obligaciones y regulan la administración pública así como las relaciones entre esta y los administrados. Dicha estabilidad, tiene que ver sobre todo con la naturaleza de los derechos adquiridos y con la presunción de legalidad que los rodea, en virtud de la cual se considera que todo acto administrativo se legítimo en principio, por que emana de las potestades de orden público que tiene la administración pública que persigue el interés social, colectivo. Ya que ante sentencia definitiva de juez competente se el mismo goza de validez y permanencia. -En el caso Elena Carman de Cantón c/ Gobierno Nacional (1936). surgen los requisitos para que el acto goce de estabilidad. Debe ser administrativo, unilateral e individual; que de él nazcan derechos subjetivos; que hay sido debidamente notificado; que sea regular; e inexistencia de ley que autorice la revocación del mismo. Retroactividad (Art. 13.) solo podrá serlo cuando: no lesione derechos adquiridos; no perjudique a terceros; sustituya a otro revocado; que derive de cláusula legal de orden público.

Clasificación de los actos administrativos. Clasificación de los actos administrativos.-: 1)Según el ámbito de aplicación.-:Hay actos internos : se dan dentro de la administración y no afectan a los administrados, tales son las decisiones, ordenes y sanciones que atañen a la organización y funciones del órgano administrativo y al desempeño o conducta de los agentes de la administración La función de la teoría del acto responde a dos objetivos básicos : 1) por un lado nuclea en el concepto los actos sometidos a un régimen jurídico uniforme y por el otro el elaborar una noción útil para la protección de los derechos agrega el autor la protección del interés publico y externos. :afectan a los administrados en general o en particular Ej: Cobro de impuestos, aplicación de multas, etc.)

2)Según la naturaleza de la decisión.-Pueden ser: de introducción o de ejecución. 3)Según las voluntades que interviene.-Pueden ser simples o complejos. 4) Por los efectos que producen.- Se clasifican en actos que aumentan los derechos de los particulares y otros que los restringen. 5) La concesión.- es un derecho que otorga la A.P., a un particular para el uso o explotación de bienes del Estado o para prestación de Servicios Públicos.6) La autorización, licencia o permiso.- Son actos que permiten el ejercicio de derechos reconocidos por la ley, pero que están reglamentados por razones de oportunidad y de interés público, como son la autorización para construir casas y edificios, para conducir vehículos, para abrir un negocio, etc. 7)La dispensa.-Mediante la cual se exonera del pago de impuestos o de cumplir con determinadas cargas Públicas (servicio Militar, Jurados Electorales, etc).8)Las ordenes.-Imparten la A.P., a los administrados en virtud de su potestad imperativa o de mando 9).La expropiación.- es una limitación al derecho de propiedad privada reconocido por los Art. 17 de la C.P.E., y 105 y siguientes del C.C.B.10)Las sanciones.-Mediante las cuales se castigan las infracciones de los particulares en normas y reglamentos de orden público.

11)Jerarquía. La jerarquía de los actos también puede fundarse tomando la jerarquía del órgano del cual emana, de manera tal que los actos del inferior no puede contradecir, ni violar los actos del superior. El inferior se encuentra en una relación de subordinación respecto del superior. El deber de obediencia es el deber de ejecución de una norma, no deber de obediencia a la persona del superior. Los elementos esenciales de la jerarquía administrativa son el deber de obediencia, el deber de correspondencia y al facultad de suspender y revocar las actos del inferior. La jerarquía de los actos administrativos se establece de la siguiente manera: a)Decreto Supremo.-Emanado por el Presidente de la República y sus Ministros. b) Resoluciones Supremas.-Emanadas del Presidente de la República y uno o más ministros. c)Resoluciones Ministeriales.- Emanada de un Ministro .e) Decretos.-f) De mero trámite o procedencias de sustentación .g) Circulares, instrucciones y memorándums .Internos en cada órgano o repartición.

Hechos y Actos se lo diferencia del mero hecho constituido por el comportamiento material del agente estatal La declaración importa la exteriorización de una idea de un pensamiento es algo mas que la conducta física Es una expresión intelectual a través del lenguaje escrito , oral o de otro signo convencional o ideográfico La diferencia con el hecho ha tenido repercusiones jurídicas : la CSJ resolvió que los limites del art. 17 de la LPA no se aplica a los hechos . Actos verbales. La declaración puede ser verbal si las circunstancias lo permiten o lo exigen Actos tácitos. Se incluyen como actos administrativos a las declaraciones de conocimiento o atestaciones ( actos de registro , certificaciones ) y las declaraciones que importen juicios de valor La cuestión de la voluntad psicológica del funcionario se excluye la voluntad psicológica del agente pues carece de relevancia jurídica en la actividad preponderantemente reglada Permite asumir la ausencia de vinculación inmediata observada entre la “voluntad “ del agente u la declaración. 5.Unilateralidad o bilateralidad. Actos de alcance particular o general. Los actos de alcance general no normativo. La LPA ha acogido no solo los actos unilaterales individuales , sino también los generales y los bilaterales .la inclusión de los generales en el concepto de acto administrativo adopta un criterio amplio ( art 11/24) , aunque tiene un régimen diferenciado para cada categoría en materia, de publicidad , extinción e impugnación judicial sin perjuicio de las particularidades jerárquico normativas que derivan del acto general y el individual resumidos en el principio de inderogabilidad singular del reglamento.- con independencia de la fuente y de la letra d la ley los actos de alcance general no pueden ser considerados desde el punto de vista estricto del régimen jurídico actos administrativos 6. Quid del acto emitido por entes no estatales. Admite la existencia de actos administrativos en aquellos entes no estatales que tienen atribuido el ejercicio de una determinada porción de la función administrativa cuando actúan en ejercicio de esa función ( por Ej. El Colegio de Abogados ciertos actos son de naturaleza administrativa basado en el art. 17

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ley 23187) ) Actos administrativos de los órganos legislativo y judicial. hay un sometimiento de sus actos administrativos al régimen propio de la función administrativa la cual supone el control jurisdiccional La CSJN partiendo del principio de no enjuiciabilidad se sus decisiones de superintendencia ha aceptado que ese principio no se aplica cuando el acto que traduce la actividad importa una violación del derecho d e defensa del agente judicial afectado La cuestión en los denominados órganos extrapoder. 7. Requisitos esenciales del acto administrativo. Análisis. Requisitos esenciales del acto administrativo ARTICULO 7°). Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes: Competencia a) Ser distado por autoridad competente. Causa b) Deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable; Objeto c) El objeto debe ser cierto y física y jurídicamente posible; debe decidir todas las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas previa audiencia del interesado y siempre que ello NO afecte derechos adquiridos; Procedimientos d) Antes de su emisión deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que resulten implícitos del ordenamiento jurídico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considérase también esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurídico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos o intereses legítimos; Motivación e) Deberá ser motivado, expresándose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto, consignando, además, los recaudos indicados en el inciso b) del presente artículo; Finalidad f) Habrá de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del órgano emisor, sin poder perseguir encubierta mente otros fines, públicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad. Los contratos que celebre el Estado, los permisos y las concesiones administrativas se regirán por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicación analógica de las normas del presente titulo, si ello fuere procedente. Forma ARTICULO 8°). El acto administrativo se manifestará expresa mente y por escrito; indicará el lugar y fecha en que se lo dicta y contendrá la firma de la autoridad que lo emite; sólo por excepción y si las circunstancias lo permitieren podrá utilizarse una forma distinta.

8. Cláusulas accidentales o accesorias. Análisis. Son considerados como tales y no esenciales cuando ellos no sean inherentes al respectivo acto porque de ser asi serian elementos constitutivos del objeto normal de éste Los elementos tradicionalmente considerados accidentales son: plazo o termino la condición y el modo La LPA los vicios en estos elementos no traen nulidad del acto cuando sean separables y no afecten la esencia del acto cuestionado ( art 16)

Unidad 832.-Concepto y elementos del acto administrativo: Concepto: la declaración unilateral realizada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos directos e individuales. Elementos: Elementos esenciales son los que surgen del art. 7 de la LNPA: a) competencia: el acto debe ser dictado por autoridad competente, b) Causa: deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable; c) Objeto: es el contenido del acto. Debe ser cierto, determinado, física y jurídicamente posible y resolver las peticiones formuladas, d) Motivación: todo acto administrativo tiene que tener una razón para ser emitido, e) Finalidad: debe tener una finalidad surgida de las normas que le dan al órgano las facultades de emitirlo, debiendo satisfacer siempre necesidades e intereses públicos, f) Procedimientos: son las formalidades esenciales que debe tener según la ley para la emisión del acto; g) Forma: es el modo cómo se instrumenta y se da a conocer la voluntad administrativa. El acto debe manifestarse expresamente y por escrito, indicar el lugar y fecha que se lo dicta y contener la firma de la autoridad que lo emite. Elementos accidentales: sirven para ampliar o restringir el contenido del acto y son: a) Plazo: determina un período en que el acto empieza o termina de producir efectos jurídicos. b) Modo: es la obligación o carga que debe cumplir el administrado, c) Condición: es el acontecimiento futuro e incierto que tiene por efecto subordinar el nacimiento o la extinción del acto administrativo a que se cumpla dicha condición.

33.-Acto administrativo y acto institucional. Conceptos, diferencias, control judicial. Acto administrativo es una declaración emitida por un órgano estatal, o un ente público no estatal en ejercicio de la función administrativa, bajo un régimen jurídico exorbitante, productora de efectos jurídicos directos e individuales respecto de terceros, mientras que el acto institucional es una consecuencia de la llamada función gubernativa o política, y asimila la actividad de los órganos superiores del E respecto de aquellas cuestiones que tienen que ver con la existencia de las instituciones esenciales que organiza la C.N.. Estos se encuentran excluidos de la revisión judicial. No gozan del mismo régimen que los actos administrativos, sino que tienen un régimen discrecional y pueden ser dictados por el P.L. como por el P.E. Los actos institucionales no producen efectos jurídicos en la esfera de los administrados, sólo en los órganos del estado y entidades descentralizadas. Control judicial: La C.S.J.N. estableció su criterio sobre el alcance de las facultades judiciales respecto al control de los actos y medidas que puede dictar el P.E. durante el estado de sitio. A partir del caso "Antonio Sofía y otro", la jurisprudencia se ha orientado hacia el reconocimiento de facultades a los jueces para ejercer un control de razonabilidad sobre los actos dictados por el P.E. en uso de las atribuciones que le confiere el artículo 23 de la C.N. Los alcances del citado control de razonabilidad fueron determinados en posteriores pronunciamientos del alto Tribunal y del análisis de los mismos surge que dicho control de razonabilidad comprende un doble aspecto: a) la relación entre la garantía afectada por el acto de ejecución del acto institucional (estado de sitio) y el estado de conmoción interior; b) la comprobación de si el acto administrativo guarda una proporción adecuada con los fines que se persiguen.

34.-Notificación de los actos administrativos: ¿es un requisito de validez o de eficacia de los actos administrativos? Posiciones doctrinarias, regulación de la LNPA. Consecuencias de admitir una u otra postura ante una notificación inválida. Tanto la publicación como la notificación son formas de publicidad. La publicación es aplicable a los reglamentos, mientras que la notificación lo es a los actos administrativos. El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurídicos inmediatos. Por lo tanto la notificación es elemento del acto. La comunicación del acto afecta a la vinculación o sujeción del administrado. La notificación no debe ser imprecisa ni ambigua, con el objeto de no violar la garantía que consagra expresamente el art. 18 de la C.N. Las notificaciones podrán realizarse por: a) acceso directo del interesado al expediente, dejando constancia expresa de ello; b) préstamo del expediente; c) recepción de copias; d) presentación espontánea del interesado de la que resulta estar en conocimiento fehaciente del acto respectivo; e) cédula; f) telegrama con aviso de

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entrega o carta documento; g) edictos; h) oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepción, i) por los medios que indique la autoridad postal, a través de sus permisionarios. Es admisible la notificación verbal sólo cuando el acto válidamente no esté documentado por escrito. Además, si la voluntad administrativa se exteriorizara por señales o signos, su conocimiento o percepción importaría notificación. El acto administrativo no notificado por impulso de la Administración puede llegar a ser eficaz mediante la invocación de sus efectos por parte del interesado. La notificación de un acto administrativo supone necesariamente el otorgamiento implícito de la vista de las actuaciones en que dicho acto ha sido producido y de los dictámenes, informes, etc., que han dado lugar a él, sea que éstos coincidan con la decisión o, por el contrario, sean contrarios a ella.

35.-El acto administrativo y su condición instrumental. Consecuencias. En la doctrina y jurisprudencia prevalece la idea de no atribuir al instrumento que acredita el acto administrativo la condición de instrumento publico en los términos y con los alcances que el C.C. le asigna a éstos (art. 979 inc.2) sin perjuicio de ello existe la posibilidad de que el legislador asigne esta calidad a ciertos instrumentos en particular. Si se le otorga el valor de instrumento público, Gordillo dice que el contenido del instrumento hace plena fe para las partes, pero no para los terceros, los que pueden utilizar todos los medios de prueba. Si consideráramos que todas las actuaciones administrativas son instrumentos públicos, estaríamos poniendo al Estado en una situación de excesivo privilegio respecto de los particulares (se violentaría el principio de igualdad de la prueba, no teniendo nunca el Estado que demostrar nada ya que el documento se prueba por sí mismo -no tendría la carga procesal de aportar prueba para sustentarlo-). Por ello prevalece la tesis restringida que sostiene que hay instrumento público cuando una ley formal asigna especialmente al oficial o funcionario la atribución de crear documentos auténticos (dar fe).

Bolilla IX: Invalidez. Vicios. Saneamiento

1. Régimen de la invalidezSi bien el criterio que instala Marienhoff respecto de el acto administrativo perfecto (válido y eficaz), el acto administrativo, como acto jurídico de la administración es susceptible de adolecer de los vicios de los actos jurídicos generales.Criterio que deriva de la doctrina jurisprudencial de la CSJN. En Ganadera Los Lagos S.A. c/ Gobierno Nacional, donde entiende que si bien el régimen legal que deriva de la normativa vigente del Código Civil resulta aplicable, existe una diferencia sustancial entre los actos administrativos y los actos jurídicos civiles, por lo que el fallo suscitado genera una teoría autónoma respecto de esta temática. Entonces el régimen legal aplicable resultará el del Código Civil, siempre y cuando pueda por medio de la analogía (atendiendo a la naturaleza administrativa de los actos) serle impuesta . Los tipos de invalidez según el Código Civil. , Actos nulos (Art. 1041 a 1044 CC). Estos lo serán cuando el vicio que los afecta esta expresamente establecido por ley, y existe en la misma medida en todos los casos, siendo el vicio de carácter notorio, patente y su nulidad no dependerá de juzgamiento. Los efectos de la nulidad son de carácter retroactivos (ex nunc) pues se considera que el acto es inexistente desde su nacimiento, no pudiendo sanearse por la voluntad de las partes. Son aquellas que están discriminadas en el Art. 1047 del Código Civil, cuyo vicio o defecto no es susceptible de ser subsanado, dado que las mismas afectan al orden o interés público.Estas pueden ser declaradas a petición de parte, y aún de oficio por el juez. Las mismas resultan imprescriptibles en cuanto a la acción para su denuncia , Actos anulables (Art. 1045 CC). Resultan anulables aquellos actos que son susceptibles de darse en mayor o menor medida, por lo que resultará necesario la apreciación judicial para declararlos. Es decir que dependerá del resultando de la investigación judicial, para establecer si la magnitud de tal vicio amerita la declaración de nulidad de tal acto. Los efectos de la anulabilidad no son retroactivos (ex tunc), por lo que los mismos producen efectos desde que el acto fue declarado tal, pudiendo incluso ser subsanado por la voluntad de las partes Nulidades relativas. Son aquellas cuyo vicio o defecto solamente afecta al orden individual, por lo que serán susceptibles de ser subsanadas por la voluntad de los particulares. Son instadas a pedido de parte, nunca de oficio. Y la acción para su denuncia prescribe a los dos años. Las nulidades según el derecho positivo administrativo. En cuanto a la clasificación existente en el Código Civil de actos nulos o anulables, tanto la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, como la doctrina (Marienhoff, Cassagne) sostienen que resultan sinónimos al momento de aplicarlos a los actos. Acto nulo de nulidad absoluta Nulidad Absoluta (Art. 14 Ley Nacional de Procedimientos Administrativos).En este caso la ley considera que el mismo puede ser revocado aún de oficio por la administración pública, con la salvedad de que el mismo estuviere firma, consentido y haya generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, en cuyo caso solo resultará procedente su declaración en sede judicial .Aquí la nulidad deriva de del vicio en los elementos esenciales del acto administrativo, que lesionan el orden o interés público. y acto anulable de nulidad relativa Nulidad Relativa (Art. 15 Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.) En estos casos el vicio que adolece al acto es de carácter leve, y no manifiesto, por lo que los elementos esenciales no se ven afectados, por lo que se presumen legítimos, y son tomados como tal hasta su declaración. Esta puede ser declarada por autoridad judicial, o bien caso contrario puede ser saneada por las partes mediante consentimiento expreso o tácito.Nulidad manifiesta ( art 1038CC) cuando el vicio del acto es patente , manifiesto , fácilmente apreciable el art. 1038 dice que estos actos se reputan nulos d aunque su nulidad no haya sido juzgada .y no manifiesta.: cuando el vicio no e patente y para comprobar su existencia el juez deba realizar una investigación Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

2.Teoría del acto inexistente.. Los ACTOS REGULARES : son los actos validos y los actos anulables : a) actos validos son los actos completamente conformes al ordenamiento jurídico con vicios intrascendentes .b) actos anulables ( art 15 Si se hubiere incurrido en una irregularidad, omisión o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto será anulable en sede judicial) Tienen un vicio trascendente pero subsanable Los ACTOS IRREGULARES : son aquellos que no reúnen las condiciones de validez o que tienen un error grave de derecho , es de nulidad absoluta y puede ser revocado por quien los emitió. . Ellos son A) los actos inexistentes : para Marienhoff se debe excluir esta categoría y aplicar el art 9 de la ley :a) De comportamientos materiales que importen vías de hecho administrativas, lesivas de un derecho o garantía constitucionales; Las vías de hecho administrativas son ilícitos realizados por un funcionario publico , que viola el principio de legalidad y que hace responsable a la administración

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b) De poner en ejecución un acto estando pendiente algún recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensión de los efectos ejecutorios de aquél, o que, habiéndose resuelto, no hubiere sido notificado B) los actos nulos art 14 El acto administrativo es nulo , de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes casos: a) Cuando la voluntad de la administración resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia física o moral ejercida sobre el agente; o por simulación absoluta; b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razón de la materia, del territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este último supuesto, que la delegación o sustitución estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocado; o por violación de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspiró su dictado.VÍAS DE HECHO ADMINISTRATIVAS La LNPA no acoge la denominada teoría del acto inexistente pero como alternativa regula las vías de hecho administrativas El art. 9 establece que la administración se abstendrá : a) de comportamientos materiales lesivos de derechos o garantías constitucionales ; b) de m poner en ejecución un acto estando pendiente algún recurso administrativo de los que en virtud de una norma expresa impliquen suspensión de los efectos ejecutorios de aquel o que habiéndose resuelto no hubiese sido notificado , La vía de hecho típico es la contemplada en el punto a) aunque la ley considera equiparable a ello los supuestos enunciados en el pto b) La nota común es la irregularidad del comportamiento material por falta de a acto previo ( inc a) suspensión de la autotutela ejecutiva ( inc b) ) , primera prte o carencia de eficiencia ( inc e) segunda parte ) agregando los supuestos de no coincidencia entre titulo jurídico y la ejecución , indebida ejecución ; porque se requiere intervención judicial ( art. 12LNPA parr1º Lo importante es el descarte de la complicación que hubiere sido la introducción de la categoría de inexistencia y la significación histórico axiológica que el instituto posee ; como imperatividad de accionar administrativo sujeto a la juricidad 3.Vicios. Análisis. 1) ERROR ESENCIAL : se da cuando el conocimiento de algún elemento del acto es falso ,deforme o este ausente. Para que el error configure la invalidez debe ser esencial , excluyente 2) DOLO el art. 931CC. Dice : Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto, es toda aserción de lo que es falso o disimulación de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que se emplee con ese fin. 3) SIMULACION: art 955 CC dice : La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene cláusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por él se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. . Simulación absoluta : cuando no hay elementos del acto( nulidad absoluta ) . Simulación cuando los elementos del acto estan viciados 4. Saneamiento. Los actos administrativos como actos jurídicos son susceptibles de ser saneados, por lo que la administración tiene la facultad de subsanar, o corregir el vicio que genera este acto. La modalidad de saneamiento esta establecida en el Art. 19 de le Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.( Saneamiento ARTICULO 19°). El acto administrativo anulable puede ser saneado mediante: Ratificación a) Ratificación por el órgano superior cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razón de grado y siempre que la avocación, delegación o sustitución fueren procedentes; Confirmación b) Confirmación por el órgano que dictó el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del saneamiento se retrotraerán a la fecha de emisión del acto objeto de ratificación o confirmación. Conversión ARTICULO 20°). Si los elementos válidos de un acto administrativo nulo permitiesen integrar otro que fuere válido, podrá efectuarse su conversión en éste consintiéndolo el administrado. La conversión tendrá efectos a partir del momento en que se perfeccione el nuevo acto.)Cuando el defecto del acto administrativo da lugar a la sanción, en principio, de nulidad relativa, la administración posee la facultad de subsanar el vicio que lo invalida, cuya causal puede revenir tanto de un comportamiento activo como de una emisión formal o de fondo respecto de uno o más elementos del acto administrativo. La subsanación del defecto que portaba el acto y su correlativa validez es lo que se designa generalmente en doctrina bajo el nombre de saneamiento o convalidación. En el caso de actos administrativos con vicios leves, se procede a su modificación para suprimir o corregir el vicio que lo afecta .El saneamiento del acto administrativo consiste en hacer desaparecer las causas del vicio del acto, es realizado por el órgano que lo emitió o sus superiores dependiendo este de la gravedad del vicio. La teoría del saneamiento posee una importancia decisiva en el estado contemporáneo dadas las tendencias actuales que conducen hacia la estabilidad, seguridad y certeza que todas las relaciones jurídicas como instrumento de solución a los constantes conflictos que se generan entre la administración y los administrados. Las especies de que se componen el genero saneamiento son tradicionalmente: Ratificación.- El administrativo viciado de incompetencia en razón del grado, puede ser ratificado por el órgano superior siempre que sean admisibles, en tal supuesto, la avocación y la delegación. Ello es lógico puesto que la entidad de los defectos de incompetencia en razón de la materia y del territorio (nulidad absoluta), torna absoluta la incompetencia. Es semejante a la aprobación porque ambos son posteriores al acto, pero se diferencian porque la aprobación se da a un proyecto de acto administrativo que aun no a producido efecto jurídico, pero que estaba viciado. La ramificación es la confirmación por el superior de un acto viciado por el órgano que lo dicte era incompetente en razón del grado. Resulta también importante la procedencia de la avocación y de la delegación para que le órgano superior puede revocar el acto por que si la avocación no fuere procedente, el acto pertenecería a la competencia exclusiva del inferior; si la delegación no fuera admisible la competencia correspondería exclusivamente al superior .La modificación puede realizarse de oficio, por petición e impugnación del interesado. Tiene efectos retroactivos, considerándose que el acto modificado a carecido de vicio .Confirmación.-Por confirmación del acto se entiende aquellas especie de saneamiento por la cual la administración o el administrado proceden a subsanar el vicio que lo afectan. Por la actitud del concepto se trata de la especie mas importante del saneamiento del acto administrativo, y hasta casi podría sostenerse en el campo teórico, que ella abarca todas las demás. Se pueden considerar que la ratificación es un especie particularizada de confirmación, ya que la principal diferencia existe entre ambos es que la confirmación puede efectuarla cualquier órgano sea inferior o superior, mientras que la ratificación debe ser realizada como por el órgano superior con competencia para dictar el acto.Conversión Consiste en el dictado de un nuevo acto administrativo a través del cual se declara la voluntad de aprovechar los elementos validos que contenía el acto viciado, integrándoles en otro acto distinto y extinguiendo los elementos y cláusulas afectados de invalides (absoluta o relativa).Esta figura que aparece originalmente en el campo del derecho privado no tarda en extenderse al derecho administrativo donde si bien produce una fisura del principio que consagra la imposibilidad de subsanar un acto afectado de una invalidez originada, erigida en protección del orden público administrativo, tal como es la nulidad absoluta, no ocasiona la quiebra del sistema en virtud de aquella transformación del acto que se hace aprovechando solo los elementos validos del mismo y si n violentar el orden público, importando siempre un carácter excepcional en la

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verdad y realidad. Hay que distinguir entre el hecho que hace desaparecer un presupuesto jurídico del acto, en caso de legitimidad sobreviniente, y el hecho que provoca una imposibilidad en la producción de efectos del acto. Aquí la extinción se opera de pleno derecho, en la ilegitimidad sobreviniente la extensión requiere pronunciamiento expreso del órgano administrativo .Cuando hay ilegitimidad sobreviniente, el acto deja de ser valido, por que se vuelve contrario al derecho. Y como no hay imposibilidad en la producción de efectos, es necesario decidir su extensión. Sus efectos dependerán de la gravedad de la ilegitimidad que hubiere afectado al acto originariamente valido. Si se refiere a una grave ilegitimidad y el acto puede ser nulo, la extinción tiene efectos retroactivos a la fecha de nacimiento de la ilegitimidad del acto, y si la ilegitimidad es leve y el acto puede considerarse meramente anulable, la extinción va a tener efectos solamente para el futuro.

a. Nulidad.- En el derecho son nulos los actos cuyos vicios es insubsanable y carecen de validez, en el cual no surten ningún efecto jurídico. La nulidad absoluta se aplica en las reglas siguientes :a)Puede ser declarado de oficio por el juez. b)Puede pedir que se lo declare todos los interesados, con excepción del que ha realizado el acto conociendo o debiendo conocer al vicio que lo invalidaba. c) Puede pedir su declaración del Ministerio Público. d) No es susceptible de confirmación. e)La acción de nulidad es imprescriptible. La nulidad relativa se aplica: 1)No puede ser declarada de oficio por el juez, sino a petición de partes. 2)No puede pedir su declaratoria el Ministerio Público. 3)Puede ser confirmado por los interesados. 4) La acción prescribe con el transcurso del tiempo.La doctrina clasifica las nulidades en expresa o textuales y virtuales. Ambas nulidades deben ser declaradas formales por el órgano competente, y ese es un principio que se aplica en el derecho privado como en el derecho público. También son nulos los actos administrativos que padecen de incompetencia radicar por razón de materia o de territorio. Esos actos no pueden ser convalidados por prescripción ni por ratificación. Cuando la incompetencia es por grado, el acto puede ser convalidado por el órgano competente. Son también nulos los actos que contravienen una ley expresa, aunque no se trate de competencia ni de forma .Actos anulables.-Son aquellos actos que nacen a la vida jurídica con vicisitudes, o sea que tienen vicios coetáneos en su nacimiento o cumplimiento, estos vicios son subsanables siempre y cuando exista la voluntad de las partes de darles validez. Los actos anulables tienen validez mientras no se declaren judicialmente su nulidad, declaración que cobra efecto retroactivamente desde el momento en que se pronuncia la sentencia respectiva .Pueden ser convalidados por el transcurso del tiempo, la acción prescribe en el plazo de 5 años, solo puede ser de demanda por las personas perjudicadas .La anulabilidad a diferencia de la nulidad es la única que puede ser ratificada o conformada siempre y cuando exista la voluntad de las parte de subsanar los vicios y darles plena validez. Teoría de la subsanacion los vicios o deficiencias observado en el procedimiento administrativo son subsanables en el ejerció pleno de la defensa en sede judicial El alto tribunal fallo consagrando la nulidad absoluta en insanable de toda actuación administrativa que viole la garantía constitucional de defensa

Unidad 936.-Nulidad absoluta y nulidad relativa en el derecho administrativo. Criterio de distinción y caracteres : Actos de nulidad absoluta: (art. 14) el acto afectado de nulidad absoluta no goza de presunción de legitimidad por tener un vicio grave y debe ser revocado en sede administrativa de oficio –salvo que estuviere firme y consentido, con derechos subjetivos que se estén cumpliendo, en cuyo caso opera la revocación judicial-. Esta nulidad se da cuando el vicio afecta a los elementos esenciales del acto lesionando el orden y el interés público, por ello no es subsanable, la acción para demandar la nulidad es imprescriptible y su extinción produce efectos retroactivos. Actos de nulidad relativa (art. 15): es aquel que tiene un vicio leve, no manifiesto que no afecta elementos esenciales del acto, es prescriptible y tiene cierta estabilidad (se presume legítimo, y por eso son tratados como válidos hasta que son anulados o revocados de oficio o a pedido de parte). Los actos pueden ser saneados a través de dos sistemas: -ratificación por el órgano superior y –confirmación por el órgano que dictó el acto.

37.-Saneamiento y conversión del acto administrativo. (arts. 19 y 20 de LNPA). El saneamiento (o convalidación): es la facultad que tiene la Administración para arreglar, subsanar o corregir el vicio que genera en un acto, su nulidad relativa. Dentro del saneamiento hay especies: 1) Ratificación: se aplica para los casos en donde hay nulidad relativa por incompetencia en el grado, pero está permitida la delegación o sustitución o avocación; entonces el órgano superior con competencia, ratifica el acto dictado por el inferior incompetente. 2) Confirmación: en este caso, el mismo órgano que dictó el acto con algún vicio, se encarga de subsanarlo. Ambos tienen efectos retroactivos y deben ser respetadas las formas originales del acto viciado. Conversión: se aprovechan los elementos válidos de un acto viciado (y se desechan los inválidos) para que ellos integren un nuevo acto válido; es decir, que se convierte o transforma el acto inválido en un nuevo acto válido, pero siempre que el administrado lo acepte. Tiene efectos retroactivos.

38.-Vías de hecho administrativas. Son acciones ilícitas realizadas por un funcionario público (violando el principio de legalidad) y que hacen responsable a la Administración. Supuestos: a) que el comportamiento lesione derechos o garantías constitucionales; b) que consista en poner en ejecución cuando está pendiente un recurso administrativo, que suspende su ejecutoriedad o que aunque está resuelto aún no se notificó. Requisitos: el hecho tiene que ser producido con la intervención de un funcionario público, nunca de un particular y debe ser una acción manifiesta y groseramente ilegal (art. 9 de la LNPA).Bolilla 9 Nulidad absoluta y nulidad relativa de los actos administrativos. Régimen de la LNPA.El acto administrativo tiene que satisfacer todos los requisitos relativos al objeto, competencia, voluntad y forma, y producirse con arreglo a las normas que regulan el procedimiento administrativo.La exclusión o inexistencia de los elementos esenciales o el incumplimiento total o parcial de ellos, expresa o implícitamente exigidos por el orden jurídico, constituyen la fórmula legislativa común para definir los vicios del acto administrativo.Hay una relación de causa a efecto entre vicios y nulidades. Precisamente la nulidad es la consecuencia jurídica que se impone ante la transgresión al orden jurídico. Los vicios se clasifican, según la gravedad e importancia que reviste la antijuridicidad en el caso concreto, en muy graves, graves, leves y muy leves.Los vicios del acto administrativo, según su gravedad, afectan su validez. Es inválido el acto administrativo con vicios muy graves, graves y leves. El vicio muy leve no afecta la validez, sin perjuicio de la responsabilidad del agente público.

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Los vicios que afectan la validez del acto administrativo producen como consecuencia jurídica su inexistencia, nulidad o anulabilidad.Existen cuatro categorías de consecuencias jurídicas aplicables a los actos según el vicio de que adolezcan: anulabilidad art. 15, LNPA o "nulidad relativa" en la terminología de la CSJN; nulidad o "nulidad absoluta" según expresión de la Corte y de la LNPA (art. 14); nulidad constitucional o actos insanablemente nulos, conforme al art. 36 de la Constitución, e inexistenciaLa nulidad constitucional y la inexistencia corresponden al vicio muy grave, la nulidad al vicio grave y la anulabilidad al vicio leve.

Vías de hecho administrativas. Noción conceptual.Concepto: las vías de hecho administrativas son los simples comportamientos materiales o físicos de las autoridades administrativas, que, sin alcanzar a configurar una declaración, implican una grosera o grave violación del ordenamiento jurídico. La lesión que la configura debe implicar un ataque efectivo, un comportamiento material, que como tal sea tangible, no bastando con la lesión potencial o una mera amenaza de sufrir perjuicio.El ordenamiento no contempla la impugnación recursiva de las vías de hecho administrativas ni de los hechos administrativos, En estos casos, procederá, si se opta por la vía previa administrativa, innecesaria en los dos casos, acudir a la vía del reclamo prevista en el art. 30 LNPA.En síntesis, el objeto de los recursos administrativos puede ser, en principio, la impugnación de cualquier clase de acto entendido éste en sentido genérico, como resultado del ejercicio de la función administrativa y no limitado al sentido técnico estricto que antes hemos expuesto. Es cierto, sin embargo, que la posibilidad de impugnar directamente por vía de recurso actos de alcance general está discutida; pero ello es posible en los casos de los actos generales normativos (reglamentos) autoaplicativos o también denominados “de directa aplicación”.

Saneamiento del acto administrativo: ratificación y confirmación. La conversión El saneamiento del acto administrativo consiste en hacer desaparecer las causas del vicio del acto. Es realizado por el órgano que lo emitió o sus superiores, dependiendo esto de la gravedad del vicio.Confirmación: Por confirmación del acto se entiende aquella especie de saneamiento por la cual la Administración o el administrado (en el acto administrativo bilateral, por ejemplo) proceden a subsanar el vicio que lo afecta.Ratificación: es la confirmación por el superior de un acto viciado porque el órgano que lo dictó era incompetente en razón del grado. La ratificación del acto administrativo se asemeja a la aprobación, porque ambas son posteriores al acto. Sin embargo, se diferencian, pues mientras la aprobación se da a un proyecto de acto administrativo que aún no ha producido efectos jurídicos, la ratificación se da a un acto administrativo que producía efectos jurídicos, pero que estaba viciado.Conversión: es una forma de subsanar la invalidez de un acto administrativo; consiste en el dictado de un nuevo acto administrativo a través del cual se declara la voluntad de aprovechar los elementos válidos que contenía el acto viciado, integrándolos en otro acto distinto y extinguiendo los elementos y cláusulas afectados de invalidez (absoluta o relativa).

Régimen de la anulación de oficio del acto administrativo.La sanción de la LNPA introdujo, en el Derecho Administrativo federal, fundamentales regulaciones vinculadas a cuestiones de naturaleza sustancial en dicha disciplina, entre las cuales cabe mencionar la anulación del acto administrativo.En tal sentido, después de considerar irregular al acto administrativo afectado de “nulidad absoluta”, y coincidiendo con la jurisprudencia de la CSJN, en la primera parte del art. 17 consagró expresamente el deber de “revocar” (“anular”) o sustituir, por razones de ilegitimidad, aun en sede administrativa, esa clase de actos.Cabe destacar que si bien la ley no contempla expresamente la posibilidad de “modificar” el acto (por motivos de “ilegitimidad), tal posibilidad debe considerarse incluida no sólo por aplicación del principio según el cual quien puede lo más (en el caso, “revocar” o “sustituir”), puede lo menos (“modificar”), sino, además, porque la modificación es una modalidad de sustitución parcial.Por ello, pues, debe entenderse que cuando hablamos de la anulación de oficio con referencia al texto legal, lo hacemos comprendiendo en su ámbito conceptual tanto la extinción propiamente dicha como la “sustitución” y “modificación” dispuesta por motivos de ilegitimidad.

Bolilla X: Caracteres

1. Presunción de legitimidades presume que el acto emanado d e autoridad administrativa es legitimo , es decir que fue dictado de acuerdo con el ordenamiento jurídico vigente Es una presunción iuris tantum . Concepto. Fundamento. Efectos. Alcance. Implica la suposición relativa de que el acto ha sido emitido con arreglo al ordenamiento jurídico derivando las siguientes consecuencias : :a) no es necesario que la justicia declare la legitimidad de los actos administrativos , b) en razón d e ello los jueces no podrán anular de oficio estos actos( división de poderes) ; c) es necesario , siempre ,alegar y probar la ilegitimidad( inviabilidad jurisprudencial de la anulación judicial de oficio) , d) los actos deben ser obedecidos por los particulares ; e) entre dos interpretaciones posibles se debe escoger la que favorezca la validez del acto El fundamento de esta presunción : valides en principio de todos los actos estatales : las leyes se presumen constitucionales y las sentencias validas, se ha objetado señalando la índole sublegal de la actividad administrativa( el autor dice que presumir legitimo el acto administrativo no es equiparar jerárquicamente el acto adm. el acto a la ley sino que es afirmar que ese acto adm. cumple con el ordenamiento en el que se incluye la ley formal . ) y su sometimiento al control judicial ( el autor opina que la revisión judicial no conspira contra la presunción sino que significa que ella puede ser desvirtuada en el tribunal )2. Ejecutoriedad. Concepto. Fundamento. Límites. Ejecutoriedad de los actos administrativos.-Es la atribución del ordenamiento jurídico, en forma expresa o razonablemente implícita, reconoce a la autoridad con funciones (art 12 ) administrativas para obtener el cumplimiento del acto. La ejecución administrativa no podrá ser anterior a la notificación del acto. Cuando el acto sea ejecutivo, peor no ejecutorio, se deberá solicitar jurídicamente su ejecución coactiva. La ejecutoriedad es la facultad de la administración pública de ejecutar sus propios actos, sin intervención del órgano judicial. La ejecutoriedad de los actos administrativos es una consecuencia de su Ejecutividad, y se basa en el iniciso 1° del

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Art. 96 de la Constitución Política del Estado, que ordena al Presidente de la República, Poder Ejecutivo a “ejecutar y hacer cumplir las leyes, expidiendo los decretos y ordenes convenientes”.La ejecutoriedad implica que la administración Pública puede usar de la fuerza pública, en caso necesario, para ejecutar sus actos, cuando encuentre oposición o resistencia de hecho a los mismos.Los diferencias existentes entre Ejecutividad y ejecutoriedad es que la primera tiene que ver con la validez de los actos administrativos y la segunda con su eficacia. La Ejecutividad es una propiedad de los actos en si mismo, en forma similar a como en la derecho privado tienen fuerza ejecutiva ciertos documentos civiles y mercantiles, por ministerio de la ley. La ejecutoriedad es una facultad de la Administración Pública, con referencia a la ejecución de sus actos.Existen diferentes clases de ejecutoriedad, entre la que tenemos: ejecutoriedad Propia Se presenta cuando la administración Pública ejecuta sus propios actos, sin recurrir a la ayuda del órgano judicial, ni de ningún otro poder. Esto ocurre, en virtud de la presunción de legalidad y de la ejecutividad de los actos administrativos. Para ello la administración publica dispone de sus potestades de imperio y ejecutiva, y del apoyo de las disposiciones expresas de la ley. Ejecutoriedad Impropia -“Es la negación de la ejecutoriedad, ya que en tales casos el acto carece en sede administrativa de toda fuerza ejecutoria, debiendo acudirse al órgano judicial para obtener su cumplimiento”, Citado por Cassagne. Otros autores como Dermizaky, no opina que en tales casos los actos administrativos carezcan de toda fuerza ejecutoria, como opina Cassagne, ya que en virtud de está se van llamadas a actuar las autoridades judiciales, competentes, por tratarse de la restricción o limitación de derechos fundamentales de la persona como son la libertad individual, el derecho de propiedad, la inviolabilidad del domicilio y la correspondencia privada (Arts. 7, 21,22 de la Constitución Política del Estado), derechos que no pueden ser afectados por simples ordenes administrativas, sino que deben intervenir, necesariamente, los órganos judiciales. Además de las clases de ejecutoriedad, existen las formas de estas que son:1-Coacción física o personal 2-Coacción correctiva o disciplinaria.3-Coacción subsidiaria.El privilegio de la ejecución de oficio importa una verdadera prerrogativa pública como manifestación concreta del principio de autotutela administrativa. La administración aparece investido por el orden jurídico de los poderes necesarios para declarar por si misma, unilateralmente, su derecho y proceder a ejecutarlo de oficio y directamente por sus propios medios, sin intervención de los tribunales.La ejecutoriedad puede considerarse como una manifestación especial de la eficacia de los actos administrativos, en cuanto estos imponen deberes o restricciones a los administrados, que pueden ser realizados aun contra la voluntad de ellos, por medio de los órganos administrativos.La ejecutoriedad puede ser administrativa o judicial. La primera es de regla y la segunda es de excepción.Los medios de que se vale la administración son coercitivos, en tanto se oponen la coerción para obligar al administrado a que cumpla el acto o que lo ejecute, pudiendo la administración ejecutarlo por si misma en caso de incumplimiento del administrado remiso o cuando este se niegue a ejecutarlo. Estos medios son: ocupación, ejecución sobre bienes, ejecución de oficio, coerción directa o coerción indirecta.Ejecución de los actos administrativos.-Es el acto material por el que la administración Pública ejecuta sus propias decisiones o actos administrativos en virtud de sus potestades imperativa y ejecutiva.La ejecución por administración deberá realizarse de acuerdo con las reglas de la técnica y por el procedimiento reglado al efecto, y cualquier daño que irregularmente se cometa en los bienes del administrado deberá ser indemnizado.Un medio especifico de la ejecución administrativa es la subrogación. Tiene lugar cuando se trata de actos no personalisimos que implican una actividad material y fungible, realizable por en sujeto distinto del obligado.Por principio, los actos administrativos deben ejecutarse inmediatamente por la Ejecutividad que les es inherente, y la impugnación que se haga de ellos no suspende su ejecución, salvo en los tres casos siguientes admitidos por la doctrina y la legislación comparada:1-Por expresa disposición de la ley. 2-Por disposición de la autoridad competente, tomada de oficio o a petición de parte.3-Cuando la suspensión del acto no lesione el interés público y con su ejecución pueden resultar perjuicios irreparables para los administrados. El art. 12 de la LPA ARTICULO 12°). El acto administrativo goza de presunción de legitimidad su fuerza ejecutoria faculta a la administración a ponerlo en práctica por sus propios medios a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervención judicial e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecución y efectos, salvo que una norma expresa establezca lo contrario. Sin embargo, la administración podrá, de oficio o a pedido de parte y mediante resolución fundada, suspender la ejecución por razones de interés público, o para evitar , perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.3.La suspensión de los efectos del acto administrativo en sede administrativa y en sede judicial. Suspención de los actos administrativos por la via administrativa.-Dispuesta de oficio por la mima administración o a petición de partes, tiene lugar cuando existen las causales previstas por el ordenamiento jurídico, debiendo la administración mediante resolución fundada proceder a la suspensión de la ejecución.La doctrina tradicional, en esta materia afirma que la impugnación de los actos administrativos no suspende, en principio, su ejecución, siendo facultativa para la administración pública, suspenderlos. Pero la doctrina moderna apoyada por autores como Gordillo y Linales, sostiene que esa impugnación suspende la impugnación.Suspensión de los actos administrativos por la vida jurisdiccional.-Tiene lugar cuando los particulares agraviados por el acto administrativo peticionan ante el órgano jurisdiccional para poder impedir su ejecución. La decisión impugnada es sometida a la revisión del órgano judicial, quien podrá suspender su ejecutoriedad a través de la medida cuatelar de no innovar.Por lo general, la legislación comparada admite la suspensión por la vida jurisdiccional cuando el acto sea notoriamente irregular, cuando su ejecución pueda causar un daño irreparable y cuando haya urgencia de suspenderlo.El código Contenciosos - Administrativo de Colombia dispone en su Art. 94 que “El consejo de Estado y los tribunales administrativos pueden suspender los efectos de un acto o providencia, mediante las siguientes reglas:1-Que la suspensión sea necesaria para evitar un perjuicio notoriamente grave.2-Que la medida se solicite de modo expreso en el libelo de demanda o por escrito separado.3-Que la suspensión no este prohibida por la ley. En Bolivia, la interposición del recurso de revocatoria en la vía contenciosa – tributaria conlleva la suspensión de la ejecución del acto cuestionado, por disposición expresa del Art.175 del Código Tributario.Suspensión de los actos administrativos por vía legislativa.-Acontece cuanto el órgano legislativo puede disponer la suspensión de la ejecución del acto administrativo, sea modificando la ley que concede recursos solamente devolutivos, o disponiendo una amnistía por ley especifica contra ciertos actos administrativos

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de carácter ejecutorio. Alcance y contenido de la suspensión.-El ordenamiento jurídico puede arbitrar diversos sistemas de regulación normativa sobre el alcance de la suspensión de la ejecución de los actos administrativos, a saber:1-Suspensión por mandato expreso y concreto de la ley.2-Suspensión por mandato tácito y genérico de la ley.3-Suspensión en caso de ausencia de norma legal.4-Suspensión por decisión jurídica ante la ley inconstitucional. Causas de la suspensión. La eficacia y ejecución del acto quedarán suspendidas cuando lo exijan razones de interés público o para evitar perjuicios graves, o se invoque una legalidad manifiesta. Por lo tanto, las causas por las que procede la suspensión son:1-Razones de interés público2-Perjuicios graves.3-Nulidad.4. Caracteres eventuales: Ejecutividad. de los actos administrativos.-Consiste en la obligatoriedad, derecho a la exigibilidad y deber de cumplimiento que el acto importa a partir de su notificación. Es una potestad del Estado, que consiste, en que, para el cumplimiento de sus fines, la administración decide, ejecuta y sanciona en forma autónoma, sin la intervención de otros órganos. Esta potestad se expresa a través de la decisión que es un acto administrativo que declara lo que es derecho en un caso concreto y de la ejecución que es el acto material encaminado a aplicar lo que se ha decidido .La potestad ejecutiva se ejemplifica, en las medidas de política y seguridad para el mantenimiento del orden público, la prevención de los delitos, la imposición de multas, las aprehensión de los delincuentes, y el derecho de la administración de bienes públicos, recaudar impuestos y contribuciones.

La Ejecutividad de los actos administrativos tiene un doble fundamento: por una parte, el provenir de un órgano o autoridad de orden público, está tiene preeminencia sobre los derechos e intereses de los particulares, que deben adecuarse a los requerimientos generales de la sociedad. Por otro lado, los actos administrativos persiguen siempre fines de beneficio colectivo señalados por las necesidades sociales, cuya satisfacción es imperiosa, en la mayoría de los casos. Retroactividad. Retroactividad del acto ARTICULO 13°). El acto administrativo podrá tener efectos retroactivos siempre que no se lesionaren derechos adquiridos cuando se dictare en sustitución de otro revocado o cuando favoreciere al administrado.5. Condición instrumental del acto administrativo.

Unidad 1039.-La presunción de legitimidad del acto administrativo. Noción, fundamentos y alcance del principio: Noción: se presume que el acto emanado de autoridad administrativa es legítimo, dictado de acuerdo con el ordenamiento jurídico vigente. Es una presunción iuris tantum. Consecuencia de la presunción de legitimidad: a) no es necesario que la justicia declare la legitimidad de los actos administrativos; b) en razón de ello, los actos no podrían ser anulados de oficio por los jueces; c) es necesario siempre alegar y probar la ilegitimidad; d) los actos deben ser obedecidos por los particulares, e) entre dos interpretaciones posibles se debe escoger la que favorezca la validez del acto. Con relación al fundamento atribuido a esta presunción de validez se ha pretendido objetarlo, sometiendo la actividad administrativa al control judicial.

40.-Desarrolle los caracteres de presunción legitimidad y ejecutoriedad de los actos administrativos: Legitimidad: se presume que el acto emanado de autoridad administrativa es legítimo, dictado de acuerdo con el ordenamiento jurídico vigente. Es una presunción iuris tantum. Ejecutoriedad: está reconocida por la LNPA en su artículo 12, y es la facultad de la Administración de disponer que se cumpla con el acto por medios propios, sin la intervención de un juez para que su actividad sea eficaz. Puede ser propia (cuando la ley le permite a la Administración dictar el acto y proveer por sí sola su cumplimiento) o impropia (cuando el acto emana de la Administración pero es ejecutado por una sentencia judicial, en este caso la ejecución la decide el juez).Bolilla 10 Desarrolle los caracteres de presunción de legitimidad y ejecutoriedad de los actos administrativos.Presunción de legitimidad. Es la presunción de validez del acto administrativo mientras su posible nulidad no haya sido declarada por autoridad competente. La presunción de legitimidad importa, en sustancia, una presunción de regularidad del acto, también llamada presunción de legalidad, de validez, de juridicidad, o pretensión de legitimidad. Es una de las prerrogativas de que dispone la Administración y uno de los pilares del régimen administrativoSegún la jurisprudencia, la presunción de legitimidad produce dos consecuencias importantes: la prohibición de que los jueces decreten de oficio la invalidez del acto administrativo y la necesidad de alegar y probar su ilegitimidad.Presunción de ejecutoriedad: Es la atribución que el ordenamiento jurídico, en forma expresa o razonablemente implícita, reconoce a la autoridad con funciones administrativas para obtener el cumplimiento del acto. La ejecución administrativa no podrá ser anterior a la notificación del acto.En los regímenes democráticos, en donde la relación autoridad-libertad, mando-obediencia se desenvuelve con un razonable y justo equilibrio, el ordenamiento jurídico reconoce a la autoridad el privilegio o la prerrogativa de obtener el cumplimiento del acto administrativo sin recurrir al órgano judicial. Esto es así porque previamente atribuyó al órgano ejecutivo la competencia para gobernar, mandar, ejecutar y administrar, competencia imposible de imaginar sin la consiguiente fuerza para hacer cumplir u obtener, en última instancia, la ejecución coactiva del acto administrativo. Al mismo tiempo que reconoce la prerrogativa al Estado, reconoce la garantía al administrado, a través de la figura de la suspensión del acto administrativo.

Bolilla XI: Extinción

1.Concepto. Existen tres tipologías en cuanto a la extinción del acto administrativo.Las que surgen del acto mismo. Como su agotamiento y extinción de pleno derecho.El agotamiento se da cuando se cumplimentaron todos los efectos jurídicos para los cuales fue creado el acto; y la extinción de pleno derecho se produce cuando el acto se extingue al no poder ser cumplimentado, sea por imposibilidad física o jurídica, antes durante o a posteriori de su emisión.Las que dependen de la voluntad del administrado, por ejemplo la renuncia o rechazo.La renuncia por parte del administrado se da cuando este renuncia al contenido de un acto (por ejemplo una beca), mientras que el rechazo surge cuando éste no acepta el mismo y el acto necesita de su voluntad para configurarse.

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Las modalidades que dependen de la voluntad de la administración como la revocación y la caducidad.La revocación surge en sede administrativa mediante el dictado de un acto, que anula a otro acto anteriormente dictado (requiere que sea por razones de ilegitimidad, mérito, oportunidad o conveniencia).La caducidad en cambio se produce cuando la administración decide extinguir el acto, como forma de sancionar un incumplimiento por parte del particular, para lo cual deberá constituirlo en mora, y otorgar un plazo para subsanar el incumplimiento. La extinción es la eliminación o supresión de los efectos jurídicos del acto administrativo, puede ser por causas normales o anormales, ya sea que requiera o no la emisión de un nuevo acto, por que se traten de actos validos o inválidos.

Los actos administrativos se extinguen por:

b. .Cumplimiento del objeto : El acto se extingue cuando lo que no dispuesto ha sido cumplido o por desaparición del objeto, con lo que se produce la extinción del acto

c. Imposibilidad del plazo . La imposibilidad de hecho sobreviniente es la imposibilidad física o jurídica de cumplir con el objeto del acto por 1) por muerte o desaparición de una persona la que el acto otorgo un derecho o impuso un deber siempre que la ley determine que esto no son transferibles a sus herederos . 2) Por falta de sustrato material que posibilite el cumplimiento del acto 3)Por falta de sustrato jurídico o un cambio de la situación jurídica de las cosas o personas a las cuales se dirigía el actod. Expiración del plazo. Es el cumplimiento del término cuando el objeto del acto determina que este producirá sus efectos jurídicos durante un plazo determinado, transcurrido este, el acto se extinguirá.

e. Acaecimiento de una condición resolutoria . La doctrina admite la posibilidad de que un acto administrativo este sujeto a condición resolutoria, no así a condición suspensiva por la misma índole del acto administrativo. Por eso en el caso de un acto sujeto a condición resolutoria, cuando la condición se cumple se extingue los efectos jurídicos y del mismo actof. Renuncia . Cuando el interesado manifiesta de forma expresa su voluntad de rechazar o abandonar los derechos que el acto le otorga y lo notifica a la autoridad. Se puede renunciar los actos que otorgan derechos en beneficio del interesado. Mientras que los actos que crean obligaciones no sean susceptibles de renuncia, pero lo principal del acto fuera la autorización de un derecho, aunque impusiera también alguna obligación, seria viable la renuncia total, y si el acto, en la misma forma otorga derecho e impone obligaciones, puede ser susceptible de renuncia.

g. Rechazo. Cuando el interesado manifiesta expresamente su voluntad de no aceptar los derechos que el acto le da. El rechazo se rige por las normas de la renuncia, con la excepción que sus efectos son retroactivos.

h.Revocación. El acto administrativo puede ser revocado por razones de ilegitimidad o de oportunidad. i. Caducidad. j. Declaración judicial de inexistencia o nulidad. El demandante en proceso administrativo puede pretender la anulación

total o parcial de la disposición administrativa impugnado y en su caso, el restablecimiento o reconocimiento del derecho infringido, desconocido o incumplido. La sentencia que tuviere la acción procesal administrativa, dispone la declaración jurídica de nulidad, total o parcial, del acto contradictorio y la extinción del acto mismo como la cesación de sus efectos jurídicos.

Problemas terminológicos. Diferencia con otras figuras. 2.Revocación. Concepto. Se llama así a la extinción del acto en sede administrativa , por ilegitimidad merito o conveniencia, mientras que se llama anulación a la extinción por ilegitimidad pero en sede judicial La revocación trata de restablecer la legitimidad del acto sean estos actos nulos od e nulidad relativa Los efectos se aplican desde que nació el acto viciado.- Clases. 2.1.Revocación por ilegitimidad. Concepto. La revocación por razones de ilegitimidad, cuando el acto es anulable, es de carácter declarativo, es decir que produce efectos desde la fecha de emisión del acto revocado, se extinguen los efectos innovativos del acta cuando es nulo. La ilegitimidad puede ser originaria o sobreviniente . Supuestos en que procede. la revocación del acto irregular por razones de ilegitimidad se revoca en sede administrativa pues no tiene estabilidad salvo que : este firme, consentido y que haya generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo y siempre que el particular no conozca el vicio sino deberá solicitarse su anulación en sede judicial.-La denominada "cosa juzgada administrativa":.1.Revocación por ilegitimidad. Concepto. La revocación por razones de ilegitimidad, cuando el acto es anulable, es de carácter declarativo, es decir que produce efectos desde la fecha de emisión del acto revocado, se extinguen los efectos innovativos del acta cuando es nulo. La ilegitimidad puede ser originaria o sobreviniente . Supuestos en que procede. la revocación del acto irregular por razones de ilegitimidad se revoca en sede administrativa pues no tiene estabilidad salvo que : este firme,( se hayan agotado las instancias o caducado el plazo para impugnarlo) consentido ( que tenga aceptación expresa sin impugnación –antes del vencimiento del plazo) y que haya generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo ( si no fuere así puede ser revocado) y siempre que el particular no conozca el vicio ( porque si lo conocia acatuo de mala fe y puede ser revocado el acto) sino deberá solicitarse su anulación en sede judicial.-La denominada "cosa juzgada administrativa": en principio se decia que la regla era que la administración podia revocar el acto en sede administrativa sin necesidad de tener la conformidad del administrativo ( de oficio) Hoy se aplica la regla de la cosa juzgada administrativa : esto significa que cuando haya cosa juzgada administrativa ( salvo que favorezca al particular y solo podrá posteriormente ser anulado en sede judicial esto surge del fallo Carman de Canton. Deferencia con la cosa juzgada judicial : 1- la cosa juzgada administrativa da una estabilidad formal ya que el acto con estabilidad en sede administrativa puede anularse luego en sede judicial .2-la cosa juz gada administrativa puede revocarse si favorece al particular.-requisitos para que haya cosa juzgada administrativa : surge del fallo Carman de Canton c/ Gob. nacional ; y son : 1-que no haya una ley que autorice a revocar el acto en sede administrativa 2- que el acto sea unilateral ( si fuera

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bilateral la revocabilidad puede ser pactada por las partes ) 3- que se trate de un acto individual y concreto ( si fuera de alcance general , como un reglamento, puede ser revocable .-) 4- que el acto provenga de la administración activa ; 5- que declare derechos subjetivos ( pues la estabilidad de la cosa juzgada en sede administrativa se basa en la garantía de proteger derechos subjetivos del administrado , si es un simple derecho el acto es revocable ) 6- que cause estado ( agoto la vía administrativa o no puede ser objeto de recurso jerárquico) 7- que el acto haya sido dictado en ejercico de facultades regladas ( si fue dictado bajo actividad discrecional es revocable) 8- que sea un acto regiular : ( que reuna las condiciones esenciales devalidez : forma y competencia.- elementos de la construcción jurisprudencial. Derecho positivo. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Diferencias entre el art. 17 LPA y el art. 17 LPA Revocación del acto nulo * ARTICULO 17°). El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aun pendientes mediante declaración judicial de nulidad. Elementos de la construcción jurisprudencial. Derecho positivo. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Diferencias entre el art. 17 LPA y el art. 17 LPA Revocación del acto nulo * ARTICULO 17°). El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aun pendientes mediante declaración judicial de nulidad. CBA. Derecho Comparado. 2.2.Revocación por oportunidad. Concepto. Procedencia. Consecuencias. Por razones de oportunidad la revocación del acto administrativo tiene a satisfacer las exigencias de interés público, procede a cualquier clase de acto administrativo, sea este reglado o discrecional. La revocación de actos inestables no es indemnizable. Son expresamente revocables los permisos de uso del dominio público, los derechos expresa y validamente a titulo precario, debiendo siempre indemnizar el daño que se ha causado, mas aun, cuando la revocación tenga lugar una de estas causas:1)Distinta valoración de las mimas circunstancias que dieron origen al acto. 2)Desconocimiento por faltas administrativas de las circunstancias existentes en el momento de emitirse el acto originario, sin que mediare ocultamiento por parte del interesado.3)Distinta valoración del interés público afectado.La revocación es una declaración unilateral de un órgano en ejercicio de la función administrativa por lo que se extingue, modifica o sustituye un acto administrativo por causas de ilegitimidad y de oportunidad. También puede ser total o parcial, con sustitución del acto extinguido o no extinguido el acto.Se caracteriza jurídicamente por que se realiza a través de un acto administrativo ya sea autónomo o independiente.Es una declaración, de un órgano en función administrativa, generadora de efectos jurídicos directos e indirectos e inmediatos2.2.1.-Revocación por cambio del derecho objetivo. La revocación por razones de méritos es constitutiva, que tiene por objeto el nacimiento, modificación o extinción de una situación jurídica va dada a partir de la fecha de la revocación.3.Caducidad. Concepto Es un modo de extinción del acto administrativo en razón del incumplimiento pro el interesado de las obligaciones que este le impone. La posibilidad de declarar la caducidad es una competencia otorgada por la ley a la administración pública, para extinguir unilateralmente un acto administrativo, a titulo de sanción cuando hay culpa del administrador por el incumplimiento de las obligaciones que estaban a su cargo.. Requisitos Caducidad de los procedimientos. Art 1 LPA inc 9. Transcurridos sesenta (60) días desde que un trámite se paralice por causa imputable al administrado, el órgano competente le notificará que, si transcurrieran otros treinta (30) días de inactividad, se declarará de oficio la caducidad de los procedimientos archivándose el expediente. Se exceptúan de la caducidad los trámites relativos a previsión social y los que la administración considere que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar comprometido el interés público. Operada la caducidad, el interesado podrá no obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podrá hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con intervención del órgano competente producirán la suspensión de plazos legales y reglamentarios, inclusa ve los relativos a la prescripción, los que se reiniciarán a partir de la fecha en que quedare firme el auto declarativo de caducidad;

Efectos

4. Otras formas de extinción.

Bolilla 11 Revocación del acto administrativo irregular. Concepto. Procedencia. Consecuencias. Límites.Concepto: la revocación es la declaración unilateral de un órgano en ejercicio de la función administrativa por la que se extingue, sustituye o modifica un acto administrativo por razones de ilegitimidad. Puede ser total o parcial, con sustitución del acto extinguido o sin ella.Jurídicamente se caracteriza porque se realiza a través de un acto administrativo autónomo o independiente. Es una nueva declaración, de un órgano en función administrativa, generadora de efectos jurídicos directos e inmediatos. Es obligatoria cuando se funda en razones de ilegitimidad.Se distingue entre revocación y anulación de acuerdo con el órgano que dispone la extinción. Se denomina revocación a la que se opera en sede administrativa originada en razones de ilegitimidad. Se reserva el término anulación para nominar la extinción del acto ilegítimo dispuesto en sede judicial.Procedencia: La revocación por razón de ilegitimidad procede en dos supuestos: por ilegitimidad originaria, es decir cuando el acto ha nacido viciado, y por ilegitimidad sobreviniente, cuando un acto nació válido y se torna inválido por un cambio en el ordenamiento jurídico o la desaparición de un presupuesto de hecho que altera la relación entre las normas y el acto.Consecuencias: Si la causal que genera la extinción del acto la constituye un vicio del acto administrativo, es decir cuando la revocación es por razones de ilegitimidad, los efectos del acto se retrotraen en principio al momento en que se dictó el acto que se invalida, lo cual constituye una lógica consecuencia de la postura que se ha sustentado al tratar los efectos de la invalidez administrativa. En principio, la revocación de actos inestables no es indemnizable.

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Límites: La estabilidad del acto administrativo es un carácter esencial de él, que significa la prohibición de revocación en sede administrativa de los actos que crean, reconocen o declaran un derecho subjetivo, una vez que han sido notificados al interesado, salvo que se extinga o altere el acto en beneficio del interesado. Pero hay actos administrativos que no gozan de estabilidad (p.ej. el acto adolece de un vicio de nulidad absoluta y el mismo no ha tenido principio de ejecución). Por lo cual son susceptibles de revocación por la Administración. Régimen jurídico: Art 18 LNPA: El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. Sin embargo, podrá ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocación, modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y válidamente a título precario. También podrá ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad, mérito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.

Revocación de actos administrativos por razones de oportunidad, mérito o conveniencia. Concepto. Procedencia. Consecuencias.Concepto: aparece como consecuencia de una modificación de la situación de interés público tenida en cuenta al dictar el acto, al producirse un cambio en las condiciones de hecho existentes. Su fundamento (que es similar a la expropiación, donde el interés privado cede frente al interés público por causa de "utilidad pública") da origen a la obligación de indemnizar al administrado que haya sufrido el correspondiente menoscabo patrimonial.Procedencia: la facultad de revocar un acto en sede administrativa por razones de oportunidad, mérito o conveniencia no es enteramente discrecional. En tal sentido, mientras la norma no exija la concurrencia de condiciones de hecho específicas para que la Administración pueda revocar un acto, se exige para su procedencia: Que el interés público sea de igual orden y naturaleza que el del acto objeto de la revocación. que la Administración disponga de facultades genéricas en orden a la apreciación del interés público y de realizar actos administrativos en consecuencia.Si la atribución de emitir el acto se hallare relacionada con el cumplimiento de condiciones de hecho específicas, la amplitud de las facultades de revocación se limitará a la inexistencia o desaparición de las condiciones a que estaba vinculado el dictado del acto administrativo.Además hay que tener en cuenta las limitaciones establecidas para la delegación o habilitación legislativa (art. 76 CN). En tal sentido, si la revocación por oportunidad entraña el ejercicio de una potestad similar a la expropiatoria habrá que cumplir con el requisito constitucional que exige, en tales casos, el dictado de una ley declarativa que califique interés público que funda la revocación por razones de oportunidad, en virtud de la exigencia que prescribe el art. 17 CN.Consecuencias: art. 18 LNPA autorizó este tipo de revocación en sede administrativa, con la obligación de indemnizar al particular o administrado los perjuicios que se le ocasionen.

Revocación del acto administrativo por ilegitimidad sobreviviente o cambio de derecho objetivo. Cuando una ley en sentido material posterior al dictado del acto administrativo modifique las condiciones de legalidad del acto que regían hasta ese momento, tornándolo ilegítimo para el futuro como consecuencia del cambio que se opera en el derecho objetivo, la Administración puede proceder a revocar el acto, siempre que las disposiciones legales o reglamentarias que motivan la extinción revistan carácter de orden público, atribuyéndole la respectiva potestad y estableciendo el régimen indemnizatorio correspondiente.La similitud que existe entre este tipo de extinción y la que se decreta por razones de interés público en función al cambio de las condiciones de hecho originariamente previstas (ya que también en la revocación por ilegitimidad sobreviniente está de alguna manera comprendido el interés público que aunque aparece de un modo genérico, no por ello pierde su naturaleza), lleva a un sector de la doctrina a incluirla dentro de la revocación por razones de oportunidad, mérito o conveniencia. Si bien este tipo de revocación se rige por los mismos principios que la extinción por causales de oportunidad, pensamos que no todo cambio del derecho objetivo autoriza a la Administración a revocar retroactivamente el acto por esta causal, que se limita a aquellas situaciones que de continuar presentes den lugar a una invalidez absoluta y sean incompatibles con el interés público legalmente calificado.

Revocación de la autorización para construir: Distintos supuestos. Otros casos de revocación.Supuestos: Revocación por ilegitimidad: en el caso de la autorización para construir la aplicación de ese criterio hace que la revocación por razones de ilegitimidad resulte improcedente en dos supuestos: a) cuando la obra comenzó a ejecutarse; b) si la obra fue levantada, finalizando la pertinente construcción. En tal caso, la autorización se extingue por cumplimiento del objeto y no puede ser revocada por ilegitimidad en sede administrativa. Esta solución se justifica y se conciba con el caso enunciado en el punto anterior ya que no puede existir una solución más rigurosa cuando la prestación ha sido cumplida que cuando está en su etapa de cumplimiento.A título excepcional, cuando el vicio es de nulidad relativa, el acto administrativo puede ser revocado por ilegitimidad en el supuesto de que el administrado hubiera conocido el vicio. Revocación por razones de interés público: su procedencia debe ajustarse a ciertos requisitos y límites que condicionan la pertinente potestad, a saber: los perjuicios deben estimarse previamente por la Administración y consignarse judicialmente a la orden del administrado por aplicación de las reglas imperantes en materia de expropiación; la Administración ha de tener adjudicada la respectiva potestad por norma de rango legislativo; el interés público que motiva la revocación ha de ser de igual orden y naturaleza, que el del acto objeto de la revocación. En este sentido, una autorización para construir sólo puede ser revocada por razones urbanísticas; si la autorización para construir ha comenzado a ejecutarse, no se puede revocar la autorización, sin perjuicio de la potestad expropiatoria. Esto es así en virtud de la incorporación del derecho al patrimonio del administrado y en mérito a que ella se ejerce sobre su derecho individual de dominio, donde el efecto principal de la autorización, que era levantar una condición, se ha cumplido.

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Revocación por cambio del derecho objetivo: este tipo de extinción se rige por los mismos principios que la revocación por razones de mérito; corresponde aclarar que el cambio del derecho objetivo no convierte al acto en ilegítimo sino en revocable.Otros casos de revocación: hay dos tipos de revocación independientes de las grandes clasificaciones: la revocación que favorece al administrado la revocación cuando el derecho ha sido concedido a título precario. La primera procede siempre, habida cuenta de que en tal caso la potestad revocatoria no tiene los límites impuestos en orden a la protección de los derechos individuales (p.ej. petición del propio administrado). La segunda, en virtud de la débil naturaleza del derecho emergente, que no ha permitido consolidar una situación jurídica estable.En ambos tipos de revocación no procede indemnizar al administrado, ya que mientras la revocación lo favorece no cabe hablar de indemnizaciones en tanto el administrado solicita la extinción o, al menos, la consiente; en el 2do. caso la situación de precariedad con que nació el derecho no puede dar lugar a restituciones que sólo se conciben cuando se priva al administrado de un derecho emergente de una situación estable, excepto los daños derivados de una revocación interpretativa.

DESARROLLE LA POTESTAD REVOCATORIA DE LA ADMINISTRACIÓN DE ACTOS IRREGULARES. LÍMITES.La sanción de la LNPA pese a que su denominación parecería indicar un contenido normativo aparentemente referido sólo a materias de orden procesal, introdujo, en el Derecho Administrativo federal, fundamentales regulaciones vinculadas a cuestiones de naturaleza sustancial en dicha disciplina, entre las cuales cabe mencionar, precisamente, la anulación del acto administrativo.En tal sentido, después de considerar irregular al acto administrativo afectado de “nulidad absoluta”, y coincidiendo, en ese aspecto, con la correlación que ya resultaba de la jurisprudencia de la Corte, dicha ley, en la primera parte del art. 17 consagró expresamente el deber de “revocar” (para nosotros “anular”) o sustituir, por razones de ilegitimidad, aun en sede administrativa, esa clase de actos.Si bien la ley no contempla expresamente la posibilidad de “modificar” el acto por motivos de “ilegitimidad”, tal posibilidad debe considerarse incluida no sólo por aplicación del principio según el cual quien puede lo más (en el caso, “revocar” o “sustituir”), puede lo menos (“modificar”), sino, además, porque la modificación es una modalidad de sustitución parcial.Por ello debe entenderse que la anulación de oficio, con referencia al texto legal, comprende en su ámbito conceptual tanto la extinción propiamente dicha como la “sustitución” y “modificación” dispuesta por motivos de ilegitimidad.En la segunda parte del artículo, según el texto de la ley, se estableció que, si el acto hubiera generado prestaciones que estuvieran en vías de cumplimiento, sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aún pendientes, mediante declaración judicial de nulidad.

Régimen jurídico y alcance de la indemnización.El fundamento del derecho y la obligación resarcitoria resultan de la misma Constitución, en cuanto asegura la inviolabilidad de la propiedad privada (art. 17, CN).El deber indemnizatorio tiende a reparar la desmembración del dominio, la lesión experimentada en su exclusividad. Si bien la cosa no pasa al régimen de cosa pública, y sólo la servidumbre o el derecho público de uso que se crea integra el dominio público, es obvio que el propietario ve reducida la disponibilidad plena y exclusiva de su propio bien, la que se recompensa con la reparación proporcionada a la reducción y cercenamiento de aquellas atribuciones jurídicas. La protección de la inviolabilidad de la propiedad, comprende cualquier clase de lesión, que no sea una de las restricciones normales, ordinarias y comunes. Debe ser, decíamos, fuera de esa única excepción, indemnizada. La circunstancia de que la limitación resulte por un cambio del derecho objetivo, el establecimiento de una nueva regla de derecho, una norma general indeterminada que afecte a todos (no a unos ni a algunos), no varía en nada la conclusión jurídica sustantiva, en mérito a la garantía indiscriminada de la propiedad. El agravio no desaparece porque los perjudicados sean todos o el mayor número. La generalidad del agravio no purga, ni exime ni disminuye la antijuridicidad, imputabilidad y responsabilidad del Estado.

Denuncia de ilegitimidad.Concepto: es la presentación de un sujeto de derecho que, sin tener un interés directo y personal, teniendo sólo un interés simple, se presenta ante la Administración para hacerle notar un acto o hecho irregular. La denuncia así planteada no se ajusta a forma, término ni trámite. También se contempla la denuncia de ilegitimidad como un recurso formalmente improcedente en su origen, y que por imperativo legal se transforma en recurso procedente.Todo recurso interpuesto fuera de plazo, o para impugnar decisiones definitivas, resoluciones ministeriales definitivas, o decretos del Poder Ejecutivo, que no sean susceptibles de recurso de revisión, pueden ser considerados por el Poder Ejecutivo, o en su caso por el ministro, como denuncia de ilegitimidad (art. 1º, inc. e, ap. 6, LNPA).El fundamento de este medio de impugnación está en el art. 14 de la Constitución, derecho a peticionar, y en el deber del Estado de proteger y mantener la vigencia de la legalidad objetiva en consonancia con la protección del derecho individual de los administrados.La LNPA establece un término o plazo para estimar la denuncia, cuando dice que "...por estar excedidas razonables pautas temporales, se entienda que medió abandono voluntario del derecho" (art. 1º, inc. e, ap. 6). Ahora bien, no cualquier transcurso de tiempo puede reputarse en el sentido invocado por la norma, por lo que en cada caso concreto debe valorarse si es procedente la causal para desestimar la denuncia. La denuncia por ilegitimidad, aunque se haya dejado transcurrir un lapso más que prudencial, debe ser tramitada por la Administración, pues su sola presentación prueba que el interesado no abandonó voluntariamente el derecho.

Caducidad del acto administrativo.Concepto: La caducidad es un modo de extinción del acto administrativo en razón del incumplimiento por el interesado de las obligaciones que aquél le impone.

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La posibilidad de declarar la caducidad es una competencia otorgada por la ley a la Administración Pública, para extinguir unilateralmente un acto administrativo (de modo análogo a la resolución contractual), a título de "sanción" cuando media "culpa" del administrado por el incumplimiento de las obligaciones a su cargo.Requisitos. Son requisitos para la procedencia de la caducidad del acto administrativo, los siguientes: Incumplimiento. Además de la mera configuración objetiva del incumplimiento material doloso o culposo de las obligaciones a cargo del administrado, es menester, la concurrencia de dos recaudos específicos instituidos por el art. 21 LNPA: previa constitución en mora y otorgamiento de un plazo suplementario razonable. Mora. La constitución en mora (art. 509, CC) es un recaudo formal previo que debe ser observado, por imperio de lo dispuesto en el art. 21 de la LNPA. Debe acreditarse el atraso imputable al administrado en el cumplimiento de las "obligaciones condicionantes".La interpelación al cumplimiento (requerimiento) viene a ser el mecanismo constitutivo de la mora. Además, para que la mora adquiera relevancia jurídica, es indispensable que dicha interpelación haya sido, entre otras condiciones, "categórica y oportuna". Plazos vencidos. También hay que observar el segundo recaudo previsto en el art. 21 de la LNPA, por el que se otorga un plazo "suplementario razonable", plazo éste que guarda continuidad con el plazo "principal" y debe ser fijado acorde con la magnitud de la obra, servicio o prestación, y con los inconvenientes que deba superar el administrado para concluir con las ejecuciones a su cargo.Los plazos principal o básico y suplementario fijados para el cumplimiento de las obligaciones, tienen que haber nacido (no estar pendientes de condición o modo) y estar vencidos.

Unidad 1141.-Revocación del acto administrativo por razones de oportunidad, mérito o conveniencia: La revocación (o extinción del acto en sede administrativa) originada por oportunidad, mérito o conveniencia, basada en el interés público surge porque cambian las circunstancias sociales que se tuvieron en cuenta cuando se dictó el acto, haciendo que la Administración considere oportuno revocar dicho acto. Los efectos se aplican a partir de su fecha (no es retroactivo) y se debe indemnizar al administrado damnificado. La revocación es facultativa y se da en actos válidos.

42.-La revocación del acto administrativo por razones de oportunidad, mérito o conveniencia. Régimen jurídico y alcance de la indemnización. Este tipo de revocación surge como consecuencia de la modificación de la situación de interés público tenida en cuenta al dictar el acto, al producirse un cambio en las condiciones de hecho existentes y da origen a la obligación de indemnizar al administrado que haya sufrido el correspondiente menoscabo patrimonial. El art. 18 in fine de la LNPA que autoriza tal revocación en sede administrativa con la obligación de indemnizar al particular los perjuicios que se le ocasionan. Alcance: debe indemnizarse el valor objetivo del bien (que comprende toda clase de derecho objeto del sacrificio patrimonial) y los daños que sean una consecuencia directa e inmediata. El monto estimado para la indemnización se debe depositar previamente en sede judicial.

43.-Revocación del acto administrativo por oportunidad. Concepto. Procedencia. Consecuencias. La revocación (o extinción del acto en sede administrativa) originada por oportunidad, mérito o conveniencia, basada en el interés público surge porque cambian las circunstancias sociales que se tuvieron en cuenta cuando se dictó el acto, haciendo que la Administración considere oportuno revocar dicho acto. Los efectos se aplican a partir de su fecha (no es retroactivo); es facultativo y se da en actos válidos. Consecuencias: para revocar un acto amparado en este supuesto la norma requiere que se indemnice al administrado de los perjuicios que la revocación le cause. En esta clase de eextinción se plantean dos problemas básicos: por un lado, los requisitos normativos de su procedencia y por otro, el alcance de la indemnización debida al afectado por la revocación. La primera cuestión fue resuelta por la jurisprudencia desde el caso "Pustelnik", del cual se desprende su viabilidad aun en ausencia de texto legal formal que la habilite. La segunda temática fue resuelta por la Corte, en principio, a favor del reconocimiento sólo del daño emergente.

44.-Revocación del acto administrativo por ilegitimidad antes y después del sistema de la LNPA (ó Desarrolle la potestad revocatoria de la Administración de actos irregulares. Límites): Revocación por ilegitimidad es la extinción del acto en sede administrativa como consecuencia de un vicio. Antes del dictado de la LNPA los actos administrativos no eran posibles revocarlos, luego de dictada la LNPA se consagró la estabilidad asignando la denominada cosa juzgada en sede administrativa a los actos irregulares (nulos de nulidad absoluta) que estuvieren firmes y consentidos y hubieren generado derechos subjetivos en cumplimiento. Procede la revocación de dichos actos –en sede administrativa- aún cuando habiendo generado derechos subjetivos estos no se comenzaron a cumplir. Si dichos actos estuvieren firmes, consentidos y en cumplimiento, sólo procede su revocación en sede judicial.

45.-Caducidad del acto administrativo (art. 21): se produce cuando la Administración decide extinguir el acto, como forma de sancionar el incumplimiento de una obligación del particular. Se aplica en general a los contratos (ej. concesión de servicios públicos) pero puede excepcionalmente extinguir actos unilaterales (ej. se extingue la autorización para funcionar de un bar si no cumple con la prohibición de vender bebidas alcohólicas a menores). Requisitos: la Administración debe constituir en mora al administrado; y darle un plazo para subsanar su incumplimiento antes de hacer caducar el acto. No se aplica la mora automática del C.C. y sus efectos son irretroactivos (salvo que expresamente se establezca otra cosa).

46.-Revocación del acto administrativo irregular por razones de ilegitimidad. Régimen jurídico. Este tipo de revocación procede contra actos irregulares que son aquellos portadores de un vicio de nulidad absoluta, pero del acto no deben haber nacido derechos subjetivos cuya prestación se estuviera cumpliendo pues en tal caso se debe acudir a la vía judicial para obtener la extinción del acto administrativo. Los efectos de este tipo de revocación son siempre ex tunc es decir, tienen efecto retroactivo. La LNPA en su art. 17 considera irregular el acto administrativo afectado de nulidad absoluta y le impone a la administración el deber de revocarlo (anularlo) o sustituirlo aun en sede administrativa. Esta obligación legal cede si el acto

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estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos que se estén cumpliendo, solo podrá impedirse su subsistencia y la de sus efectos mediante intervención judicial.

47.-Revocación del acto administrativo por ilegitimidad sobreviniente o cambio de derecho. Se revoca en sede administrativa un acto viciado con el objeto de restablecer la legalidad o legitimidad agraviada. Esta ilegitimidad puede ser originaria, cuando el acto ha nacido viciado; o sobreviniente, cuando un acto nació válido y se torna inválido, ya sea por un cambio en el ordenamiento jurídico o por el acaecimiento de un hecho que hace desaparecer un presupuesto jurídico del acto, aunque ello no importa la imposibilidad de la producción de sus efectos; por lo que se hace necesaria su revocación siempre que las disposiciones legales o reglamentarias que motivan la extinción revistan carácter de orden público atribuyéndole la respectiva potestad y estableciendo el régimen indemnizatorio correspondiente. En cuanto a los efectos que la revocación produce, son los mismos que los de la declaración de nulidad o anulabilidad del acto.

48.-Revocación de la autorización para construir; distintos supuestos. Otros casos de revocación. 1) revocación por legitimidad: procede contra actos irregulares que son aquellos portadores de un vicio de nulidad absoluta, pero del acto no deben haber nacido derechos subjetivos cuya prestación se estuviera cumpliendo pues en tal caso se debe acudir a la vía judicial para obtener la extinción del acto administrativo. En el caso de la autorización para construir, la revocación por razones de ilegitimidad resulta improcedente en dos supuestos: a) cuando la obra comenzó a ejecutarse, iniciándose los trabajos de excavación y b) si la obra fue levantada, finalizando la pertinente construcción. Los efectos de este tipo de revocación son siempre ex tunc (retroactivo). 2) revocación por razón de interés público: importa, en el caso de la autorización para construir, el sacrificio del derecho del administrado por el interés general, previa indemnización de los perjuicios resultantes. Se rige por las mismas reglas que la expropiación por causa de utilidad pública. Requisitos: a) los perjuicios deben estimarse previamente y consignarse judicialmente; b) potestad de la AP por norma legislativa; c) el orden y naturaleza del interés público que la motiva debe ser igual al del acto objeto de revocación, d) si la autorización comenzó a ejecutarse no se puede revocar, sin perjuicio de la potestad expropiatoria. Sus efectos son ex nunc (para el futuro). Otros casos: tenemos 1) la revocación que favorece al administrado y 2) aquella que se decreta cuando el derecho ha sido concedido a título precario. La primera procede siempre y la segunda procede en virtud de la débil naturaleza del derecho emergente. En estos tipos de revocación no procede la indemnización del administrado.

49.-Régimen de anulación de oficio del acto administrativo. La LNPA art. 17 establece que el acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado (anulado) o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. En la segunda parte del artículo, se establece, que si el acto hubiera generado prestaciones que estuvieran en vías de cumplimiento, solo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aun pendientes, mediante declaración judicial de nulidad. La obligatoriedad prescripta en la primera parte del citado artículo, constituye un principio general en virtud del cual la Administración está obligada, en todos los casos de actos irregulares, a disponer y ejecutoriar per se la anulación de ellos, o bien, a ejecutar judicialmente la pretensión anulatoria, según resulte pertinente.

50.-Revocación del acto administrativo irregular. Concepto. Procedencia. Consecuencias. El Art. 17 de la LNPA fija un régimen para los actos nulos y el 18 para actos inválidos, afectados de nulidad relativa o anulable. Como principio los actos regulares no se podrán revocar, aunque sí por excepción, cuando se hubiere conocido el vicio. La ley señala el deber de revocar o sustituir el acto, (revocación sin sustitución y revocación con sustitución), pero no indica la posibilidad de modificar el acto, aunque se estima es viable. La Administración está obligada a declarar su nulidad desde el momento en que advierte la existencia del vicio La revocación no se opera sólo por razones de mérito u oportunidad, sino también por vicios y nulidades jurídicas. LA LEY CREA 2 SUPUESTOS DE REVOCABILIDAD Y 2 DE IRREVOCABILIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO: 1) Irrevocabilidad administrativa de actos regulares y 2) Irrevocabilidad administrativa de actos irregulares; 3) Revocabilidad administrativa de actos regulares sin derecho a indemnización cuando hubiere conocido el vicio y con derecho a indemnización cuando fuere por razones de oportunidad; 4) Revocabilidad administrativa de actos irregulares. En los casos 1 y 2, la extinción del acto opera en sede judicial. Los remedios procesales son las acciones de anulación y lesividad. Los actos regulares viciados son anulables. Si fueren irregulares o con vicios graves, serían nulos. Aquel acto que siendo regular, está afectado de nulidad relativa, por tener vicios y éstos ser conocidos por el interesado, puede ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa. En estos casos la competencia revocatoria no es imperativa, es facultativa Falta

Bolilla XII: Otros actos de la Administración (ver Cassagne)

1. Actos interorgánicos. Régimen Jurídico Actos interorgánicos: la actividad interorgánica es la que vincula a dos o más órganos de la administración, integrantes de una misma persona pública estatal. Lo esencial del acto interorgánico es que no produce efectos jurídicos en la esfera jurídico de los administrados, sino solo en plano interno de la persona jurídica pública (Art. 7 Ley 27.444).Como no interesa el alcance general o individual, de los actos emitidos, los mismos poseen esencialmente el mismo régimen jurídico.Tanto en la doctrina extranjera como en la nacional se ha postulado la existencia de los actos internos de la administración (a los cuales se los llama actos de administración, entendiéndose por tales aquellos cuyos efectos repercuten directamente en órganos de una misma persona pública estatal).Las relaciones interorgánicas a que dan origen los actos internos de la administración, se clasifican en:1)De colaboración (propuestas: Ej. Gerencia de Informática propone a Gerencia de Administración Tributaria la elaboración de un software).2) De conflicto ( cuestiones de competencia: Ej. Entre Gerencia de Obras Públicas y Gerencia de Parques y Jardines por la construcción de un parque).3) De jerarquía (circulares e instrucciones: Ej. El presidente con relación a los gerentes municipales). 4) Consultivas (Dictámenes: Ej. El Presidente y la Oficina de Asesoría Jurídica con relación a un dictamen ). 5) De control (observación del Tribunal de Cuentas: Ej. Gerencia de Auditoría sobre otras gerencias municipales). ) A estas relaciones se les aplica supletoria o analógicamente las normas y principios del régimen del acto administrativo, con ciertas peculiaridades: No rige en toda su dimensión el carácter de ejecutoriedad, salvo en las relaciones de vinculación

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jerárquica (porque el superior se impone ante el inferior). Tampoco se aplica el principio de la estabilidad del acto administrativo ya que no se concibe que los órganos de una misma persona pública estatal posean derechos subjetivos o intereses legítimos que puedan contraponer al propio del ente estatal que integran. Su régimen de publicidad solamente requiere que su conocimiento sea adquirido por el órgano. Son, en principio, irrecurribles, salvo que afecte el status jurídico del funcionario o empleado público, porque ya afectaría a terceros y, por ende, serían externos. Tampoco son susceptibles de impugnación, salvo: a)conflictos de competencia (en el procedimiento administrativo se acepta que los órganos defienden sus atribuciones ante la negativa o desconocimiento de las mismas por el superior jerárquico); b) actos de control (pueden recurrir en sede administrativa cuando adolece de nulidad el control); y c) actos que afectan derechos de los agentes públicos (se reconoce al agente público facultad de recurrir en sede administrativa).

2. Actos interadministrativos. Régimen jurídico. Actos interadministrativos-Relaciones interadministrativas relaciones interadministrativas es la que vincula a dos o más personas jurídicas del Derecho Público (gobierno central, gobierno regionales, gobierno municipales, provinciales, gobierno municipales distritales o cualquier otra Entidad con personalidad jurídica de Derecho Público).El principio que rige estas relaciones es el de "unidad en la acción estatal", el cual elimina todo enfrentamiento o controversia entre sujetos estatales. Para la eficacia de este principio resulta imprescindible la relativización de la personalidad de estos sujetos, por una parte, y la inaplicabilidad de las prerrogativas del poder público en este tipo de relaciones interadministrativas .En el marco de estas relaciones interadministrativas, pueden darse dos tipos de relaciones :Relaciones de Colaboración: (Ej: un gobierno regional propone a otro, la construcción de un hospital en una zona limítrofe) Relaciones de conflicto: (Ej: dos municipalidades distritales pugnan por ejercer su competencia en una zona que se encuentra en litigio)Solución de conflictos administrativos La relativización de la persona jurídica y la superación de las formas privadas que las entidades estatales pueden asumir, conduce a la configuración de un especial sistema de solución de los conflictos interadministrativos.A) Controversias entre entidades que actúan en una misma esfera de competencia constitucional El conflicto interadministrativo puede producirse tanto en el orden nacional como en el provincial.Ejemplo: si la controversia se da entre el Estado nacional y una de sus entidades jurídicamente descentralizada, la resolución del mismo compete al Poder Ejecutivo por aplicación del principio que fluye del art. 99 inc. 1º y del art. 100 inc. 4º de la Constitución Nacional (el jefe de Gabinete ejerce funciones y atribuciones que le delegue el Presidente de la Nación y, en acuerdo de gabinete, le corresponde resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su propia decisión en aquellas que por su importancia estime necesario, en el ámbito de su competencia).Lo propio sucede en el ámbito provincial en lo que concierne a la competencia del órgano Gobernador.B) Conflictos entre personas jurídicas estatales pertenecientes a diferentes esferas de gobiernoLa competencia para dirigir el conflicto en que el Estado Nacional (o alguna de sus entidades jurídicamente descentralizadas) y una o más provincias (a alguna de sus entidades jurídicamente descentralizadas) o de las provincias entre sí, corresponde a la jurisdicción originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

3. El acto institucional. Concepto. Fundamento constitucional. Casos. Acto Institucional: es aquel que tiene un efecto superior o una especial trascendencia para el estado, por ejemplo declarar una guerra, nombrar jueces para la Corte Suprema, etc. Si los actos realizados por el presidente fueran contrarios a derecho, no se enjuicia a través del Poder Judicial, sino a través del Juicio Político

4. Actos con objeto regido por el derecho privado.

Bolilla XIII: Actividad administrativa de prestación: Los servicios públicos.

1.Origen de los servicios públicos Evolución histórica del concepto: El servicio público sirvió como justificación del poder estatal. En Francia, país donde se crea el concepto, se lo consideró como un título de actuación ligado al poder servicial del que se encontraba imbuido el Estado. Los primeros servicios públicos: A) Beneficencia, B)Salud ,C)Educación, D)Correos Fueron en una primera etapa servicios asumidos por el Estado. En esta instancia no se advierte que el Estado tuviera vocación de “publicatio” ni de monopolio ni de exclusividadLas actividades que, muy genéricamente, pueden considerarse servicios públicos son hallables antes de la consagración del constitucionalismo A)Justicia, B) Defensa C)Relaciones exterioresSu prestación estaba desprovista de la significación servicial porque con ellas se trataba de atender las necesidades del aparato estatal antes que dar utilidad a los súbditos.Revolución francesa: A)Abolición del Estado de Policía B)Los ciudadanos deben satisfacer sus necesidades C)Concepción absolutamente indiferente a la justicia de la conformación comunitaria y aparentemente no intervencionista y neutra: ello importa una intervención omisiva a favor de los sectores más poderosos de la sociedadS. XIX: El Estado liberal se mantenía ajeno a los intereses colectivos de la sociedad. Por eso, los servicios públicos quedaron en manos de los particulares, quienes se ocuparon de la satisfacción de los intereses colectivos. El Estado se limitó a realizar una actividad orientadora y de policía.

2.NOCIÓN CONCEPTUAL. LAS DIVERSAS CRISIS. Si existe alguna coincidencia entre quienes estudiaron el concepto de servicio público, es el de su absoluta equivocidad. Se dice que hay tantos conceptos de servicio público como autores se ocuparon de él. Sin embargo, hay un dato unitario presente en todas las nociones: “el poder”, es decir “la potestad pública al servicio de la prestación”.Para Comadira: Servicio público es: 1) Un título jurídico exorbitante invocable por el Estado 2)Para asumir la titularidad de competencias prestacionales 3)Con el fin de ejecutarlas en forma directa –por administración- o indirecta –a través de órganos personificados para desarrollarlas, subsidiariamente, en ausencia de prestadores privados, sin titularizarlas en sentido propio- 4)o bien para ejercer su poder de policía sobre actividades privadas prestacionales 5)con el objeto de dar satisfacción o, en su caso, de asegurar la satisfacción de necesidades consideradas esenciales para el logro del bien común. Para Dromi se trata de “prestaciones que cubren necesidades públicas o de interés comunitario”. Afirma que respecto a los términos: Servicio: la doctrina está dividida a la hora de definir este término: puede referirse a la: 1)organización de medios 2)actividad o función estatal Público: este término de acuerdo a las corrientes doctrinarias alude a: 1)los usuarios, 2) al régimen jurídico 3) al fin, 4) al sujeto titular

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Existen conceptos diversos sobre servicio público: Negativo: plantea la crisis y extinción del concepto de servicio públicoPositivo: recepta la noción con alternativas de: 1)máxima: servicio público es toda actividad del Estado cuyo cumplimiento debe ser asegurado, regulado y controlado (Según Dormí este es el concepto que emerge del art. 99 inc. 18 C.N.) 2)media: servicio es toda actividad de la A.P. 3)mínima servicio es una parte de la actividad administrativa : los servicios como una actividad prestacional están subsumidos en una parte de las funciones del Estado Naturaleza jurídica del servicio publico : tienen un régimen especial distinto d ela actividad publica establecido por el estado La relación contractual entre usuario y el prestador esta regido por un marco regulatorio especial ( derecho administrativo y derecho privado) ; mientras que la relación entre el prestador y el estado se rige por el derecho publico Contenido del Servicio público: De acuerdo a la razón jurídica que justifica su concepción los servicios han modificado su contenido a través del tiempo.A. la noción de servicio público, en una primera etapa, sirvió de columna vertebral para la construcción del Derecho AdministrativoB. en una segunda etapa, se confirió al servicio público un régimen jurídico especial. La justificación se relacionó con los elementos del servicio: fin que cumple (satisfacer una necesidad pública) organización que lo presta (Administración Pública Activa, directa o indirectamente) régimen jurídico que lo regula: obligatoriedad, generalidad, continuidad, regularidad, uniformidad +calidad y eficienciaEl servicio público importa someter a reglas exorbitantes del derecho común el ejercicio de ciertas actividades, sea en el marco de los organismos administrativos o fuera de ese cuadro orgánico.Razón política: la noción de servicio público está ligada a la razón de ser del Estado: la prosecución del bien común.El concepto de servicio público evolucionó de acuerdo a los criterios económicos imperantes (+ o- liberales)Por ejemplo:Duguit : Ideología socialista: concepción estatista: Define al servicio público como:La actividad cuyo cumplimiento debe ser: regulado asegurado y por los gobernantes fiscalizadopor ser indispensable a la realización y al desarrollo de la interdependencia social yde tal naturaleza que no se puede realizar completamente más que por la intervención de la fuerza gobernante.Esta ideología genera un quiebre en el sistema de concesión del servicio público: El Estado termina haciéndose cargo de la gestión directa: es la filosofía que justificó las nacionalizaciones de los grandes servicios públicos (especialmente los comerciales e industriales). Esta idea, en la era del Estado de bienestar alcanzó un nivel total. Pocos países se sustrajeron al flujo estatizante.Jeze, por su parte, dijo que para dar satisfacción regular y continua a las necesidades de interés general los agentes públicos pueden aplicar los procedimientos de derecho público (utilizar un régimen jurídico especial).Agregó que la organización del servicio público puede ser modificada en cualquier momento por leyes y reglamentos, sin que pueda oponerse ningún obstáculo jurídico. Ello, por la prevalencia del interés público sobre el privado.Esta es la manifestación moderna de la inalienabilidad de la soberanía. Hauriou: señaló como datos esenciales del régimen francés al 1-Servicio público (como obra a realizar por la A.P.)2-Poder (medio de realización)Es decir que el poder halla en el servicio público la idea objetiva que le permite autoalimentarse..Hauriou dice que el derecho administrativo se encuentra orientado hacia la gestión del servicio público más que a la policía. Es una noción capital del régimen administrativo. Para este autor, el servicio público es el fin que persigue la obra que lleva a cabo la administración. El poder público es el modo de realización de esa finalidad que autolimita el poder por la idea de servicio. Servicios Públicos Económicos: La concesiónLos Avances tecnológicosLas exigencias del industrialismo yLas demandas comunitarias provocaron que el Estado deba asumir competencias prestacionales de naturaleza económica: se justificó la intervención estatal en: 1-la importancia comunitaria de la satisfacción2-la insuficiencia privada para hacerlo3-la vocación monopolística que implicaba el desarrollo del servicio.El servicio público importó en esta etapa el título jurídico invocado por el Estado para asumir la titularidad de ciertas competencias prestacionales, tales como las referidas al transporte ferroviario o por carreteras, el correo, el telégrafo, la electricidad, el gas y el teléfono. Pero, debido a la incapacidad empresarial del Estado y el criterio imperante de la conveniencia de la abstención de su intervención en la vida económica, surge la figura de la “concesión traslativa”: 1-el Estado se auto atribuye la titularidad de la actividad económica 2-transfiere su gestión a una persona privada que la asume por su cuenta y riesgoManifestaciones exorbitantes de la concesión (ver voto de Coviello en “Edenor c/Estado Nacional (06-09-95) Notas de exorbitancia: a) fuertes potestades de control del concedente sobre el concesionario en los aspectos:-jurídicos-técnicos ( relativos a la ejecución del contrato )-- comerciales--- financierosa)potestad para mutar el contenido del contrato cuando concurren razones de interés público (dentro del límite de lo razonable) (ius variandi)b)potestad para controlar las tarifas de utilización del servicioc)potestad de la A.P. para rescindir el contrato por sí y ante sí sin necesidad de acudir a la justicia y negación de esa posibilidad al concesionario, quien sólo puede pedir la rescisión judicialmented)potestad de rescatar la prestación del servicio para prestarlo “per se”, o en su caso, de revocar el contrato por razones de oportunidad, mérito o convenienciae)temporalidad de la transferenciaf) reversión de los bienes al Estado al finalizar la concesióng)transferencia al concesionario del poder de policía inherente al servicio y otorgamiento de otros poderes exorbitantes sobre el usuarioh)improcedencia de la cesión del contrato al concesionario (contrato in tuitu personae)El ocaso de la concesión. La asunción directa de las actividades económicas. La primera crisis de la noción de Servicio Público El ocaso de la concesión por la inviabilidad de su explotación lucrativa,

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la concepción de ciertas actividades como estratégicas luego de la primera guerra mundial la implementación de políticas industrialistas en estados descapitalizados la influencia de ideas socialistasfueron factores que incidieron para que el Estado asumiera la prestación directa de los servicios públicos, hasta entonces, en manos de los concesionarios (nacionalizaciones y municipalizaciones en los primeros treinta años del S.XX).Después de la segunda guerra mundial se generaliza la actuación del Estado en el ámbito prestacional, industrial y comercial: la actividad estatal aparece sometida al régimen jurídico privado.Crisis del modelo: se manifestó en dos realidades que hasta entonces eran un paradigma del Estado:a)las empresas públicas como un instrumento de gestión de la economíab)el servicio público tradicional como actividad reservada al Estado, con gestión pública o privada: pero siempre monopólicaCrisis de la empresa pública: La empresa pública es más ineficiente que la privada cuando se trata de sectores competitivos servicio público tradicional: Crisis notas definitorias del servicio público tradicional: a)actividades esencialesb)que vienen a satisfacer necesidades indispensables de los ciudadanos y c)que tienen carácter estratégico para la economía y la sociedadPor estas razones, el Estado las fue publificando y además, porque sus economías a gran escala presentan tendencias monopólicas.El Estado es el titular de los servicios públicos aunque no los pueda gestionar directamente y acuda a la concesiónEn otros casos asume la prestación y se nacionaliza el servicio y la empresa que lo presta.Concesión: Transferencia de funciones y tareas cuya titularidad corresponde primariamente al Estado.Si bien estas actividades no formaban parte de los fines históricos del Estado, habían sido publificadas. Lo que la administración cede en la concesión no es la titularidad sino su ejercicio.Críticas de este modelo: se lo consideró ineficiente desde una perspectiva económica. Tanto si la gestión era pública o privada porque se produjeron: -sobreinversiones-aumento inexorable de costos. Sistema inflacionista-mezcla de cuestiones políticas y económicas en la dirección y gestión del servicio-la responsabilidad no recae en el empresario sino que se desplaza al Estado.

El repliegue empresarial del Estado y la obra privatizadora. Nueva crisis del concepto de servicio público de signo inversoA partir de la década del 80 del S pasado, en Europa y en América se inicia una ola privatizadora, con la transferencia desde el ámbito público al privado de actividades o servicios completos o parciales en su titularidad y/o en su gestión (reteniendo la publicatio o trasladando la titularidad y la gestión). También, opera la transferencia de bienes del sector público al privado.El Servicio Público en la Unión Europea (Gaspar Ariño Ortiz)El cambio de modelo en la materia se inicia a fines de 1980, con las privatizaciones. A partir de allí se produce una transformación profunda en el modelo de Estado:-liberalización de actividades-apertura de fronteras-supresión de monopolios-privatización de tareas y empresas públicasEl Estado se retira de la actividad económica para concentrarse en sus funciones soberanasLa privatización es un proceso universal: cambio de modelo en Europa e Iberoamérica: cambio de tareas entre el Estado y la sociedad Se pasa de economías cerradas, presididas por una empresa pública protegida y una empresa privada subsidiada, a economías de iniciativa privada y mercado libre, abiertas a la inversión y al mercado internacionalEstos procesos alcanzan a los servicios públicos y a los sectores calificados de estratégicos: telecomunicaciones, petróleo, carreteras y ferrocarriles, líneas aéreas, energía eléctrica, gas, agua potable, transportes y su infraestructuras (puertos, aeropuertos, etc). Junto a las privatizaciones se produce un cambio profundo en el marco regulador para posibilitar la competencia entre los operadores.Fenómeno privatizador: importa la reformulación de las tareas públicas: retirada del Estado de una serie de tareas que se habían ido incorporando, sin ser propias de éste.Ello se da porque inciden ideas que reivindican al liberalismo, lo que provoca el retiro del Estado del ámbito empresarial, industrial y comercial. Este retiro no va acompañado de un abandono del empleo del título jurídico “Servicio público”. Los Estados europeos no se resignan a perder un Estado ocupado de la solidaridad y bienestar de los ciudadanos.El Concejo de la Unión Europea define las características configuradotas de los servicios públicos de la siguiente manera:--universalidad—igualdad—continuidad, a fin de permitir el acceso de todos los usuarios a un conjunto mínimo de servicios de una calidad determinada, con independencia de su situación geográfica y a un precio asequibleSituación en nuestro país. (Comadira y Cassagne) La Constitución de 1853-60: El Art. 14: consagra el derecho de trabajar, comerciar y ejercer industria lícita. El constituyente nacional, al consagrar estos derechos, coloca en manos privadas la titularidad de la actividad comercial e industrial.Dice Cassagne que no hay cláusula constitucional que autorice al Estado a realizar la gestión directa de los servicios públicos. El derecho de ejercer actividades de naturaleza económica sólo resulta reconocido, en forma expresa, a favor de los particulares.El Estado garantiza los derechos individuales, su goce y ejercicio y consagra la inviolabilidad del derecho de propiedad.En este contexto, y de acuerdo a las ideas imperantes en la época de sanción constitucional, tanto la realización de las obras públicas como la prestación de servicios públicos se llevaron a cabo a través del otorgamiento de concesiones a empresas privadas.Según Comadira , el Art. 67 inc. 16: armoniza el interés privado y el público: ya que la cláusula de la prosperidad o progreso: admite la posibilidad de otorgar concesiones temporales de privilegios –monopolios o exclusividades- y recompensas de estímulo.Marienhoff distingue entre monopolio y exclusividad:--monopolio: una actividad se sustrae de la concurrencia y se reserva para su desarrollo sólo por una persona pública o privada--exclusividad: El Estado asegura a quien la posee que no otorgará nuevas concesiones para el mismo servicio o actividad.Para Comadira, el principio en la Constitución del 53/60 era la titularidad privada de las actividades, mientras que la titularidad pública era la excepción, sólo justificable por exigencias de interés público, las que inicialmente se consideraron configuradas respecto de correos y obras sanitarias. Se concibió a la Constitución como instrumento apto para lograr la prosperidad pública. utilizó la concesión de servicios públicos como modo de procurar la prosperidad, mediante el desarrollo de ciertas actividades industriales y comerciales.El Estado asume

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actividades que considera de interés general. Del mismo modo que en Europa, a través de la concesión: ferrocarriles, electricidad, gas, tranvías, etc.El servicio público es el título exorbitante para la exclusión de la titularidad privada de la actividad.Cassagne distingue diferentes ciclos históricos en este período:Entre 1880 y 1930: los servicios públicos, a excepción de los correos y el ferrocarril de fomento eran prestados por empresas privadas, bajo el régimen de la concesión (electricidad, gas, teléfonos,. subterraneos, ferrocarriles, etc.). Entre 1930/1946: es un período de estancamiento en lo económico y social y de favorecimiento del Estado frente a los concesionarios1946: a partir de allí: se produce la nacionalización generalizada de los principales servicios públicos, que pasaron a ser prestados por empresas públicas. Esta situación, al deciir de Cassagne generó: Servicios ineficientes y abultados déficits de explotación, con tarifas políticas y elevada ocupación de personal.Constitución de 1949 (dejada sin efecto en 2956): NacionalizacionesSe opera aquí un cambio significativo: art. 40 de la Constitución: Se decide la pertenencia originaria de los servicios públicos por parte del Estado y la prohibición de su enajenación o concesión.Se dispone la transferencia al Estado de los servicios que estaban en manos de los particulares mediante compra o expropiación, con indemnización. El servicio público es título exorbitante para consagrar la titularidad pública y para prohibir la enajenación o concesión.Opina Cassagne que esta situación importó la transformación de la idea de servicio público que pasó a ser un poder de dominación ejercido a través de estructuras burocráticas de las empresas estatales. Según este autor, ello generó un régimen autoritario que confundió el interés público con el interés de la Administración. Dice que esta fue una de las causas de la crisis económica y de la hiperinflación. Década de 1990A su inicio: El Estado es prestador de los servicios públicos a través de --empresas del Estado--sociedades del Estado--sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria--entidades descentralizadasActividades comprendidas:--correos y telégrafos—teléfonos--transporte y distribución de gas--generación, transporte y distribución de electricidad--obras sanitarias--transporte aéreo de cabotaje--transporte ferroviario A partir de allí ante la crisis en la que se encontraba sumido el Estado se adoptan políticas de liberalización de la economía, mediante las privatizaciones de empresas públicas, la desregulación y desmonopolización de actividades. Se sanciona la ley de reforma del Estado Nª 23.696: se declaró en emergencia la prestación de los servicios públicos.Se facultó al P.E. para otorgar permisos, licencias, concesiones para la explotación de los servicios públicos .Aparecen, en el campo de los servicios públicos, los marcos regulatorios sectoriales y se crean los entes reguladoresSe instituyó una jurisdicción administrativa primaria: los tribunales judiciales se ven impedidos de resolver disputas en materia de jurisdicción del ente hasta tanto este se haya expedido. Esta concepción importa el otorgamiento de facultades jurisdiccionales a un organismo administrativo, pero con control judicial suficiente (idem Fernández Arias c/Poggio). En 1994: se realiza la reforma constitucional: aparece en el texto constitucional, por primera vez la alocución “servicio público”. Se configura el servicio público como nueva categoría constitucional (art. 42 C.N.)2ª párrafo del art. 42: las autoridades tienen el deber de proveer al control de la calidad y eficiencia del servicio público.Tercer párrafo: la legislación debe establecer procedimientos eficaces para la solución y prevención de conflictos y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas en los organismos de controlPrevisiones constitucionales que se refieren a los usuarios en las relaciones de consumo : derecho a la protección de la salud, seguridad e intereses económicos, a una información adecuada y veraz a la libertad de elección a condiciones de trato equitativo y digno obligación de las autoridades de proveer la protección de esos derechos, la educación para el consumo, la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, el control de los monopolios naturales y legales y la constitución de asociaciones de consumidores y usuariosLa teoría económica ha distinguido distintas situaciones vinculadas a la existencia de un monopolio, ya que ha diferenciado los "buenos" (aquellos que abaratan) de los "malos" (los que encarecen los productos). Cuando se trata de monopolios artificiales, donde se presenta el fenómeno de economías de escala y el mercado se vería mejor servido con varios oferentes que con uno solo, la respuesta institucional no es la regulación sino introducir la competencia mediante la prohibición de conductas abusivas. Cuando se trata de un monopolio natural, que se desea preservar para aprovechar el carácter sub aditivo de sus costos (merma en el costo marginal de producción de una unidad adicional), la respuesta institucional es la regulación en sentido propio, a efectos de que los menores costos se trasladen a los usuarios, mediante la adopción del régimen del servicio público y la sanción de un marco regulatorio Las cinco características que suelen señalarse como indicadoras de la existencia de un monopolio natural son: (i) la elevada inversión de capital, (ii) la producción de bienes considerados de primera necesidad, (iii) la imposibilidad de almacenarlos ante la caída de la demanda, (iv) la existencia de un conexión física y (v) la atención de un mercado atractivo que permite la realización de rentas Hoy, la cuestión a nivel nacional, se centra en la regulación y control que debe ejercer el Estado sobre las actividades privatizadas respecto de la calidad en la gestión y en la prestación del servicio. Art. 42 C.N. y preámbulo: en tanto fija como una de las finalidades constituyentes la de “promover el bienestar general”: se vincula con la calidad de los servicios públicosEl Servicio público en el proceso de transformación del Estado Cassagne entiende que sobre el concepto de servicio público pesan los cambios en la economía:. Actualmente, se tiende a la compatibilización del servicio público con la economía de mercado, en virtud del principio de subsidiariedad o suplencia.El servicio público en la actualidad, sólo adquiere sentido si se lo concibe como un sistema de gestión privada circunscrito a ciertas prestaciones vitales de índole económica que no pueden realizarse bajo un régimen de libertad.Cuando el Estado presta directamente el servicio queda desplazada la autorregulación. No tienen sentido las regulaciones ni los entes reguladores.Las regulaciones, desregulaciones y privatizaciones. se dan en la era del Estado subsidiario.Ideología del servicio público: El principio de subsidiariedad.a partir de la transformación del Estado se trató de reducir la noción de los servicios públicos a los servicios esenciales o primordiales.El Estado abandona la gestión directaAparece la competencia como fundamento de la eficiencia, con base en la ideología de la libertad de mercado.Los derechos fundamentales operan como límites naturales que acotan el alcance de la institución.El punto de partida para Cassagne es la figura de la concesión. Requiere la adaptación del instituto a las nuevas circunstancias históricas

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La nueva concepción de servicio público: Se circunscribe a las actividades que resultan primordiales o esenciales o indispensables para la satisfacción de necesidades sociales de la comunidad que no es posible llevar a cabo bajo un régimen de libre competencia, es decir, bajo las leyes del mercado. Para Cassagne estas actividades deben ser gestionadas por los particulares ya que no es función del Estado perseguir el lucro ni crear la riqueza. 3.CARACTERES Y CLASIFICACIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS. LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES EN LOS SERVICIOS PÚBLICOS Servicio público Distinto de Servicio socialServicio Público: prestaciones de naturaleza económica que crean relaciones singulares con los habitantes, donde las inversiones se retribuyen con el producto de la explotación de la actividad. Servicios sociales: En estos el principio fundamental es el de la solidaridad. La responsabilidad de la satisfacción de las necesidades sociales recae directamente en el Estado o lo satisfacen particulares mediante el otorgamiento de subvenciones o subsidios. Las notas esenciales del servicio público son : 1)satisfacción de necesidades primordiales 2)contenido económico de la prestación 3)obligatoriedadExisten otro tipo de actividades privadas que aún cuando sean de interés público no se rigen por el régimen del servicio público y se aplican las reglas del mercado libre (radiofonía, televisión).El principio de la competencia explica también los supuestos en los que los marcos regulatorios (aunque consagren privilegios de exclusividad) imponen a los prestatarios la obligación de libre acceso a la red de transporte (gas, electricidad, telefonía básica). Para Cassagne, también debe ser adaptada la publicatio.La publicatio: es la declaración formal de la asunción de la titularidad de una determinada actividad por parte del Estado.Cuando se trata de privatizaciones fundamenta la regulación económica estatal por el régimen del servicio público a través de la gestión privada de determinada actividad.La publicatio sólo implica que el Estado tiene la voluntad de someter una actividad al régimen de derecho público que lo sujeta a potestades administrativas.Esa declaración formal debe ser efectuada siempre por el poder legislativo. Es una potestad acotada por el principio de subsidiariedad.En el campo de la regulación económica, los servicio públicos son la expresión de máxima intensidad del mismo. En las actividades de interés público la regulación es menor. En la actualidad el servicio público se desenvuelve en un marco que tiende a segmentar los mercados y a generar la máxima libertad compatible con la calidad y eficiencia de las actividades: es un deber del Estado a la luz de lo prescripto por el art. 42 de la C.N. Tendencias y principios de interpretación: 1)subsistencia de la gestión privada, derivada del principio de subsidiariedad, que impide que la reversión y el rescate configuren poderes implícitos. En algunos regímenes (por ejemplo, electricidad) Se prevén fórmulas de continuidad de la gestión privada al término de la concesión2)flexibilidad interpretativa a favor de la estabilidad de la concesión3)mutabilidad concesionada4)ejercicio de la potestad tarifaria con base contractual5)eliminación del poder discrecional de la autoridad concedente6)régimen de responsabilidad contractual frente al Estado y de cara a los concesionariosLas nuevas bases de la concepción del servicio público se orientan hacia: El reconocimiento de que la gestión del servicio es tarea privada salvo supuestos de insuficiencia o de necesidad de sustracción de las reglas del mercado. Limitación del régimen del servicio público a las actividades primordiales que satisfacen necesidades de naturaleza económica La admisión de que la publicatio emana del Congreso para cada actividad específica y no en forma generalizada La caracterización de la actividad por medio de un régimen jurídico especial que comprende, además de sus notas tradicionales de igualdad, continuidad y regularidad, el establecimiento de prestaciones obligatorias y lo relativo a la tarifa máxima inicial y sus reajustes en el respectivo contrato entre concedente y firma prestadora.El servicio público y las técnicas concesionales: Distinción entre: Concesión: contratoLicencia: otorgamiento de un derecho. Radiodifusión, telecomunicacionesAutorización: reconocimiento de un derecho previoCuando el objeto de un contrato administrativo de concesión o licencia sea un servicio público su régimen se integra por reglas no derogables por voluntad de las partes que le confiere rasgos propios del derecho público al contenido de las prestaciones a cargo del concesionario o licenciatarioSERVICIO PÚBLICO. CARACTERES. El servicio público participa de todas las características de la actividad administrativa y forma parte de ella Notas especificas que ayudan a individualizar la actividad y determinan las obligaciones de la administración Pública, del sujeto prestador del servicio y de los usuarios: a)continuidad b)regularidad , c)uniformidad , d)generalidad. e)obligatoriedad f)calidad y eficienciaContinuidad: el servicio debe prestarse oportunamente, cuando la necesidad que cubre se haga presente. La causa que legitima la existencia del servicio público es la satisfacción de una necesidad colectiva que no puede efectuarse de otra manera que no sea a través de la técnica de esta institución. El modo de asegurar que la prestación se haga efectiva es la regla de la continuidad. Según este principio, el servicio público ha de prestarse sin interrupciones. Hay servicios que por la necesidad colectiva que satisfacen no pueden ser interrumpidos (por ejemplo: provisión de agua potable, electricidad, etc.). En estos casos la continuidad es absoluta. La continuidad es relativa cuando el servicio no se presta ininterrumpidamente: por ejemplo: extinción de incendios. Es que el servicio debe prestarse cuando aparezca la necesidad. No obstante los tipos de continuidad, el servicio debe mantenerse inalterado dada la necesidad colectiva que satisface. Para asegurar la concreción de la continuidad se ha previsto a) la reglamentación del derecho de huelga y la restricción del lock out patronal. El derecho de huelga no es absoluto y se encuentra sujeto a las leyes que reglamentan su ejercicio. En nuestro país se instituyó el arbitraje obligatorio para los conflictos laborales que puedan ocasionar la suspensión paralización y negación de los servicios públicos esenciales b) la aplicación de la teoría de la imprevisión para que en el caso de producirse una crisis económica no se paralice; c) la prohibición de la ejecución forzosa de los bienes afectados al

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servicio; d) la ejecución directa por el estado en caso de rescate de servicios concedidos; e) en el caso de quiebra del concesionario, la ley de quiebras prevé lo atinente a la continuidad del servicio (art. 189, ley 24.522)Regularidad: el servicio debe prestarse conforme a las reglas preestablecidas. La regularidad es distinta a la continuidad. (Por este último principio, el servicio debe prestarse de manera ininterrumpida.)Por ejemplo, en el caso del trasporte, en virtud de la regularidad el concesionario debe respetar los horarios del transporte de pasajeros, fijados en el reglamento o contrato.En función de la continuidad, tiene la obligación de que no se interrumpa el servicio de trasporte.De acuerdo al art. 42 de la Constitución Nacional, la legislación establecerá los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional (art. 42).Igualdad o Uniformidad: Es la igualdad de trato en la prestación. Es el derecho a exigir y recibir el servicio, en igualdad de condiciones sin discriminaciones ni privilegios. Deriva del principio constitucional de igualdad ante la ley –art. 16-. De conformidad al art. 42 de la C.N.: los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a condiciones de trato equitativo y digno. También rige para los prestatarios del servicio quienes tienen derecho a que se les dispense igual tratamiento jurídico y económico, sin discriminaciones.La igualdad se refiere tanto al acceso al servicio como al precio o tasa.La igualdad no se lesiona cuando se pactan precios más bajos para grandes usuarios o cundo se pacta un precio especial y la diferencia es sufragada por el Estado (por ejemplo, en villas de emergencia)Generalidad: El servicio puede ser utilizado y exigido por todos los habitantes sin exclusión alguna. El servicio se establece para la satisfacción de una necesidad colectiva. Existe una obligación estatal de garantizar la expansión del servicio habilitando su acceso a los habitantes de las poblaciones no servidas por su escasa rentabilidad. Para Cassagne esta es una derivación del principio de igualdad. Obligatoriedad: Es el aseguramiento de la prestación efectiva del servicio y la consecuente satisfacción de la necesidad colectiva. La obligatoriedad de la prestación se corresponde con el derecho subjetivo de exigirla. El usuario no está obligado, en principio, a usar el servicio, salvo que el mismo sea el instrumento idóneo para alcanzar el fin que el Estado persigue, por ejemplo: instrucción primaria, o la conexión de redes cloacales por cuestiones de salubridad.Calidad y Eficiencia: el art. 42 de la C.N. prevé que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a la protección de su salud, seguridad, e intereses económicos, a una información adecuada y veraz, a la libertad de elección y a condiciones de trato equitativas y dignas. Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, a la calidad y eficacia de los servicios públicos .Objetivos perseguidos por el constituyente con esta norma: lograr una mejor calidad de vida de los habitantes. Por eso son exigibles a los prestadores niveles adecuados de prestación. No basta entonces con privatizar las empresas, hay que cambiar el modelo de regulación CREACIÓN, el sericio publico puede ser creado por decreto o por ley . 1) es creado por decreto ( administración publica I ya que el PE es el órgano administrador ( art. 99 inc 1) 2) es creado por ley ( congreso ) cuando se trate de servicios prestados con privilegios o monopolios ( art. 75 inc 18 CN) o cuando la CN expresamente diga que lo crea el PL ( art. 75 inc 14). La competencia es provincial , poderes no delegados por las provincias a la nación., salvo los servicios interprovinciales o internacionales y los correos generales cuya competencia es nacional ( art. 75 inc 13 y 14 CN MODIFICACIÓN Y SUPRESIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO. el servicio publico se modifica cuando sea en beneficio del interés publico y se suprime si la necesidad publica desaparece porque el servicio ya no tiene razón de ser La supresión y modificación le corresponde al creador ( si es por ley al congreso y si es por decreto al P. E. LA ORGANIZACIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO. el poder ejecutivo se encarga de organizar la parte de la infraestructura del servicio ( art. 99 inc 1 CN) y el Poder Legislativo se encarga de organizar la parte normativa ( art. 42 de la CN : los marcos regulatorios de los sevicios públicos se establecen por ley . COMPETENCIA JURISDICCIONAL. ..presta el servicio directamente ante conflictos con un particular afectado por dicho servicio , la jurisdicción es contencioso administrativo ..presta servicio indirectamente hay varias opciones : si el problema es entre la administración y el prestador , la jurisdicción es contencioso administrativo ; si es entre el prestador y el usuario , por temas de derecho privado la jurisdicción es ordinaria pero por temas de derecho publico es contencioso administrativa 5.LA GESTIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS. LA COLABORACIÓN DE LOS PARTICULARES. Los servicios públicos en particular : La aplicación de politicas neoliberales implican una reducción de las competencias es tatales dando origen a una continua transeferencia de actividades del sector publico al sector privada , así servicios que antes prestaba directamente el estado han pasado a manos privadas ( Ej. , luz , gas , te, ferrocarriles etc) El proceso privatizador se instrumenta teniendo como finalidad , además de la eliminación del déficit publico y de ambitos de corrupción , la prestación de un servicio que brinde seguridad , calidad, precio al usuario.- los entes reguladores Así como la junta reguladora ( de carnes , algodón, yerba mate etc) durante la primera mitad del siglo emergieron como uno de los referentes principales de intervención del estado en la economía los entes reguladores ceados como consecuencia del proceso de privatizaciones El factor común mas obvio de lkos entes reguladores es la calidad de entes autárquicos e, contando con patrimonio y recursos propios. , conducidos por órganos superiores pluripersonales y funcionarios designados por concurso, Las normas qye asignan competencia a estos entes establecen un catalogo de atribuciones vinculados esencialmente a la regulación de 1) asectos técnicos de facturación de consumos ; ; inversion y mantenimiento de los equipos afectados al servicio . El ente regulador no actúa como arbitro de conflictos , sino que actúa con un deber constitucional y legal de buscar el equilibrio ante la desigualdad existente compensando el poder monopolico o exclusivo con un mayor peso de control y defensa al usuario.-6.LOS USUARIOS. El administrado que utiliza un servicio publico se lo denomina usuario Este posee un derecho subjetivo para usar el servicio publico dentro de l os limites que le imponen las normas reglamentarias pertinentes Este derecho subjetivo del usuario a usar dekl servicio se funda también en la obligación del Estado de tutelatr el interés publico y darle satisfacción Frente al derecho subjetivo de exigir la prestación del servicio existe la obligación jurídica del estado o del particular que lo tiene a su cargo de prestarlo . relación jurídica entre el usuario y el prestatario del servicio puede ser reglamentaria o contractual La diferencia la da entre una y otra la da la naturaleza intrínseca del servicio en cuestión el modo en que es utilizado por el usuario y su forma de retribución situación jurídica se fundamenta en el principio de igualdad que caracteriza al servicio publico . protección jurídica El estado debe dictar un marco regulatorio para seguridad de los usuarios del servicio ,e specificando la regularon , control, fiscalización y verificación d en la materia Cada

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privatizacions e regula en forma diferente Por Ej. Ell servicio publioc de telelecomunicaciones el pliego de bases y condiciones aprobado por dto 62/90 otorgaba esas funciones a la Comisión Nacional de Telecomunicacione7.RETRIBUCIÓN DEL SERVICIO. La retribución o no de los servicios públicos o sea la onerosidad o gratuidad depende de su naturaleza La retribución es el pago por recibir la prestación del servicio ; consiste en el precoz , tarifa o tasa , quedando excluidos los servicios que s cuyo gasto se paga con impuestos . En relación a la retribución de determinados servicios hay que hablar de precio o tasa , como especies del genero de retribución , pero distinguiendo entre tasa y precio como modos de retribución de los servicios La tasa es la retribución que se paga por los servicios que son legalmente obligatorios En estos vasos la relación que une al ususario cn quien presta el servicio es reglamentario . La tasa es un pago copncreto que se abona por un servicio El impuesto es el pago que efectúa el contribuyente sin recibir ninguna contraprestación El precio es la retribución a un servicio de uso facultativo y la relación entre las partes es de carácter contractual o caracteres:1 ) proporcionalidad las tarifas deben ser justas y razonables En tanto que la prestación y contraprestación deben fundarse en principios de la justicia conmutativa la tasa debe ser compensatoria La proporcionalidad supone la razonabilidad es decir la adecuada equivalencia entre el ser vicio prestado y la retribución .La proporcionalidad es relativa no absoluta , no tiene carácter matemático 2- irretroactividad la tasa o precio ( en principio) no puede ser retroactiva Tiene efectos ex nuc 3- legalidad El estado es quien fija o aprueba las tarifas , aunque lo prreste directa o indirectamentye en este ultimo caso el concesionario interviene en la fijación dela tasa o precio en función dl equilibrio de la ecuación económico – financiera , del contrato po para lo cual esl Estado las aprueba previamente como modo de control Las tarifas no son producto de la voluntad del concesionario pues deben ser aprobadas por el poder administrador mediante un acto de administración denominado homologación sin las cuales no tienen legitimidad La tarifa determina un acto cuyos efectos de alcance general se extienden a todos los usuarios , es decir es una decisión unilateral del estado de efectos reglamentarios por lo cual para que tenga eficacia jurídica debe ser publicada . para darlo a conocer al usuario y garantizar su vigencia .-4-Efectividad el cobro de la tasa o precio requiere la efectiva prestación del servicio la que actúa como causa para demandar el cobro del precio p tasa pues ilegitimo el cobro por un servicio que no se presta . 8.REGULACIÓN DE LOS SERVICIOS PRIVATIZADOS. Regulación de los servicios públicos En el modelo clásico de regulación el regulador sustituye al mercado. Asume la mayoría de las decisiones: planificación, inversión, financiación, precio. : En un sistema abierto de regulación: trata de promover la competencia; solo si no hay competencia o esta es insuficiente, el regulador defiende los intereses de los usuarios: seguridad, calidad, fijación de precios de los servicios, etc. El objetivo de la regulación es proteger a la sociedad en aquellas actividades que resultan esenciales para su vida y bienestar. Los aspectos fundamentales a los que se orienta la regulación son a) garantizar la prestación presente y futura del servicio b) establecer niveles adecuados en la relación calidad –precio Si para mantener estos fines es necesario intervenir en la actividad y en las decisiones empresariales, se justifica la regulación. Un sistema abierto y competitivo reduce la regulación Justificación de la regulación: Importancia social de ciertas actividades-Asimetría de posiciones entre empresas y usuarios --Dificultad de crear un mercado abierto y transparente Competencia y regulación no son términos antitéticos: El marco regulador puede promover la competencia y garantizar la finalidad del servicio público. La proliferación de regulación y la explotación monopólica son determinantes de altos precios y mal servicio. Tan importantes como la regulación son los encargados de su aplicación: se proponen que obren con un margen de discrecionalidad técnica (controlable). La discrecionalidad técnica es un concepto similar al de los conceptos jurídicos indeterminados, hay una sola solución válida. Se trata de conceptos técnicos de especial conocimiento por científicos pero que admiten una única solución. Por tal razón son susceptibles de control judicial.Servicios públicos competitivos: principios:1)Desintegración vertical del sector y separación de actividades : separar las distintas fases o segmentos del negocioEs posible distinguir. Las infraestructuras comunes de Los servicios prestados por distintos operadores en competenciapor ej: en el trasporte aéreo: es perfectamente separable las flotas, los servicios y las rentas de las infraestructuras comunes a las diferentes compañías (aeropuertos)Más difícil pero posible es la gestión independiente del uso común de redes de gas o eléctricas o de telecomunicaciones y su separación de los servicios prestados por distintos operadores, dando acceso a todos ellos en condiciones de igualdad, cualquiera que fuese el propietario de la red.El nuevo modelo de regulación para la competencia diferencia entre actividades potencialmente competitivas y no competitivas, con aplicación de un régimen jurídico distinto a unas y otras.El régimen jurídico de actividades competitivas debe contemplar cuatro libertades: Libertad de entrada: apertura del sector a la iniciativa privada y pluralidad de ofertas en los segmentos competitivos Libre acceso al mercado: esto es a la red, a la infraestructura. La mayoría de los servicios públicos están ligados a redes físicas o infraestructuras sobre las que aquellos se presta. Redes eléctricas, oleoductos, gasoductos, redes ferroviarias, puertos, aeropuertos, redes de telecomunicación, redes de abastecimiento de agua, redes de autopistas. Estas instalaciones reúnen las características de un monopolio natural: una sola empresa puede producir el “out put” deseado al menor costo. Debe reconocerse a todos los operadores el acceso a las redes. La efectividad de tal acceso determina la competencia real en la oferta de los servicios. El acceso a las redes debe estar regulado para que la competencia sea efectiva. Debe fijarse un canon razonable por el uso de las redes. Libertad de contratación y formación competitiva de los precios: libertad para comprar o vender sus productos o servicios, libertad de importación y exportación, libertad para extender actividades a nuevas áreas o sectores conexos. Libertad de fijación de precios donde los clientes, en un marco de competencia, puedan optar entre varias ofertas Libertad de inversión: con una única limitación: que se pusiera en riesgo la seguridad del abastecimiento o se encareciera innesariamente el sistema en su conjuntoRégimen jurídico de las actividades no competitivasa.Instalación y gestión de infraestructuras: las infraestructuras son de uso común y sobre ellas los operadores pueden ofrecer servicios singularizados. En el servicio eléctrico las redes de alta y media tensión y las instalaciones del despacho

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central. En telecomunicaciones, la red telefónica. La red es la clave del mercado: su regulación debe reunir algunas características:1.gestión autónoma: debe permanecer al margen de los demás negocios. Donde los grandes productores son los propietarios de la red de trasmisión, el mercado se ve falseado2.diseñar un estatuto jurídico de redes y acceso de terceros3.romper con el concepto tradicional de derecho de propiedad: la red importa una propiedad afectada al uso públicob)obligaciones o cargas del servicio: en el nuevo concepto de servicio público hay que distinguir prestaciones de mercado de prestaciones de servicio público o de servicio universal: es el estándar mínimo de servicio al que todos los ciudadanos tienen derecho En las prestaciones universales no hay mercado porque nadie está interesado ya que los costos no se cubren. Aquí entra la regulación imponiendo la prestación obligatoria a cualquiera de los operadores del sector.La apertura de los servicios a la competencias se caracteriza por a. la no calificación como “servicio público” de una actividad o sector en su conjunto, sino solo de algunas tareas, misiones, actuaciones concretas dentro de aquel.. En lugar de declarar “servicio público” al correo, a las telecomunicaciones, al gas, etc. Lo que hay que hacer es precisiones sobre cuales son las obligaciones o cargas del servicio público de prestación obligatoria que hay que garantizar. Por ejemplo; el servicio de teléfonos es universal pero no la telefonía celular o la banda ancha. En cada sector se debe determinar por ley cuales son las obligaciones concretasb.Abandono del concepto de reserva. Desaparecen: 1)la titularidad de la actividad a favor del Estado,2)la idea de la concesión como transferencia de una competencia originariamente administrativa3)desaparece el rescate en cualquier momento4)desaparece la garantía del equilibrio financiero de la empresaLa idea de servicio público se acerca más a la de actividad reglamentada . b.Se sustituye el régimen cerrado por un régimen abierto en cuanto a la entrada en el sector por medio de una autorización reglamentada, sometida a la imposición de cargas u obligaciones de servicio, en la medida que haya que garantizar determinadas prestaciones al público que se imponen de modo vinculante a todos cuantos actúen en el sector. Debe preverse la compensación económica cuando el costo del servicio no puede ser pagado por los destinatarios. Las prestaciones que requiere la administración deben ser negociadas con el operador.c.En el nuevo régimen de servicio, el operador debe medir sus inversiones y gastos porque no hay garantía de equilibrio económico financiero. No se puede mezclar el sistema liberal con el concesional.d.Se deben distinguir en las actividades de las empresas dos cuestiones: 1.actividades subsidiadas. Servicios garantizados a precios tasados, con compensación adicional: por ellas responde el Estado2.actividades comerciales competitivas: sometidas a un régimen de precios de mercado, libremente pactados por las partes. El riesgo y ventura corresponde al empresario.Las primeras se asemejan a la concesión (régimen contractual). Las segundas son libres, no reguladas.El nuevo concepto de servicio económico de interés general en la Unión Europea: no se puede prohibir la competencia, salvo que ello haga imposible el cumplimiento de las tareas de servicio público. Tarifas En el viejo sistema de regulación: la batalla entre regulador y regulados se produce, periódicamente, en este campo. La administración pública está mal equipada para discutir con las compañías sobre tarifas. Le falta información y en ocasiones, capacidad de análisis. Disponía de un método efectivo para imponer su ley. El congelamiento de tarifas en épocas inflacionarias o una revisión unos puntos más debajo de la inflación. El aumento de tarifas es siempre una medida impopular. No hay un poder político que escape a la tentación de fijar precios políticos, aplazando la solución del problema de fondo para un momento posterior que nunca llega.Deben los órganos de decisión dejarse llevar por la oportunidad política? Si lo hacen, quien paga el gasto?Según Ariño Ortiz si bien es legítimo el congelamiento de tarifas en la lucha contra la pobreza, el gobierno debe asumir la responsabilidad, compensando económica o financieramente a las empresas sobre las que luego recae la carga del servicio. Lo normal debe ser la fijación de precios reales, lo excepcional, su manipulación. Pero en la realidad, lo normal es la manipulación de precios cuando esta competencia de fijar tarifas se ha otorgado a órganos subordinados al poder político.

Unidad 1351.-Creación del Servicio Público. Competencia nacional, provincial o municipal para crear el servicio público. Modificación y supresión de los servicios públicos. Todas las posturas doctrinales sostienen que el servicio público debe ser creado siempre por ley del Congreso cuando se trate de servicios prestados con privilegios o monopólicos o cuando la C.N. expresamente lo establezca que lo cree el P.L. También pueden ser creados mediante decretos ya que el P.E. es el órgano administrador. La competencia para crear los servicios públicos corresponde a las provincias por tratarse de una atribución que ellas conservan y corresponderá a la nación cuando se trate de potestades incluidas en los inc. Del art. 75 (ej: servicio de correo, ferrocarriles, transporte interprovincial). La competencia de los municipios se circunscriben a su ámbito de actuación territorial y siendo un poder que no es originario tendrá que surgir de la constitución provincial o de la correspondiente ley orgánica municipal (ej: transporte urbano). Tanto para la modificación y supresión de los servicios públicos son facultades del órgano de creación del mismo debiendo serlo por ley o por decreto, conforme fuera creado.

52.-Servicio público: concepto. Caracteres: es la prestación q realiza la adm ya sea en forma directa o indirecta, con el fin de satisfacer necesidades de interés general. Esta prestación tiene un régimen jco especial. Caracteres: a) Continuidad del servicio: el servicio no puede interrumpirse ni paralizarse. Esta continuidad puede ser absoluta, cuando deba prestarse ininterrumpida// (agua, luz etc) o relativa, cuando no se preste ininterrunpida// sino en determinados momentos, (escuela). El estado puede en caso de q el administrado no preste el servicio ejecutarlo por si mismo; b) Regularidad del

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servicio: la prestación debe hacerse correcta// y según los reglamentos, en base a las normas predeterminadas vigentes, en caso de violación, se dice q el servicio es irregular; c) igualdad de la prestación y generalidad: el servicio debe prestarse para todos los habitantes de la misma manera , en iguales condiciones, sin discriminación ni privilegios; d) Obligatoriedad: el prestador tiene la obligación de prestarlo y el usuario, en algunos casos, esta obligado a usar el servicio (barrido y limpieza) y en otros no.

53.-Desarrolle la noción conceptual de servicios públicos y los principios de continuidad, regularidad, igualdad y obligatoriedad. Cuando hablamos de los servicios públicos nos referimos a las prestaciones que cubren necesidades públicas o interés comunitario, que explicitan las funciones-fines del Estado, de ejecución per se o por terceros, mediando concesión, licencia, permiso, autorización o habilitación, pero bajo fiscalización estatal (agua, luz, gas, teléfonos, servicios de educación, salud, bomberos, etc). La C.N. en su art. 42, impone a las autoridades el deber de proveer al control de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, reconociendo el derecho de los usuarios. Caracteres: a) Continuidad del servicio: el servicio no puede interrumpirse ni paralizarse. Esta continuidad puede ser absoluta, cuando deba prestarse ininterrumpida// (agua, luz etc) o relativa, cuando no se preste ininterrumpida// sino en determinados momentos, (escuela). El estado puede en caso de q el administrado no preste el servicio ejecutarlo por si mismo; b) Regularidad del servicio: la prestación debe hacerse correcta// y según los reglamentos, en base a las normas predeterminadas vigentes, en caso de violación, se dice q el servicio es irregular; c) igualdad de la prestación y generalidad: el servicio debe prestarse para todos los habitantes de la misma manera , en iguales condiciones, sin discriminación ni privilegios; d) Obligatoriedad: el prestador tiene la obligación de prestarlo y el usuario, en algunos casos, está obligado a usar el servicio (barrido y limpieza) y en otros no.

54.-CREACIÓN FORMAL DE LOS ENTES REGULATORIOS. SU CONDICIÓN JURÍDICA. Algunos de los entes reguladores (gas-electricidad –agua) han sido creados por sus respectivas leyes, la comunicación nacional de telecomunicaciones, q es el ente regulador del servicio de teléfono, fue creado por un decreto del P.E. al tratarse de entidades autárquicas, cuyo modo de creación no han sido previstos en la C.N. , el P.E. se encontraba habilitado p/ crear dicha comisión por decreto. La condición jca de estos entes es la propia de entidades autárquicas pues se trata de descentralizaciones jcas del E, q participan de la naturaleza pública de este, perteneciendo, a su organización adm. pese a su personalidad diferenciada. Naturaleza jca: los entes reguladores constituye entidades autárquicas q actúan en el marco de organizaciones adm del E, hallándose, sometidos al poder de tutela del P.E. o ministros, secretarios competentes.

Bolilla 13 Servicios Públicos: concepto y competencia para su creación.Concepto: es aquella actividad de prestación que es asumida por la administración pública, en forma directa o indirecta, a fin de atender a la satisfacción de necesidades de interés público, bajo un régimen especial, predominantemente de derecho público.Competencia para su creación: existen 2 posturas al respecto: La creación del servicio público corresponde a la competencia del Ejecutivo salvo la erección en monopolio o el otorgamiento de privilegios (que pertenecen a la competencia específica y privativa del Parlamento, conforme al art. 75, inc. 18 CN). El acto de creación del servicio público debe ser llevado a cabo mediante una ley del respectivo parlamento (nacional o provincial) pues, aun haciendo abstracción de los aspectos presupuestarios que forzosamente precisan de la aprobación legislativa. Las razones que se dan para sostener esta interpretación son las siguientes: La naturaleza de ley en sentido material que posee la norma que declara que una determinada actividad constituye un servicio público. El objeto del servicio público se halla constituido por prestaciones de naturaleza económica que, por principio, corresponden a la actividad de los particulares (art. 14 CN); entonces la asunción legal por el Estado de su titularidad (instituyendo un servicio público propio) requiere el dictado de una ley formal y material, porque impone una de las máximas restricciones a la propiedad y libertad que en algunos casos resulta equivalente a una expropiación. La admisión de la existencia del servicio público impropio exige una declaración legislativa, en atención a que la norma que sujete una determinada actividad de titularidad privada al régimen del servicio público implica transformar una actividad esencialmente libre en una actividad reglamentada por el Estado.

Régimen jurídico del servicio público. Reglas generales, caracteres.Régimen jurídico: La necesidad y el interés público a satisfacer por medio del servicio público justifican que su régimen jurídico (marco regulatorio, ordenación y organización, fiscalización y régimen sancionatorio) sea establecido por el Estado. Sin embargo, la relación jurídica contractual que se entabla entre los usuarios o clientes y las empresas prestadoras privadas presenta caracteres mixtos, correspondiendo la aplicación del derecho privado, sin perjuicio de los aspectos de derecho administrativo, y del marco regulatorio especial que cabe por tratarse precisamente de un servicio público. Por su parte, la relación entre el sujeto prestador y el Estado es plenamente de derecho público. Sus caracteres son: Restricción del derecho de huelga. Auxilio de la fuerza pública. Aplicación de medidas de restricción, servidumbre y expropiación para una mejor prestación. Celebración de contratos administrativos, con cláusulas exorbitantes y prerrogativas de poder público, para su prestación. Régimen especial de pago, a través de tarifas tasas y precios sujetas a autorización o aprobación administrativa provincialización, municipalización, cooperativización o privatización de los servicios públicos. Control o fiscalización administrativa cuando la prestación del servicio público esté en manos de los particulares, sin perjuicio del recíproco control legislativo y judicial establecido en nuestro ordenamiento jurídico.

Desarrolle los principios de continuidad, regularidad, igualdad y obligatoriedad.

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Continuidad: Según este principio, el servicio público ha de prestarse sin interrupciones; sin embargo, ello no implica en todos los supuestos, la continuidad física de la actividad pues sólo se requiere que sea prestada cada vez que aparezca la necesidad (v.gr. servicio público de extinción de incendios).La continuidad del servicio público se protege por dos medios, a saber: a) por la posibilidad de que la Administración proceda a la ejecución directa del servicio cuando éste sea prestado por particulares, y b) por la reglamentación del derecho de huelga en los servicios públicos sobre la base de que, en principio, la huelga se encuentra limitada por las leyes que reglamentan el ejercicio de los derechos al igual que los paros patronales.Regularidad: Debemos distinguir entre regularidad y continuidad. Regularidad significa que el servicio debe prestarse conforme a reglas preestablecidas o a determinadas normas; la continuidad significa que el servicio debe prestarse de manera ininterrumpida.La regularidad habla del ritmo y equilibrio con que se presta el servicio, la continuidad hace referencia a la no paralización o suspensión. La primera se refiere, por ejemplo, al horario en los transportes. La segunda a que no se interrumpa el servicio de transporte.Igualdad: se encuentra reconocida en el art. 16 CN que prescribe que todos los habitantes son iguales ante la ley; la igualdad juega como una garantía para los usuarios del servicio en el sentido del derecho que poseen a que se les dispense igual tratamiento, jurídico y económico, sin efectuar discriminaciones, a menos que éstas se funden en la desigual condición o situación en que objetivamente se encuentra cada usuario.Obligatoriedad: establece tanto una vinculación entre el Estado y el prestatario (en los supuestos de los llamados servicios públicos impropios), como el derecho de los usuarios que utilizan el servicio para reclamar ante quienes lo prestan (ya sea el Estado o los particulares) su realización efectiva.

Entes reguladores, naturaleza, condición jurídica, órgano competente para crearlos y facultades.Para llevar a cabo la fiscalización y control de las empresas privatizadas se han creado entes con funciones específicas a tal fin.En tal sentido, para que puedan cumplir con las funciones que se les encomienda, los marcos regulatorios contienen disposiciones que facultan a los entes reguladores a efectuar el examen de los libros y documentos del concesionario para comprobar la marcha del negocio, la evolución de activos y pasivos, el nivel de endeudamiento, las inversiones realizadas, los criterios de amortización y todo otro aspecto que redunde en un control adecuado al carácter de interés general de los servicios públicos, como ser la fiscalización de ciertos contratos, p.ej., obtención de créditos realizados por el concesionario.Los entes reguladores son el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), el Ente Nacional Regulador de la Electricidad (ENRE), la Comisión Nacional de Comunicaciones (CNC) y el Ente Regulador (tripartito) del Agua y Servicios Sanitarios (ETOSS).Naturaleza jurídica: A dos de los entes se les atribuye, por ley formal, la condición de entes autárquicos (ENARGAS y ENRESS) y a uno (ETOSS), por vía reglamentaria, consignándose en los tres casos su capacidad para actuar en el campo del derecho público y privado. El Decreto de creación de la CNT (hoy CNC) no atribuye a la Comisión, al menos expresamente, personalidad jurídica. La existencia de una asignación normativa de patrimonio y la procedencia de la alzada contra sus decisiones, en tanto recurso previsto contra entes autárquicos, no tornaría irrazonable, no obstante, el reconocimiento de esa personalidad jurídico pública.El órgano constitucional competente para su creación: Ver 15.Facultades: En todos ellos concurre la atribución de facultades de regulación, de control o fiscalización, de asesoramiento y también de las denominadas jurisdiccionales. En esta última situación, en algunos casos la jurisdicción para resolver controversias entre particulares es obligatoria (ENARGAS, ENRE, CNC, ex-CNT) y, en otros, voluntaria (ETOSS).

BOLILLA XIV: ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DE ORDENACIÓN Y FOMENTO

1.CONCEPTO DE POLICÍA . Son funciones del estado cuyo fin es compatibilizar los derechos individuales cuando sea necesario para lograr el bienestar general . El estado actúa en ejercicio de la función publica , sobre individuos , limitando sus derechos individuales y de poder de policía es la parte de la función legislativa cuyo objeto es limitar y regular ( dentro de los limites constitucionales y a través de leyes O derechos individuales reconocidos en a constitución nacional para proteger el interés general o social ( arts. 14 y 28) . A través del poder de policía el Estado erifica que los administrados cumplan sus deberes . reglamentando derechos pero sin alterarlos. Concepto de policía y de poder de policía. Por policía se ha entendido la actividad del estado que pretende la convivencia pacífica y ordenada de los individuos y de sus actividades, dentro del grupo social al cual pertenecen o mas concretamente, la función o actividad administrativa cuyo objeto es la seguridad, moralidad y salubridad publica, y la economía política en cuanto llega afectar a la primera. En la doctrina francesa la policía aparece como algo vinculado al buen orden de las cosas públicas para extenderse después a la seguridad de los derechos individuales caracterizados como el orden público. Una de sus notas mas características es la coaación, perdiendo de vista que su causa es la restricción o limitación jurídica esas libertades y derechos en preocura de la mejor convivencia social.Por poder de policía: se entiende la potestad atribuida por las normas constitucionales al órgano o poder legislativo para reglamentar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones que esas mismas normas reconocen o imponen a los individuos. 2. Críticas a la noción de poder de policía. Análisis. La expresión poder de policía ha sido criticada,. Ya que tal poder no existe como tal, siendo el poder único del estado atribuido exclusivamente al poder legislativo, poder judicial y poder Ejecutivo .Otros conceptos de policía: Dromi: Policía es una modalidad de obrar de contenido prohibitivo y limitatiovo (dentro de la función administrativa) y poder de policía es una modalidad reglkamentaria de derechos (dentro de la función legislativa). Mayer: policía es una especiee particular de actividad administrativa poder de policía es la manifestación del poder público propio de la actividad., gordillo: poder de policía debe eliminarse porque su función se ha distribuido dentro de toda la actividad estatal. un conjunto de reglas, componentes de una reglamentación que tiende a limitar las libertades y los derechos individuales, en salvaguarda del orden público, a una forma de actividad o accionar que es realizado para asegurar la efectiva aplicación de tales reglamentaciones y a los agentes públicos-funcionarios y empleados-

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que tienen por misión cumplir esa actividad o accionar. Poder Legislativo, judicial y administrativa: la función de policía puede ser dividida en tres formas o modalidades: la policía legislativa, la policía judicial y la policía administrativa. La policía legislativa se denomina poder de policía reconoce su existencia en el art. 14 que los derechos individuales que reconoce serán gozados conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio. La misma constitucional en su art. 28 ha fijado los limites de la policía legislativa al establecer, que los principios, garantías y derechos admitidos por ella no podrán ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio, lo que significa que la policía no puede llegar a desconocer o destruir las libertades y los derechos individuales. No corresponde a los jueces expedirse sobre la eficacia o ineficacia de las leyes de policía debiendo limitarse a su revisión desde el punto de vista constitucional. El poder de policía restringe y regula las libertades y los derechos de los habitantes en el uso de sus facultades personales y de su propiedad para asegurar kla promoción del bienestar público. La policía para alcanzar el resultado debe actuar. Ese accionar o gestión directa puede revestir dos modalidades diferentes de las cuales una aparece como índole mas general en su desarrollo y otra tiene carácter limitado con matices de tipo jurisdiccional. Esta ultima constituye la policía judicial, que es una actividad auxiliar de la justicia criminal que tiende a la comprobación de ciertos hechos y al descubrimiento de sus autores, asi como asegurar la debida represión de los delincuentes. Esta policía es de tipo represivo y se deriva y sirve a la actividad policial del juez, siendo la mas ostensible y conocida por el público. La policía administrativa comprende una serie de formas y modalidades que han sido agrupadas en la trilogía de policía, fomento y servicio público y se ha agregado la gestión comercial de la administración (prestación de bienes). La actividad de esta ha sido definida como el conjunto de medios coactivos utilizables por la administración a fin de que los particulares ajusten sus actividades a una finalidad o exigencias de interés publico, o como la actividad de la administración que esta despliega en ejercicio de sus propias potestades para garantizar el mantenimiento del orden público, del interés público, limitando o restringiendo las libertades y los derechos individuales mediante el ejercicio de la coacción de los administradores. Los elementos caracterizantes son: a) es una actividad administrativa, es decir una actividad consistente a un conjunto complejo de hechos, actos y procedimientos realizados por la administración. Es una actividad, concreta, singular y operativa. b)es una actividad subordinada al orden jurídico es regida y regulada en su organización y desarrollo por el ordenamiento normativo vigente. c)es una actividad de limitación o restricción de las libertades o derechos individuales que produce un cercamiento de ellos, fundado en la ley y mientras se mantenga en sus limites no genera para el estado ningún tipo de responsabilidad d) es una actividad de coacción, mediante el poder conminatorio de la sanción prevista, ya sea por medio de la imposición de esta a quienes transgrden o violan las restricciones y el ordenamiento fijado.e) es una actividad teleológica, como la actividad administartiva, ya que adecua, limita y armoniza las libertades y los derechos individuales en preocura de finalidades relativas al interés publico, al bienestar general.f)la administración publica en materia administrativa, actúa en ejercicio de potestades publicas debiendo mantenerse dentro de la zona de reserva de la administración sin pretender excederla o trasponerla.Limites al poder de policía: (garantías para los derechos individuales son: 1) la Intimidad: no puede reglamentarse o limitarse por la ley la intimidad de la persona. La Constitución nacional habla de esa garantía en los art 19 y 18 y el código civil, en su art 1.072 bis. 2) la razonabilidad: los derechos reconocidos por la constitución nacional no pueden alterarse o modificarse por las leyes que reglamenten su ejercicio (art 28): la razonabilidad control del contenido de la ley debe ser: *normativa(estar de acuerdo con la CN), *Técnica(fines y medios deben estar en armonía) y *axiológicas (basarse en la justicia, no ser injustas). Control judicial de razonabilidad de las normas reglamentarias: lo lleva a cabo el poder judicial, el cual es quien decide en cada caso concreto si la reglamentación del derecho realmente lo destruye o no (por una restricción arbitraria) pero el poder judicial no puede fallar sobre su oportunidad (momento en que debe sancionarse la ley) o convivencia (ventaja o desventaja de dictar la ley). Los derechos no son absolutos, su ejercicio debe someterse a limitaciones pero no arbitrarias, sino razonables y proporcionales con sus fines. 3)la legalidad: las limitaciones a los derechos que no provengan de una ley son inconstitucionales, porque si no hay ley no puede haber limitación. La constitución nacional se refioere a la legalidad en los art.14 , 198 (nadie esta obligado a no hace rlo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe y el art.28.Medios de poder de policía -Exteriorización del poder de policía: la policía para poder cumplir su cometido dispone de una serie de medios de diferente naturaleza, carácter y alcance: a) medios normativos o formales que consisten en el dictado de normas de cumplimiento necesario para sus destinario, pueden ser de carácter general: son el reglamento, la ordenanza, o de carácter individual como son la ordenanza y la autorización. B) medios ejecutivos o de coacción: los cuales incluyen multiples formas de actividad que comprenden 1) la actividad informativa y preventiva en el cual la policía obtiene el conocimiento de los hechos y situaciones inherentes a su accionar (inspecciones, registros, revisaciones, etc)y previene que se cometa violaciones o perturbaciones del orden público.2) la actividad coactiva y sancionatoria que tiende a la ejecución directa y aun forzada de los actos y decisiones policiales por medio de una compulsión suficiente sobre los individuos. *Leyes de policía: reglamentan derechos y son dictados solamente por el poder legislativo. El poder de policía no puede expresarse por reglamentos emitidos por el Poder Ejecutivo salvo que dicho reglamento se base en una ley ya promulgada. Ordenanzas: son normas policiales que se aplican en el ámbito local dictadas por los municipios y que reglamentan normas establecidas en las leyes municipales (sobre edificación, urbanización, seguridad, higiene, bienes públicos) no hay delegación legislativa. Edictos policiales: fuera del código penal existe una serie de hechos que no son delitos pero que de alguna maner constituyen un ataque a la comunidad, al orden, o a la moral y por lo tanto merecen ser sancionadas, es decir “faltas o contraversiones” (ebriedad, gritos en la calle, prostitución, los travestis, los menores en la calle después de cierta hora, etc) las normas que contemplaban y reprimían estas faltas se llaman edictos (edicto de vagancia, de juego, etc) los edictos ley 13.030eran aplicaos, juzgados y sentenciados por la policía, la apelación era ante el jefe de policía. En el fallo Mouviel se sostuvo que este régimen era inconstitucional por considerar que violaba el principio “nulla poena sine lege”. A partir del código de convivencia los edictos policiales se dejaron de aplicar dentro de la ciudad de bs as. *orden policial: es un acto administrativo de origen legal, a través de la cual se concreta una situación (establecida por la ley) para aplicársela a un particular. La orden debe contener el objeto, el motivo y las consecuencias de incumplir dicha orde. Además debe ser notificada previamente le afectado y durar hasta que deje de existir el hecho motivador sirve como forma preventiva para dar a conocer una conducta pública que puede generar hechos perturbadores. No tiene fuerza ejecutiva. Advertencia. Igual que el aviso ero está presente la intimidación a través de la sanción por incumplir un deber. Información: se obliga a los particulares a informar a la administración pública sobre ciertos hechos o conductas. Debe pedirse por escrito, notificarse previamente y estar autorizado por ley. Autorización: la administración da autorizaciones cuando se necesita su

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confiormidad para que un particular ejerza un derecho (carnet de conductor) Permiso: la administración puede beneficiar a un particular con ciertas ventajas (estacionar en la vía público) 3. Régimen jurídico de la actividad de policía. Principios que la rigen. Clasificación de la policía: a) por la jurisdicción: atiende al ámbito jurídico espacial, en que actua la policía y responde a la organización institucional adoptada en cada país. La policía puede ser nacional, (es la que actua en el ámbito jurídico espacial asignado por la constitución nacional a la nación al gobierno federal, resultando de los poderes delegados por las pcias a la nación), provincial (es la actua en el ambitro jurídico espacial correspondiente a las provinciasy que estas han conservado siendo el ámbito común y originario de la policía y municipal (ámbito jurídico espacial correspondiente a las municipalidades creadas y organizadas por las provincias.a sus respectivas leyes orgánicas. Por sus fines : policía judicial y administrativa, y la existencia de una llamada policía de gestión se vincula y atiende el buen funcionamiento de los servicios públicos. Por la materia por la cual versa: la clasificación mas amplia y variable tiene en consideración los bienes o valores jurídicos que son objetos de su actividad. La policía de seguridad, de prensa, de culto, de la propiedad, de lasalubridad e higiene, de trabajo, industria y comercio, de moralidad, costumbres, etc. Por las formas de actividad: teniendo en cuenta las formas y o medios de su actividad la policía ha sido dividida en policía preventiva o de prevención y policía represiva o policía de represión. Es preventiva la policía que preocura evitar la violación del orden público o su perturbación actuando mediante la amenaza de la coacción de que es titular ; es policía represiva aquella que una vez ocurrida la violación o la perturbación del orden público actúa mediante la efectiva imposición de la coacción reprimiendo y sancionando a los autores responsables de la alteración. La prevención y la represión dos momentos de una misma actividad. Por el objeto de la coacción: el objeto de la coacción se diferencia la policía personal de la policía real, o material. La policía personal es la que atiende a la defensa y mantenimiento del orden público contra las alteraciones o perturbaciones que pueden resultar de los seres humanos , la policía real o material tiene en cuenta los peligros que para ese orden público quedan resultar de las cosas como ciertos fenómenos naturales.Ámbito jurídico espacial de la policía de nuestro país. El poder de policía y las atribuciones y facultades de policía, pertenecen a las provincias, ya que constituyen una facultad que estas no han delegado total y expresamente a la nación y que por tanto se han reservado. El poder de policía y las atribuciones y facultades de policía solo corresponde a la nación cuando esta ejerce atribuciones que le han sido conferidas por la constitución nacional expresa, implícitamente o cuando el ejercicio de idénticas funciones por las provincias resulta incompatible con un igual ejercicio de ejercicios conferidos a la nación. El poder, la atribuciones y las facultades de policía pueden corresponder según los casos al gobierno federal o las pcias de manera exclusiva y excluyente. La constitución nacional ha efectuado una razonable y correcta distribución de poderes y facultades entre el gobierno federal creado por las pcias y estas mismas conservando las provincias todo lo que ha delegado al gobierno central. Las atribuciones de la nación son excepcionales frente al poder general y originario de las pcias, pero en cuanto existen aquellas atribuciones se extienden a todo lo que es necesario para su exacto y eficaz ejercicio incluyendo lo que es atinente al ejercicio del poder de policía y a las atribuciones de la policía.SANCIONES ADMINISTRATIVAS: La existencia de la administración pública y el cumplimiento de su cometido no sería posible sino poseyera la facultad de imponer determinadas clases de sancionesa los administradores que no cumplan los preceptos. Ese poder sancionador esa facultad de reprimir es inherente y esencial para la existencia de la actividad administrativa ya que esta exige que el régimen o la regulación adoptada se impongan yt se observen coactivamenete con independencia de la voluntad de los administradores o aún contra esa misma voluntad.cabe distinguir la ejecución directa o coaccion de la actividad sancionatoria ya que pretende el cumplimiento efectivo de aquello a lo que esta obligado el administrado, sin tener en cuenta su voluntad para ello , la segunda que se manifiesta mediante la imposición de las sanciones administrativas se basa en la circunstancia en que el administrado no ha cumplido ni cumplirá su obligación siendo ese incumplimiento el que da origen a la sanción según lo previsto por la ley. APLICACIÓN DE LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS: Las sanciones administrativas son impuestas salvo excepciones por las autoridades u órganos administrativos a los cuales se le ha otorgado competencia para aplicarlas ya sea que compongan la administración activa o que integren la administración jurisdiccional o una administración particular. La aplicación de las sanciones administrativas exigirá como condiciones ineludible que se haya sustanciado un procedimiento en el cual se hayan observado las reglas del debido proceso adjetivo, las cuales implican para el el afectado el cumplimietno de los siguientes recaudos generales: 1)la notificación del administrado afectado del carácter o fines del procedimiento entablado, 2)la oportunidad de preparar su alegación y defensa lo que incluye el acceso a la información y a los antecedentes administrativos vinculados con la cuestión de que se trate. 3)el derecho a ser oído y la oportunidad de presentar sus argumentos y ofrecer y producir las pruebas que sean procedentes.4)el derecho ha hacerse representar y asesorar por abogados técnicos u otras personas calificadas.5) la notificación adecuada de la decisión que dicte la administración y de los motivos en que ella se funde 6)el derecho de recurrir la decisión adoptada, ante una autoridad administrativa distinta superior, ya sea ante un tribunal de justicia o ante ambos sucesivamente4. Técnicas o medios de policía. 4.1. Sanciones de Policía. Clases de sanciones ante infracciones a las leyes de policía. 1)arresto: cuando se priva al infractor de su libertad, 2) Multa: consiste en una pena pecuniaria (en dinero), 3) Clausura; cuando se cierra el lugar físico en donde se produjo la infracción que motivo la sanción, haciendo cesar la actividad del lugar en forma temporaria o definitiva Ej: clausura de disco por no tener salida de emergencia , clausura de negocio por falta de higiene,etc. 4)Inhabilitación: se le retira ls autorización que se le dio para ejercer determinados derechos como manejar , ejercer la profesión ,etc. Puede ser permanente o temporaria y en general es una sanción accesoria de otra. 5) decomiso: se destruye el objeto con el que se realizo la infracción que se sanciona (ej. Se destruye la mercadería entrada la país ilegalmente, la mercadería vendida en la calle o plazas sin permiso, las cosas en mal estado. El derecho administrativo sancionador. 5. Competencia nacional, provincial y municipal en materia de poder de policía. Las provincias conservan todos los poderes no delegados como los municipios poseen poder de policía La idea subyacente es que el poder de policía en lo inherente a toda la saciedad política con el gobierno propio Excepcionalmente el poder de policía le corresponde a la nación cuando este ejercite atribuciones que la constitución le otorga expresamente o implícitamente cuando sea necesario para el cumplimiento de los fines puestos a su cargo por la CN o cuando el ejercicio de idénticas atribuciones por las provincias resulte incompatible con igual ejercicio por parte de la Nación, Hay tres hipótesis : 1- el poder de policía amplio ; que en orden al bien común limita los derechos es de competencia federal ; 2- el poder de policía estricto : que en orden a la

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salubridad, moralidad y seguridad publica limita los derechos a la competencia provincial .3- En el orden federal y con relación al bien común de toda la población es necesario litar los derechos por razones de salubridad , moralida y seguridad publica , la competencia es federal.-6. Especies de policía. Enunciación. 7. Policía de la emergencia. Concepto, legislación y evolución jurisprudencial. Se refiere a situaciones especiales y por ello mismo transitorios, vinculados con el razonable ejercicio de las libertades, las garantías, y los derechos individuales reconocidos por la Constitución nacional en cuanto resulte necesario para armonizarlo y hacer prevalecer los intereses y exigencias de la colectividad. La policía de emergencia y necesidad aparece cuando se presentan circunstancias en conjunto: a) existencia entre un conflicto y otro que es de mayor jerarquía, b) existencia de una perturbación grave y no común que se va acrecentando y acentuando en el tiempo. c) imposibilidad de resolver dicho conflicto y solucionar tal perturbación, recurriendo al ejercicio normal de los poderes y a las formas de actuación regularmente previstos d) sacrificio de bienes jurídicos de menor valor para salvar otros de mayor beneficio para la comunidad. La emergencia esta sujeta en un estado de derecho a los mismos principios que amparan la prosperidad en épocas normales.Las medidas excepcionales de emergencia o que impongan la necesidad, de tal modo, revisten ese carácter, porque no son habituales, es decir, especiales en su disposición y en sus efectos, pero no porque aparezcan como algo existente fuera del marco constitucional o como el resultado de ejercicio de poderes, facultades, potestades, no reconocidas por ella 8. Actividad interventora favorable a los particulares: el fomento. Concepto. Es la actividad administartiva que tiene como fin proteger (pero sin usar la coaacón) y promover las actividades de los particulares o de otros entes públicos que satisfacen directamente necesidades de orden público. Es un estímulo que les da el Estado, ayudándolos para que realicen dichas actividades comerciales o industriales. Tiene los mismos objetivos que el poder de policía pero a diferencia en el fomento se usa una persuasión, no la coacción. Medios y naturaleza de la relación jurídica de fomento. Jurídicos: cuando el estado da previlegios por realizar ciertas actividades. Honoríficos: cuando el estado da recompensa u honores por realizar determinadas actividades que satisfacen las necesidades sociales, preocurando dar el ejemplo: las leonas cuando salieron campeonas de hockey , la selección cuando ganó el mundial.- de ventajas: cuando el estado da ventajas materiales o financieras (subsidios, primas o exenciones de impuestos) por realizar dichas actividades. Formas de aplicar el fomento: puede aplicarse a través de : a)LA promoción: (art 75 inc 18 y 19; 124 y 125 CN): el congredo debe proveer el bienestar del país y lo conducente al desarrollo humano (crecimiento educativo cultural) y al progreso económico y productivo a través del dictado de leyes (de promoción de empleo, de la industria, de proyecto regionales, etc) para hacer que el país prospere, modernice sus industrias o instale en zona donde no hay (como en forNteras). Las pequeñas y medianas empresas son muy apoyadas. B)la subención: es una prestación (intervención financiera) que la administración da a las personas públicas o instituciones privadas para financiarles actividades que satisfacen el orden público. Suele ser en dinero. Subsidios económicos (producción y consumo) subsidios sociales (cultura)c)la constitución de fondos fiduciarios (ley 24.441) el estado es el fiduciante que le transfiere en fideicomiso recursos a una entidad financiera que es la fiduciaria, para que sean dados a los beneficiarios; ej el banco mundial le transfiere fondos al banco de la nación argentina para privatizar bancos provinciales (los beneficiarios)d)Inversiones extranjeras para producir: aquellas personas que no viven ni tienen en nuestro país sus negocios pueden hacer inversiones en el y para el estado le aplica una serie de normas específicas (no se necesita autorización previa del estado, forma de repartir las ganancias, tratados de protección de inversiones,etc).

Unidad 1455.-Conceptos y características de la actividad de policía (o policía administrativa) y del poder de policía. Poder de policía: es parte de la función legislativa cuyo objeto es limitar y regular derechos individuales reconocidos en la C.N. para proteger el interés general o social (arts. 14 y 28). A través del poder de policía el Estado verifica que los administrados cumplan sus deberes, reglamentando derechos pero sin alterarlos. El poder de policía surge de diferentes normas: 1) normas generales y abstractas: son las leyes dictadas por el PL; 2) reglamentos delegados (art 99 inc.2 CN): dictados por el P.E.; 3) reglamentos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3 CN). Actividad de policía: es parte de la función administrativa (no es un órgano de la Administración), su objeto es ejecutar las leyes dictadas a través del poder de policía. Se manifiesta por normas particulares (actos administrativos) que individualizan la norma jurídica general o abstracta. Afectan en general los derechos a la libertad y a la propiedad. La noción jurídica de "policía" puede ser definida como: una función administrativa que tiene por objeto la protección de la seguridad, moralidad y salubridad públicas, y de la economía pública en cuanto afecte directamente a la primera.Bolilla 14 Conceptos y características de la actividad de policía (o policía administrativa) y del poder de policía.Policía: es la actividad del Estado que pretende la convivencia pacífica y ordenada de los individuos y de sus actividades, dentro del grupo social al cual pertenecen, o más concretamente, la función o actividad administrativa cuyo objeto es la seguridad, moralidad y salubridad pública, y la economía política, en cuanto llega a afectar a la primera.Poder de policía: es la potestad atribuida por las normas constitucionales al órgano o Poder Legislativo para reglamentar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones que esas mismas normas reconocen o imponen a los individuos.Policía administrativa: o sea la actividad de policía de la administración pública se la define como el conjunto de medios coactivos utilizables por la administración, a fin de que los particulares ajusten sus actividades a una finalidad o exigencia de interés público, o más concretamente, como la actividad de la administración que ésta despliega en ejercicio de sus propias potestades, para garantizar el mantenimiento del orden público, del interés público, limitando o restringiendo las libertades y los derechos individuales, mediante el ejercicio, en su caso, de la coacción sobre los administrados.Características del poder de policía: Es una actividad administrativa, es decir, una actividad consistente en un conjunto complejo de hechos, actos y procedimientos, realizados por la administración, enderezados al logro de las finalidades que le son propias. Es una actividad concreta, singular, y también operativa. Como tal actividad administrativa, es una actividad subordinada al orden jurídico, o sea que no es eminente ni superior, sino regida y regulada, en su organización y desarrollo, por el ordenamiento normativo vigente. Ello no quita, como es obvio,

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que la actividad discrecional de la policía administrativa cubra un campo realmente amplio, exigido por la propia índole de su cometido. Es una actividad de limitación o restricción de las libertades y los derechos individuales, que produce un cercenamiento de ellos, fundado en la ley, y que mientras se mantenga dentro de sus límites debidos, no genera para el Estado ningún tipo de responsabilidad, ni consiguientemente, indemnización alguna a su cargo. Es una actividad que utiliza, como técnica principal, la de la coacción, ya sea mediante el poder conminatorio de la sanción prevista, ya sea por medio de la imposición de ellas a quienes transgreden o violan las restricciones y el ordenamiento fijado; o más frecuentemente por medio de una acción material coercitiva no sancionatoria. Es una actividad teleológica, como toda actividad administrativa, ya que adecua, limita y armoniza las libertades y los derechos individuales, en procura de finalidades relativas al interés público, al bienestar general. La administración pública, al cumplir su accionar en materia de policía administrativa, dentro del orden jurídico previsto, actúa en ejercicio de potestades propias, debiendo mantenerse dentro de la zona de reserva de la administración, sin pretender excederse o transponerla.

CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN PUBLICA

BOLILLA XV: TEORÍA GENERAL

1.CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA., "contratos de la Administración o contratos administrativos", están regidos predominantemente por el derecho público y con un régimen jurídico único. Estrictamente hablando, no hay contratos civiles de la Administración; en principio, todos son de derecho público, sometidos a reglas especiales. Como ya lo señalamos, los contratos de la Administración se rigen predominantemente por el derecho público, pero los hay también regidos en parte por el derecho privado. Así, están más próximos al derecho civil (más lejanos del derecho administrativo), los contratos de cesión, permuta, donación, locación, compraventa, mandato, depósito, fianza, mutuo hipotecario, transporte, contratos aleatorios. Por el contrario, están más cerca del derecho administrativo los contratos de empleo o función pública, empréstito, concesión de servicios públicos, concesión de obras públicas, obra pública y suministro. CRITERIOS DE DISTINCIÓN. 2. CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO. El contrato público o el negocio jurídico de derecho público, es un acuerdo creador de relaciones jurídicas. La caracterización del contrato de la Administración resulta: a)del objeto del contrato, es decir, las obras y servicios públicos cuya realización y prestación constituyen precisamente los fines de la Administración; b) de la participación de un órgano estatal o ente no estatal en ejercicio de la función administrativa, y de las prerrogativas especiales de la Administración en orden a su interpretación, modificación y resolución. Conceptualmente entendemos que contrato administrativo es toda declaración bilateral o de voluntad común productora de efectos jurídicos entre dos personas, de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa. Análisis de la definición. Es una declaración de voluntad común. En el sentido de que se requiere la voluntad concurrente del Estado (manifestada a través de un órgano estatal) o de otro ente en ejercicio de la función administrativa, por una parte, y de un particular u otro ente público (estatal o no estatal), por otra. Es un acto bilateral que emana de la manifestación de voluntad coincidente de las partes. En tanto es una declaración volitiva, no una actuación material, difiere del hecho de la Administración, y en cuanto importa una concurrencia bilateral de voluntades se distingue del acto administrativo, que por esencia es unilateral. Productora de efectos jurídicos. El contrato de la Administración, determina recíprocamente atribuciones y obligaciones con efectos jurídicos propios, directos e inmediatos (a diferencia de los simples actos de la Administración) y de manera individual para cada una de las partes (por oposición a los reglamentos, que producen efectos jurídicos generales). Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la función administrativa. Cualquiera de los tres órganos (legislativo, ejecutivo y judicial) puede celebrar contratos administrativos (arts. 75, incs. 4 y 5, 100, inc. 1, 113 y 114 inc. 3, CN). Los órganos estatales intervinientes pueden corresponder a la Administración central o a entes descentralizados. Pero también celebran contratos administrativos los entes públicos no estatales y los entes privados que ejercen técnicamente la función administrativa por delegación estatal. Y un particular u otro ente público. El contratista puede ser un particular (persona física o jurídica) u otro ente público (estatal o no estatal). En este segundo caso estaríamos ante un contrato interadministrativo. ELEMENTOS. En los contratos administrativos hallamos los mismos elementos que en los actos administrativos: 1. Sujetos (competencia y capacidad) 2. Voluntad 3. Objeto 4. Forma. Estos son los elementos esenciales que atañen a la existencia y validez del contrato. " Las diferencias que existen responden principalmente a la naturaleza bilateral de los contratos. Pero como jurídicamente los actos preparatorios del contrato (actos, simples actos, hechos y reglamentos) son separables, cabe aplicarles las normas propias contenidas en las respectivas leyes de procedimiento. 1. Sujetos: Las partes del contrato. Los sujetos de los contratos públicos son la Administración Pública en cualquiera de sus grados o clases y los particulares, individual o colectivamente, o también la Administración. En síntesis, pueden ser sujetos de la contratación administrativa: las personas físicas o naturales, las personas jurídicas privadas y las personas jurídicas públicas, estatales o no estatales. a) La Administración. Pueden ser sujetos de los contratos de la Administración todas las personas públicas, es decir: Estado Nacional, provincias, municipios, entidades autárquicas, empresas del Estado, corporaciones públicas, consorcios públicos, juntas vecinales públicas, y también las personas privadas, que en el caso ejerzan función administrativa por delegación estatal. En todos los casos los principios aplicables son los mismos, las reglas son análogas, pues siempre será parte un órgano estatal o no estatal en ejercicio de la función administrativa. b) Los contratistas. Pueden ser contratistas de la Administración Pública, las personas privadas físicas o jurídicas, nacionales o extranjeras, domiciliadas dentro o fuera del territorio de la República, las personas públicas estatales y las personas públicas no estatales. En el contrato de empleo público será siempre una persona física; en el contrato de concesión de servicios públicos, obra pública, suministro, etc., generalmente se tratará de una persona jurídica, aunque nada obsta para que sea una persona física. 1. Competencia y capacidad. Los conceptos "competencia" y "capacidad" integran el elemento sujeto. Ambos atañen a la validez del contrato, pues se exige que los sujetos contratantes tengan aptitud legal para celebrar y ejecutar el contrato. Por lo tanto, como presupuestos del consentimiento, se exige la capacidad jurídica del contratista de la Administración y la competencia del órgano estatal o del ente que ejerce la función administrativa. La formación de la voluntad contractual se

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produce al otorgar los contratantes su consentimiento mediante el procedimiento legal y reglamentario correspondiente, pues la voluntad estatal debe expresarse según las formas especiales que el derecho público prevé. a) Capacidad jurídica del contratista. Podrán ser contratistas las personas naturales o jurídicas que se hallen en plena posesión de su capacidad jurídica y de obrar. El art. 1160 del CC establece expresamente quiénes no pueden contratar. Así carecen de capacidad los incapaces absolutos (art. 54, CC) y los incapaces relativos en los casos en que les está prohibido (art. 55, CC). Estos incapaces pueden contratar a través de sus representantes legales (art. 56, CC). Además, el Reglamento de Contrataciones del Estado (RCE) determina los requisitos para poder contratar con el Estado (art. 61, inc. 2º, según decr. 825/88) y especifica quiénes pueden contratar aun sin ciertos requisitos y quiénes no podrán hacerlo (art. 61, incs. 3º y 4º, según decr. 825/88). Así, entre otros imposibilita a los agentes y funcionarios públicos y a las firmas integradas por los mismos; las personas físicas o jurídicas en estado de concurso, quiebra o liquidación; los inhibidos; los condenados en causa criminal; los evasores y deudores morosos impositivos o previsionales. En síntesis.Las restricciones sobre la capacidad jurídica del contratista se deben a diversas razones: penales (procesados y condenados), económicas (quebrados, concursados, interdictos), administrativas (culpables de la rescisión de contratos administrativos), éticas (participación de funcionarios públicos). b) Competencia de la Administración contratante: alcance. La competencia del órgano estatal para contratar se extiende a las siguientes facultades: 1-aprobar y modificar los pliegos de condiciones;2-suspender el procedimiento de selección; 3-adjudicar 4-acordar la recepción definitiva 5-disponer la resolución y rescisión contractual. 2.Voluntad. Consentimiento. Para que haya contrato se requieren dos voluntades válidas y opuestas que concurran a su formación. Una de ellas es la de la Administración y la otra la del contratista. Es decir que se exige para la validez del contrato, por un lado, la competencia del órgano que ejerce la función administrativa, y por otro, la capacidad del contratista. Competencia y capacidad atañen a los sujetos contratantes y son presupuestos de validez del contrato. El consentimiento como expresión de la voluntad válida común, hace a la existencia del contrato; como recaudo existencial del acto, importa la manifestación de voluntad coincidente de las partes. El consentimiento es la conjunción de la declaración o exteriorización de la voluntad unilateral de cada uno de los contratantes; es la declaración de voluntad común o negocial. El contrato es negocio bilateral. Es la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de dos o más partes. Puede que el consentimiento o lazo jurídico vinculativo resulte de la libre discusión entre la Administración y el contratista, pero las modalidades propias del derecho administrativo y la finalidad de la actividad de la Administración Pública, hacen que la conjunción de voluntades generalmente se opere adhiriéndose el administrado contratista a cláusulas prefijadas por el Estado para los respectivos casos. En tales supuestos, la fusión de voluntades se opera sin discusión, por adhesión del administrado (contratante adherente), quien se limita a "aceptar" las cláusulas contractuales preparadas y redactadas por el Estado (predisponente). La falta de discusión de las cláusulas del contrato no impide que éste exista, aunque en él prevalezcan cláusulas reglamentarias (por ejemplo, pliego de condiciones). Estas cláusulas de adhesión se destacan por ser: 1-pre-redactadas, conformando un verdadero contrato, 2-cláusulas para contratos en general, es decir, de convenciones propuestas a cualquier destinatario. a) Voluntad contractual tácita.En relación al consentimiento en los actos jurídicos, éste puede ser expreso o tácito; sin embargo, en el caso de los contratos administrativos el consentimiento de la Administración debe ser expreso; no es factible, en principio, el consentimiento tácito, que es admisible en los contratos privados (arts. 1145 y 1146, CC). El silencio administrativo sólo vale como conducta positiva o asentimiento por parte de la Administración, consentimiento tácito, cuando el orden jurídico expresamente lo prevé. La voluntad de la Administración puede manifestarse tácitamente cuando así ha sido pactado por las partes en el contrato y éste se halle en vías de ejecución, o por la omisión de los actos que debiera emitir si su voluntad fuera contraria a lo actuado por el contratista. b) Aprobación o autorización administrativa o legislativa del contrato. Control. En ciertas circunstancias la manifestación de la voluntad contractual de la Administración requiere una ley autorizante que concurra a la formación jurídica de la voluntad. A través de dicha ley el Congreso presta su asentimiento o da su consentimiento para que la Administración celebre el contrato, ya sea autorizándolo a priori o aprobándolo a posteriori. La Administración puede necesitar la autorización legislativa para celebrar determinado contrato o requerir la inversión de fondos que sólo el Congreso puede acordar. En el primer caso la ley simplemente levanta el obstáculo jurídico que impide actuar a la Administración, habilitándola para celebrar el contrato. En el segundo caso, otorga los recursos para hacer frente a las obligaciones derivadas del contrato (crédito presupuestario o autorización de gastar con determinado objeto, hasta la concurrencia de cierta suma, durante determinado tiempo). La aprobación legislativa supone la participación directa del órgano legislativo en la celebración del contrato, esto es, cuando el contrato debe ser aprobado por ley; pero el contrato es siempre un acto distinto de la ley misma. Cuando se requiere la aprobación de otro órgano administrativo para la perfección del contrato, la intervención del órgano superior es a fin de completar e integrar la voluntad administrativa. La aprobación es, por tanto, una etapa en el proceso de formación de la voluntad administrativa y el contrato no estará perfeccionado sino con ella.. 3. Objeto. El objeto del contrato es la obligación que por él se constituye. Obligación que tiene por contenido una prestación de dar, hacer o no hacer, querida por las partes. El objeto del contrato, en otros términos, es la consecuencia que se persigue al celebrarlo como factor determinante de la voluntad de las partes (art. 1169, CC). Los contratos de la Administración pueden tener por objeto una obra o servicio público y cualquier otra prestación que tenga por finalidad el fomento de los intereses y la satisfacción de las necesidades generales. Cláusula abierta ésta, que convierte al objeto de la contratación administrativa en prácticamente ilimitado. Las cosas que no están en el comercio no pueden ser objeto de los contratos privados, pero sí pueden serlo de los contratos de la Administración, como ocurre con los bienes del dominio público; por ejemplo, una concesión de uso especial de la dominialidad pública. En el contrato administrativo la Administración, durante la ejecución de él, puede variar unilateralmente, dentro de ciertos límites, y en razón del interés público, el objeto del contrato. El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las normas del derecho objetivo, debiendo el objeto ser cierto, posible, determinable o determinado y lícito. El contrato que contenga un objeto ilícito es nulo; por ejemplo, la constitución de un usufructo sobre bienes del dominio público sin ley que autorice a hacerla (art. 2839, CC); el llamado a licitación para construir una plaza de toros, estando prohibidas las corridas; o un reñidero, estando prohibidas las riñas; o cláusulas por las que se renuncia contractualmente a los llamados "poderes de poli cía". El contrato ilícito por razón del objeto comprende tres

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especies diferentes: el contrato ilegal, o contrario a normas imperativas; el contrato prohibido, o contrario al orden público, y el contrato inmoral, o contrario a las buenas costumbres (arts. 21 y 953, CC). La causa, el motivo o la razón determinante de los contratos de la Administración, es satisfacer un fin público, un servicio público, una necesidad colectiva. Es independiente del móvil que induce a contratar al contratista y del móvil que pueda determinar el contrato en la mente o en la intención del funcionario, que expresa o ejecuta la voluntad de la Administración Pública. Mientras que estas dos últimas son esencialmente subjetivas, corresponden al yo, al fuero interno de los sujetos físicos que participan en su formación, la causa del contrato administrativo es siempre objetiva, está ontológicamente comprendida en el objeto y en la voluntad. En nuestro derecho positivo nacional, el art. 7º, incs. b , e y f de la LNPA incorpora la causa, la motivación y la finalidad como elementos esenciales del acto administrativo, y de suyo del contrato administrativo, que están comprendidas en el objeto y en la voluntad contractual de la Administración. No hacemos distinciones metodológicas entre causa, motivación y finalidad, porque no creemos en la autonomía de uno y otro término. La causa o motivación y la finalidad son siempre la satisfacción de un fin público, del interés público, cualquiera que sea la especificidad de éste. La Administración debe cuidar de establecer expresamente los motivos determinantes de su obrar. Cuando la ley exige, como en nuestro caso, esa motivación, su omisión provoca la nulidad del acto o contrato que realice o ejecute. CARACTERES. CLASIFICACIONES. El contrato administrativo o contrato de la Administración tiene elementos comunes al contrato de derecho privado pero con variantes que dependen de su contenido, de su fin, de los distintos intereses que afecta y de su régimen jurídico propio. Formalismo En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de contratación. Estas formalidades discurren a través de una serie de actos preparatorios del contrato. En tal sentido la Corte Suprema ha señalado que: "en materia de contratos públicos la administración y las entidades y empresas estatales se hallan sujetas al principio de legalidad, cuya virtualidad propia es la de desplazar la plena vigencia de la regla de la autonomía de la voluntad de las partes, en la medida en que somete la celebración del contrato a las formalidades preestablecidas para cada caso y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos normativamente, los cuales las personas públicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa autorización legal" Desigualdad jurídica. Las partes contratantes están en un plano desigual. En los contratos administrativos desaparece el principio de igualdad entre las partes, que es uno de los elementos básicos de los contratos civiles. La Administración aparece en una situación de superioridad jurídica respecto del contratista. Cuando una de las partes contratantes es la Administración, se imponen ciertas prerrogativas y condiciones que subordinan jurídicamente al contratista. El principio de la inalterabilidad de los contratos no puede ser mantenido, sino que cede ante el ius variandi que tiene la Administración a introducir modificaciones en ellos, y que son obligatorias, dentro de los límites de la razonabilidad, para el contratista. Esta desigualdad jurídica se traduce en la competencia que tiene la Administración para: - Adaptar el contrato a las necesidades públicas, variando dentro de ciertos límites las obligaciones del contratista (modificación unilateral, mutabilidad del contrato). Es decir, que el contrato administrativo carece de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil, porque cede ante el interés público. - Ejecutar el contrato por sí o por un tercero, en caso de incumplimiento o mora del contratista, en forma directa, unilateral y por cuenta de éste (ejecución con sustitución del contratista). - Dejar unilateralmente el contrato sin efecto en caso de incumplimiento, cuando las necesidades públicas lo exijan (rescisión contractual). Esta subordinación o desigualdad jurídica del contratista respecto de la Administración Pública, con quien celebra un contrato, tiene su origen en la desigualdad de propósitos perseguidos por las partes en el contrato, pues al fin económico privado se opone y antepone un fin público o necesidad pública colectiva que puede afectar su ejecución. Derechos y obligaciones personalesEn principio, los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del contratista, son de carácter personal, intuitu personae, por ejemplo, en materia de contratos de empleo público es obvia la imposibilidad de ceder, transferir o negociar el mismo; aunque los hay también intuitu rei. Celebrado el contrato, la Administración se resguarda de la insolvencia económica, moral y técnica de su contratista, prohibiendo, en principio, la transferencia de los derechos contractuales, salvo autorización o pacto expreso. La subcontratación o contratación derivada. Igual prohibición rige respecto de la subcontratación, por la que un tercero ejecuta el contrato por cuenta y orden del contratista. Dada la calidad esencial del contratante originario y la prohibición legal o convencional de subcontratación, se prohíbe todo nuevo contrato por el cual una persona extraña a la relación contractual asuma facultades concernientes a la posición de una de las partes por vía de sucesión constitutiva, sin que se extinga la primitiva relación. No puede el contratista realizar subcontratación sin la previa autorización de la Administración. Esta autorización no exime al contratista de sus responsabilidades. Estas prohibiciones de ceder y subcontratar, respectivamente, existen por sí, sin que para ello sea necesario incluirlas expresamente en el contrato, porque pertenecen a la esencia o naturaleza de él y su derogación sólo procede por texto expreso, pactado en sentido contrario. Empero, la subcontratación autorizada por la Administración, otorga al subcontratista acción directa contra ella. No todo convenio celebrado por el contratista con un tercero, respecto del cumplimiento del contrato principal, implica un subcontrato, ni menos aún una cesión. Así, no son subcontratos los acuerdos que el contratista realice con terceros para proveerse de fondos que faciliten la ejecución del contrato, o con las personas que trabajan a destajo, o con sus proveedores. Cláusulas exorbitantes Son cláusulas derogatorias del derecho común, inadmisibles en los contratos privados, porque rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la libertad contractual que prima en la contratación civil. En otros términos, son cláusulas inusuales en el derecho privado, o que incluidas en un contrato de derecho común resultarían "ilícitas", por exceder el ámbito de la libertad contractual y contrariar el orden público. Estas estipulaciones tienen por objeto crear en las partes derechos y obligaciones extraños, por su naturaleza, a los cuadros de las leyes civiles o comerciales. En virtud de estas cláusulas, la Administración puede ejercer sobre su contratista un control de alcance excepcional, modificar unilateralmente las condiciones del contrato, dar directivas a la otra parte, declarar extinguido el contrato por sí y ante sí, imponer sanciones contractuales, etcétera. Ejemplificando, digamos que son inusuales o inhabituales en derecho privado, las cláusulas que facultan a la Administración Pública a rescindir el contrato por sí y ante sí, o a dar instrucciones a su contratista, o que la Administración quede exenta de responsabilidad por mora en los pagos. Las cláusulas exorbitantes pueden ser virtuales o implícitas y expresas o concretas; ejemplo de las primeras son las que autorizan a la Administración a rescindir o modificar unilateralmente el contrato, a dirigir y controlar su ejecución. Son cláusulas expresas las incluidas concretamente en el texto de un contrato. Los límites de estas cláusulas están señalados por la juridicidad de la actividad administrativa, tanto en su aspecto reglado como en el discrecional.

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3.LA SELECCIÓN DEL CONTRATISTA. Formación El contrato se forma por la concurrencia de dos voluntades; una de ellas la de la Administración, sujeto imprescindible en el contrato administrativo. La formación de la voluntad de la Administración Pública recorre una serie de etapas, cumplidas por distintos órganos. La selección del contratista de la Administración está sujeta a las normas que instauran distintos procedimientos especiales y reglados a tales fines. La libre selección del contratista es una excepción. Procedimientos administrativos de contratación El contrato es una de las formas jurídicas de la función administrativa. En su consecuencia, por una relación de especie a género, en la preparación y ejecución de los contratos de la Administración se aplica el régimen jurídico de la función administrativa. Ahora bien, en el régimen jurídico de tal función, como principio de ella, encontramos el procedimiento administrativo, es decir, las reglas que rigen la intervención de los administrados interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa. Por todo ello hay que aplicar en la contratación administrativa las normas del procedimiento administrativo. Más aún, el procedimiento de contratación administrativa es un procedimiento administrativo especial. El procedimiento de formación de la voluntad administrativa contractual (precontractual) no se confunde con el contrato, que es el resultado del encuentro de aquélla con la voluntad del contratista (persona física o jurídica, privada o pública, estatal o no estatal). El vínculo contractual nace cuando se enlazan la voluntad de la Administración Pública y la del contratista, por el procedimiento legal previsto al efecto. Tenemos que distinguir, por tanto, un procedimiento precontractual, previo al contrato, de formación o preparación del contrato, y un procedimiento contractual o de ejecución. Procedimiento de preparación del contratoLa actividad preliminar al contrato de la Administración adopta las formas jurídicas propias de la función administrativa. Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisión de la voluntad contractual, sustancialmente adquieren forma de acto, reglamento, hecho o simple acto administrativos. Ellas, a tenor de nuestra dogmática jurídica, son las formas por las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa del Estado, contractual o no. La actividad administrativa contractual o precontractual no es ajena al régimen jurídico de la función administrativa ni tiene formas jurídicas de manifestación distinta de aquélla. Los actos, hechos, reglamentos y simples actos administrativos, dictados o ejecutados en la preparación de la voluntad administrativa contractual, se incorporan unitariamente, aunque de manera separable, en el procedimiento administrativo de conformación de la voluntad contractual. Por ello, las reglas y principios que rigen la intervención de los interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa (procedimiento administrativo) son también aplicables a la actividad administrativa precontractual (de preparación de la voluntad) y contractual propiamente dicha (de ejecución de la voluntad). El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra, además, con la actividad que despliega a ese efecto el futuro contratista de la Administración Pública. En la actividad precontractual, preparatoria o preliminar del contrato administrativo, encontramos también actos y hechos jurídicos privados o de particulares, v.gr., la compra del pliego, la presentación de la oferta, el retiro o desistimiento de la oferta, la constitución de la garantía, la solicitud de inscripción en los registros respectivos, la formulación de observaciones e impugnaciones en el acto de apertura, etcétera. Por lo tanto, la selección del contratista por cualquier procedimiento (licitación pública, licitación privada, contratación directa, remate público, concurso), no se agota en un acto administrativo único, sino que es el resultado de varios actos, hechos, reglamentos y simples actos administrativos, que reciben concurrencia y colaboración de los particulares por medio de actos y hechos jurídicos privados, siempre que el oferente sea una persona privada. Actividad precontractual.El período preliminar al contrato, más allá de las meras negociaciones previas, supone una comunicación recíproca entre los futuros contratantes, exteriorizada por manifestaciones volitivas de las partes que anticipan un contrato futuro. A) Precontrato administrativo. Si bien aún no puede calificárselas de voluntades contractuales (v.gr., presentación y recepción de oferta, rechazo de oferta, retiro de oferta, exclusión de oferente, etc.), crean de suyo un vínculo jurídico obligacional como alternativa previa al contrato, generan una relación jurídica, un vínculo regulado por el derecho, con efectos jurídicos recíprocos, v.gr., los gastos e "intereses negativos" que se originen con motivo de una ruptura intempestiva o arbitraria separación de la negociación. Esta es la cuestión de la denominada culpa "in contrahendo", o sea la regulación de las responsabilidades derivadas de las tratativas previas al contrato, se celebre éste o no. Estas negociaciones preliminares no son ya indiferentes para el derecho: crean una "vinculación jurídica especial" que origina derechos y deberes anteriores al contrato, precontractualmente, y no confundibles con los derechos y deberes derivados del contrato. Así lo ha expresado la Procuración del Tesoro: "El mero hecho de presentarse a una licitación engendra un vínculo entre el oferente y la Administración y lo supedita a la eventualidad de la adjudicación lo que presupone una diligencia del postulante que excede la común y su silencio hace presumir lisa y llanamente la aceptación de los términos fijados por la Administración Es sin duda arbitrario, y más aún para una concepción del contrato en función social, reconocer que una de las partes tenga un derecho ilimitado a retirar su oferta, o que el Estado licitante revoque, por razones de oportunidad, un llamado a licitación después de que el oferente irrogó a su costa todos los gastos que genera presentar una oferta, o deje sin efecto un concurso de anteproyectos cuando los terceros concursantes han concluido el trabajo, etcétera. Por ello creemos que no puede negarse fuerza vinculante a la actividad precontractual. B) Responsabilidad precontractual. En tal sentido debe advertirse que si bien el oferente no tiene un derecho subjetivo a ser adjudicatario, en el caso de mediar un comportamiento antijurídico del licitante, tiene derecho a ser resarcido de los perjuicios derivados de la relación jurídica precontractual que lo liga al Estado, en la medida en que el oferente no provocó ni motivó el vicio. La Administración no puede incurrir en la doctrina de los actos propios, contradiciendo una conducta suya anterior y válida que ha generado la confianza de la otra parte, vulnerando la buena fe.DEBATE SOBRE EL PRINCIPIO APLICABLE Forma en que se realiza la licitación publica Cuando la administración resuelve contratar, a cuyo efecto confecciona un pliego de condiciones, en el se especifica el objeta de la contratación y se prescriben los derechos y obligaciones del licitante y los licitadores, y luego los estados y su co-contratante o adjudicatario de aquella.Una vez aprobado el pliego de condiciones por la autoridad competente se invita a los interesados a presentar su oferta: esto es lo que tradicionalmente se denomina “llamado a licitación”. Las personas interesadas que estén en condiciones de efectuar el suministro o realizar la obra, prestan sus ofertas ante la autoridad administrativa correspondiente. Las propuestas se formulan por escrito y en sobre cerrado. En el día, hora y lugar indicados, en presencia de los intervinientes y de los órganos competentes, se procede a la apertura de los sobres a través de un procedimiento formal y actuado. Después la actividad licitatoria pertenece casi exclusivamente al dominio de los órganos administrativos. Una vez finalizado el acto se pasan las propuestas a estudio de organismos técnicos encargados de asesorar a la autoridad que ha de adjudicar la licitación. El procedimiento no es siempre exactamente igual ya que a veces la adjudicación tiene lugar de

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inmediato, al terminar la apertura de las propuestas, declarándose adjudicatario a quien cotizo el precio mas bajo o menor. Puede procederse de ese modo en las licitaciones en las que están predeterminadas de manera absoluta todas las condiciones del suministro, obra o servicio requerido, limitándose los proponentes a fijar el precio. Pero cuando, como es frecuente, esto no ocurre y deben establecerse en las propuestas algunas condiciones del negocio, como ser: características técnicas del producto a suministrar, plazas de entrega, forma de pago, etc., la adjudicación no puede hacerse de inmediato por cuento se requiere un minucioso estudio de todas las ofertas, lo que se traduce en una etapa preliminar de “preadjudicación”.Del estudio que hacen los organismos técnicos, se llega a la conclusión que tal o cual propuesta es la más ventajosa. Si esta no merece observaciones y se halla en un todo de acuerdo con lo estipulado en el pliego de condiciones es “aceptada” a través de la adjudicación.Posteriormente se perfecciona la voluntad contractual y el contrato mismo con la notificación de la adjudicación, aprobación, homologación, formalización escrita, etc. de acuerdo con las particularidades de cada ordenamiento jurídico. SISTEMAS DE RESTRICCIÓN: dentro de este sistema encontramos ; licitaciones ( publica o privadas) remate , concurso publico y contratación directa . Se elige el sistema mas apropiado según los intereses públicos en base a : a) las características de de los bienes o servicios a contratar ; b) el monto estimado del contrato ; las condiciones de comercialización; las razones de urgencia o emergencia 4.1. LICITACIÓN PÚBLICA. NATURALEZA JURÍDICA : la licitación publica es un modo de selección de los contratistas de entes públicos en ejercicio de la función administrativa , por medio del cual estos invitan, públicamente , a los posibles interesados para que con arreglo a ,los pliegos de bases y condiciones pertinentes , formulen propuestas de entre las cuales se seleccionara la mas conveniente al interés publico Se plantea la naturaleza jurídica de la licitación ¿es un acto complejo ¿ la respuesta es no pues el acto complejo tiene la particularidad de que para su emisión requiere de la intervención de dos o mas órganos sin cuya participación n se materializa , requiere del consenso de todos ellos para adquirir virtualidad El acto complejo es un acto único , La licitación es una sucesión de actos orientada a la selección de la oferta mas conveniente para el interés publico. ¿configura un procedimiento administrativo? Si pues esta integrada por una serie de actos ininterrumpido de actos constituyendo l una secuencia ordenada y metódica de diversos estadios con contenidos propios e indispensables para su configuración Al . Concepto. es el procedimiento administrativo por el cual la administración, invita a los interesados a que, sujetados a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas de las cuales se seleccionara y aceptara (adjudicación) la más ventajosa, o conveniente.PRINCIPIOS. A)Libre concurrencia, B)Igualdad entre los ofertantes C)Publicidad D)transparencia a) Libre concurrencia. El principio jurídico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de oposición entre los interesados en la futura contratación, e implica la prohibición para la Administración de imponer condiciones restrictivas para el acceso al concurso. No obstante, el principio no es absoluto. La normativa jurídica impone ciertas limitaciones, dado que el interés público exige un control de la capacidad de los concurrentes. Dichas limitaciones o restricciones son por ejemplo la exclusión de oferentes jurídicamente incapaces; la exigencia de honorabilidad profesional y comercial del proponente (se excluyen los fallidos no rehabilitados, o los anteriores adjudicatarios que no ejecutaron correctamente el contrato o si éste se rescindió por su culpa), y la exigencia de honorabilidad civil, al preverse en los pliegos de condiciones o reglamentos de contrataciones, la exclusión de oferentes condenados penalmente o de funcionarios públicos incompatibles por su empleo para intervenir como proponentes. Pero además de esta capacidad genérica, la Administración puede exigir en los pliegos de bases y condiciones, determinados recaudos de capacidad técnica y de solvencia económico financiera, que le aseguren un contratista idóneo. Por último, cabe señalar que la Administración no puede elegir individualmente a sus proponentes; si así lo hiciera, la concurrencia no sería libre. Por tanto, la publicidad del llamado a licitación es una consecuencia obligada del principio jurídico de la libre concurrencia. b) Igualdad entre los oferentes. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se encuentren en la misma situación, contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idénticas. El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes: 1)consideración de su oferta en competencia con la de los demás concurrentes 2)respeto, dentro de lo posible, de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento; si es necesario modificar un plazo, el mismo debe ser igual para todos los concurrentes 3)cumplimiento por parte de la Administración y de los participantes de las normas positivas que rigen el procedimiento de elección del contratista4)inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de condiciones5)respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura de los sobres; 6)acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitación7)conocimiento de las demás ofertas después del acto de apertura8)indicación de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta 9)invitación a participar en la licitación que se promoviera ante el fracaso de otra anterior. Los pliegos de condiciones, en suma, deben establecer reglas generales e impersonales que mantengan fielmente el principio de igualdad, lo cual no excluye que se establezcan otras preferencias en favor de determinadas categorías de oferentes. Son nulas las cláusulas que impliquen monopolio, salvo excepciones previstas por la ley. Tampoco pueden fijarse cláusulas determinantes de circunstancias subjetivas, ni señalar marcas de fábricas o rótulos comerciales preferenciales. Es, asimismo, nula toda fórmula de tanteo, retracto o mejora de proposición una vez conocidas las de los demás concurrentes, salvo excepción normativa expresa, como es el caso del "empate de ofertas". Consecuentemente, la adjudicación o la formalización del contrato respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre las bases del pliego de condiciones que determinaron la adjudicación, no pudiendo después de ella realizar alguna modificación de la oferta aceptada ni del pliego de condiciones sobre el que se hizo la licitación. Si se lo hace, es ilegal y viola el principio de igualdad. Además, toda ventaja concedida por el licitante en favor de un licitador, que simultáneamente no haya sido dada en beneficio de los demás oferentes, lesiona o infringe también el principio de igualdad. En cambio, no resultaría afectado en modo alguno el principio de igualdad, si después de concluido el contrato se elevaran los precios a favor del adjudicatario por razón de mayores costos posteriores. Con ello en nada se perjudican los demás

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proponentes, pues si alguno de ellos hubiese ganado la licitación también habría tenido que recurrir a la teoría de la imprevisión. Sin embargo, como todo principio, el de igualdad en la licitación no posee un carácter absoluto, pudiendo admitir excepciones por motivos racionalesc) Publicidad. Se manifiesta en un doble sentido en la licitación pública, procedimiento administrativo especial. Desde el llamado a licitación, la publicidad significa la posibilidad de que el mayor número de interesados tome conocimiento del pedido de ofertas de la Administración, ampliando así su concurrencia y competencia. Durante el desarrollo del procedimiento, la publicidad implica que la licitación debe efectuarse en forma pública. En este sentido, gran parte de los actos y hechos del procedimiento licitatorio son abiertos al público en general, y a los licitadores en particular.d ) Transparencia . La transparencia, como principio rector de la licitación pública, abarca respecto del actuar administrativo el cumplimiento irrenunciable de los principios de legalidad, moralidad, publicidad, participación real y efectiva, competencia, razonabilidad, responsabilidad y control. e) Equidad y eficiencia. La equidad, como moderación en el precio de las cosas que se compran, o en las condiciones que se estipulan para los contratos, y la eficiencia, en tanto virtud y facultad para seleccionar el mejor contratista posible, y asegurar así el bien común, son dos nuevos principios rectores que se suman a los ya mencionados del procedimiento licitatorio. Excepciones a la licitación pública. Las excepciones al procedimiento licitatorio deben ser interpretadas en forma estricta y restrictiva, atendiendo al fundamento con que se las ha acordado. Cuando la norma jurídica obliga a la licitación pública para las contrataciones administrativas, el cumplimiento de esa formalidad asume carácter ineludible. Sólo puede prescindirse de dicha forma procedimental en los casos enumerados taxativamente por la ley. Las excepciones al procedimiento de la licitación pública se fundan en razones de imposibilidad legal, de naturaleza, de hecho, por razones de conveniencia administrativa, por atendible "razón de Estado" y por "seguridad pública". De conformidad con el derecho positivo vigente, las excepciones a la licitación pública están taxativamente señaladas. Se indican como causas que las justifican, al monto menor, la urgencia, los trabajos adicionales, la reserva o secreto de Estado, etcétera. a) Monto menor. Cuando el monto del contrato no alcanza la base o tope fijado para la realización del procedimiento licitatorio, la regulación indica que estará exceptuado en razón del "monto menor". b) Urgencia. Tanto la ley de obras públicas como la de contabilidad autorizan a contratar directamente por razones de urgencia. La procedencia de la causal exige algunos presupuestos esenciales (fáctico-legales). No toda urgencia admite la excepción procedimental. La urgencia debe ser concreta, inmediata, imprevista, probada y objetiva. La urgencia es una cuestión de hecho, concreta, actual, que debe ser debidamente acreditada y fundada en los pertinentes estudios técnicos, y verificada por la autoridad competente. c) Adicionales. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en curso de ejecución, también pueden contratarse directamente. Esta excepción sólo la prevé nuestro ordenamiento jurídico para los contratos de obras públicas, no así para los contratos de suministro, locación y otros Los presupuestos fácticos y jurídicos requeridos para la viabilidad de la excepción, son los siguientes: 1)que se trate de trabajos adicionales, indispensables de una obra pública, cualquiera que haya sido el procedimiento por el que se la contrató2)que la obra pública principal esté en curso de ejecución, es decir, que la obra se haya iniciado, y no haya concluido ni esté paralizada3)que los trabajos no hubiesen sido previstos en el proyecto y en caso de haber sido previsibles, que no hubieran podido incluirse en el contrato por circunstancias de hecho o de derecho4)que el importe de los trabajos adicionales no exceda del límite porcentual acumulativo fijado en la escala legal, respecto del costo original de la obra contratada. d) Reserva o secreto de Estado. Se autoriza la contratación directa "cuando la seguridad del Estado exija garantía especial o gran reserva o "cuando las circunstancias exijan que las operaciones del gobierno se mantengan secretas e) Capacidad especial. Exceptúase también de la licitación pública la contratación en que resulta decisiva la capacidad artística, técnica o científica, la destreza o habilidad o la experiencia particular del sujeto, en razón de que su ejecución sólo puede ser realizada por empresas, personas o artistas especializados La explicación de la excepción resulta de la propia naturaleza del contrato en que la especial profesionalización del contratista torna imposible recurrir a la licitación. f) Marca o privilegio. Las leyes prevén también la excepción para la ejecución de trabajos amparados por patente o privilegio, o la adquisición de bienes cuya fabricación o venta sea exclusiva La tutela de la propiedad intelectual del oferente o de un privilegio otorgado expresamente, hacen imposible el proceder por licitación, ya que sólo la persona, entidad o empresa que posee el privilegio de invención o fabricación, podrá presentarse formulando ofertas. Son condiciones para la excepción: 1)que la prestación (obra, trabajo, servicio, suministro, etc.) se halle amparada legalmente por marca o patente, de acuerdo con el régimen de ellas en cuanto a exclusividad, duración, etcétera2)que la necesidad de la Administración no pueda ser satisfecha igualmente con otros artículos, objetos o productos de distinta clase no sujetos a marca o patente, pues si eso fuera posible el precepto no sería aplicable. g) Monopolio. Se trata del suministro de productos o prestación de trabajos "poseídos sólo por una persona o entidad", que lleve a cabo de hecho su fabricación, venta y explotación exclusiva. En el caso de marcas, patentes y privilegios, la exclusividad es conferida por el derecho que le otorga el monopolio. El monopolio de hecho, por sí solo no es suficiente para autorizar la excepción en los casos en que los objetos a adquirirse sean poseídos exclusivamente por personas determinadas, si carecen de título jurídico justificativo de la exclusividad. h) Contratos en otros Estados. Las compras y locaciones que sea menester efectuar en países extranjeros, siempre que no sea posible realizar en ellos licitación, pueden hacerse por contratación directa

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La causa habilitante es la "imposibilidad de hecho", caracterizada por las dificultades e inconveniencias prácticas de realizar el procedimiento licitatorio en otro Estado, dado que se requiere una elemental pero siempre compleja infraestructura física, material y humana. i) Escasez. Exceptúase también de la licitación pública el supuesto de notoria escasez en el mercado local de los bienes a adquirir. La falta o ausencia de ciertos bienes en un momento determinado o su poca existencia, justifica que se obvie el procedimiento licitatorio que, además de provocar costos a cargo del ente público licitante, por su tramitación no permite contratar con la premura que el hecho suele requerir. Esa circunstancia tiene que ser notoria, conocida, sabida, pública, es decir, no reservada. Además, la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local", entendiendo por tal el mercado interno o nacional, no el mercado "regional", de "plaza" o "zona", en que tiene su radicación física el licitante. Ambas circunstancias deben ser acreditadas y probadas concretamente por las oficinas técnicas competentes. j) Productos perecederos. Otro caso de excepción al procedimiento de la licitación pública, contemplado en la normativa vigente como supuesto particular de urgencia, es la venta de productos perecederos y de elementos destinados al fomento de las actividades económicas del país o para satisfacer necesidades de orden sanitario k) Reparaciones. En cuanto a la reparación de vehículos y motores, sólo se autoriza como excepción, cuando sea indispensable, el desarme total o parcial del vehículo o motor para determinar las reparaciones necesarias. Su regulación normativa no deja de ser un caso más de urgencia, cuyos principios son aplicables extensivamente (decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. e, y RCE, art 56, inc. 12). l) Material docente y científico. Si bien la normativa no contempla este supuesto como excepción a la licitación pública, entendemos que se debe facultar la realización de contratación directa para la adquisición de material docente, científico y bibliográfico. m) Contratos interadministrativos. Cuando el contratista de la Administración es otro ente público estatal o no estatal supuesto de los contratos interadministrativos, la ley admite la contratación directa como procedimiento para su elección n) Contratos de entes públicos no estatales. La normativa no contempla como excepción los contratos administrativos celebrados por un ente público estatal con otro ente público no estatal. ñ) Licitación pública desierta. Se denomina así a la licitación pública a la que no se ha presentado ningún proponente. Ello habilita a contratar directamente o a efectuar un nuevo llamado a licitación privada, según la Administración lo estime conveniente o) Licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas. La normativa en materia de contrataciones administrativas también prevé como causal de contratación directa la licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas Oferta inadmisible no es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitación. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las condiciones o con los requisitos requeridos. p) Licitación pública fracasada por inconveniencia de las ofertas. También es posible que el procedimiento licitatorio público fracase por ofertas inconvenientes. Esto es, ofertas presentadas, admisibles, ajustadas a las bases, cláusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que por razones de inconveniencia de precio, financiación, etc., son rechazadas.4.1.1.Pliego de condiciones: concepto, clases, naturaleza jurídica y efectos : Genéricamente es el documento elaborado por la administración Publica en el cual esta regula el procedimiento de selección de su futuro contratista y el régimen ejecución del contrato de que se trate En ese concepto debe distinguirse: 1) el pliego de bases y condiciones generales que contiene las disposiciones relativas a todos los contratos de una misma clase o 2) a todos los contratos que celebra la administración publica y el pliego de bases y condiciones particulares que se refiere a un contrato en particular , cierto y determinado La licitación no es ni un contrato, ni un acto. Es un conjunto de actos, en suma, un procedimiento administrativo especial que tiene que ver con la formación del vínculo jurídico, con la forma de celebrar los contratos Así, en la licitación pública, a lo largo del procedimiento, tenemos concurrencia y participación de la voluntad administrativa del licitante con la voluntad particular del licitador, exteriorizada a través de las formas jurídicas siguientes: 1)pliego de condiciones generales (reglamento administrativo) 2)pliego de especificaciones técnicas (acto administrativo) 3)llamado a licitación o concurso (acto administrativo) 4)publicaciones (hecho administrativo) 5)solicitud de inscripción registral, constitución de garantía y presentación de propuesta, (acto jurídico privado)6)exclusión de oferente (acto administrativo)7)recepción de ofertas (acto administrativo)8)negativa a recibir oferta (acto administrativo)9)apertura de ofertas (hecho administrativo)10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto jurídico privado11) admisión (acto administrativo); 12) desistimiento del licitador (acto jurídico privado)13) desistimiento del licitante (acto administrativo) 14) preadjudicación (simple acto de la Administración); 15) adjudicación (acto administrativo), 16) notificación y aprobación de la adjudicación (acto administrativo).

A esas formas jurídicas, públicas y privadas, se reduce, en suma, todo el procedimiento de la licitación pública. Después, en la etapa contractual o de ejecución pueden también existir actos separables que adopten forma de acto administrativo, v.gr., certificado de obra pública, rescisión unilateral de la Administración, sanciones administrativas (multa, recargos, intereses, etcétera). Si se afirma que los actos integrativos del procedimiento licitatorio no son separables, ni autónomos, ni independientes entre sí, sino que se encuentran incorpora dos al contrato de manera unitaria, se restringe en grado sumo la protección jurídica de los oferentes, pues sólo será impugnable el contrato, no sus actos preparatorios, preliminares, componentes e integrativos; por ello sólo las partes contratantes, o sea el ente público licitante y el adjudicatario (no los demás oferentes), estarán legitimados sustancial y procesalmente para impugnarlo, haciéndolo ante el juez del contrato. Los oferentes no adjudicatarios no pueden impugnarlo, ya que no son partes en el contrato, no intervienen en el

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vínculo jurídico bilateral, son ajenos a la negociación administrativa. Además, el adjudicatario rara vez tendrá interés en atacar el procedimiento previo al nacimiento del contrato, pues puede que a él no le haya ocasionado ningún perjuicio, sino que, por el contrario, se favorezca con el vicio de ilegitimidad, o puede ser que él mismo lo hubiere provocado, v.gr., un adjudicatario no inscripto en el registro respectivo. Por el contrario, si se separa el contrato de los actos administrativos previos que contribuyen a su constitución y se confiere individualidad y autonomía jurídica a esos actos integrativos del procedimiento licitatorio preparatorio de la voluntad contractual, será más amplia la protección jurídica de los oferentes. Entonces, será factible su impugnabilidad directa por todos los oferentes durante la sustanciación del procedimiento precontractual y aun después de celebrado el contrato, a través de recursos administrativos y acciones procesales administrativas, como medios idóneos de impugnación de los actos administrativos separables: llamado a licitación, exclusión de oferentes, recepción, admisión, adjudicación, desistimiento del licitante, etcétera. 4.1.2. Etapas de la licitación. Las fases del procedimiento de la licitación pública son: a)preparatoria b)esencial c)integrativa. a) Fase preparatoria. En ella se cumplen los presupuestos que tornan jurídicamente posible la manifestación de voluntad contractual administrativa. Es puramente interna de la Administración, sin intervención ni participación de los administrados, oferentes o terceros interesados. Comprende, pues, los estudios de factibilidad física, jurídica, contable, financiera, económica y política de la obra o servicio objeto de la futura contratación, la imputación previa de conformidad al crédito presupuestario y la preparación del pliego de condiciones. Una vez que se adopta la decisión de contratar, se realizan los proyectos de orden técnico en cuanto a las ventajas, beneficios y posibilidad de realización del objeto del contrato, y económicos, respecto del costo del contrato, la existencia de créditos y su asignación presupuestaria. b) Fase esencial. Comprende la licitación propiamente dicha, o sea, los actos dirigidos a lograr la manifestación de voluntad común del ente público licitante y de un tercero contratista. En esta fase, como en la siguiente, las relaciones que se entablan son bilaterales, afectan o pueden afectar a terceros, y se desarrolla a través del llamado a licitación, la publicación del anuncio, la apertura de las ofertas, la admisión de oferentes, el estudio de las propuestas, la preadjudicación y la adjudicación. c) Fase integrativa. Por último, la fase integrativa da lugar a la voluntad objetiva y a su exteriorización en un contrato, perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea: notificación de la adjudicación, aprobación de la adjudicación, instrumentación escrita, etcétera. d) ejecución del contrato : : los adjudicatarios deben cumplir la prestación en forma , plazo , y lugar establecido .-ETAPAS: A) Partida presupuestaria B) Pliegos C) Recepción de ofertas D) Apertura E) Ordenamiento de mérito F) Adjudicación (inicio de la etapa contractual

4.1.2.1. La Preadjudicación y la adjudicación. Naturaleza Jurídica. 4.1.2.2. El concepto de “oferta más conveniente”. Distinción entre oferta inadmisible y oferta inconveniente.

Oferta inadmisible no es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitación. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las condiciones o con los requisitos requeridos. También es posible que el procedimiento licitatorio público fracase por ofertas inconvenientes. Esto es, ofertas presentadas, admisibles, ajustadas a las bases, cláusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que por razones de inconveniencia de precio, financiación, etc., son rechazadas.4.2.Otros sistemas de selección. Concurso: Es un procedimiento de selección del contratista en razón de la mayor capacidad técnica, científica, económico-financiera, cultural o artística entre los presentantes o intervinientes. El concurso puede dirimirse sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposición. Si bien el concurso tiene el sustrato común de la licitación pública, difiere de ella en que la oposición emergente de la concurrencia tiene en vista la totalidad de las condiciones de orden económico-financiero, y de orden técnico-personal, y no se efectúa sólo por las ventajas de la oferta económica, o por el precio. Licitación privada: Es un procedimiento de contratación en el que intervienen como oferentes solo las personas o entidades expresamente invitadas por el estado. Contratación directa: Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista, sin concurrencia, puja u oposición de oferentes.El procedimiento es facultativo. El estado esta obligado a requerir ofertas a tres casas del ramo de la que decida contratar.Posee competencia para rechazar la oferta de contratación directa por precio inconveniente. . Remate publico: Consiste en la compra y venta de bienes en publico, sin limitaciones de concurrencia y al mejor postor. La adjudicación se hace en el mismo acto, en publico, previa publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base estimada o sin ella a favor del precio mas elevado que se ofrezca.5.Situación jurídica de los oferentes. Protección en sede administrativa y en sede judicial. Legitimación. 6.Ejecución de los Contratos Administrativos. Forma. Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. Las formalidades son los recaudos que han de observarse para la celebración del contrato. Pueden ser anteriores (pliego de condiciones), concomitantes (acto de adjudicación) o posteriores (aprobación), al encuentro de ambas voluntades. La forma es uno de los elementos esenciales. Se refiere al modo concreto de cómo se materializa, exterioriza o instrumenta el vínculo contractual. En virtud del principio de libertad formal, nada impide, a falta de texto expreso que se exija una forma determinada, que los interesados usen la forma que juzguen más conveniente. Generalmente se requiere la forma escrita, aunque en nuestro derecho no existe reglamentación sobre el particular. Tampoco hay formas especiales genéricas para la contratación administrativa. La forma escrita puede consistir en una escritura pública o en un instrumento público, por la actuación del funcionario administrativo competente (art. 979, inc. 2, CC). Si la normativa establece que el contrato de la Administración conste por escrito, la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez. La formalización escrita o la instrumentación del acuerdo de voluntades suscripto por las partes es requerida, por ejemplo, para el contrato de obra pública .Las reglas sobre instrumentación del contrato configuran un régimen específico de contenido administrativo. El Código Civil, se aplica supletoriamente.

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La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para instrumentalizar los contratos administrativos, vicia de invalidez a éstos. La verificación o demostración de la relación jurídica depende de que los contratos tengan o no una forma determinada. En ese caso, no se juzgarán probados si no estuvieren formalizados en la forma prescripta .El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo. Podemos señalar las siguientes formas: a)la manifestación recíproca de voluntad de los contratantes; b)la notificación o comunicación fehaciente de la aceptación, adjudicación, por parte de la Administración; c)la formalización escrita o instrumentación, d)la autorización o aprobación del contrato por otro órgano administrativo o por el órgano legislativo. Efectos respecto de terceros.En derecho privado, los contratos no pueden ser ni opuestos a terceros ni invocados por ellos (art. 1199, CC). Por el contrario, en derecho público, los contratos de la Administración pueden, en ciertos casos, ser opuestos a terceros; tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes. Por ejemplo, en las concesiones de obra pública, el concesionario tiene derecho a exigir de ciertos terceros el pago proporcional de la obra (contribuciones de mejoras); en las concesiones de servicio público el concesionario puede adquirir atribuciones de carácter policial, derecho de expropiar (art. 2º, ley 21.499, v.gr. art 6º, decr. 2039/90), de imponer servidumbres administrativas, etc., todo lo cual incide respecto de terceros. A su vez, los terceros pueden invocar el contrato administrativo, por ejemplo en la concesión de servicio público, por el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la forma pactada. Lo convenido entre la Administración Pública y el contratista es la ley, a la cual habrán de sujetarse los usuarios del servicio, o de la obra, o los contribuyentes beneficiarios de ella, según los casos. El precio del servicio público concedido se fija también en el contrato, y los usuarios del servicio están obligados no sólo a ajustarse a él, sino también a soportar las variaciones que la Administración Pública autorice a introducir en él posteriormente.Ejecución de los contratos La administración posee prerrogativas para la ejecución del contrato.1. Ius Variandi: la adm. podrá modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional.2. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones. Prerrogativas de la Administración Los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad jurídica de las partes, quedan subordinados en el contrato administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para elegir al contratista; la aprobación o autorización legislativa o administrativa, y la subordinación del objeto al interés público. El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato; sólo puede aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre el interés público sobre los intereses privados. En consecuencia, las prerrogativas de la Administración se manifiestan en la desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las cláusulas exorbitantes del derecho común6.1.PRINCIPIOS GENERALES: CONTINUIDAD DE LA EJECUCIÓN Y MUTABILIDAD. En los contratos administrativos hay dos principios fundamentales : 1) CONTINUIDAD su ejecución no puede interrumpirse o suspenderse ( esta presente el interés publico y hay una relación de subordinación entre interés privado y aquel) salvo casos excepcionales ;1) fuerza mayor , hechos de la administración y hechos del príncipe que retardan la ejecución o la impiden parcialmente ,o 2) la muerte o quiebra del contratista , que la impiden totalmente ,2)MUTABILIDAD la administración puede modificar en forma unilateral las condiciones del contrato ( la duración modo de cumplir la prestación etc) y el contratista deberá cumplirlas siempre que sean razonables y no pasen el limite del ius variandi. ( respetar la sustancia del contrato y la esencia de su objeto y respetar el equilibrio económico a favor del cocontratante o contratista .Si pasa el limite del ius variandi el contratista tiene derecho a rescindirlo

6.2.DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. A)DERECHOS DE LAS PARTES 1) de contratista : percibir el precio en el lugar , tiempo forma y condiciones pactadas en el contratos . Rige el principio de pacta sunt- Servando , es decir los contratos e hacen para ser cumplidos .—rescindir el contrato ante la autoridad judicial correspondiente si hay culpa de la administración – ser indemnizado por daño emergente y lucro cesante cuando la administración rescinde por razones de oportunidad , merito y conveniencia –mantener la ecuación económica y los derechos pactados en el contrato.- b) de la administración –exigir la ejecución del contrato en termino y forma debida por parte del cocontratante : debe cumplir en forma personal , sin cesión o subcontratación de un tercero( salvo que la administración lo autorice) y dentro del plazo estipulado . Su incumplimiento conlleva sanciones salvo que sea producto de causas inimputables al cocontratante ( fuerza mayor , hecho del principe y hecho de la administración) B DEBERES DE LAS PARTES : 1) del contratista cumplir con su parte del contrato , en tiempo y forma 2) de la administración cumplir con el contrato en tiempo y forma : pagar el precio ( s es de colaboración) o poner la cosa a disposición del contratista ( si es de atribución) Derechos y obligaciones de la administración pública.

- Derecho de exigir la debida ejecución del contrato.

Este derecho resulta de vital importancia, puesto que en miras al interés público, el Estado contrata para el cumplimiento de tal, por lo que resultaría irrisorio que este carezca de derechos para exigir que la ejecución del mismo sea la correcta.

La administración pública tiene el derecho de que el cocontratante actúe con la diligencia necesaria para el cumplimiento de los fines propuesto. Tal es así que, el cocontratante, debe ejecutar las obligaciones que surgen del contrato. Adquiriendo la calidad de colaborador de la administración pública en la realización del interés general.

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Encontramos así algunas soluciones que hacen al buen cumplimiento de un contrato, como lo son la imposibilidad de sublocar (esto se debe a que el Estado contrata con determinada persona en razón de sus características); Existencia de condiciones previamente requeridas (sean técnicas, financieras e incluso de orden moral).

- Derecho a exigir la ejecución en término.

La administración pública como órgano controlador de la ejecución de los contratos administrativos, y en ejercicio de las potestades y prerrogativas que surgen del régimen exorbitante de derecho privado, tiene el poder de exigir que los contratos sean ejecutados en los plazos contractualmente estipulados.

Obviamente resulta necesario destacar que no todos los contratos requerirán un tiempo para su ejecución, ya que estos pueden ser celebrados por un tiempo determinado, por lo que al cumplirse tal plazo el contrato se vería extinguido (como sucede con los casos de servicios públicos que son por un número de años determinados).

En caso de no existir plazo para el cumplimiento de los contratos, implicará que el cocontratante dispondrá de un plazo “normal”, es decir que el mismo dependerá de la naturaleza de las prestaciones requeridas; de la capacidad del cocontratante para llevarlas a cabo; la complejidad de las relaciones; etc.

El incumplimiento de tales plazos implicará la posibilidad de la Administración pública de hacer uso de las potestades sancionatorias previstas y no previstas en el contrato. Como dato relevante es conveniente señalar que existen causales de exoneración de responsabilidad que derivan de aquellas causas que resultan no imputables al cocontratante, y que impiden la ejecución del contrato en el plazo estipulado, como lo son la Fuerza Mayor y los hechos de la Administración (también conocidos como hechos del príncipe).

Derechos y obligaciones del cocontratante particular .

- Derecho a exigir que la administración cumpla con sus obligaciones.

A pesar de las diferencias que existen en comparación a los contratos de derecho privado, es considerable la aplicación del principio de pacta sunt servanta, por lo que el cocontratante posee ciertos derechos que en principio deben ser cumplidos por la administración pública, y en caso contrario exigidos por éste.

El contratante tiene derecho de exigir a la administración pública el cumplimiento de sus deberes, como así la administración tiene la obligación de abstenerse de realizar actos que impliquen una obstrucción para que el cocontratante pueda cumplir con sus obligaciones.

Si bien el cocontratante tiene el derecho de exigir los pagos a la administración, según Scola, se encuentra imposibilitado de ejercer la exceptio non adimpleti contractus, o la exceptio non rite adimpleti contractus del Derecho Privado (Art. 1201 CC.) lo cual está dado por la finalidad de interés público perseguida por el contrato administrativo, por lo que la ejecución del contrato debe prevalecer, por ello se impide el ejercicio de la exceptio en el campo contractual administrativo.

- Derecho del cocontratante a percibir el precio.

Este es sin duda uno de los derechos que resultan del contrato administrativo, ya que el cocontratante tiene el derecho de percibir el precio pactado en el mismo, en el tiempo y condiciones estipuladas, que implican la contraprestación que el cocontratante (administración pública) tiene el deber de llevar a cabo a favor del otro cocontratante.

Dicho precio puede consistir en una suma de dinero, subvención, empréstito, etc. Cabe destacar que el precio tiene la característica particular de ser intangible, dado que no puede ser modificado por la administración de manera unilateral, pero su carácter de intangible, no implica inmutable, ya que el mismo puede estar sujeto a variaciones que deberán estar de acuerdo a lo previsto por el contrato o circunstancias objetivas, pero que no vulneran el principio de intangibilidad.

En caso de que el contrato nada estipule respecto de la temática del precio, deberá estarse a la normativa existente al respecto, como así también podrá recurrirse analógicamente a lo que la normativa administrativa contenga, y en su defecto podrá acudirse supletoriamente a las reglas del derecho común sobre la materia de pago de precios, plazos y lugar de pago, etc.

Queda claro que la administración tiene la obligación de cumplir con la obligación en tiempo y forma, caso contrario se hará responsable por el pago de los intereses moratorios e indemnizaciones por los daños y perjuicios que causare.

- Derecho de suspender la ejecución del contrato.

Para autores como Marienhoff el derecho de suspender la ejecución del contrato es uno de los derechos que hacen al cocontratante en virtud de la exceptio. Pero como vimos anteriormente según la doctrina mayoritaria este instituto no resulta aplicable al Derecho Administrativo en virtud de la finalidad pública que persigue.

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- Derecho a exigir la rescisión del contrato.

Dentro del cúmulo de derecho que hacen al cocontratante, se encuentra ésta potestad de exigir la rescisión contractual, cuando lo autorizan las cláusulas contractuales, las leyes o los principios generales del Derecho Administrativo.

Algunos de estos supuestos son la fuerza mayor o el hecho de la administración, (llamado también hecho del príncipe), siempre y cuando causaren una imposibilidad real de cumplir con el contrato administrativo.

Esta posibilidad tiene particular aplicación, dado que si bien el cocontratante puede solicitar la rescisión del contrato, ésta solo podrá ser solicitada a la autoridad judicial. En cambio la administración pública puede revocar el contrato por sí, ante sí, ya que el principio es que sus actos gozan de ejecutoriedad.

- Derecho a ser resarcido por la extinción del contrato.

Al ejercer la potestad de rescindir un contrato, la administración pública deberá resarcir los daños y perjuicios ocasionados por tal decisión, ya que si bien el interés público perseguido mediante este contrato parece desaparecer con la decisión y que el cocontratante es ajeno a tal decisión, la administración pública deberá indemnizar (comprende el lucro cesante y el daño emergente).

-Derecho al mantenimiento de la ecuación económico – financiera del contrato.

Esto surge de la naturaleza del interés que mueve al cocontratante privado a celebrar un contrato con la administración pública, esto es el animo de lucro.

Ese fin de lucro perseguido implica directamente que ante la variación de la ecuación económica financiera, el cocontratante podrá solicitar que ésta sea reestablecida.

La ecuación podrá verse alterada por tres casos fundamentales.- Causas imputables a la administración pública- Causas imputables al Estado, cuyos efectos repercuten en el contrato (hecho del príncipe).

El hecho del príncipe es la conducta o decisión que emane de la misma autoridad pública que celebro el contrato y que realiza en su carácter de tal, ocasionando un perjuicio real, cierto, directo y espe4cial al cocontratante, siempre que éste último no hubiere podido prever al tiempo de celebración y que altere la ecuación económica – financiera.- Causas no imputables al Estado, imprevisibles, extraordinarias, que dan lugar a la teoría de la imprevisión.

Surgida de la doctrina jurisprudencial del Consejo de Estado Francés en 1916, resulta ser el medio por el cual ante circunstancias extraordinarias e imprevisibles, posteriores a la celebración del contrato, sean temporales o transitorias, que provocan un desequilibrio en la ecuación económica – financiera, pudiendo el cocontratante particular solicitar la colaboración pecuniaria del Estado para restablecer tal equilibrio.6.3.TEORÍA DEL HECHO DEL PRÍNCIPE Hecho o acto del Estado (hecho del príncipe) Cuando la ecuación económico-financiera del contrato administrativo se altera por un acto imputable al Estado, da lugar al denominado hecho del príncipe. Esta denominación se acuñó en los albores de la formación del derecho público en la Europa del absolutismo y ha sido mantenida y repetida mecánicamente hasta nuestros días. Nuestro país, de indudable tradición republicana, nos impone ser consecuentes y por ello se propone denominar a esta teoría en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de hechos o actos del Estado. El acto lesivo emanado de cualquier órgano o repartición estatal, sea o no de la autoridad pública que celebró el contrato, habilita al contratista para requerir una reparación integral, invocando para ello la teoría del hecho o acto del Estado. Para configurarse la decisión debe provenir de cualquier autoridad pública y afectar el desarrollo del contrato. Así lo ha considerado la Procuración del Tesoro expresando que el hecho del príncipe se funda en el álea administrativa, proviene de actos o hechos de los órganos estatales y justifica una reparación integral. En el supuesto en que el acto lesivo a los derechos del contratista, provenga de una autoridad pública de una esfera de competencia distinta de la que celebró el contrato, v.gr., un contrato celebrado por una provincia que se vea alterado por resoluciones emitidas por la autoridad nacional, estaremos en presencia de la imprevisión, por ser el acto lesivo ajeno o extraño a la autoridad estatal que celebró el contrato, circunstancia que torna aplicable la teoría de la imprevisión. Esta teoría se aplica a toda clase de contrato administrativo, pero solamente en los casos de alteración contractual por actos de alcance general, ya que los de alcance particular dan lugar a la responsabilidad contractual del EstadoEl hecho o acto del Estado se manifiesta a través de decisiones jurídicas o acciones materiales que pueden modificar las cláusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato, lesionando los derechos del contratista. Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso, radican en los arts. 16 y 17 de la Constitución, en tanto garantizan la protección a los derechos, en especial la inviolabilidad de la propiedad (art. 17), por lo cual el contratista no podrá ver menoscabado su derecho o interés en función del interés público, a consecuencia de una norma o disposición de carácter general que altere la economía del contrato. Por ello, es que procede la indemnización pertinente en los casos de lesión patrimonial al particular. Sólo el acto de poder anormal o extraordinario que afecte la ecuación financiera del contrato da lugar a la aplicación de la llamada teoría del hecho del príncipe, para responsabilizar al Estado, pues el acto de poder normal u ordinario, aun en el caso de disposiciones generales, que sólo tornen un poco más gravoso el contrato, queda a cargo del contratista. Por otro lado, hay que diferenciar entre responsabilidad por hechos o actos del Estado y responsabilidad contractual del Estado. La primera supone una norma general emanada de la autoridad pública; la segunda

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supone una disposición o resolución específica relacionada con el contrato administrativo; por ello es que la responsabilidad por hecho del príncipe es indirecta o refleja, es un caso de responsabilidad extracontractual del Estado, a la que el contratista no puede renunciar anticipadamente. La aplicación de estos principios obliga a la Administración Pública, al Estado, a indemnizar íntegramente al contratista por los perjuicios que el acto estatal le haya causado al alterar el contrato. Como señaláramos la responsabilidad del Estado por hecho del príncipe se funda en el art. 17 de la Constitución, y de acuerdo a los principios que rigen la expropiación, el contratista tendrá siempre derecho a que se le restituya el valor del daño emergente. En cuanto al lucro cesante, el pago de éste no siempre es reconocido por las leyes que rigen la expropiación. Por lo tanto, el límite del deber del Estado de indemnizar íntegramente a su contratista en estos casos en relación al lucro cesante, dependerá del régimen específico que se aplique. El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza mayor, o sea que pueden ser definitivos o provisionales (resolutorios o dilatorios, respectivamente), dando lugar, según el caso, a la rescisión del contrato o a que se determine la suspensión o paralización de su ejecución. Para la procedencia de la indemnización se exige que el perjuicio exista efectivamente; y que tal perjuicio sea resarcible, en mérito a que: a)el daño se haya producido imprevistamente, sin que pudiera razonablemente haberlo tenido en cuenta en el momento de celebrar el contrato b)que la medida estatal determinante del daño haya sido de carácter general c)que tal medida provenga de cualquier autoridad pública, siempre que pertenezca a la misma esfera de competencia.

TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN. Ante circunstancias extraordinarias anormales e imprevisibles, posteriores, y sobrevinientes a la celebración de un contrato administrativo, pero temporarias o transitorias, que alteran la ecuación económico-financiera en perjuicio del contratista, es obligación del Estado asistirlo para que pueda cumplir el contrato. Es la aplicación de la teoría de la imprevisión a los contratos administrativos. Concepto y requisitos. Es un acontecimiento ajeno a la Administración que no ha podido preverse en el momento de celebrar el contrato, y que si bien no hace imposible la ejecución del mismo, acrece en gran proporción las cargas del contratista y afecta profundamente la economía del contrato. La imprevisión es, en definitiva, un dispositivo jurídico que permite al contratista obtener un reajuste obligacional y/o la resolución del contrato, como remedios tendientes a reducir su onerosidad a los límites previstos por los contratantes en el momento de la celebración del acto, en el caso de revisión o reajuste del contrato, o la liberación de la obligación directamente, en el caso de resolución del mismo. La circunstancia que causa el desequilibrio económico es ajena a la voluntad de las partes. Puede ser, incluso, una circunstancia administrativa, pero de otra autoridad pública, por ejemplo medidas adoptadas por la Nación que afectan a un contrato de una provincia. El acontecimiento causante no debe serle imputable al Estado, pues si lo fuera, tendría vigencia el hecho del príncipe. Trátase de comportamientos reflejos, derivados de las fluctuaciones del mercado, alza de precios, aumentos salariales, desvalorización de la moneda, restricción en los gastos o consumos, etcétera. En cuanto a su fundamento se parte de la equidad, la buena fe, el enriquecimiento sin causa. La imprevisión para su aplicación en el derecho administrativo, no requiere de una ley formal que la declare vigente o aplicable, pues surge de la Constitución su plena vigencia y aplicación. El fundamento constitucional radica en los arts. 16 y 17, en el principio de igualdad de todos ante las cargas públicas y en la obligación de indemnizar los menoscabos al patrimonio o propiedad. Esos principios son operativos por sí mismos, aun en ausencia de cualquier ley formal. Además, la previsión normativa del art. 1198 del Código Civil, es un principio general para todo contrato conmutativo, que incorpora el instituto a nivel legal y no sólo en el ámbito del derecho privado, dado que se trata de una categoría general del derecho y, de suyo, en última instancia la regulación civilista es subsidiariamente aplicable en el derecho público. Interpretado literalmente el art. 1198 del CC parece obvio que cualquiera de las partes contratantes puede invocar la teoría de la imprevisión. En tal sentido, parece que también podría invocarla el Estado. No obstante, la doctrina en materia de derecho público entiende que sólo puede hacerlo el contratista del Estado, pero no el Estado, en cualquiera de sus modalidades de organización centralizada o descentralizada, dado que la ratio iuris de la imprevisión no condice con las cláusulas exorbitantes del derecho privado, que suele titularizar la Administración, ni tampoco con la lesión general o indeterminada a un patrimonio del Estado, que es el de la representación figurada del interés público. La exclusión no comprende a las modalidades societarias mixtas, en que tienen participación sujetos no estatales (v.gr., sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria, arts. 308 a 314, ley 19.550, y sociedades de economía mixta, decr. ley 15.349/46). La imprevisión es de orden público, en tanto es un medio de asegurar en beneficio del interés público el cumplimiento de los contratos administrativos. Opera como principio contractual implícito que se aplica de pleno derecho y no requiere ser pactada expresamente (arts. 16 y 17, CN; art. 1198, CC). Tampoco puede ser objeto de renuncia por parte del contratante. Se pueden pactar fórmulas de reajustes, pero nunca renunciar a la aplicación de la ley que, por lo demás, es irrenunciable. Aplicaciones. En materia de contratos administrativos, la imprevisión en general tiene varias aplicaciones procesales específicas a fin de restablecer el equilibrio de la ecuación financiera del contrato. La imprevisión está contemplada en el derecho sustantivo (art. 1198, CC, y principios de los arts. 16 y 17, CN), que se ha canalizado a través de un derecho adjetivo (mayores costos, leyes 12.910 y 15.285, decrs. 3772/64 y 4124/64; actualización, leyes 21.391 y 21.392; renegociación, ley 21.250 y decrs. 2347 y 2348/76; intereses, art. 48, ley 13.064; desagio, decr. 1096/85, extinción y recomposición, arts. 48 y 49, ley 23.696, etc.), el que ha previsto la mecánica procedimental en los casos de fuerza mayor, caso fortuito, hechos del príncipe y hechos de la Administración u otras causas frustrantes de la ejecución normal del contrato. 1) Mayores costos. En materia de obras públicas el cobro de los mayores costos determinados por el hecho del príncipe o por circunstancias económicas (teoría de la imprevisión), se encontraba expresamente contemplado en las leyes 12.910 y 15.285. 2) Actualización, desagio y convertibilidad. Las fluctuaciones en el valor de la moneda traen como consecuencia alteraciones en el valor de las prestaciones de los contratos administrativos que, de no ser previstas y reguladas por el Estado, impondrían como resultado el imperio de la iniquidad. Renegociación. Otra vía procesal por la que se aplica la imprevisión y otras causales frustrantes o interruptivas del contrato, es el procedimiento de la renegociación, previsto unas veces accidentalmente y otras veces establemente, ante procesos económicos distorsionados que quiebran virtualmente la economía y el equilibrio del contrato. Así, en los casos de obras que se encontrasen total o parcialmente paralizadas, se ha previsto la posibilidad de su prosecución mediante "modificaciones en la estructura técnica, reajuste de precio y condiciones, prórrogas de plazo y otras medidas", que permitan la viabilidad de la ejecución del contrato y, de suyo, de la obra. Si no fueren viables algunos de esos remedios o no se acordase la renegociación, se ha dispuesto, generalmente, la "rescisión" o "resolución" del contrato sin penalidades (art. 9º, ley 21.391; arts. 14 a 17, decr. 3772/64).El art. 49 de la ley 23.696 de reforma del Estado, establece que en aquellos casos en que sea posible la continuación de la obra, o la ejecución

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del contrato, a pesar de la emergencia que la misma ley declara, se podrá arribar a una recomposición del contrato, a través de un acuerdo entre comitente y contratista, inspirado en el principio que la norma denomina "del sacrificio compartido por ambos contratantes", por el cual las partes se hacen mutuas concesiones a fin de arribar a la transacción. Este acuerdo deberá celebrarse dentro del plazo de 180 días prorrogable por igual período. Intereses. La imprevisión es aplicable a todos los contratos administrativos en tanto concurran los requisitos necesarios que la habiliten procesal y sustancialmente. En consecuencia, se aplica a los contratos celebrados por el Estado (nacional, provincial y municipal) y por sus entidades descentralizadas, e incluso por las llamadas entidades descentralizadas "no estatales" (corporaciones, consorcios, colegios, etc.) dentro del plazo de prescripción previsto por el art. 4023 del CC de aplicación analógica. 7.MODOS DE CONCLUSIÓN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. A) MODOS NORMALES DE TERMINAR CON EL CONTRATO : -- que se cumpla con el objeto del contrato ; -- que termine el tiempo de duración del contrato b)MODOS ANORMALES DE TERMINAR CON EL CONTRATO : cuando nos e termino de cumplir con objeto del contrato ni venció su plazo Son los siguientes : 1) rescisión bilateral : cuando ambas partes deciden ponerle fin al contrato ( art. 1200 CC) b) rescisión unilateral la administración pude terminar el contrato ante dos casos : a) por incumplimiento del contratista : en este caso no debe indemnizar ni efectuar la devolución de la garantía del cumplimiento de contrato, b) por savalguardar el interés publico , en este caso indemnizara al contratista .-3) rescate cuando la administración decide ponerle fin al contrato en forma unilateral por motivos de oportunidad , merito y conveniencia y asume en forma directa su ejecución., debiendo indemnizar al contratista por los daños y perjuicios ocasionados al contratista por dicha ruptura.- 4) desaparición del objeto del contrato ; 5) fuerza mayor : son circunstancias ajenas a las partes que tornan imposible continuar con el contrató o cumplirlo en termino No existe responsabilidad de ninguna de las partes 6) hecho de la administración: es la conducta de la administración que le impide al contratista continuar con el contrato o cumplirlo en termino El estado debe indemnizar al contratista 7) por el hecho del príncipe : es el acto lesivo de cualquier órgano estatal que puede modificar cláusulas o condiciones del contrato lesionando así los derechos del contratista provocando la imposibilidad definitiva de seguir con el contrato El estado debe indemnizar al contratista en forma integral. 8) teoría de la imprevisión son aquellas circunstancias extraordinarias sobrevivientes ( generalmente temporarias) ajenas a la voluntad de las partes m que alteran la actuación económica del contrato perjudicando al contratista ( Ej. Depreciación de la moneda ) Para estos casos donde se interrumpe la ejecución del contrato la administración debe usar los medios para lograr que se cumpla sin llegar a la rescisión pues lo importante es el interés publico,9) muerte del contratista : como el particular debe cumplir en forma personal con la prestación ( no puede ceder ni subcontratar ) el contrato se extingue sin indemnización , salvo que en él se haya pactado que sus sucesores sigan con la obligación contractual .-10) quiebra del contratista: si la quiebra es declarada fraudulenta o culpable , el contratista será responsable por la extinción del contrato como si fuera una rescicion por culpa suya .Generan la obligación de indemnizar a la administración por incumplimiento contractual.- 11) Renuncia : es la forma de extinguir el contrato pero solo aplicable a determinados contratos , no a todos por estar en juego el interés publico , 12) caducidad se interrumpe un contrato que esta siendo aplciado , ejecutado , ante incumplimiento del contratista de sus obligaciones contractuales .Los efectos de esta caducidad rige para el futuro ( exnuc) desde el día que se notifico al contratista

Unidad 1556.-EL CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO, EVOLUCIÓN Y CARACTERES. Concepto: es toda declaración bilateral o de voluntad común, productora de efectos jurídicos entre dos personas, de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa. Evolución: en el Derecho Romano los contratos eran convenciones que tenían un nombre determinado, eran sancionadas por una acción, aplicándose la expresión contractus más que al convenio, a la relación causal del vínculo obligatorio. En el derecho moderno, prevalece la formación de los contratos por el mero acuerdo de partes sin depender del empleo de formalidades, como sucedía en el Romano. Los contratos van evolucionando, y con la aparición del Código Civil Francés el régimen de los contratos se estructura sobre 2 bases: acuerdo de voluntades individuales para establecer vínculos contractuales y la vigencia del mismo con fuerza semejante a la ley, agregándose que las partes deben actuar en un mismo nivel y en completa libertad. Desde entonces la teoría de los contratos ha ido evolucionando para adaptarse a las nuevas exigencias de las relaciones jurídicas actuales y continúa cumpliendo un rol vital en nuestra sociedad y economía. Caracteres: a) formalismo: la Administración no es libre para contratar porque no tiene libertad para elegir con quién contratar, ni de qué forma, ni puede elegir la finalidad del contrato. Todo ello le viene impuesto por la norma legal que habilitó su facultad de celebrar el acto bilateral (ej: las normas sobre licitación pública); por esta razón, el contrato administrativo es en principio siempre "intuitu personae" y por ello intransferible; b) desigualdad jurídica: esta desigualdad se manifiesta en las facultades exorbitantes que tiene la Administración. En especial se exhibe en: 1) El ius variandi es la facultad que tiene la Administración de variar o modificar el objeto de la prestación del contrato en forma unilateral. Si bien normalmente tiene un límite, pero no por ello deja de ser una exorbitancia al régimen privado. 2) La posibilidad de ejecución forzada consiste en la facultad que tiene el ente público de hacer ejecutar el contrato por un tercero o de hacerlo él mismo. 3) la posibilidad de rescindir el contrato en forma unilateral en cualquier momento, la que puede estar fundada no solo en el incumplimiento del contratista sino en el interés público.

57.-La mutabilidad del contrato administrativo. El principio de flexibilidad. Los poderes de dirección y control. La prerrogativa de ejecución directa. 57’.-Contratos administrativos: poderes de dirección y control y principio de mutabilidad (ius variandi). Tanto el poder de dirección y control como el principio de mutabilidad son cláusulas que se aplican en forma exclusiva a los contratos administrativos. Basan su validez en las prerrogativas públicas que tiene la administración y su límite es no violar la C.N. y ser aplicadas con razonabilidad. La administración estatal tiene facultades de dirección y control permanente respecto a cómo el contratista va cumpliendo con el contrato. También tiene el ius variandi que es la facultad para variar o modificar en forma unilateral las condiciones del contrato (ej.: su duración, extensión, etc.) fundada razonablemente en el interés general y manteniendo el equilibrio financiero del co-contratante (no rige el principio de inmutabilidad). El principio de flexibilidad: este principio pretende desterrar la rigidez y el uniformismo de los contratos dada la imposibilidad de prever todas las situaciones. La flexibilidad autoriza cierta discrecionalidad a los ordenadores, en cuanto a la exigencia de requisitos y cuestiones de detalle, que no sean fundamentales y que permitan solucionar problemas prácticos y así obtener la mejor oferta. La

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prerrogativa de ejecución directa: la debida ejecución del contrato impone al contratista a realizarlo en el plazo pactado; ante el incumplimiento de éste la Administración tiene la facultad de hacer ejecutar el contrato por un tercero o hacerlo él mismo.

58.-Concepto de contrato administrativo. Contratos administrativos de atribución y de colaboración: conceptos, distinción, ejemplos de cada categoría. Concepto: es toda declaración bilateral o de voluntad común, productora de efectos jurídicos entre dos personas, de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa. De atribución: cuando lo fundamental para el interés público es la prestación que realiza la administración. Ej.: concesión de uso de un bien de dominio público; es decir, que ella pone el bien a disposición del particular. De colaboración: cuando lo fundamental es la prestación que el particular debe hacer al E para satisfacer necesidades de interese general (ej: contrato de obra pública o suministro).

59.-Concepto y naturaleza jurídica de la licitación pública: Concepto: es la selección de los contratistas de entes públicos en ejercicio de la función administrativa por medio del cual se invita públicamente a posibles interesados para que formulen propuestas con arreglo a pliego de bases y condiciones pertinentes entre las cuales se seleccionará la más conveniente al interés público. Naturaleza jurídica: no es un acto complejo ya que éste es un acto único, mientras que la licitación es una sucesión de actos orientados a la selección de la oferta más conveniente para el interés público.

60.-El concepto de licitación pública y los principios específicos aplicables en la materia: Concepto: es la selección de los contratistas de entes públicos en ejercicio de la función administrativa por medio del cual se invita públicamente a posibles interesados para que formulen propuestas con arreglo a pliego de bases y condiciones pertinentes entre las cuales se seleccionará la más conveniente al interés público. Principios específicos: a) libre concurrencia de todos los oferentes: toda persona que tenga las condiciones legales para presentar su propuesta, puede hacerlo y es fundamental que se presenten varios, ya que a mayor cantidad de oferentes, mayor será la posibilidad que la Administración obtenga un buen precio; b) publicidad del llamado a licitación: se publican en diario y en el boletín oficial garantizando así los principios de libre concurrencia e igualdad entre los oferentes; c) igualdad de todos los oferentes: no puede haber preferencias o ventajas dentro de la licitación; d) transparencia: la licitación muestra con claridad la forma en que la administración usa los fondos públicos y a quienes elige como contratantes, sin privilegios. La obligación de exponer la licitación en internet es otra consecuencia de su transparencia.

61.-Conceptos de licitación pública, licitación privada y contratación directa. Licitación pública: es el procedimiento de selección del co-contratante particular, en el cual la Administración invita en forma general al público, a efectuar propuestas sobre un determinado objeto y condiciones, a fin de seleccionar la oferta más conveniente para celebrar el contrato. Licitación privada: es aquella en donde sólo pueden ofertar las personas o entidades que expresamente son invitadas en forma personal y directa por la Administración. ej. Cuando se necesita una capacitación especial, cuando hay urgencia, etc. Es un procedimiento de excepción, puesto que está permitido sólo en algunos casos. No se exige la publicidad y en general deben ser invitados al menos 6 personas (física o jurídicas). Contratación directa: es el procedimiento excepcional mediante el cual, mediando disposición legal que lo posibilite, la Administración elige y contrata con el particular sin sujetarse a un procedimiento de competencia de antecedentes y precios. Este procedimiento sólo puede practicarse cuando la ley lo permite y debe motivarse debidamente el acto mediante el cual se decide su puesta en funcionamiento.

62.-Pliego de condiciones: concepto clases, naturaleza jurídica y efectos. Concepto: documento elaborado por la Administración Pública en el cual ésta regula el procedimiento de selección de su futuro contratista y, asimismo, el régimen de ejecución del contrato de que se trate. Clases: dos especies: 1) generales que contiene las disposiciones relativas a todos los contratos de una misma clase (obra pública, suministro, etc.) o bien, en principio, a todos los contratos que celebra la A.P. y 2) particulares que se refiere, por el contrario, a un contrato en particular, cierto y determinado (contrato de suministro de víveres para una unidad militar). Naturaleza jurídica y efectos: La determinación de los medios de impugnación de los pliegos de una licitación pública, depende, de la naturaleza que se asigne a éstos, porque aquéllos varían según se trate de actos de alcance general o particular, por lo que habrá que analizar si tienen la misma naturaleza jurídica. Los pliegos de bases y condiciones generales son actos de alcance general normativo (reglamentos) en tanto regulan, con vocación de permanencia, una pluralidad de casos indeterminados, incorporándose así al ordenamiento, sin consumirse con su aplicación. Los generales no normativos se agotan con su cumplimiento y son esencialmente mutables de un contrato a otro por eso, en principio, los pliegos particulares no pueden contradecir los generales; éstos, en efecto, tienen valor normativo; aquéllos, no.

63.-El concepto de “oferta más conveniente”. Distinción entre oferta inadmisible y oferta inconveniente. Oferta más conveniente: el criterio que debe guiar a la autoridad pública para efectuar la adjudicación es el de considerar como la mejor oferta, como la más ventajosa, aquella que respetando los requisitos, exigencias o especificaciones del pliego de condiciones, contenga el precio más conveniente. Pero no necesariamente la oferta más conveniente es la de menor precio. La apreciación de la oferta más conveniente en una licitación constituye el ejercicio de una facultad que, si bien es discrecional, en modo alguno puede quedar exenta del sello de razonabilidad que debe ostentar toda actividad administrativa para producir efectos jurídicos válidos. Oferta inadmisible y oferta inconveniente: la inamisible es la oferta, conveniente o no, que no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitación; no ofreciendo exactamente lo solicitado o no cumpliendo con las condiciones requeridas (ej: la oferta que no esté firmada por el oferente o no tenga la garantía, etc.). La oferta inconveniente es aquella que si bien está ajustada al pliego de condiciones se estima inconveniente por razones de precio, financiación u otra circunstancia.

64.-Contratos administrativos. Diferencia de contratos civiles: contrato administrativo es toda declaración bilateral o de voluntad común, productora de efectos jurídicos entre dos personas, de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa. Diferencia con los contratos civiles: Las partes contratantes están en un plano desigual: en los administrativos desaparece el principio de igualdad entre las partes, que es elemento básico en los contratos civiles. El administrativo carece

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de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil, porque cede ante el interés público. Gozan del régimen exorbitante, son cláusulas derogatorias del derecho común, inadmisibles en los contratos privados. Las cláusulas exorbitantes en los contratos privados se consideran ilícitas, no así en el administrativo, basando su validez en las prerrogativas que tiene el E. Bolilla 15 CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO, EVOLUCIÓN Y CARACTERES. Diferencias con los contratos civilesConcepto: es aquel contrato celebrado por la administración pública con una finalidad de interés público y en el cual pueden existir cláusulas exorbitantes del derecho privado o que coloquen al cocontratante de la administración pública en una situación de subordinación respecto de ella.La existencia de un contrato administrativo exige que una de las partes contratantes deba ser la siempre administración pública.Pero el hecho de que la administración pública concurra a celebrar un contrato no es razón suficiente definir al contrato como administrativo, porque la administración puede celebrar contratos típicos del derecho privado y regido por sus normas.La nota que determina al contrato como contrato administrativo es la finalidad que persigue la administración, el objeto del contrato, que debe ser la satisfacción del interés público.El contrato administrativo es, pues, un contrato celebrado por la administración pública con una finalidad de interés público.Caracteres de los contratos administrativos: son verdaderos contratos, es decir, participan de la noción esencial de contrato; los celebra la administración pública, o sea, alguno de sus órganos, con capacidad suficiente para hacerlo; tienen como finalidad el interés público; pueden contener cláusulas expresas exorbitantes del derecho privado o que coloquen al cocontratante de la administración en una posición de subordinación respecto de ésta; al perseguir la administración pública el cumplimiento de una finalidad administrativa, de interés público, actuará con las prerrogativas especiales que le son propias para el cumplimiento de esas funciones.Criterios para diferenciar el contrato administrativo del contrato de derecho privado. Criterio subjetivo: el contrato es administrativo por el hecho de que es celebrado por la administración pública, o por una de sus partes, obrando como tal y relacionándose por ese conducto con los particulares. Es el criterio más elemental de todos, y es en sí mismo insuficiente para caracterizar la noción esencial del contrato administrativo, ya que no permite precisar cuándo la administración obra como tal, celebrando un contrato administrativo, y cuándo actúa como una persona de derecho privado, celebrando entonces contratos de derecho común. Criterio de la jurisdicción: son contratos administrativos aquellos cuyos diferendos y controversias deben ser sometidos a la decisión de los tribunales contencioso administrativos, mientras que los contratos de derecho privado serían aquellos que quedan sometidos, en esos mismos supuestos, a la decisión de la jurisdicción común. La escasa consistencia doctrinal de este criterio se pone de manifiesto en cuanto se recuerda que la jurisdicción no puede alterar ni afectar la esencia de los contratos, ni mucho menos mudar su naturaleza. Criterio formal: el hecho de que el contrato administrativo esté sujeto, como en efecto lo está, en cuanto a su celebración, a formalidades concretas y especiales, precisadas por normas propias del derecho administrativo, no sirve tampoco como criterio cierto que permita otorgarle a este contrato su propia individualidad. Tales procedimientos particulares, como la realización de una licitación, privada o pública, la formulación de pliegos de condiciones, los procedimientos de preadjudicación, adjudicación, aprobación, etc., en efecto, no son en realidad exclusivos del contrato administrativo, sino que la práctica jurídica pone de manifiesto que tales procedimientos son cada vez más utilizados para concluir contratos de indudable carácter privado. Criterio de la cláusula exorbitante: señala que la nota propia de los contratos administrativos radica en la existencia en ellos de cláusulas exorbitantes del derecho privado, es decir, de cláusulas que no tendrían cabida ni podrían ser aceptadas dentro del derecho común, las que vendrían a poner de manifiesto la existencia de un régimen especial de derecho público. Sin embargo, aun en los casos en que no existen, en forma expresa, cláusulas de este tipo, la administración mantiene siempre, en los contratos de naturaleza administrativa, una posición predominante, que se manifiesta en la existencia de poderes y atribuciones que en su conjunto no son sino manifestaciones de las distintas potestades administrativas; el criterio de la cláusula exorbitante, por tanto, no es tampoco suficiente, ni permite, en sus términos absolutos, caracterizar a los contratos administrativos, como tales. Criterio de la subordinación: los contratos administrativos serían aquellos en que la relación jurídica creada adopta la forma de la supraordinación-subordinación, y en los cuales los particulares, por un acto de propia voluntad, se relacionan con la administración, subordinándose a ella, subordinación que no es personal, sino de contenido patrimonial. Los contratos comunes o de derecho privado, en cambio, serían aquellos en que las relaciones jurídicas creadas se establecen bajo la forma de la coordinación. Sin embargo, el criterio de la subordinación no sirve para fundar la noción del contrato administrativo, ya que no alcanza a explicar por qué en algunos casos esa subordinación existe, y por qué en otros –los contratos de derecho privado que celebra la administración- no se presenta.

Contratos administrativos de atribución y de colaboración: conceptos, distinción y ejemplos de cada categoría.La distinción está en la prestación. Cuando ella está a cargo del Estado, nos encontramos con un contrato de atribución, donde la Administración es la que pone el bien o cosa a disposición del particular; en cambio, en el de colaboración, es el co-contratante quien con su actividad satisface necesidades de interés general.

Discusión sobre la sustantividad del contrato administrativo. Jurisprudencia.La doctrina ha discutido sobre si era necesario una la teoría general del contrato administrativo.Los contratos administrativos, como una de las especies de los actos administrativos, desde su génesis se diferencian de los contratos de derecho privado, al ser la actividad administrativa una actividad eminentemente reglada. La autonomía de la voluntad que rige en el derecho común no tiene relevancia en materia de derecho público.En efecto, mientras el acto jurídico privado pone acento en la intención, en la inteligencia y el deseo natural de los sujetos físicos. El acto administrativo -ya sea este unilateral o bilateral- como expresión de acto estatal, no puede ser producto de

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ninguna intención o voluntad natural sino resultado objetivo y previsto de normas legales previas imputadas a un órgano (actividad eminentemente reglada), y a una función estatal a través del proceso respectivo.La doctrina del acto jurídico privado ignora la existencia técnica de los actos previos de un proceso y de los actos de administración existentes en cada una de las funciones estatales. Las normas de derecho privado por ende sólo deber ser aplicadas análogamente en tanto y en cuanto existan lagunas en el derecho público y no sean contrarias a los principios propios del derecho público.

La mutabilidad del contrato administrativo. El principio de flexibilidad. Los poderes de dirección y control. La prerrogativa de ejecución directa. Mutabilidad: La Administración Pública puede modificar unilateralmente los términos para variar las prestaciones debidas por el contratista en la ejecución del contrato.La competencia de la Administración Pública para variar por sí lo establecido en el contrato y alterar las prestaciones y condiciones de su cumplimiento, expresa una menor estabilidad de las situaciones individuales. Por ello las alteraciones dispuestas por la Administración son, en principio, obligatorias para su contratista, excepto en los casos en que la Administración infringe los límites reglados y/o discrecionales del ius variandi.El principio de la mutabilidad de los contratos administrativos es una consecuencia impuesta por finalidades de interés público, dado que con ellos se tiende a lograr una más eficiente realización de la "justicia distributiva".Flexibilidad: La mutabilidad del contrato importa que si el interés público lo justifica, podría adaptárselo y modificárselo; es su flexibilidad, frente a la rigidez de los contratos privados.Dirección y control: es una consecuencia que se deriva de la finalidad de los contratos administrativos y de la posición de subordinación que en ellos tiene el cocontratante particular; en esos contratos la administración pública tiene facultades de dirección y control sobre la forma y modo como dicho contratante cumple las obligaciones a su cargo.La administración no puede permanecer ajena a la manera como va desarrollándose un contrato administrativo ni a la forma como van cumpliéndose las prestaciones, ya que esas condiciones y circunstancias, por vincularse con el interés público, son de vital importancia.Ejecución directa: cuando el cocontratante no lo hiciera dentro de plazos razonables, la Administración tiene la facultad de ejecutar en forma directa el objeto del contrato, pudiendo disponer de los medios y bienes de éste.

Conceptos de licitación pública, licitación privada y contratación directa.Licitación pública: Es un procedimiento administrativo por el cual la Administración invita a los interesados a que, sujetándose a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas de las cuales se seleccionará y aceptará (adjudicación) la más ventajosa, o conveniente.Licitación privada: Es un procedimiento de contratación en el que intervienen como oferentes sólo las personas o entidades expresamente invitadas por el Estado. El Estado dirige la invitación o pedido de ofertas a empresas o personas determinadas discrecionalmente para cada caso. También suele denominarse a la licitación privada, licitación restringida o concurso limitado por oposición a la licitación pública abierta o concurso ilimitado.Contratación directa: Es el procedimiento por el cual el Estado elige directamente al contratista, sin concurrencia, puja u oposición de oferentes.En los supuestos en que el ordenamiento jurídico habilita este procedimiento de contratación en forma facultativa, ello significa que en esos casos es facultativo para el Estado recurrir, si quiere, al procedimiento de la licitación pública o de la licitación privada, o preferir el de contratación directa.

La licitación pública: concepto, naturaleza jurídica y principios específicos que la rigen. Este procedimiento se usa preferentemente en los contratos de obra pública, concesión de obra pública, suministro, concesión de servicio público.La licitación puede ser facultativa u obligatoria. En este segundo caso debe seguirse inexcusablemente por imperativo de la ley. Pero hay ocasiones en que, a pesar de que no esté prescripta por norma alguna, es también observada por razones de conveniencia y moralidad administrativa.Naturaleza jurídica: la conforman un conjunto de formas jurídicas, públicas y privadas, por ejemplo: 1) pliego de condiciones generales (reglamento administrativo); 2) pliego de especificaciones técnicas (acto administrativo); 3) llamado a licitación o concurso (acto administrativo); 4) publicaciones (hecho administrativo); 5) solicitud de inscripción registral, constitución de garantía y presentación de propuesta, (acto jurídico privado); 6) exclusión de oferente (acto administrativo); 7) recepción de ofertas (acto administrativo); 8) negativa a recibir oferta (acto administrativo); 9) apertura de ofertas (hecho administrativo); 10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto jurídico privado); 11) admisión (acto administrativo); 12) desistimiento del licitador (acto jurídico privado); 13) desistimiento del licitante (acto administrativo); 14) preadjudicación (simple acto de la Administración); 15) adjudicación (acto administrativo), y 16) notificación y aprobación de la adjudicación (acto administrativo).

Pliego de condiciones: concepto, clases, naturaleza jurídica y efectos. Concepto: Se trata de un conjunto de cláusulas obligatorias, impuestas unilateralmente por el Estado de conformidad con las pautas reglamentarias, que regulan el trámite del procedimiento y la elección o aceptación del candidato, cláusulas igualmente obligatorias tanto para el Estado que hace el concurso como para los concursantes que acuden al llamado.Los pliegos de condiciones deben establecer reglas generales e impersonales que mantengan fielmente el principio de igualdad, lo cual no excluye que se establezcan otras preferencias en favor de determinadas categorías de oferentes. Son nulas las cláusulas que impliquen monopolio, salvo excepciones previstas por la ley. Tampoco pueden fijarse cláusulas determinantes de circunstancias subjetivas, ni señalar marcas de fábricas o rótulos comerciales preferenciales. Es, asimismo, nula toda fórmula de tanteo, retracto o mejora de proposición una vez conocidas las de los demás concurrentes, salvo excepción normativa expresa, como es el caso del "empate de ofertas". Consecuentemente, la adjudicación o la formalización del contrato respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre las bases del pliego de condiciones que determinaron la

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adjudicación, no pudiendo después de ella realizar alguna modificación de la oferta aceptada ni del pliego de condiciones sobre el que se hizo la licitación. Si se lo hace, es ilegal y viola el principio de igualdad.Naturaleza jurídica ¿?

El concepto de “oferta más conveniente”. Distinción entre oferta inadmisible y oferta inconveniente.Concepto: La oferta más conveniente no es necesariamente la de menor precio. Según la jurisprudencia: "La apreciación de la oferta más conveniente en una licitación constituye el ejercicio de una facultad que, si bien es discrecional, en modo alguno puede quedar exenta del sello de razonabilidad que debe ostentar toda actividad administrativa para producir efectos jurídicos válidos"; "Al aplicar la discrecionalidad el poder administrativo obra conforme a consideraciones sobre la mejor manera de manejar los negocios públicos. Sólo su fundamento de razonabilidad puede dar fuerza de convicción a un acto administrativo dictado en ejercicio de facultades discrecionales, conferidas por la ley a la Administración”Oferta inadmisible: son las ofertas que no se ajustan a las exigencias específicas del pliego de condiciones.Oferta inconveniente: es la oferta presentada, admisible, ajustada a las bases, cláusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que por razones de inconveniencia de precio, financiación, etc., son rechazadas.

BOLILLA XVI: LOS CONTRATOS EN PARTICULAR

1.CONTRATO DE CONCESIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS. CONCEPTO. Concesión de servicio público. Es el contrato administrativo por medio del cual el Estado (concedente) le delega a un tercero llamado concesionario, la autorización para la explotación de un servicio público .Es dable destacar en este tipo de contrato que si bien la administración delega tal explotación en un tercero, no pierde la titularidad del servicio concedido. Actuando el concesionario por riesgo y cuenta propia a cambio de una subvención o precio pagado por los usuarios .En caso de que la explotación del servicio quede en manos de un tercero de carácter privado, el Congreso dictará una marco regulatorio de ese servicio, y queda a cargo del Ente Regulador el control estatal sobre el servicio Deberes del concesionario ; prestar el servicio en forma regular y continua respetando la igualdad de los usuarios –aplicar las tarifas fijadas por el estado concedente – sus herederos pueden continuar con la prestación en caso de muerte o quiebra del prestador derechos del concesionario : a que no le embarguen los bienes afectados al servicio durante su prestación –a cobrarle a los usuarios del servicio , las tarifas que le regula la administración concedente . – a expropiar o imponer otras restricciones al dominio de particulares –a cobrar indemnización por extinción . derechos del concedente controlar el servicio publico concedido haciendo que se preste en las condiciones reglamentarias –ejecutar directamente el servicio , cuando el concesionario incumpla de forma tal que entorpezca gravemente la prestación –declarar la caducidad de la concesión previa intimación ante incumplimiento reiterado.- *** declarar rescate en la concesión , es decir revocarla por motivos de conveniencia u oportunidad publicas . ( no por incumplimiento del concesionario ) debiendo indemnizar al concesionario por daño emergente y lucro cesante ,.—modificar la prestación del servicio a los efectos de adaptarlo a las nuevas exigencias de la comunidad ,.RÉGIMEN JURÍDICO. DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS. Diferencia entre concesión de servicio publico y concesión de obra publica : en la concesión de obra publica el objeto es construir una obra y la concesión termina cuando termina dicha obra . En la del servicio publico el objeto es prestar un servicio determinado.- LA LICENCIA. QUID DE LA TITULARIDAD DEL SERVICIO. Extinción del contrato. Este puede extinguirse por su modo normal, ya que las concesiones se realizan por tiempo determinado, al vencer el mismo, se extinguen los derechos y obligaciones del concesionario. Y según se haya pactado, los bienes pasan al concedente o se los queda el concesionario.Sus modos anormales pueden darse por las siguientes causas, que haya caducado la concesión, por medio de declaración del Estado, previa intimación al concesionario; por medio del rescate (fundado en interés público); por revocación; por rescisión del mismo con fundamento en la fuerza mayor o hecho de la administración o del príncipe, en cuyo caso será mediante acuerdo de partes.2.CONTRATO DE OBRA PÚBLICA. CONCEPTO. RÉGIMEN JURÍDICO. Es el contrato administrativo a través del cual la Administración Pública, le encarga a una persona, física o jurídica que realice una obra destinada al uso colectivo, a cambio de un precio en dinero. En la ley de Obra Pública 13.064 es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial realizado por el Estado mismo o por cuenta de él con el fin de obtener (directa o indirectamente) la satisfacción de un interés público .A su vez puede darse el caso de contrato de obra pública por accesoriedad, es decir que se realizan por extensión al contrato principal, y resultan indispensables para que la obra pública pueda llevarse a cabo .Selección del cocontratante. Para su selección se empleará el sistema de licitación pública, (salvo que la ley indique otro procedimiento).El mismo debe estar inscripto en el Registro de Licitadores del Estado, o Registro Nacional de Constructores de Obra Pública (Art. 13).La administración debe publicar un aviso con de licitación que debe contar con las características de la obra que se realiza; lugar; quien licita; donde se retiran las bases; lugar y hora de la licitación; y importe de la obra y la garantía .Las ofertas deberán presentarse en sobre cerrado y luego se abren y se elige la propuesta más conveniente según las bases de la licitación, dándose lugar a la adjudicación de la obra y procediéndose a la firma del contrato .Sistemas de pago.Son los mismos que establece el CC. La cual puede ser por unidad de medida o precio unitario; por ajuste alzado; o coste y costas. Recepción de la obra.La obra puede y debe ser recepcionada por la administración, esto puede llevarse a cabo a través de dos modalidades.En primer lugar de forma provisional, donde el Estado tiene la posibilidad de, durante un plazo determinado recibir la obra, estudiarla y revisarla. Este análisis que se hace sobre la misma debe ser llevado a cabo durante el plazo de garantía, resultando responsable el cocontratante por los defectos que pudiese tener el mismo. Y en segundo término la recepción de forma definitiva, ya que una vez pasado el plazo de garantía, se recibe en forma definitiva y a partir de ese momento el contratista sólo responde por ruina de la obra. Extinción del contrato .El modo normal de terminación del mismo, es por haberse agotado su objeto, es decir la finalización de la obra y el pago del precio. Luego surgen los modos anormales de finalización del mismo, ya sea que se venza el plazo del contrato; se extinga por acuerdo de partes; desaparezca el objeto para el cual se realizó; deba ser rescindido por fuerza mayor, o hecho de la administración o del príncipe; por fraude, grave negligencia o ejecución demorada por el contratista; rescisión de la administración por razones de oportunidad mérito o conveniencia; rescisión por parte del contratista.

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3.CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRA PÚBLICA. CONCEPTO. RÉGIMEN JURÍDICO. Es el contrato por medio del cual la Administración le encarga a una persona la realización de una obra pública y a cambio le permite o autoriza la explotación de la misma por un tiempo determinado. Por lo que se deduce del mismo que el cocontratante realiza la obra a cuenta y riesgo propio, para después asegurarse el pago de la misma, por medo de los contribuyentes o usuarios.La duración del precitado contrato dura aproximadamente el tiempo necesario para que el cocontratante pueda cobrarse los desembolsos realizados en la construcción de la obra, más los intereses. diferencia entre concesión y contrato de obra pùblica : --en el contrato , la administración paga al contratista un precio por su trabajo ; --en la concesión la financiación de la obra corre por cuenta del usuario al pagar por el peaje , por las mejoras por los alquileres de las obras , si por Ej. Son locales.- . El contrato dura el tiempo necesario como para que el concesionario pieda cobrar los gastos que tuvo mas los intereses Esto esta pactado en el contrato.- 4.CONTRATO DE SUMINISTRO. CONCEPTO. RÉGIMEN LEGAL. Contrato de suministro .Es el contrato administrativo por medio del cual la Administración Pública le encarga a una persona o entidad, la provisión de ciertos elementos o cosas (sean bienes muebles, generalmente fungibles, o consumibles, estándar o producidos en serie) destinados al consumo de un servicio público propio o para realizar sus funciones de utilidad pública. En particular se encarga de suministrarle dichas cosas por cuenta y riesgo a cambio de un precio. Características del contrato. Este contrato se caracteriza particularmente por ser mediante licitación pública, el oferente debe estar inscripto en el Registro de Proveedores del Estado; en el contrato deben detallarse las cantidades que deben ser suministradas, lugar y forma de la entrega; el contratista será responsable por los vicios redhibitorios por 3 meses luego de la recepción definitiva de los elementos suministrados.diferencia con el contrato de obra publica : -- en el contrato de obra publica lo que se pide es por encargo especifico y exclusivo. –en el contrato de suministro ek ibjeto es la entrega de bienes ya construidos o inventados , es decir cosas estándar .5.CONTRATO DE EMPLEO PÚBLICO. CONCEPTO. RÉGIMEN LEGAL. Empleo público.El empleo público es el contrato administrativo por la cual la administración pública contrata con una persona física, para que bajo su dependencia realiza una tarea o función, o preste servicios a cambio del pago de una remuneración durante un periodo de tiempo. Cabe distinguir la importancia del régimen legal aplicable, puesto que el contrato de trabajo se encuentra bajo el régimen de la LCT. Y aquí el contrato no es de derecho privado, sino que por contrario es de derecho público, puesto que una de las partes es el Estado y siempre se encuentra presente el interés público

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

BOLILLA XVII: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

1.PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. CONCEPTO. Para comadira el procedimiento administrativo es la serie , secuencia o sucesión de actos a través de la cual se expresa ordenada y sistemáticamente la voluntad administrativa . El procedimiento administrativo constituye el cauce forma de la función administrativa Esta emparentada con la teoría de las funciones jurídicas del estado . Las normas que regulan el procedimientos administrativo tienen carácter instrumental en relación con la gestión del bien común , causa final del estado , y el interés publico como standard de interpretación de la relación jurídico administrativa a) Noción conceptual del procedimiento administrativoBotassi define al procedimiento administrativo como la sucesión legalmente ordenada de hechos y actos tendientes al nacimiento de una decisión final materialmente administrativa Carácter de la Ley 19549 LPAN El debate doctrinal esta sobre quienes sostienen que la ley es local ya que solo rige para el Estado nacional y sus entidades y por otro lado la ley rige en todos los procedimientos concernientes al gobierno nacional por ello es ley local y federal .- La CSJN ha caracterizado a la ley 19549 como una rama federal pues tiene vigencia en todo el territorio de la estado resultando de difícil conceptualización, aunque pueden serlo en razón d e la materia de las personas y excepcionalmente del lugar . La procuración de l Tesoro de la Nación sostiene que la LNPA es una ley local no puede ser compartida ya que aquella no se limita a regir en la Capital y los lugares sujetos a jurisdicción federal .-. sino que regula en principio todos los procedimientos concernientes al gobierno nacional contenido se distinguen las siguientes materias : 1) régimen jurídico del acto administrativo, 2) normas relativas al contencioso administrativo .3) Régimen de procedimiento administrativo contemplado en la ley , en su reglamentación , debiendo diferenciarse : a) los principios generales o básicos del procedimiento consignados en el art. 1 de la ley 19549 LNPA b) normas referidas al tramite procesal propiamente dicho incluidas en la reglamentación .4) regulación integral de kis recursos u reclamaciones administrativas ( arts. 2 2,24,30 ss LNPA)

Proceso y procedimiento Principales diferencias:

Proceso jurisdiccional Procedimiento administrativoBasado en el principio de PRECLUSIÓN Basado en el INFORMALISMOLa COSA JUZGADA da a la sentencia una inmutabilidad casi absoluta

No acontece lo mismo en el procedimiento (sin perjuicio de la estabilidad del acto), la decisión final puede ser revocada a favor o en contra

Es dirigido por el juez o tribunal como órgano ajeno a las partes de la controversia

Es dirigido y coordinado por la administración pública, que es parte. No siempre hay conflicto con el particular, pudiendo aparecer éste como “interesado”

El procedimiento como instrumento de protección del particularPara Hutchinson el procedimiento tiene una doble finalidad:---Importa una garantía de los derechos de los particulares ---Asegura la pronta y eficaz satisfacción del interés general. Por ello, el procedimiento sirve como protección jurídica para el

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particular y es, a su vez, un privilegio de aquella. También expresa que “el procedimiento administrativo obra como una autodefensa procesal izada estableciendo normas formales al ejercicio de las prerrogativas estatales”.CLASES. Tipos de procedimiento*Técnico: es aquel que se propone principalmente el acopio por parte de la administración de los datos, informaciones y elementos de juicio necesarios para tomar una decisión que no hace referencia a un derecho o interés legítimo concreto, sino que por el contrario afecta exclusivamente al interés general, al fomento del bienestar público. (Ej.: obras públicas).*De gestión: se propone obtener una decisión concreta de la administración que declaré, reconozca o proteja un derecho o interés jurídicamente protegible, cuya afirmación se pide por lo general por la misma persona interesada *Recursivo o de impugnación: iniciado por el particular ante el órgano que dictó una decisión o ante el superior jerárquico con la finalidad de que la revoque.*Sancionador: es un procedimiento de investigación de faltas y contravenciones de índole administrativa, que se lleva a cabo para ponderar las circunstancias que concurren en el caso de aplicar las sanciones pertinentes, si correspondieren. General ( regulado por la ley 19549) o especial ( procedimiento especial de protección de los consumidores Ley 24240 de protección de los usuarios de servicios públicos ; de protección de los derechos d al ambiente y al patrimonio cultural , natural e histórico ) la ley 19549 delego e su determinación a través del decreto 9101/72 -- declarativos su objeto es obtener una decisión definitiva ya sea procedimiento de gestión recursivo, sancionatorio de ejecución son de autotutela o de simple gestión : actos interorganicos o interadministrativosPROCEDIMIENTOS ESPECIALES. Procedimientos especiales excluidos ARTICULO 2°). Dentro del plazo de 120 días, computado a partir de la vigencia de las normas procesales a que se refiere el artículo l°, el Poder Ejecutivo determinará cuáles serán los procedimientos especiales actualmente aplicables ir que continuarán vigentes. Queda asimismo facultado para: Paulatina adaptación de los regímenes especiales al nuevo procedimiento a) Sustituir las normas legales y reglamentarias de índole estricta mente procesal de los regímenes especiales que subsistan, con mi ras a la paulatina adaptación de éstos al sistema del nuevo procedimiento y de los recursos administrativos por él implantados, en tanto ello no afectare las normas de fondo a las que se refieren o apliquen los citados regímenes especiales. La presente ley será de aplicación supletoria en las tramitaciones administrativas cuyos regímenes especiales subsistan; b) Dictar el procedimiento administrativo que regirá respecto de los organismos militares y de defensa y seguridad, a propuesta de éstos, adaptando los principios básicos de la presente ley y su reglamentación; Actuaciones reservadas o secretas c) Determinar las circunstancias y autoridades competentes para calificar como reservadas o secretas las actuaciones, diligencias, informes o dictámenes que deban tener ese carácter, aunque estén incluidos en actuaciones públicas2.LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Son un conjunto de garantías cuyo fin es equilibrar las relaciones entre el administrado y la administración ( que esta realice una buena y eficaz administración y que aquel pueda reclamar y presentar recursos frente a actos de la administración . Si se viola algún principio el acto administrativo será nulo .-I PRINCIPIOS SUSTANTIVOS : son aquellas garantías detalladas en la CN y que protegen derechos fundamentales de los particulares: --legalidad : ( art.19 CN ) la administración no puede actuar sin que una norma jurídica se lo autorice expresamente y debe cumplir con las normas jurídicas ,r espetando los derechos que ellos le otorgan a los administrados .- --igualdad ( art. 16 CN) todos los administrados que están en la misma posición tienen derecho a ser tratados de la misma forma La administración no puede dar privilegios o negar derechos a algunos administrados en forma arbitraria .- -- defensa en juicio( art 18CN) es fundamental para hacer valer los restantes derechos y consiste en que el reo tenga posibilidad de estar presente durante su juicio con un abogado que lo represente y a ser oído ( declarar) todas las veces que quiera .---razonabilidad ( arts. 28,99 inc 2 CN los derechos no pueden ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio , es por eso que el acto administrativo ( el medio) debe ser proporcional a la finalidad que se busca , debe tener un contenido justo y razonable , no puede ser una decisión arbitraria .- II PRINCIPIOS ADJETIVOS ( surgen del art. 1 de la ley 1949) Requisitos generales: impulsión e instrucción de oficio . a) Impulsión e instrucción de oficio, sin perjuicio de la participación de los interesados en las actuaciones; Celeridad economía sencillez eficacia en los trámites. b) Celeridad, economía, sencillez y eficacia en los trámites, quedan do facultado el Poder Ejecutivo para regular el régimen disciplinario que asegure el decoro y el orden procesal. Este régimen con prende la potestad de aplicar multa de hasta diez mil pesos ($ 10.000) cuando no estuviere previsto un monto distinto en norma expresa mediante resoluciones que, al quedar firmes, tendrán fuerza ejecutiva. Este monto máximo será reajustado anualmente por el Poder Ejecutivo nacional, de acuerdo con la variación del índice de precios al consumidor establecido por el Instituto Nacional de Estadística y Censos del Ministerio de Economía de la Nación; Informalism o c) Excusación de la inobservancia por los interesados de exigencias formales no esenciales y que puedan ser cumplidas posteriormente; Días y horas hábiles d) Los actos, actuaciones y diligencias se practicarán en días y horas hábiles administrativos, pero de oficio o a petición de parte podrán habilitarse aquellos que no lo fueren, por las autoridades que deban dictarlos o producirlas; Los plazos e) En cuanto a los plazos: 1. Serán obligatorios para los interesados y para la administración. 2. Se contarán por días hábiles administrativos salvo disposición legal en contrario o habilitación resuelta de oficio o a petición de parte. 3. Se computarán a partir del día siguiente al de la notificación. Si se tratare de plazos relativos a actos que deban ser publicados regirá lo dispuesto por el articulo 2° del Código Civil. 4. Cuando no se hubiere establecido un plazo especial para la realización de trámites, notificaciones y citaciones, cumplimiento de intimaciones y emplazamientos y contestación de traslados, visitas e informes, aquél será de diez (10) días. 5. Antes del vencimiento de un plazo podrá la administración de oficio o a pedido del interesado, disponer su ampliación, por el tiempo razonable que fijare, mediante resolución fundada y siempre que no resulten perjudicados derechos de terceros. La

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denegatoria deberá ser notificada por lo menos con dos (2) días de antelación al vencimiento del plazo cuya prórroga se hubiere solicitado. Interposición de recursos fuera de plazos 6. Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos administrativos se perderá el derecho para articularlos; ello no obstará a que se considere la petición como denuncia de ilegitimidad por el órgano que hubiera debido resolver el recurso, salvo que éste dispusiere lo contrario por motivos de seguridad jurídica o que por estar excedidas razonables pautas temporales, se entienda que medió abandono voluntario del derecho. Interrupción de lazos por articulación de recursos. 7. Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 12, la interposición de recursos administrativos interrumpirá el curso de los plazos, aunque aquellos hubieren sido mal calificados, adolezcan de defectos formales insustanciales o fueren deducidos ante órgano incompetente por error excusable. La diferencia entre suspensión e interrupción es : a) la suspensión consiste en la detención del tiempo útil para prescribir p r causas concomitantes o sobrevivientes al nacimiento de la acción en curso de l prescripción Mientras actúa la causa que opera la suspensión , el lapso que transcurre es inútil para prescribir , pero en cuanto dicha causa cesa de obrar , el curso de la prescripción se reanuda , sumándose al periodo transcurrido con anterioridad a la suspensión.- La interrupción es la inutilización del lapso transcurrido hasta ese momento . Acaecido un hecho interruptivo de la prescripción se requerrira el transcurso de un nuevo periodo completo sin poder acumular el tiempo anterior Pérdida de derecho dejado de usar 8. La administración podrá dar por decaído el derecho dejado de usar dentro del plazo correspondiente, sin perjuicio de la prosecución de los procedimientos según su estado y sin retrotraer etapas siempre que no se tratare del supuesto a que se refiere el apartado siguiente. Caducidad de los procedimientos . 9. Transcurridos sesenta (60) días desde que un trámite se paralice por causa imputable al administrado, el órgano competente le notificará que, si transcurrieran otros treinta (30) días de inactividad, se declarará de oficio la caducidad de los procedimientos archivándose el expediente. Se exceptúan de la caducidad los trámites relativos a previsión social y los que la administración considere que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar comprometido el interés público. Operada la caducidad, el interesado podrá no obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podrá hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con intervención del órgano competente producirán la suspensión de plazos legales y reglamentarios, inclusa ve los relativos a la prescripción, los que se reiniciarán a partir de la fecha en que quedare firme el auto declarativo de caducidad; Debido proceso adjetivo f) Derecho de los interesados al debido proceso adjetivo, que comprende la posibilidad: Derecho a ser oído l. De exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisión de actos que se refieran a sus derechos subjetivos o intereses legítimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y representar profesionalmente. Cuando una norma expresa permita que la representación en sede administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del derecho, el patrocinio letrado será obligatorio en los casos en que planteen o debatan cuestiones jurídicas. Derecho a ofrecer y producir pruebas 2. De ofrecer prueba y que ella se produzca, si fuere pertinente, dentro del plazo que la administración fije en cada caso, atendiendo a la complejidad del asunto y a la índole de la que deba producirse, debiendo la administración requerir y producir los informes y dictámenes necesarios para el esclarecimiento de los hechos y de la verdad jurídica objetiva; todo con el contralor de los interesados y sus profesionales quienes podrán presentar alegatos y descargos una vez concluido el período probatorio. Derecho a una decisión fundada 3. Que el acto decisorio haga expresa consideración de los principales argumentos y de las cuestiones propuestas, en tanto fueren conducentes a la solución del caso. La intervención del abogado en el procedimiento:Dentro del debido proceso está el derecho del particular interesado a tener un abogado que lo represente profesionalmente, pero no es obligatorio que lo tenga, salvo que expresamente una ley lo exija cuando se traten temas de complejidad jurídica (esto es para proteger al administrado y para evitar errores que retrasen la actividad administrativa) La representación cesa por: --Revocación el poder, --Por renuncia el apoderado (abogado), --Por muerte o inhabilidad del mandatario, representante o apoderado; --Muerte o incapacidad del mandante, representado o poderdante (particular interesado)3.EL TRÁMITE ADMINISTRATIVO. El tramite administrativo podrá iniciarse de oficio o a petición de parte Iniciado el procedimiento la administración tiene obligación de impulsarlo de oficio , mientras que el interesado puede impulsarlo pero no esta obligado ; Los efectos son que :-- se suspende la prescripción –da el orden de tramite de los expedientes *-- empiezan a correr los plazos para resolver los recursos ( si no hay alegatos) . Los escritos deben presentarse en idioma nacional con la firma del interesado o apoderado , su nombre y domicilio , relación de los hechos y petición en forma clara y precisa Se debe ofrecer la prueba y acompañar la documental ( art. 15 a 30 del reglamento Excepcionalmente puede presentarse por escrito LA VISTA DE LAS ACTUACIONES. El interesado o su apoderado pueden ver el expediente cuando quieran salvo que por alguna razón fundada este haya sido guardado o reservado previo asesoramiento del servicio jurídico correspondiente. ( art. 38 reglamento) El pedido de vista dispone la citada norma se puede hacer verbalmente y se concederá sin necesidad de resolución expresa al efecto , en la oficina en que se encuentre el expediente aunque no sea en la mesa de entradas y si el peticionante solicitare un plazo para tomarla , este se dispondrá por escrito , rigiendo lo establecido en el art.1 inc. e) apartado 4 y 5 de LNPA referido al plazo supletorio de 10 días y a la posibilidad de prorroga . . El día de vista abarca el horario de funcionamiento de oficina en la cual se encuentra el expediente , a pedido de parte del interesado se facilitaran fotocopias de piezas que solicitare .El art. 76 del Reglamento también determina que si a los efectos para articular un recurso administrativo quede suspendido el plazo para recurrir durante el tiempo que se le conceda al efecto suspensión que se produce por la mera presentación de pedido de vista sin perjuicio de la suspensión que cause su otorgamiento , suspendiéndose los plazos previstos en el art. 25 de la LNPA para accionar judicialmente por vía de acción o recurso.-La vista es un modo de acceso al expediente al para que la garantía del debido procedimiento previo , y del debido proceso adjetivo sean una realidad y no una mera proclamación jurídico formal vaciada de contenido . Por eso su otorgamiento esa sujeto a limites jurídicos inviolables cuyo desconocimiento genera la nulidad del acto que los transgrede y asigna a este la

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condición de equiparable a definitivo con todas las consecuencias sustantivas y procesales que de ello se derivan . Negar la vista de actuaciones en la que hay elementos de juicio utilzados para causar un acto administrativo que afecta derechos o intereses de un administrado , es siempre nula de nulidad absoluta e insanable . La vista es la antesala de la participación o de la defensa eficaz y la garantía formal de una decisión justa .4.CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: MODOS NORMALES Y ANORMALES. El criterio o pauta de clasificación de las formas de terminación del procedimiento debe estar constituida por la normalidad o anormalidad de la conclusión de sus tramites , considerándose que un procedimiento termina en forma normal cuando concluye en un acto administrativo expreso que implica en su objeto o contenido la resolución de la cuestión que determino y oriento respectivamente , la existencia y desenvolvimiento del procedimiento de que se trate .- , si no responde a lo expresado precedentemente sean anormales o irregulares. Entre estas es posible incluir al silencio administrativo ( toda vez que él implica la falta de pronunciamiento expreso de la administración , existiendo solo una sustitución de la expresión concreta del órgano por la abstracta prevenida por la ley; y un procedimiento administrativo terminado obre la base de una ficción legal creada para suplir la omisión del órgano con competencia para decidir , en principio , es razonable exigir que la voluntad de los órganos de la administración se manifieste expresamente ) ( art. 10LNPA , arts. 63 y 65 in fine del reglamento) ; el desistimiento del procedimiento o del derecho ( art, 63 y 66 al 70 del reglamento ) y otras formas establecidas en los art. 20 ,23 y 77 reglamento .-El RLNPA enuncia en su art. 63 ( tit. VII las formas de terminación del procedimiento administrativo , ( 4 es una regulación autónoma ) 1º) Resolución expresa : debe responder a lo dispuesto por los arts.1º inc. F)2) resolución tacita : resulta del art. 10 LNPA.; por la inacción de la administración según la teoría del silencio ; 3)caducidad del procedimientos prevista en el art. 1 inc. E) ap. 9 de la ley ( modo anormal) los requisitos para su aplicación son: a) por paralización del procedimiento ; b) por causa imputable al administrativo y c) por el lapso total de 90 días Transcurridos sesenta (60) días desde que un trámite se paralice por causa imputable al administrado, el órgano competente le notificará que, si transcurrieran otros treinta (30) días de inactividad, se declarará de oficio la caducidad de los procedimientos archivándose el expediente. Se exceptúan de la caducidad los trámites relativos a previsión social y los que la administración considere que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar comprometido el interés público. Operada la caducidad, el interesado podrá no obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podrá hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con intervención del órgano competente 4) desistimiento : del procedimiento o del derecho regulado en los arts. 66 y 70 del reglamento.- Otras formas son : la prevista en el art, 20 ( antiguo ) que prescribía el “archivo del expediente “ ; en el art. 23 prevé un caso de “ caducidad para situaciones en las quien no se denuncie el domicilio real ni se constituya especial en las oportunidades debidas y la regulada en el art. 77 in fine que posibilita a desestimar el recurso cuando advertida alguna deficiencia formal , el recurrente no la subsana dentro del termino perentorio fijado al efecto por la autoridad administrativa .-5.LOS RECURSOS. CONCEPTO. RÉGIMEN JURÍDICO. Los recursos administrativos están contemplados en la LNPA y en el RNPA En la primera se regula el recurso de revisión ( art. 22) en el segundo los recursos de reconsideración ( arts. 84 ss) , jerárquicos ( art. 89 ss ) y de alzada ( art. 94 y ss) ,estando también previstos otros modos de impugnación de la actuación administrativa cuya categorización como recurso esta discutida : la queja ( art 71) y los pedidos de rectificación( art. 101) y de aclaración( art. 102) Una consideración especial merece la denuncia de ilegitimidad CONCEPTO DE RECURSO ADMINISTRATIVO .-. Desde una perspectiva objetiva es un instrumento contemplado por el ordenamiento con el fin de proveer a la protección de los propios valores que a él dan fundamento Desde el punto de vista subjetivo es un acto realizado por quien resulta habilitado por el ordenamiento para emplear aquel instrumento con el fin de lograr la protección de los valores que inspiran su otorgamiento.-. El recurso como acto : los elementos del concepto : En tanto acto se lo define como aquel regulado por el derecho administrativo realiza quien alga un derecho subjetivo o un interés legitimo. , con el fin de requerir a la autoridad administrativa la extinción o sustitución , total o parcial de un acto administrativo por razones de legitimidad o de oportunidad , merito o conveniencia . De aquí derivan 4 componentes esenciales : a) es un acto regulado por el derecho administrativo es un acto proveniente de de la actividad de un particular , pues solo las autoridades administrativas pueden interponer recursos administrativos , cuando una norma expresa así lo autoriza. El art. 74 del RLNPA 2 párrafo consagra respectod e entes autárquicos la prohibición de recurrir actos de igual carácter o de la administración central acogiendo a una idea de unidad y eficacia de acción administrativa , a todo sujeto administrativo.-b) requiere de quien realiza el acto legitimación debe ser interpuesto por quien es aleguen un derecho subjetivo o un interés legitimo c) el recurso administrativo se debe interponer ante una autoridad administrativa y dentro del plazo fijado .la referencia a la autoridad es obvia , no dice autoridad competente porque el principio de informalismo se inspira en la idea de colaborador no excluye la presentación recursiva ante autoridades incompetentes sino que se obliga a remitir las actuaciones al órgano competente . El plazo es un elemento esencial la inexistencia de plazo para la presentación de peticiones o impugnaciones esta ligada al concepto de reclamos u reclamaciones y por otro lado de impugnaciones extemporáneas , genera la configuración de la denuncia de ilegitimidad d) el objeto es la extinción o sustitución del acto , total o parcial ,por razones de ilegitimidad o de oportunidad , merito o conveniencia la revocación debe apuntar a la revocación total o parcial del acto con sustitución o sin ella Los motivos pueden ser la ilegitimidad del acto recurrido , o la inoportunidad o inconveniencia de aquel , medida al momento de la extinción.- RECURSOS ADMINISTRATIVOS Y PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVO . .Los principios generales del procedimiento administrativo : los principios del procedimiento administrativo son aplicables a los recursos administrativos . La procuración del Tesoro de la Nación ha expresado que el procedimiento administrativo tiende no solo a la protección del recurrente o a la determinación de sus derechos , sino también a la defensa de la norma jurídica objetiva con el fin de mantener el imperio de la legalidad y justicia en el funcionamiento administrativo , del cual devengan los demás principios de verdad material o verdad jurídica objetiva y del informalismo a favor del administrado la legitimación . las asociaciones .-L a posibilidad de que una asociación sea parte legitimada en la instancia administrativa a condición de que el interés legitimo sea común a todos ellos y de que la entidad sea representada con arreglo a las disposiciones estatutarias ha sido aceptada por la doctrina de la procuración del tesoro de la Nación , en especial cuando resultaban afectados por actos de alcance general . Sobre la base del recurso jerárquico se requería la lesión de un derecho o interés legitimo. Gordillo señalo con criterio restrictivo respecto de la legitimación de las asociaciones es incongruente con el sentido estricto de los términos “ interés personal o directo” pues solo la titularizarían cuando fueran cuestiones que las afectaran directamente en cuanto asociaciones . . Si

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bien no es función de una asociación civil la de representar los intereses particulares de sus miembros , el ejercer la representación de sus asociados en sede administrativa de los intereses que aquellos hayan convenido proteger a través de la entidad , cuando la personería invocada encuentra base instrumental en los estatutos de la misma corporación .EFECTOS DE LA INTERPOSICION DE LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS : la interposición de los recursos administrativos determina la interrupción de los plazos aun cuando ellos hayan sido mal calificados , , adolezcan de defectos formales insustanciales o fueren deducidos ante órgano incompetente por error excusable.-. El articulo 12 determina que su fuerza ejecutoría faculta a la administración a ponerlo en practica por sus propios medios e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan la ejecución y efectos salvo que norma expresa lo disponga .La ejecutoriedad entendida como potestad administrativa de disponer la ejecución del acto por si y ante si conforma a la norma La ley respetara la zona de actuación propia de la administración y no lo será constitucional una norma que prive , a priori la ejecutoriedad a toda una clase de actos administrativos sin especificar la causa de la prohibición La naturaleza del acto corresponde vincularla con aquellos que importen vincularla con aquellos que importen actuación coactiva sobre el patrimonio o la persona física del administrado,, excepto en los casos en que esa actuación coactiva es admisible. EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN DE LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS : el art. 82 del reglamento dispone que al resolver el recurso el órgano competente puede limitarse a desestimarlo o ratificar o confirmar el acto de alcance particular impugnado si ello corresponde según el art. 19 LNPA el que a su vez dispone que el saneamiento procede mediante ratificación por el órgano superior cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razón del grado y siempre que la avocación , delegación o sustitución fueren procedentes RECURSOS EN PARTICULAR : 1) EL RECURSO DE RECONSIDERACIÓN (ART. 84 A 87 ) es el pedido que hace , quien alegue un derecho subjetivo o un interés legitimo , a la misma autoridad que emitió el acto que lo, sustituya o modifique ante un error cometido por él Su fin es que al informarle al órgano del error que dicto y que el acto no pase a instancias superiores donde será revocado por un superior dilatando el procedimiento. Se interpone ante el órgano que dicto el acto administrativo que es el competente para resolverlo .Si el acto fue dictado por delegación el recurso lo resuelve el delegado , pero el delegante puede avocar Si la delegación termino de al interponer el recurso debe resolverlo el delegante .Procede contra toda clase de actos administrativos que producen efectos directos de alcance particular Es un recurso optativo ya que no es indispensable para acceder al jerárquico resolución del recurso puede ser estimado ( modificado , revocando o reemplazando el acto impugnado I o desestimado ( denegando en forma expresa o tacita ) plazo para su interposición 10 días hábiles administrativos contados a partir del día siguiente de su notificación Plazo para su resolución: dentro de los 30 días hábiles administrativos . Si no se presenta prueba el plazo comienza a correr desde el día siguiente al de interposición del recurso, . Si se presenta prueba el plazo comienza a correr desde el día siguiente al de presentación del alegato o desde el día siguiente al del vencimiento del termino para alegar , cuando el particular no haya alegado.- denegación tacita si en el plazo fijado no se resuelve el recurso , el interesado podrá considerarlo denegado tácitamente.RECURSO JERÁRQUICO EN SUBSIDIO: ( art. 88 reglamento) Si hubiere denegación tacita o expresa el interesado puede directamente pedir que se eleve el recurso a un órgano superior al que debió decidir el recurso de reconsideración lleva implícito el jerárquico en subsidio Una vez elevado al superior , el administrado tiene 5 días APRA ampliar mejorar los fundamentos del recurso.-Plazos para interponer el recurso jerárquico en subsidio -cuando la denegación del recurso de reconsideración es expresa se interpone a los 5 días de dicha denegación-- si e tacita se interpone en cualquier momento después que haya vencido el plazo para resolver el recurso de reconsideración. El particular ante un acto definitivo o asimilable a él que lesione un derecho subjetivo o interés legitimo puede interponer :a) el de reconsideración y ante su negación interponer el jerárquico ( art. 88) o b) interpone directamente el jerárquico ( art. 89 a 92 ) sin necesidad de haber interpuesto el de reconsideración previamente .2) RECURSO JERARQUICO ( art. 89 a 92 reglamento) es el medio por el cual un particular puede recurrir al órgano superior jerárquico mas elevado , para que revise la decisión del inferior jerárquico ( que haya lesionado un derecho subjetivo o un interés o legitimo al particular recurrente ) y en su caso , se la revoque , suspenda o modifique. Generalmente con este recurso se agota la vía administrativa pudiendo así acceder a la vía judicial . puede interponerse directamente ( sin previa reconsideración ) – en subsidio ( cuando el administrado interpone el recurso de reconsideración llevaba implícito el jerárquico) . Se interpone ante el órgano que dicto el acto impugnado ( aunque el que decide sea el superior jerárquico a él ) y se eleva dentro de los 5 días de oficio.- resuelve el recurso el ministro o secretario de la presidencia de la Nación ( de la jurisdicción en donde actúa el órgano que emitió el acto recurrido ) y si el acto fue emitido por un ministro o secretario de presidencia el recurso lo resuelve la Procuración del tesoro de la Nación.-. Procede contra todo acto administrativo definitivo o asimilable a tal emanado de cualquier órgano.- plazos para interponer el recurso jerárquico directo se interpone dentro de los 15 días hábiles administrativos contados desde el día siguiente al de la notificación del acto Luego hay 5 días para ampliar las razones o fundamentos ( pero no el petitorio pues no se puede pedir mas de lo que ya se pidió) plazo para resolver el recurso ( sea directo o en subsidio 30 días de ..recibidas las actuaciones ( si no se produjo la prueba ) o de la presentación del alegato ( si se hubiere producido la prueba ) o .. desde que venció el plazo para alegar y no se hizo denegación tacita cuando vence el plazo de 30 días sin que el interesado pida pronto despacho para que la administración resuelva el recurso.-

6.LA DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD. RÉGIMEN JURÍDICO un recurso administrativo impropio : la denuncia de ilegitimidad naturaleza jurídica . la denuncia de ilegitimidad como instrumento de control d por la administración de la legalidad de sus propios actos y medio de defensa de los derechos e intereses de los particulares La denuncia de ilegitimidad constituye un medio autónomo de impugnación de actos administrativos , con el objeto de proteger el interés publico comprometido en la juricidad y el interés privado del recurrente .La denuncia de ilegitimidad es un recurso administrativo impropio , parcialmente típico, supletorio de no usado tiempo , cuyas notas singulares resultan , por una parte md e las pautas regladas de desestimación formal , seguridad jurídica y abandono voluntario del derecho y por otra de la circunstancia de que su habilitación no exhuma la posibilidad de agotar la vía administrativa , perdida por el transcurso del plazo para recurrir y, consiguientemente , la de acceder a la justicia .- Fundamento la denuncia de ilegitimidad se inscribe en el marco institucional de los recursos administrativos y en el procedimiento administrativo. Su fundamento radica en la necesidad de

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asegurar la vigencia de la juricidad y de proteger los derechos subjetivos e intereses legítimos de los administrados La denuncia de ilegitimidad tiene el propósito de asegurar el control de legalidad y eficacia de la actividad administrativa y, el respeto de los derechos e intereses de los administrados.- Los derechos individuales y la juricidad son el sustento de la denuncia de ilegitimidad ; la seguridad jurídica opera como limite corrector de las exigencias de legalidad legitimidad y oportunidad : la adecuación de acto administrativo a las exigencias del interés publico es una exigencia insita en la juricidad . el acto inoportuno en su origen es invalido La falta de merito originaria determina la ilegitimidad del acto administrativo , su inoportunidad inicial puede cuestionarse por vía de la denuncia de ilegitimidad Al referirnos a la procedencia hablamos de la viabilidad formal porque la sustancial esta condicionada a la existencia de la ilegitimidad de fondo que en cada caso se invoque Requisitos positivos : acto administrativo : en sentido técnico es toda declaración emitida pro un órgano estatal , en ejercicio de la función administrativa bajo un régimen jurídico exorbitante que produce efectos jurídicos directos e individuales respecto de terceros En entes noi estatales se acepta la el régimen recursivo y por ende la denuncia de ilegitimidad ; las relaciones interorganicas e interadministrativas al no generar la posibilidad de recursos administrativos , tampoco dan lugar a la denuncia de ilegitimidad u del en tanto no este sujeto a la vía recursiva también la excluye , el caso de los actos de alcance general : si el sistema recursivo no se aplica a la impugnación directa de actos de alcance general tales actos no podrán habilitar la denuncia de ilegitimidad pues estos reclamos no están sujetos a plazos . Si por el contrario se admite la viabilidad de la impugnación directa de cierta clase de actos generales por medio de recursos d administrativos la denuncia de ilegitimidad procedería en los casos de vencimiento de los plazos que se consideran aplicables . El plazo d impugnación vencido La extemporaneidad como único supuesto de admisión .La denuncia de ilegitimidad esta concebida como un recurso de ilegitimidad impropia que procede solo contra actos administrativos cuyo plazo vencio , no s elo admite comoa lternativa s a los recursos improcedentes que adolecen de falas procesales de orden sustancial porque estos Casos pueden ser atendidos a través del principio del informalismo la legitimación : invocación de un derecho subjetivo o de un interés legitimo: el mero interés simple no la habilita . requisitos negativos : inexistencia de razones de seguridad jurídica que justifiquen si inadmision La seguridad jurídica es un valor esencial en un estado de derecho .. Un componente de la seguridad jurídica , debe ser el cumplimiento de la juricidad y su directo e inmediato restablecimiento por la propia administración , cuando aparece gravemente comprometida la seguridad jurídica frente a las nulidades absolutas y relativas Seguridad jurídica y juricidad La seguridad jurídica no impide que los actos irregulares se extingan en cualquier tiempo Tampoco obsta a que los actos regulares se extingan dentro de los lapsos pertinentes de prescripción cuando concurren los requisitos previstos en la ley El acto que desestimara una denuncia de nulidad absoluta solo con fundamentos en la seguridad jurídica seria ilegitimo , podría ser impugnado por el administrado denunciante aunque esta no podrá exceder de dicha circunstancia limitándose su exigibilidad de un pronunciamiento sobre el fondo de la la cuestión a la explicita valoración de su derecho como presuntamente abandonado por el exceso de razonables pautas temporales , La denuncia de un acto anulable , de nulidad relativa puede desestimarse con fundamento en razones de seguridad jurídica si la administración valora la inconveniencia de disponer demandar la extinción de l acto ilegitimo Plazo de l impugnación vencido que no configure un exceso de razonables pautas temporales indicativas de un abandono voluntario del derecho Los conceptos razonables pautas temporales y abandono voluntario del derecho : La administración no puede actuar discrecionalmente Las pautas temporales se exceden irrazonablemente o no , si ocurre lo primero el derechos e pierde El plazo de impugnación es un concepto jurídico indeterminado La evaluación de la razonabilidad o irrazonabilidad de su exceso , acepta una única opción valida que debe ser hecha por la administración y se encuentra sujeta a control judicial . Para determinar la razonabilidad del exceso puede estar dado por los plazos que establezcan las normas legales para acceder a la vía judicial Puede invocarse razones de seguridad o el abandono voluntario del derecho para desestimar la denuncia contra un acto anulable y solamente si lo que se impugna es un acto nulo de nulidad absoluta nulidad absoluta y abandono voluntario del derecho . La administración no puede dejar de cumplir con la obligación que le impone el art. 17 LNPA por ello debe extinguir el acto gravemente ilegitimo acudiendo a la justicia Ante una nulidad absoluta alegada en una denuncia de ilegitimidad desestimada o desestimable con sustento en el exceso de razonables pautas temporales indicativas del abandono voluntario del derecho la administración debe de oficio , investigar la posible configuración de esa especie de invalidez El alegato fundado e de la nulidad absoluta como supuesto habilitante de la actuación oficiosa de la administración cuando la denuncia de ilegitimidad es desestimada con sustento en el abandono voluntario del derecho por el particular la Las partes en el procedimiento . responde a la terminología del art. 12 LNPA para fijar uno de los supuestos en los que procede la suspensión de oficio o a pedido de parte , del acto administrativo . El alegato de nulidad absoluta justifica una investigación de oficio cuando la denuncia ha sido desestimada por haber mediado abandono voluntario del derecho por parte del recurrente . Solo así se logra l que la inactividad desidia o negligencia del particular no obliguen a la autoridad decisoria del recurso , o que ni este condicionada en el thema decidendum por las pretensiones del recurrente , o inhibida de consumar una reformatio in peius. El caso de la denuncia referida al acto anulable ,d e nulidad relativa y su desestimación con fundamento en el abandono del derecho por el administrado cuando el administrado recurre extemporáneamente imputando al acto estar afectado de una nulidad relativa , la administración podrá o no sustanciar de oficio in nuevo procedimiento para determinar la existencia de l la invalidez denunciada CARACETR OBLIGATORIO DE SU VALORACION EL AMPARO POR MORA la PTN considero que la admisión de los recursos extemporáneos como denuncia de ilegitimidad es una obligación de la administración esta obligación consiste en el deber de valorar ante un recurso extemporáneo si concurren requisitos positivo o negativos de admisión formal de denuncia de ilegitimidad , el recurrente tiene l el derecho subjetivo a que su recurso se admita como denuncia de ilegitimidad o a que se desestime con fundamento en la falta de requisitos , este derecho subjetivo faculta al denunciante a interponer el amparo por mora contemplado en el art. 28 LNPA a fin de tener un pronunciamiento expreso de la administración TRAMITE se rige con sujeción a las mismas normas que rigen respecto del recurso q al que suple , por eso debe respetarse la garantía del debido proceso adjetivo.- suspensión de acto denunciado medida cautelar autónoma en sede judicial : El art. 12 LNPA contempla la suspensión de la ejecución del acto administrativo de oficio o a petición de parte por razones de interés publico o para evitar perjuicios graves al interesado o cuando se alegue fundamentalmente una nulidad absoluta La procedencia de la suspensión en sede jurisdiccional dispuesta como consecuencia de una medida cautelar autónoma , no es revisable administrativa ni judicialmente . el administrado tiene derecho a la tramitación de la denuncia de ilegitimidad a la revisión de la decisión denegatoria que la excluya formalmente o que simplemente pretenda desestimarla con el argumento de extemporaneidad del recurso La

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autoridad administrativa debe fundar la formal en causales legalmente previstas ; seguridad jurídica o abandono voluntario del derecho.-Si estas no concurren debe tramitarla y resolver el fondo de la cuestión planteada en la denuncia ; si esto es así no hay que excluir la cautela , requerida la suspensión administrativa del acto impugnado en los términos del art. 12 LNPA , el juez solo valora solo estos presupuestos el desistimiento de la denuncia se rige por iguales pautas a las que disciplinan los modos anormales de terminación del procedimiento administrativo.-EFECTOS DE LA DECISIÓN :DISTINTOS SUPUESTOS: el acto de desestimación formal de la denuncia es susceptible de recursos administrativos y de una impugnación judicial se valoran los requisitos que deben concurrir para que la impugnación se admita formalmente como denuncia de ilegitimidad. El acto que resuelve el fondo de la cuestión planteada en la denuncia la extinción del derecho impuesta por la LNPA una vez vencidos los plazos para interponer los recursos se pierde el derecho de articularlos , o sea se extingue el derecho de recurrir , La perdida del derecho de deducir la impugnación recursiva se sustenta en el carácter perentorio de los plazos fijados para la interposición de los recursos .Ello no significa la perdida automática del derecho material emergente de la relación jurídico administrativa sustantiva que solo se extingue con el pronunciamiento administrativo firme e irreversible o si hubiere sido susceptible de control judicial con la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que rechace su impugnación que deniega la denuncia en cuanto al fondo con la decisión administrativa o la judicial que desestima la procedencia formal de la denuncia.- , la jurisprudencia administrativa y judicial q sobre la revisibilidad del acto que resuelve la denuncia : La PTN dice que es irrecurrible pues el camino de los recursos se cerro cuando dejo vencer el plazo respectivo. El fundamento invocado por el fuero contencioso administrativo era para sustentar el carácter discrecional que revestiría la admisión de la denuncia de ilegitimidad ,, a la satisfacción del interés publico antes que al privado del denunciante .-La no revisibilidad judicial del acto que decide la denuncia deriva de la extemporaneidad del recurso administrativo y la extinción de habilitar la instancia judicial requerida de su agotamiento administrativo previo.-DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD Y DERECHOS SUBJETIVOS EMERGENTES DEL ACTO RECURRIDO : el acto irregular : se plantea la cuestión si cuando un acto irregular genera efectos para varios particulares y han transcurrido los plazos para la impugnación puede ser revocado en perjuicio de los derechos de alguno de los beneficiarios a raíz de la denuncia de ilegitimidad interpuesta por quien se considera afectado por el acto. Aquí la revocación seria posible dentro de los limites de la anulación oficiosa del acto irregular No solo se requerirá el transcurso del plazo previsto para la impugnación sino también la inexistencia de una voluntad cuestionadora , dentro de las pautas temporales de la ley para excluir la admisión formal de la denuncia .-el acto regular la anulación del acto regular ,d e oficio o por vía del recurso debe reconocer los mismos limites . Si el acto regular genero derecho y el particular no conoció el vicio , aquel resulta irrevocable enm sede administrativa de oficio o por instancia recursiva , excepto si la revocación beneficia a la administración o que el derecho sea a titulo precario

7.EL RECLAMO ADMINISTRATIVO PREVIO. RÉGIMEN JURÍDICO. Actuación administrativa impugnable .: 1) actos unilaterales de alcance particular : no originan mayor cuestión , no existe debate sobre su inimpugnabilidad por vía recursiva variando solo el recurso procedente según la clase de actos de que se trate : definitivos equiparables a estos o interlocutorios o de mero tramite , . So definitivos los que resuelven directa o indirectamente el fondo de la cuestión o asunto sobre el que versa el procedimiento cerrándolo y expresando voluntad concreta de la administración y los efectos queridos por ella acerca de la cuestión; equiparables a definitivos los que sin decidir expresamente el fondo de la cuestión impiden totalmente la tramitación del reclamo o pretensión del administrado; interlocutorios : los que producen efectos directos solo sobre el tramite , sobre el procedimiento .- 3 RECURSO DE ALZADA : arts94 a 98 reglamento.- se interpone contra acto definitivo o asimilable a tal , emanado del órgano superior de entidades descentralizadas para que sea resuelto por el ministro de la jurisdicción en que actúe el ente descentralizado. El poder ejecutivo puede avocarse a la resolución del recurso o revocar de oficio el acto impugnado pendiente de resolución por el ministro. Es un recurso optativo el interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial ( porque no es requisito previo a la vía judicial) Si se elige la vía judicial no puede luego interponer el recurso d alzada , en cambio a la inversa si.- motivos. Ante actos emitidos por entes decentralizados .. creados por ley solo procede el recurso de ilegitimidad .. creados por decreto del poder ejecutivo el recurso procede por oportunidad , merito, conveniencia .plazos para interponer : ante autoridad que dicto el acto dentro de los 15 días de notificado y dentro de los 5 días se eleva al ministro o secretaria . plazos para resolver 30 días de .. recibidas las actuaciones ( si nos e produjo prueba ) o .. de la presentación del alegato ( si se hubiere recibido prueba ), o desde que vencio el plazo para alegar y no se hizo –No agota la vía.-

4-RECURSO DE REVISION.- art 22 LNPA prevé el recurso extraordinario de revisión contra actos firmes ( va contra la cosa administrativa juzgada) cuando:a)Resultaren contradicciones en la parte dispositiva, háyase o no pedido aclaratoria (10 días) b)Después de dictado el acto se recobraren documentos (30 días) c)Se hubiere dictado basándose en documentos cuya declaración de falsedad se desconocía, o se hubiere declarado después. (30 días) d)Se hubiere dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra actividad fraudulenta (30 días) plazo para interponer en caso del punto a) es de 10 días de notificado el acto ; ; en los casos b,c, d el plazo es de 30 días de .. cesar la fuerza mayor u obra de terceros o ..de comprobarse en legal forma los hechos de los incisos c y d Se interpone ante el mismo órgano que emitió el acto que es quien lo resuelve Este recurso procede contra actos administrativos definitivos y firmes y siempre que no haya culpa o negligencia del particular interesado.-ACLARATORIA: se solicita cuando existe contradicción en la parte dispositiva del acto, o entre su motivación y la parte dispositiva o para suplir cualquier omisión, petición o cuestión planteada. NO ES UN RECURSO. No existe impugnación, ni el órgano administrativo revoca, modifica o sustituye el acto Para Cassagne es un recurso La aclaratoria se puede pedir dentro de los 5 días de dictado el acto. Cuando :1) haya contradicciones en su parte dispositiva o entre esta y la motivación ; 2) para completar alguna omisión sobre peticiones o cuestiones planteadas . se presenta ante el mismo órgano que emitió el acto que es quien lo resuelve dentro de los 5 días de que se presento la solicitud QUEJA: art 71 del reglamento .- Es un reclamo administrativo que interpone la parte interesada durante el curso del procedimiento contra el agente publico ( no contra el acto administrativo ) con el fin de subsanar defectos , deficiencias o incumplimiento de plazos en los tramites derivados de la inacción o inactividad de aquel . Se refuerza el control jerárquico con respecto a la actuación de los funcionarios inferiores . defectos de tramitación son aquellos actos hechos u omisiones

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que generan imperfecciones , anormalidades etc que afectan el curso del procedimientos incumplimiento de plazos cuando la administraciones demora en realizar cieros actos o cargas del procedimiento ( no procede para el incumplimiento de plazos para resolver recursos) no es un recurso porque su fin no es impugnar un acto , y abarca , hechos u omisiones , no tiene plazo de interposición m y dentro del reglamento no esta tratdo junto con los demás recursos.- Se interpone y es resuelto por superior jerárquico inmediato al sujeto reclamado Plazos de interposición : no existe y su interposición no suspende el procedimiento principal . plazo de la resolución dentro de los 5 días de presentada la queja La resolución es irrecurrible.

8.RECLAMO IMPROPIO CONTRA ACTOS DE ALCANCE GENERAL. RÉGIMEN JURÍDICO. 2) actos de alcance general : cabe distinguir entre la impugnación directa e indirecta IMPUGNACION DIRECTA : implica cuestionar el reglamento aun antes de su aplicación a través de actos de alcance particular dado a llamar impropio previsto en los artículos 24 inc. A ) de la LNPA y art. 73 del Reglamento de Procedimientos , Según esta posición se estableció un doble sistema para la impugnación de la actuación administrativa : 1) para los actos de alcance particular consistente en el otorgamiento de recursos administrativos que exigen su agotamiento para habilitar la ocurrencia ante el Poder Judicial y 2) la impugnación directa de los actos de alcance general a través de un reclamo impropio y su denegatoria irrecurrible , único recaudo para acceder a la vía judicial . Otra posición entiende que la impugnación directa es también posible por medio de los recursos cuando se trata de reglamento de directa aplicación.-, la posibilidad de emplear los recursos para impugnar directamente derivan del art. 73 del Reglamento . La utilización de una u otra vía n tiene sus presupuestos y consecuencias .El reclamo impropio no esta sujeto a plazo y no tiene tampoco para su resolución el de 60 días contemplado en el art. 10 LNPA vencido el cual sin decisión corresponderá acudir al procedimiento en él previsto , la denegatoria tacita quede sujeta al plazo de caducidad para accionar judicialmente impuesto, sí para la denegatoria de igual índole del reclamo administrativo previo común. La decisión expresa es irrecurrible en sede administrativa ( art. 73 in fine RLNPA) y esta sometida al plazo de caducidad para accionar judicialmente El empleo del un recurso ( ,jerárquico , reconsideración o de alzada ) supone respetar los plazos de interposición a cada uno de ellos pero tienen la ventaja que todos tienen un plazo expresa para la resolución , vencidos los cuales es posible considerarlos tácitamente denegados sin acudir al art. 10 LNPA y sin que existan plazos para la demanda judicial La impugnación indirecta es la que se deduce contra el acto de alcance general pero a través del acto de alcance particular que le da aplicación. . 9.OTROS RECLAMOS. 3) Actos de entes públicos no estatales o de sujetos privados : podrán ser impugnados por recursos administrativos aplicando por analogía los procedimientos que estuvieren previstos para la impugnación de los actos de las entidades jurídicamente descentralizados e igual conclusión se debe sentar para actos administrativos que sean emitidos por sujetos privados. Actos de objeto privado aparecen en parte regidos por el derecho privado son, impugnables por vía del recurso , no solo en los aspectos regulados por el derecho publico sino los de derecho privado aunque el control se deberá ejercer con arreglo a las normas privadas que le sean aplicables Actos preparatorios : las medidas preparatorias de decisiones administrativas son las que no expresan la voluntad administrativa sin embargo concurren a formarla a través de informes y dictámenes, aunque sean de requerimiento obligatorio y efecto vinculante no son recurribles.- 4) vías de hecho y hechos administrativos : se entiende por estos los simples comportamientos materiales o físicos de las autoridades administrativas ; el ordenamiento nacional no contempla la impugnación por vía recursiva .Deberá acudirse a la vía del reclamo prevista en el articulo 30 de LNPA. 5)el silencio de a administración cuando media silencio también es necesario el agotamiento de la vía administrativa ; ello así no se desvirtúa por la circunstancia de que si configuración se exija respecto de la máxima jerarquía administrativa No hay incompatibilidad entre la protección que se busca acordar con la teoría del silencio y las razones que justifican el agotamiento de la instancia 6) actos que resuelven reclamos interadministrativos de carácter pecuniario: La PTN por aplicación de la doctrina que expresa que el principio general en materia de relaciones interadministrativas es de la inexistencia de la vía recursiva , ha rechazado recursos contra actos que resolvía reclamos en el marco de la Ley 19983.-

Unidad 1765.-Concepto de procedimiento administrativo: es el conjunto de actos y hechos interdependientes cuyo fin es lograr un control de la actividad administrativa (en cuanto a su legalidad, oportunidad, merito y conveniencia) y que sirve también de garantía a los administrados (aunque el control final de la actividad administrativa en general la realiza el órgano judicial). Desde el punto de vista procesal, el procedimiento administrativo tiene como función garantizar la satisfacción con inmediatez del interés público.

66.-Los principios generales del procedimiento administrativo: En el procedimiento administrativo se distinguen: los principios genéricos y los procedimentales. Los genéricos son aquellos que poseen un valor informador del ordenamiento jurídico en general y del administrativo en particular, para resolver situaciones particulares (ej.: juridicidad, debido procedimiento previo). Los estrictamente procedimentales pueden estar o no. Principios: a) juridicidad: nuclea todo el sistema normativo (principios generales del derecho y la C.N. hasta los simples precedentes administrativos); b) verdad jurídica objetiva: el procedimiento administrativo debe desenvolverse en la búsqueda de la verdad material, de la realidad, y su circunstancia tal cual son, independientemente de cómo se alegó y/o se probó por la parte. c) oficialidad: impulsión e instrucción de oficio. d) informalismo. El administrado como colaborador: la informalidad es sólo para el particular, no para la Administración. e) debido procedimiento previo: está relacionada con la garantía de defensa en juicio y contiene las formas procesales cuyo fin es proteger el bien común (derecho a ser oído; derecho de ofrecer y producir pruebas; derecho a una decisión fundada); f) sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento: significa usar el tiempo y los medios de la mejor manera posible a través de las diferentes facultades dadas a la administración. g) gratuidad del procedimiento: el procedimiento es gratuito (no hay condena en costas ni tasas de impuestos) y el particular no está obligado a hacerse representar por un abogado.

67.-Modos anormales de terminación del procedimiento: son el Desistimiento y la Renuncia. Cuando la parte interesada voluntariamente desiste o renuncia al trámite promovido, se dicta un acto que declara expresamente clausurado el

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procedimiento. En el desistimiento el interesado tiene derecho a plantear nuevamente la pretensión en el futuro, en cambio en la renuncia no. También es posible incluir el silencio administrativo, caducidad de los procedimientos ó ante alguna deficiencia formal y luego de intimado no subsanare, se considerará como desistimiento (art. 77 Reglamento).-

68.-Concepto de recurso administrativo. Diferencia con la reclamación administrativa previa y la denuncia. Requisitos formales y sustanciales exigidos para la interposición del recurso administración:El recurso administrativo es un acto jurídico regido por el derecho público, por medio del cual quien invoca un derecho subjetivo o un interés legitimo, requiere de la autoridad administrativa competente y dentro del plazo pertinente, la revocación, modificación o sustitución del acto. Las meras reclamaciones, son medios de impugnación directa de reglamentos o bien instrumento de cuestionamiento del accionar administrativo que no constituye, en principio, acto administrativo; no encontrándose la Administración obligada a tramitarla o dictar resoluciones definitivas. Tanto los recursos administrativos como los reclamos son vías de habilitación de la instancia contencioso-administrativa. La denuncia administrativa a diferencia de los recursos y las reclamaciones constituye un medio autónomo de poner en conocimiento ante el órgano adm la comisión de un hecho ilícito o la irregularidad de un acto administrativo o reglamento, sin q exista la obligación de tramitarla ni decidirla por parte de la administración pública. Los requisitos son: a) la indicación del acto q se recurre y la declaración precisa de los motivos de su impugnación; b) redacción por escrito sin importar el medio empleado; c) la firma del recurrente, o su apoderado indicando nombre, apellido y domicilio real del recurrente y constitución de domiclio. La LNPA acoge al principio del informalismo, determinado q cuando se advierta alguna deficiencia formal hay q intimar al recurrente a subsanarlo.

69.-El reclamo previo. Concepto. Régimen jurídico. Excepciones: Concepto: es aquel que la ley prevé para atacar hechos u omisiones de la administración. Es un reclamo reglado ya que consiste en un procedimiento previo para poder habilitar la vía judicial y puede impugnar actos administrativos. Su régimen jurídico, deriva de los arts. 30, 31 y 32 de la Ley 19.549 modificados por la Ley 25.344: El Estado nacional o sus entidades autárquicas no podrán ser demandados judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al Ministerio, Secretaría de la Presidencia o autoridad superior de la entidad autárquica, salvo cuando se trate de impugnación judicial de los actos administrativos. El pronunciamiento sobre el reclamo deberá efectuarse dentro de los noventa días de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros cuarenta y cinco días, podrá aquél iniciar la demanda. Excepciones (art.32): el reclamo administrativo previo no será necesario cuando una norma expresa así lo establezca y cuando: a) se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecución o de repetir un gravamen pagado indebidamente, b) se reclamare daños y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.

70.-Vista de las actuaciones administrativas: legitimación para solicitarla; formas de solicitud y otorgamiento; limites a la vista; efectos del pedido y el otorgamiento de la vista frente a los plazos para impugnar. Concepto: es el derecho que tienen los interesados, representantes o letrado o los abogados para conocer en cualquier momento el estado de la tramitación, tomando vista, sin necesidad de una resolución expresa al efecto. Si no se puede tomar vista por no encontrarse a disposición el expediente, deberá dejarse constancia de ello y durante ese lapso quedan suspendidos los plazos que estuvieran corriendo para el interesado. La vista se hará informalmente, ante la simple solicitud verbal del interesado, en las oficinas en que se encuentre el expediente al momento de ser requerido. El funcionario interviniente deberá facilitar el expediente para su examen, lectura, copiado o fotocopiado de cualquier parte de él, a cargo del interesado. Límites: el órgano administrativo posee la facultad de impedir el acceso a las actuaciones cuando las mismas fueran declaradas, reservadas o secretas o confidenciales (esto solo puede darse cuando esté comprometido el interés público). Efecto: el otorgamiento de la vista no implica la suspensión del trámite del expediente, con excepción de aquellas vistas que tuvieran el carácter de un traslado dónde si se establece un plazo perentorio para que el administrado la conteste, el tramite principal se suspende hasta tanto el particular evacúe la contestación. Asimismo, la petición solicitando vista de las actuaciones produce en los procedimientos recursivos la suspensión de los plazos para recurrir durante el plazo en que se le conceda la vista.

71.-Recursos jerárquico y de alzada. Jerárquico: es el medio jurídico para requerir la impugnación de un acto administrativo por el superior jerárquico del órgano que emitió el acto. Está reglado en los arts. 89 a 93 del RLNPA. Procede contra todo acto administrativo definitivo o que impida totalmente la tramitación del reclamo del administrado, no siendo necesario deducirse previamente recurso de reconsideración. Deberá interponerse ante la autoridad que dictó el acto impugnado dentro de los 15 días de notificado el acto y debe elevarse dentro de los 5 días hábiles siguientes al Ministerio o Secretaría de la Presidencia. El plazo para resolverlo es de 30 días contados desde: a) la recepción de las actuaciones por la autoridad competente; b) la presentación del alegato o vencimiento del plazo para hacerlo, en caso de que se hubiera recibido prueba. No será necesario pedir pronto despacho para que se produzca la denegatoria por silencio. Con este recurso se agota la vía administrativa pudiendo accederse a la vía judicial. De Alzada: es el que procede contra actos administrativos definitivos o asimilables a tal, emanados del órgano superior de entidades descentralizadas (ente autárquico, empresas del E). Está reglado en los arts. 94 a 98 del RLNPA. Es un recurso optativo, significa que el interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial. Si accede a la vía judicial no puede interponerse luego el de alzada. Se interpone ante la autoridad que lo dictó dentro del plazo de 15 días hábiles de notificado y dentro de los 5 días se eleva al Ministerio o Secretaría pertinente. Compete a los ministros de la jurisdicción en que actúe el ente descentralizado, resolver el recurso. El plazo para resolverlo es de 30 días.

72.-El recurso de alzada: Características generales y reglas aplicables. es el que procede contra actos administrativos definitivos o asimilables a tal, emanados del órgano superior de entidades descentralizadas (ente autárquico, empresas del E). Es un recurso optativo, significa que el interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial. Si accede a la vía judicial no puede interponerse luego el de alzada. Se interpone ante la autoridad que lo dictó dentro del plazo de 15 días hábiles de notificado y dentro de los 5 días se eleva al Ministerio o Secretaría pertinente. Compete a los ministros de la jurisdicción en que actúe el ente descentralizado, resolver el recurso. El plazo para resolverlo es de 30 días.Reglas: está reglado en los arts. 94 a 98 del RLNPA.

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73.-Los principios del Procedimiento Administrativo. Tratamiento en la L.N.P.A. y en la doctrina.74.-Explique los principios generales del procedimiento administrativo. Principios jurídicosTanto en la doctrina como en la LNPA en el procedimiento administrativo se distinguen: los principios genéricos y los procedimentales. Los genéricos son aquellos que poseen un valor informador del ordenamiento jurídico en general y del administrativo en particular, para resolver situaciones particulares (ej.: juridicidad, debido procedimiento previo). Los estrictamente procedimentales pueden estar o no. Principios: a) juridicidad: nuclea todo el sistema normativo (principios generales del derecho y la C.N. hasta los simples precedentes administrativos); b) verdad jurídica objetiva: el procedimiento administrativo debe desenvolverse en la búsqueda de la verdad material, de la realidad, y su circunstancia tal cual son, independientemente de cómo se alegó y/o se probó por la parte. c) oficialidad: impulsión e instrucción de oficio. d) informalismo. El administrado como colaborador: la informalidad es sólo para el particular, no para la Administración. e) debido procedimiento previo: está relacionada con la garantía de defensa en juicio y contiene las formas procesales cuyo fin es proteger el bien común (derecho a ser oído; derecho de ofrecer y producir pruebas; derecho a una decisión fundada); f) sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento: significa usar el tiempo y los medios de la mejor manera posible a través de las diferentes facultades dadas a la administración. g) gratuidad del procedimiento: el procedimiento es gratuito (no hay condena en costas ni tasas de impuestos) y el particular no está obligado a hacerse representar por un abogado.

75.-El recurso de reconsideración: concepto, caracteres y régimen jurídico. Recurso de reconsideración con jerárquico en subsidio. Concepto: denominado también de oposición, revocatoria o revocación, regulado por los arts. 84 a 88 LNPA y es el recurso para cuestionar la legitimidad u oportunidad del obrar administrativo (art. 73 LNPA). Procede contra actos definitivos o que impidan totalmente la tramitación del reclamo o pretensión del administrado, y contra actos interlocutorios o de mero trámite, cuando éstos lesionen un derecho subjetivo o interés legítimo. Debe interponerse en el plazo de 10 días hábiles desde la notificación del acto impugnado, ante la misma autoridad que emitió el acto para que lo revoque, modifique o sustituya por contrario imperio. En el orden nacional tiene carácter optativo, ya que no es requisito previo al jerárquico (art. 89). Para resolverlo el plazo es de 30 días desde la interposición del recurso. Si existieren pruebas desde el alegato o el vencimiento del plazo para presentarlo. Efectos: si la resolución del recurso es desestimatoria, produce la confirmación del acto recurrido; si es favorable, el efecto podrá consistir en la modificación, revocación o sustitución del acto impugnado. La denegación tácita de la reconsideración se produce al vencimiento del término de 30 días sin que se haya expedido la Administración; debiendo el administrado solicitar la elevación de las actuaciones al órgano inmediato superior; pudiendo dentro de los 5 días posteriores ampliar o mejorar sus fundamentos. Este recurso lleva implícito el recurso jerárquico en subsidio. Cuando expresa o tácitamente hubiera sido rechazada la reconsideración, las actuaciones deberán ser elevadas en el término de 5 días de oficio o a petición de parte según que hubiere recaído o no resolución denegatoria expresa.

76.-El recurso de revisión (art. 22 LNPA). Es un remedio extraordinario interpuesto por quien tenga un interés legítimo o derecho subjetivos, cuyo fin es reveer un acto firme ante 4 casos: 1) cuando hay contradicción en la parte dispositiva del acto definitivo y firme, 2) cuando después de dictado el acto se recobre o descubran documentos decisivos cuya existencia era ignorada o no fue posible presentar por fuerza mayor o por obra de un tercero, 3) cuando el acto es dictado basándose en documentos cuya declaración de falsedad fuera desconocida o dictada luego de emanado el acto, 4) cuando el acto fue dictado con cohecho, prevaricato, violencia u otra forma fraudulenta o iregularidad comprobada. El plazo para interponer el recurso es de 10 días de notificado el acto en el caso 1º, y de 30 días en los demás casos. La regulación de este recurso es materia de una ley y no de un reglamento. Se interpone ante el mismo órgano que emitió el acto.

77.-Silencio administrativo. Concepto: es una técnica ideada para dar solución a la situación de desprotección o indefensión de un administrado cuando el órgano administrativo no resuelve la petición o pretensión por él deducida. Naturaleza jurídica: la doctrina lo ha caracterizado como: a) sustitución de la voluntad administrativa inexistente dispuesta por la ley: se presume que ella se ha producido; b) acto administrativo presunto: si el orden jurídico dispone en forma expresa que, trascurrido cierto plazo, la petición ha sido denegada o aceptada, en ese supuesto el silencio vale como acto administrativo; c) acto tácito: el silencio no es una declaración tácita, es una omisión con sentido neutro, d) hecho jurídico al cual el derecho puede otorgar consecuencias jurídicas, ya que falta la declaración de voluntad dirigida a producir efectos jurídicos, e) infracción: el silencio sería una infracción por omisión, pasible de una sanción. Cualquiera que sea la naturaleza jurídica el silencio siempre funciona como garantía del particular y nunca como prerrogativa de la Administración. El silencio en la ley ley: art. 10 de la LNPA prescribe que si las normas especiales no prevén un plazo determinado para el pronunciamiento, éste no podrá exceder de 60 días. Vencido dicho plazo, el interesado requerirá pronto despacho, y sí trascurren otros 30 sin respuesta, se considerará que hay silencio de la Administración y se interpretará como negativa frente a la pretensión deducida.

78.-Denuncia de ilegitimidad. Se llama así al saneamiento jurídico que salva al recurso presentado fuera de término, de los plazos estipulados, cuyo fundamento es lograr la verdad objetiva, el derecho del ciudadano a peticionar, etc. Es decir que el recurso interpuesto fuera de término puede presentarse como denuncia de ilegitimidad, pero es un recurso diferente a los típicos ya que su contenido sólo puede ser sobre cuestiones de legalidad. Procede ante dos situaciones, cuando se presenta un recurso fuera de término y cuando pasó el plazo para interponerlo. Ahora bien, no cualquier paso del tiempo es aceptado para presentar esta denuncia, sino que la administración será la que valore cada caso concreto para aceptarla o no. Fundamento: asegurar el control de legalidad y eficacia de la actividad administrativa y por su intermedio el respeto de los derechos e intereses de los administrados.Bolilla 17

Los principios del Procedimiento Administrativo. Tratamiento en la LNPA y en la doctrina.

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Los principios jurídicos fundamentales del procedimiento administrativo son pautas directrices que definen su esencia y justifican su existencia, permitiendo explicar, más allá de las regulaciones procesales dogmáticas, su por qué y su para qué.

Tratamiento en la LNPA: en su art. 1º, enuncia expresamente los principios que rigen el procedimiento administrativo.

Tratamiento en la doctrina (Cassagne):

Legitimidad: se compone de dos facetas distintas que conjugan armónicamente el proceder del órgano administrativo. Por una parte la legalidad, que procura ajustar el obrar administrativo al ordenamiento jurídico positivo, mediante la limitación o el condicionamiento del poder jurídico del órgano que lleva a cabo la función administrativa. Del otro lado, la legitimidad comprende también la razonabilidad o justicia de la actuación administrativa, en cuanto exige que los actos y conductas estatales posean un contenido justo, razonable y valioso.

Verdad material: A diferencia de lo que acontece en el proceso judicial, donde el juez circunscribe su función jurisdiccional a las afirmaciones y pruebas aportadas por las partes, siendo ellas el único fundamento de la sentencia, en el procedimiento administrativo, el órgano que lo dirige e impulsa ha de ajustar su actuación a la verdad objetiva o material, con prescindencia o no de lo alegado y probado por el administrado. De esta manera, el acto administrativo resulta independiente de la voluntad de las partes, a la inversa de lo que acontece en el proceso judicial, donde el acuerdo de los litigantes obliga al juez.

Oficialidad: La Administración Pública, como gestora del bien común, tiene el deber de actuar ex officio en la prosecución del interés público, impulsando el procedimiento para llevarlo a cabo, cualquiera fuere la intervención e impulso que tuvieran los administrados. Desde luego que ello no suprime en modo alguno la intervención de los administrados en el procedimiento ni les cercena el derecho al impulso del mismo para llegar a la decisión definitiva o pedir la revocación de un acto por razones de ilegitimidad o de mérito.

Informalismo: se concibe siempre a favor del administrado; tiende a que éste pueda lograr, superando los inconvenientes de índole formal, el dictado de una decisión legítima sobre el fondo del asunto, que plantea o peticiona ante la Administración. Por aplicación de este principio cualquier duda que se plantee en el curso del procedimiento referida a las exigencias formales (cómputo de plazos, legitimación, decidir si el acto es definitivo o de mero trámite, calificación de los recursos, etc.) debe interpretarse a favor del administrado y de la viabilidad del recurso.

Debido proceso adjetivo: implica el reconocimiento de tres derechos fundamentales, que garantizan la defensa del administrado durante el transcurso del procedimiento, a saber:

derecho a ser oído;

derecho a ofrecer y producir pruebas;

derecho a una decisión fundada.

Eficacia: El obrar administrativo requiere de una buena dosis de eficacia para cumplir los fines de interés público que debe alcanzar con su actuación. La afirmación del principio de eficacia y de sus complementos (celeridad, economía, sencillez) se traduce en el ordenamiento positivo nacional en una serie de facultades y deberes de los órganos superiores y, en general, de los demás órganos administrativos.

Gratuidad: A diferencia del proceso judicial, el procedimiento administrativo es absolutamente gratuito. Es una condición de la participación posible e igualitaria. Por ello, no hay "condena en costas" ni se requiere en las impugnaciones abonar impuesto o tasa alguna. Ese es el principio para evitar que en el orden práctico la Administración imponga trabas contributivas al procedimiento administrativo.

Vista de las actuaciones administrativas: legitimación para solicitarla; formas de solicitud y otorgamiento; limites a la vista; efectos del pedido y el otorgamiento de la vista frente a los plazos para impugnar.

El Derecho Administrativo consagra como esencial el derecho de los interesados a tener pleno acceso a las actuaciones administrativas. Constituye un derecho subjetivo público que el administrado puede ejercer en cada caso y que, en principio, no puede ser retaceado por el administrador; de lo contrario el agente estatal puede incurrir en violación de los deberes de funcionario público.

La "vista" de las actuaciones administrativas constituye una reglamentación del principio del debido proceso adjetivo enunciado en la LNPA y había sido ampliamente reconocida por la doctrina nacional aun antes de la sanción de la norma que actualmente la reglamenta.

Pero aparte del sentido principal que tiene la vista en el procedimiento administrativo, ella también puede traducir el concepto de "traslado", ya fuere otorgado de oficio o a pedido de parte, sobre todo cuando hubiere particulares con intereses distintos en una misma actuación.

El art. 38 RLNPA consagra con amplitud el derecho a la vista de las actuaciones en los siguientes términos: "La parte interesada, su apoderado o letrado patrocinante, podrán tomar vista del expediente durante todo su trámite, con excepción de aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictámenes que, a pedido del órgano competente y previo asesoramiento del servicio jurídico correspondiente, fueren declarados reservados o secretos mediante decisión fundada del respectivo subsecretario del Ministerio o del titular del ente descentralizado de que se trate".

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El RLNPA estatuye el llamado carácter "informal" de la vista en el procedimiento, al prescribir que el pedido de vista puede hacerse verbalmente debiendo concederse sin necesidad de resolución expresa al efecto en la oficina en que se encuentre el expediente, aunque no sea en la Mesa de Entradas o Receptoría.

En principio, el otorgamiento de la vista no implica la suspensión del trámite del expediente, con excepción de aquellas vistas que tuvieran el carácter de un verdadero traslado donde si se establece un plazo perentorio para que el administrado las conteste, es lógico que el trámite principal se suspenda hasta tanto el particular evacúe la contestación.

El administrado puede requerir (aun cuando ello no sea preceptivo) la fijación de un plazo para tomar vista de las actuaciones, lo cual no significa que las alegaciones respectivas tengan que ser presentadas dentro de tal plazo, como suele exigir una defectuosa práctica de nuestra Administración.

El interesado está facultado para sacar copias de las piezas que solicitare, a su costa.

La petición solicitando vista de las actuaciones produce un importante efecto en el procedimiento recursivo cual es la suspensión de los plazos para recurrir durante el plazo en que se le conceda la vista. En tal caso, la suspensión es automática y la norma se justifica en orden a que en la práctica administrativa argentina suele ser corriente el dictado de actos sin vista previa al particular afectado en sus derechos subjetivos o intereses legítimos.

En igual forma se suspenden los plazos previstos en el art. 25 de la LNPA para interponer la demanda en vía judicial.

Modos anormales de terminación del procedimiento.

El modo normal de conclusión del procedimiento administrativo es la "resolución" mientras que pueden señalarse como medios anormales el desistimiento, la renuncia y la caducidad.

Desistimiento y renuncia. Su característica común radica en que ambos implican el desplazamiento voluntario de la parte interesada respecto del trámite promovido.

Las diferencias versan sobre los efectos de uno y otro pues mientras el desistimiento del procedimiento mantiene intangibles los derechos del administrado para plantear nuevamente la pretensión, la renuncia (denominada por el RLNPA "desistimiento del derecho"), impide volver a promover la pretensión e implica una dejación del derecho, el cual no podrá ejercitarse en el futuro.

Si hubiera varias partes interesadas, la reglamentación nacional estatuye que el desistimiento o la renuncia de una o alguna de ellas no gravitará sobre las otras, respecto de las cuales proseguirá el trámite del expediente. Tampoco el desistimiento o la renuncia producen sus efectos propios cuando "se pudiere llegar a afectar de algún modo el interés administrativo o general", lo cual requiere siempre una "decisión fundada" y, en tal caso, beneficia, inclusive, a los interesados que hubieran desistido o renunciado.

Ni el desistimiento del procedimiento ni la renuncia se configuran sólo con la declaración del interesado, requiriéndose en todos los casos, el dictado de un acto administrativo expreso que declare clausurado el procedimiento.

Caducidad. Consiste en un acto por cuyo mérito la Administración declara, con efectos provisorios, la terminación del procedimiento a causa de la inactividad del trámite imputable al interesado, disponiendo el archivo de las actuaciones.

Para que el órgano administrativo pueda decretar la caducidad de una determinada actuación o expediente se requiere que la paralización o inactividad del trámite obedezca a una "causa imputable al administrado", previa intimación a que remueva el obstáculo que tenía paralizado el expediente.

La caducidad no se produce en forma automática ni de pleno derecho, y requiere de un acto administrativo expreso que la declare. Tampoco la Administración se encuentra obligada a decretarla, pudiendo subsistir la inactividad del interesado y continuar, inclusive, la tramitación del expediente pese al transcurso de los plazos de caducidad.

Silencio administrativo.

Comprende la inactividad o pasividad de la Administración, que no se expide en tiempo y forma sobre las peticiones formuladas, por lo que por vía legal y presuntiva se equipara la omisión a la resolución tácita denegatoria

Es decir, se admite que la conducta omisiva o ambigua de la Administración, cuando se requiera de ella un pronunciamiento concreto, sea interpretada como negativa, reglamentando la ley los distintos términos en que se configura el silencio dentro del procedimiento administrativo. En este sentido, la norma legal exige la intervención activa del administrado al obligarlo a requerir pronto despacho frente a la inactividad de la Administración como condición para que se opere el silencio, salvo que una norma especial prevea un plazo expreso dentro del cual la Administración deba emitir un pronunciamiento concreto.

Concepto de recurso administrativo. Diferencias con el reclamo administrativo previo y la denuncia. Requisitos formales y sustanciales exigidos para la interposición de recursos administrativos.

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Concepto: es el medio por el cual se acude a un juez o a otra autoridad con una demanda o petición para que sea resuelta. En sentido restringido el recurso es un remedio administrativo específico por el que se atacan solamente actos administrativos y se defienden derechos subjetivos o intereses legítimos.

El recurso administrativo tiene por finalidad impugnar un acto administrativo, dando lugar a un procedimiento en sede administrativa. La Administración revisa el acto emitido por ella misma y procede a ratificarlo, revocarlo o reformarlo.

Diferencias. Con el reclamo administrativo previo. Estos son recaudos procesales de la acción o del recurso contencioso-administrativo, no participando de la naturaleza de las meras reclamaciones administrativas ni de aquellas que se encuentran regladas; aunque no pertenecen a las vías recursivas, estos "reclamos" pueden también tener por objeto la impugnación de un acto administrativo en forma directa o indirecta, si se reclamaren, por ejemplo daños y perjuicios.

Con la denuncia. La denuncia administrativa, que a diferencia de los recursos puede formular el portador de un interés simple, consiste en el acto por cuyo mérito un particular pone en conocimiento del órgano administrativo la comisión de un hecho ilícito o la irregularidad de un acto administrativo o reglamento, sin que exista obligación de tramitarla ni de decidirla por parte de la Administración Pública.

Puede ocurrir, no obstante, que una vez acogida la denuncia el administrado posea un verdadero poder jurídico para que la misma se tramite como recurso. Es lo que acontece con la llamada "denuncia de ilegitimidad" que se encuentra reglada en el ordenamiento positivo nacional.

Requisitos formales y sustanciales: La deducción de recursos administrativos se halla sometida a un conjunto variado y abundante de formalidades y recaudos exigidos con miras a que la Administración pueda ejercitar adecuadamente sus poderes de control o fiscalización. Pero no todos los requisitos son de carácter formal ni poseen la misma trascendencia para la marcha del trámite administrativo. Existen ciertos requisitos que prácticamente configuran la existencia de un recurso administrativo y ellos son:

La indicación del acto que se recurre y consecuente declaración precisa de impugnarlo a fin de obtener el dictado de un acto de la Administración que lo revoque, modifique o derogue, según los casos.

Su redacción por escrito sin importar el medio empleado.

La firma del recurrente o su apoderado indicando el nombre, apellido y domicilio real del recurrente.

Aunque las formalidades y recaudos que se requieren son numerosos el RLNPA, acogiendo el principio del informalismo, determina que cuando se advierta alguna deficiencia formal hay que intimar al recurrente a subsanarla.

El reclamo administrativo previo: concepto, régimen jurídico, excepciones.

Concepto: Es un medio impugnativo contra actos, hechos y omisiones en tutela de derechos subjetivos o intereses legítimos de los administrados. Su interposición puede hacerse en cualquier oportunidad, antes de la prescripción ante la autoridad superior de la Administración, tramitando en el ámbito nacional en el Ministerio del ramo competente, según la materia objeto del asunto y en el ámbito provincial en el Poder Ejecutivo local.

Además, es requerido por el ordenamiento jurídico en algunos supuestos como previo a los efectos de agotar la instancia administrativa y habilitar el proceso contencioso-administrativo. En este último caso es un presupuesto de admisibilidad de la demanda.

Están legitimados para realizarlo los que poseen derecho subjetivo o interés legítimo lesionado.

Régimen jurídico: está regulado en los arts. 30 a 32 de la LNPA:

Art. 30. El Estado nacional no podrá ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al ministerio o comando en jefe que corresponda, salvo cuando se trate de la impugnación judicial de actos administrativos de alcance particular o general.

El reclamo versará sobre los mismos hechos y derechos que se invocarán en la eventual demanda judicial y será resuelto por el Poder Ejecutivo, o por las autoridades citadas si mediare delegación de esa facultad.

Recurrido un acto en todas las instancias administrativas correspondientes, las cuestiones planteadas y resueltas expresamente en esa vía por la última instancia no podrán reiterarse por vía de reclamo; pero sí podrán reiterarse las no planteadas y resueltas y las planteadas y no resueltas.

Art. 31. El pronunciamiento acerca del reclamo deberá efectuarse dentro de los 90 días de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros 45 días, podrá iniciar la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripción.

Excepciones: El Estado Nacional podrá ser demandado judicialmente una vez realizado el reclamo administrativo previo, estableciéndose como excepción cuando se trate de la impugnación judicial de actos administrativos de alcance particular o general. El reclamo administrativo previo no es necesario, si hay una norma expresa que así lo establezca y en los casos previstos en el art. 32 LNPA:

Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los plazos del art. 31;

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Antes de dictarse de oficio un acto por el Poder Ejecutivo, el administrado se hubiere presentado expresando su pretensión en sentido contrario;

Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecución o de repetir un gravamen pagado indebidamente;

Se reclamaren daños y perjuicios contra el Estado o se intentare una acción de desalojo contra él o una acción que no tramite por vía ordinaria;

Mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la ineficacia cierta del procedimiento, transformando el reclamo previo a un ritualismo inútil;

Se demandare a un ente autárquico, o a una empresa del Estado, una sociedad mixta o de economía mixta o a una sociedad anónima con participación estatal mayoritaria, o a las sociedades del Estado, o a un ente descentralizado con faculta des para estar en juicio.

El recurso de alzada. Concepto, caracteres y régimen jurídico.

Concepto: El recurso de alzada es procedente contra actos de entidades descentralizadas, entidades autárquicas o empresas del Estado, en función de la tutela que el Estado Administración central ejerce sobre los mencionados entes descentralizados.

El recurso es procedente contra actos definitivos o asimilables de entidades descentralizadas, ya se trate de entes autárquicos, empresas del Estado, sociedades del Estado, sociedades mixtas o entes públicos no estatales. También fue admitido contra las decisiones de un Ente regulador.

Régimen jurídico: Este recurso está reglado en los arts. 94 a 98 del RLNPA. El recurso debe interponerse dentro del plazo de 15 días hábiles administrativos a partir del día siguiente a la notificación del acto impugnado, ante el mismo ente descentralizado, y éste lo elevará al

Ministerio pertinente. El interesado tiene la posibilidad de opción entre la vía administrativa del recurso de alzada y la acción judicial directa. Por ello no es obligatorio el recurso de alzada como instancia previa a la acción judicial. Esta puede intentarse directamente contra el acto lesivo del ente descentralizado. Si el particular elige la vía administrativa, no por ello pierde la judicial; en cambio, si opta por la judicial, pierde la administrativa. Elegida la vía administrativa, el administrado puede desistirla para promover la acción judicial o esperar la decisión definitiva que recaiga sobre el recurso de alzada.

Compete a los ministros de la jurisdicción en que actúe el ente descentralizado, resolver el recurso. Sin embargo, el Poder Ejecutivo tiene la atribución constitucional para avocarse a la resolución del recurso, o puede revocar directamente de oficio el acto impugnado que está pendiente de resolución por el ministro.

El recurso de reconsideración. Concepto, caracteres y régimen jurídico.

Concepto: El recurso de reconsideración es aquel que se deduce ante la propia autoridad que ha dictado el acto administrativo o reglamento a fin de que lo revoque, derogue o modifique, según sea el caso, por contrario imperio.

Se trata de un recurso administrativo de carácter ordinario y optativo, en el sentido que el particular que impugna no está obligado a deducirlo para agotar las llamadas instancias administrativas ni es un presupuesto para la procedencia de otros recursos que promueva ante la Administración.

Procede tanto contra los actos definitivos o aquellos que sin tener ese carácter impidan totalmente el trámite de la impugnación (actos asimilables) como también con respecto a los actos interlocutorios o de mero trámite, siempre que se afecte un derecho subjetivo o un interés legítimo del administrado.

El recurso de reconsideración obliga al órgano administrativo a resolverlo y, en el derecho positivo nacional, cuando es interpuesto contra actos definitivos o asimilables a ellos, lleva implícitamente el recurso jerárquico en subsidio.

Régimen jurídico: está regulado por el RLNPA en sus arts. 84 a 88. El plazo para interponer este recurso es de diez días hábiles a partir del día siguiente al de la notificación del acto impugnado.

El órgano competente tiene el deber de resolver el recurso dentro de los 30 días desde que fuera interpuesto o, en su caso, de la presentación del alegato o del vencimiento del plazo para hacerlo si se hubiera recibido prueba. El acto que resuelva la impugnación puede desestimar el recurso, ratificar o confirmar el acto impugnado, o bien revocar, sustituir o modificar el acto recurrido.

La omisión de expedirse dentro del plazo reglamentario por parte del órgano que debe resolver el recurso de reconsideración permite al administrado darlo por denegado en forma tácita, sin que sea necesario el requerimiento de pronto despacho.

El recurso jerárquico. Concepto, caracteres y régimen jurídico.

Concepto: El recurso jerárquico es el que procede es el medio jurídico para impugnar un acto administrativo ante un superior jerárquico del órgano que emitió el acto; se interpone ante la autoridad que emitió el acto impugnado y lo resuelven:

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El Jefe de Gabinete de Ministros cuando el acto cuestionado provenga de un órgano que de él dependa,

Los titulares de los entes descentralizados cuando el recurso se interpone contra un acto de un órgano inferior en el ámbito del ente descentralizado,

El Ministro, o el Secretario de la Presidencia de la Nación que corresponda, salvo cuando el acto proviene de alguno de estos funcionarios, excepto de los titulares de las entidades descentralizadas, pues no corresponde el recurso jerárquico sino el de alzada.

En estos supuestos la decisión compete al Poder Ejecutivo Nacional, agotándose, en todos los casos, la instancia administrativa.

Tiene limitada objetivamente la materia recurrible a dos tipos de actos: a) actos administrativos de carácter definitivo; b) actos administrativos que sin ser definitivos impidan totalmente la tramitación del recurso o la petición del administrado.

Puede interponerse directamente, sin previa reconsideración. Ahora bien, si se ha interpuesto el de reconsideración, éste no hará perder el jerárquico, pues el de reconsideración lleva implícito el jerárquico en subsidio. El derecho positivo contempla tres clases de recursos jerárquicos: 1) directo: se interpone contra actos definitivos ante la autoridad que emitió el acto y es resuelto por el ministro; 2) implícito: cuando el administrado ha optado por la reconsideración; este recurso lleva implícito el jerárquico, y 3) interno: procede contra actos definitivos emanados de autoridades inferiores de un ente descentralizado para que lo resuelva la autoridad superior. Contra la decisión definitiva de la autoridad superior del ente cabe recurso de alzada.

Régimen jurídico: Está reglado en los arts. 89 a 93 del RLNPA. El plazo para interponer el recurso jerárquico es de 15 días hábiles administrativos, contados a partir del día siguiente al de la notificación del acto impugnado. Si previamente se deduce recurso de reconsideración, no es necesario interponer el recurso jerárquico, pues aquél contiene de pleno derecho el jerárquico en subsidio, por lo cual dentro de los cinco días y de oficio o a petición de parte, se elevan las actuaciones cuando se ha desestimado la pretensión.

Recurso de revisión (art. 22 LNPA).

Concepto: el medio de impugnación procedimental extraordinario y típico, tendiente a examinar un acto firme en sede administrativa, cuando se ha dictado mediando actos ilícitos o graves irregularidades, comprobados en legal forma, sin culpa o negligencia del recurrente, con el objeto de que la Administración lo revoque, modifique o sustituya, por razones de ilegitimidad.

Procede contra actos definitivos, firmes, en los excepcionales supuestos previstos en los cuatro incisos de la norma examinada. Se afirma que la firmeza requerida para la procedencia formal de este recurso debe configurarse sólo en sede administrativa, es decir, que no sea susceptible de recurso administrativo ordinario, sin perjuicio de que sea posible la impugnación judicial del acto cuestionado.

Este medio impugnativo se halla regulado en la LPA y no en su reglamentación, debido a su carácter extraordinario y a que, se ha afirmado, implica una importante excepción al principio de estabilidad del acto administrativo.

Su procedencia se ha considerado de interpretación restrictiva. En ese sentido, la PTN ha expresado que el recurso de revisión "es de carácter excepcional y, como regla general, resulta viable en ausencia de otros medios recursivos ordinarios".

El término para interponer el recurso de revisión es de 10 días en el supuesto de resultar contradicciones en la parte dispositiva y de 30 días en los demás casos.

Pueden interponerlo quienes posean un derecho subjetivo o interés legítimo. Se presenta ante el mismo órgano que emitió el acto, que es quien resuelve. El acto debe ser definitivo y firme. Pueden aplicarse las normas del recurso de reconsideración o del jerárquico, en su caso, respecto de la denegación tácita.

Bolilla XVIII: CONTROL JUDICIAL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA  1.LA ADMINISTRACIÓN SOMETIDA A LA JUSTICIA. El estado de derecho. EL TÍTULO IV DE LA LEY NACIONAL DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.

La administración sometido a la justiciala sumisión de la administración a la ley y al derecho es el marco en cuyo seno la decisión debe precisamente producirse, y es garantizada por la existencia de la justicia administrativa.El principio de legalidad-propio del estado de derecho-presupone que toda violación formal o material a la legalidad sea rectificada por la propia estructura administrativa o resulte al menos susceptible de ser impugnada ante quienes tienen a su cargo el ejercicio de la función jurisdiccional.La actuación de los jueces es fundamento de fundamental importancia en el derecho administrativo, porque resuelve los conflictos entre los ciudadanos y la administración pública, definiendo el equilibrio entre los derechos de los particulares y las prerrogativas de los poderes públicos.Cabe tener en cuenta el desbordamiento del poder judicial en su función de control de la actividad e inactividad de la administración, es consecuencia del incremento de las funciones públicas y del índice de litigiosidad.

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Para el conocimiento y la decisión de la controversia, de los conflictos o de la causa administrativa, existe un tipo especial de proceso, llamado administrativo o contencioso administrativo; que implica el ejercicio de la función judicial para el examen de las pretensiones administrativas.El título cuarto de la ley nacional de procedimientos administrativos regula parcialmente el tema y su inclusión en la ley responde a la necesidad de cubrir el vacío legislativo resultante de la ausencia de un código nacional que contemple específicamente la materia contencioso administrativo. Es parcial porque, hoy en día la justicia administrativa mucho más que un exclusivo proceso al acto, pues se presenta como un instrumento al servicio del principio de la "tutela judicial efectiva de derechos verdaderos de los ciudadanos".El código procesal civil y comercial de la nación, se aplica al proceso contencioso administrativo por vía analógica con las adecuaciones requeridas por la naturaleza propia del derecho público.

El título IV de la ley de procedimientos administrativosel título cuarto de la ley 19.549 debe ser interpretado conforme con los fines tenidos en cuenta por el legislador al sancionarlo, pues dar pleno efecto su intención, es la primera regla de la hermenéutica. Ese fin ha sido, cubrir el vacío legislativo resultante de la ausencia de un código nacional que contemple aquella materia específica (la contencioso administrativa).El citado título regula las "condiciones de impugnabilidad" judicial de los actos provenientes de la administración y, el modo de agotar la instancia administrativa ante hechos u omisiones estatales y fija, los recaudos que condicionan la habilitación de la instancia judicial en las causas contencioso administrativas. El sistema se asienta sobre la base de un amplio control del poder judicial sobre los actos de la administración pública, está sometido a ciertas condiciones de procedencia de la acción; agotamiento de instancia administrativa e interposición de la acción judicial-por demanda o recurso-dentro del plazo breve de impugnación previsto en la ley. El propósito de la Corte Suprema es que sea la misma administración quien resuelva sus conflictos jurídicos y que el cuestionamiento judicial de sus actos no lleve a la inseguridad de la efectiva ejecución de los cometidos administrativos.La habilitación de la instancia en el fuero federalintroducción: "el dicho "habilitación de la instancias" tiene, en el ámbito federal, un origen sustancialmente pretoriano. Es posible definir su contenido como el juicio previo que realiza el tribunal con competencia en lo contencioso administrativo, respecto de la concurrencia de los presupuestos procesales especiales de admisibilidad de la acción.La declaración de habilitación de la instancia es el resultado de la primera verificación de la existencia de los presupuestos procesales, más no el resultado del pleito, y tampoco se está juzgando acerca de la procedencia material de las pretensiones del actor o recurrente.En el fuero federal , esos presupuestos son, normalmente el agotamiento de la vía administrativa y el cumplimiento de los plazos breves de impugnación previstos en la ley nacional de procedimientos administrativos.La práctica jurisprudencial tradicionalel control judicial de la habilitación de la instancia tramita generalmente por vía incidental. Habitualmente, interpuesta la demanda, requerida la remisión de las actuaciones administrativas por el tribunal y cumplida ella por la administración, el juez la vista al procurador fiscal para su dictamen acerca de la competencia del tribunal y la habilitación de la instancia. Emitido el dictamen, si él es contrario a la habilitación, los tribunales confieren o no vista al actor. Evacuada esta, de haber sido concedida, el juez resuelve sobre la procedencia o improcedencia de aquélla, en decisión que, de resultar negativa, puede ser apelada, incluso por recurso extraordinario, mientras que, de ser favorable a la habilitación, determina el traslado de la demanda.El cambio jurisprudencialla corte falló en los autos "Cohen Rafael contra instituto nacional cinematografía s/nulidad de resolución. La corte decidió, que la denegación de la habilitación de la instancia sólo resultaba aceptable con el incumplimiento de los requisitos exigidos para la admisibilidad de la acción fuera planteada por la demandada dentro de los plazos y por la vía que a tal efecto y con el ordenamiento formal.La jurisprudencia y legislación actual es en la materiala jurisprudencia se uniformó a partir de 1998 , a raíz del dictado de las sentencias en las causas un Girordo y Tajes , y en el plenario Romero. En el primer fallo citado, el alto tribunal señaló que si bien en las causas Cohen y construcciónes Tadía Sociedad anónima se había pronunciado contra la posibilidad de revisar de oficio o a instancia de los fiscales el cumplimiento de los recaudos de admisibilidad de la acción procesal administrativa con anterioridad a la traba de la litis, un nuevo examen de las cuestiones deba modificar ese criterio con sustento en las siguientes razones: para que el órgano jurisdiccional pueda examinar a fondo la pretensión es necesario que concurran requisitos o presupuestos procesales, que pueden ser efectuados por la demandada y en una etapa preliminar en la cual el juez puede desestimar oficiosamente la demanda. Al proceso contencioso administrativo, el actor, además de las condiciones de admisibilidad establecidas en el código procesal civil y comercial de la nación, debe cumplir con aquellos requisitos específicos de este tipo de proceso, título cuarto de la ley 19.549. La revisión de oficio in limine de los requisitos de admisibilidad antes de correr traslado de la demanda también está establecida en diversas leyes federales que regulan proceso contencioso administrativo especiales, y en la mayoría de los códigos procesales administrativos provinciales. Dada la condición de presupuesto procesal del plazo de caducidad establecida en el artículo 25 de la ley 19.549, el juez de primera instancia estaba facultado para examinar de oficio su cumplimiento y rechazar en caso contrario in limine la pretensión (artículo 337), pues su falta no requería la expresa denuncia por parte del demandado. El fallo plenario editado en la causa Romero, estableció que: para que el órgano jurisdiccional pueda examinar en cuanto al fondo la pretensión que ante él se deduce, es preciso que concurran ciertas circunstancias establecidas por el derecho procesal conocida como requisitos o presupuestos procesales. La necesidad de que el juez examine los requisitos de admisibilidad antes de correr traslado de la demanda contencioso administrativa, surge de la interpretación jurisprudencial de la ley terminó ayer 52, consagrada en los procedimientos del especiales, indica que la renuncia habilidad de los requisitos de admisibilidad no está consagrado en norma alguna.Control judicial de la actividad administrativa y control oficioso de la habilitación de la instanciacontrolar una actividad supone emitir un juicio lógico respecto de si dicha actividad se conformó no a las reglas que la regulan, la administración pública debe encuadrar su actividad en el derecho en el que se encuentran la fuente y el límite de su accionar. La competencia es simultáneamente una autorización y una limitación. Cabe preguntarse cuál es el contenido de

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la juridicidad que define el marco de acción de la administración pública y que determina su control. En ese sentido, se afirma como nota típica del derecho administrativo su calidad de régimen exorbitante, y se señala la correlativa garantía del particular. El régimen exorbitante es, el intento de equilibrio de conciliación o el arbitraje de contenido entre el poder y la libertad. El derecho administrativo es un sistema de arbitraje entre ambos polos de la relación jurídico-administrativa. El contenido de ese arbitraje es el proceso, los jueces custodian prerrogativas mediante el control oficioso de la habilitación de la instancia ,como las garantías procuran ese equilibrio.El agotamiento de la vía administrativa y el plazo breve de impugnación como prerrogativasla juridicidad administrativa integra prerrogativas y garantías,1 de las características de la primera es su irrenunciabilidad. Dos de esas prerrogativas, se llamarían "privilegios hacia adentro" de la administración pública, son la necesidad de agotar la vía administrativa antes de la actuación judicial y la promoción de esta dentro del plazo breve de caducidad. El sistema recursivo constituye una garantía del particular integrante del régimen exorbitante.Se considera conveniente mantener el sistema de agotamiento previo de la vía administrativa, simplificándola y abriéndola, en tanto el procedimiento administrativo es un modo de ejercer el autocontrol estatal y de protección de los derechos individuales. El artículo 23, inciso a, exige que al impugnación judicial de un acto de alcance particular definitivo, se agote la instancia administrativa, mientras que el artículo 24, inciso a breve, respecto de los actos de alcance general, que cuando se intenta impugnar los directamente se interponga, previamente,1 reclamo ante la autoridad que lo dictó, requiriendo también el agotamiento de la vía repulsiva si la impugnación se deduce indirectamente a través de los actos individuales de aplicación la ley nacional de procedimientos administrativos en su artículo 30 establece que el estado nacional o sus entidades autárquicas no puede ser demandado judicialmente siempre de reclamo administrativo.Los fundamentos son a permitir una etapa conciliatoria anterior litigio de dar a la administración la posible corregir errores en mérito a los argumentos del administrado se impere que aquélla sea llevada a juicio sin aviso previo de posibilitar el control jerárquico de la oportunidad y legitimidad de las decisiones administrativas, evitando interferencia judiciales prematuras e ahorrar al estado el escándalo de verse demandado judicialmente en causas indefendibles F. facilitar la tarea judicial al someter a su sede cuestiones delimitadas previamente, con intervención de órganos administrativo especializados.El sometimiento a la impugnación a plazo breve y perentorio es también un requisito preceptuado en la legislación vigente. El agotamiento de la vía administrativa y el plazo de caducidad responden a razones de interés público objetiva e imperativamente aprehendidas por el legislador y, esas exigencias son prerrogativas definidora del régimen exorbitante sea propio del derecho público, por lo que es al menos discutible la idea de la "renunciabilidad" de esos preceptos. Aun cuando se admitiera la renuncia habilidad de los requisitos de admisibilidad, no puede residencia hace en los apoderados judiciales de la administración, sin alterar los órdenes normales de la competencia administrativa. Uno de los componentes fundamentales de la seguridad jurídica es, el que la persona debe saber a qué atenerse. Se impone adoptar una solución que radique la posibilidad de la renuncia en el poder ejecutivo o sus delegados legítimos, instrumentada con arreglo pautas regladas que permitan la descalificación de oficio de las actuaciones procesales desprovistas de ese fundamento.El juez puede rechazar in limine la demanda cuando falta algún requisito para su procedencia, por ejemplo la habilitación de la instancia. En algunos de los marcos regulatorios de la actividad privatizada, se contempla la jurisdicción previa y obligatoria de los pertinentes entes reguladores, para la resolución de ciertas controversias entre particulares vinculados con la prestación y el suministro de los servicios públicos, es evidente que ese recaudo administrativo importa una revaloración del procedimiento administrativo previo , y la jurisprudencia habrá de controlar oficiosamente el cumplimiento de su intervención previa, asignándole el carácter de la actuación irrenunciable. El control oficioso por el juez no viola la separación de poderes, ni afecta la igualdad. Siempre que existan dudas sobre la procedencia de la habilitación de la instancia, deberá estarse a favor de aquella.No se trata de impedir o dificultar el acceso a la justicia, sino de realizar el control del habilitación de la instancia, procurando el equilibrio y la armonía de los intereses en juego.Algunas cuestiones resueltas por la jurisprudencia en materia de decisiones preliminares sobre la habilitación de instanciaFacultad de los juecesEl magistrado intervinientes está facultado para declarar de oficio que los requisitos de admisibilidad no han sido alcanzados, disponer que no corresponde habilitar la intensa judicial, no dar trámite a la causa y evitar así, ulteriormente, tratar sobre el fondo de las pretensiones invocadas por la parte demandante. La habilitación distancia constituye una decisión del juez ante quien se presentó una demanda que tiene la por finalidad establecer si el demandante ha satisfecho, o no, los presupuestos procesales requeridos por la ley, para declarar admisible la acción contencioso administrativa.Criterio con el que se examinan estas cuestionesal estar en juego el acceso a la justicia, debe lograrse con extrema prudencia en cuanto concierne a la admisibilidad de las demandas dirigidas a cuestionar los actos de la administración. En casos en los que aparezca duda, es preferible que sean las partes las que discutan previa y brevemente antes de adoptar una decisión relativa a la habilitación de la instancia, pues el traslado de la demanda no puede implicar cerrar la discusión sobre el tema.La decisión previa que resuelve sobre la habilitación del instancia no causa preclusiónla decisión que habilitó la instancia contencioso administrativa puede ser revisada al resolver las defensas y excepciones de la acción nada en tal sentido, con intervención del procurador fiscal. El juez debe volver a considerar si se configuran o no dicho presupuestos. La habilitación del instancia no puede alterar el equilibrio procesal de los litigantes en desmedro de la parte contraria, quien puede oponer la defensa pertinente hasta el momento de contestar la demanda.Juicio previo al traslado de la demandaal examinar las condiciones de admisibilidad de la acción contencioso administrativa antes de declarar británicas y judicial y correr traslado de la demanda, el juez debe seguir criterio análogo al que rige para determinar la competencia del tribunal contencioso administrativo, y atender de modo principal a la exposición de los hechos que el actor hace en su demanda y, después, al derecho que invoca como fundamento de su pretensión. Las cuestiones concernientes a la habilitación del instancia son examinan ley de oficio por el tribunal en la etapa preliminar del proceso contencioso administrativo las defensas concernientes a la admisibilidad de la acción contencioso administrativa no están regladas en el código procesal y debe asignarse les en el trámite que mejor convenga la economía del proceso. La necesidad de que el juez examine los requisitos

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de admisibilidad antes de correr traslado de la demanda contencioso administrativa, surge de la interpretación judicial de la ley 3952 y de leyes especiales.Excepciones al principio anteriorla habilitación de la instancia judicial puede ser diferida una estación procesal ulterior, por cuanto se torna conveniente escuchar a todas las partes sobre el punto en examen.Intervención del ministerio públicointerviene en los incidentes liminares de habilitación de instancia, y emite una opinión sobre el punto que no resulta vinculante para el juzgador en su decisión finalMomento procesal hasta el cual el estado puede oponer la admisibilidad procesal de demanda contencioso administrativola inadmisibilidad puede ser opuesta hasta la contestación de aquélla y como defensa de fondo, de acuerdo con la circunstancia de cada caso, el juez puede considerar de resolverla como de pronunciamiento previo. Procede la consideración de la defensa de inhabilitación del instancia opuesta en oportunidad de contestar la demanda, por no contemplarlo expresamente el título cuarto de la ley 19.549, lo plazo para oponer las excepciones del código procesal civil y comercial de la nación, desde que es jurisprudencia de la corte que no cabe aplicar a la lógicamente plazo que conculquen derechos. El artículo nueve primer párrafo de la ley 25.344 abre la posibilidad de oponer la defensa de falta de habilitación de la instancia hasta el momento de contestar la demanda, se debe correr traslado por el plazo de 30 días o el mayor que corresponda, para que se opongan todas las defensas y excepciones dentro del plazo para contestar la demanda.Renunciabilidad de los requisitos de habilitación de distanciala ley no establece la renuncia habilidad de los déficit de admisión de la demanda contencioso administrativa sino que dispone que el estado no podrá ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo, y que sin dicho requisito los jueces "no podrán dar curso" a las acciones (artículo uno de la ley terminó de sus 52), salvo los casos normativamente exceptuados (artículo 30 ley 19.549).Contenido de la decisión sobre habilitación de la instanciaLa habilitación de la estancia es el acceso a la justicia, mas no el resultado del pleitoel caso especial de las funciones racionales de los entes reguladores y su relación con la habilitación de la instancia judicial. Remisión.La actuación de los entes se ubicaría en la categoría del agotamiento de la estancia administrativa. Cuando la jurisdicción del ente aparece concebida previa y obligatoria, la justicia estará inhibida de intervenir si antes no lo hace el lente no debería aplicarse, la jurisprudencia que otorga renunciable a los requisitos que condicionan normalmente la habilitación de la instancia.La doble vía para acceder a la instancia judicial-recursos por reclamos-1) opción entre reclamo y recursos: hasta el dictado de la ley nacional de procedimientos administrativos, la impugnación judicial de actos administrativos por vía de acción no estaba sujeta en el ámbito nacional a plazos perentorios. La unificación del derecho administrativo argentino, no fue absolutamente imprevisible porque la tendencia la fijación de plazos estaba perfilada a través de los "recursos previstos" en leyes especiales, los cuales estaban sujetos a plazos breves de interposición. La ley mantiene el Instituto del reclamo administrativo previo, cuando no se tratara de impugnar judicialmente actos de alcance particular y general, respectivamente. La introducción de un sistema de impugnación judicial de actos vinculados al agotamiento por vía de recursos en sede administrativa y a la observancia ulterior del plazo judicial de caducidad y el mantenimiento de la reclamación administrativa, como recaudo residual exigible fuera de aquel sistema, generó la necesidad de determinar el alcance de cada una de las vías y el juego recíproco entre ellas.2) nuestra opinión: para la habilitación de la instancia judicial, es necesario obtener, en sede administrativa,1 acto que cause estado y, a ese efecto, la ley establece un doble sistema: a-la via recursiva o impugnatoria y b- la vía reclamatori o reparatoria.El ordenamiento exige el litigante haber transitado anteriormente las vías recursiva o reclamativa .Las diferencias entre ambas vías son : A-las normas que las regulan son diferentes. Los artículos 23:24 tratan en lo sustancial del impugnación judicial de actos administrativos de alcance particular y general, respectivamente. Por su parte la vía reclamatoria se haya prevista en los artículos 30 a 32 de la ley B.- se refieren a distintas clases de pretensiones. El recurso es un acto jurídico regido por el derecho público, por medio del cual, quien invocó un derecho subjetivo o un interés legítimo, requiere de la autoridad competente y dentro del plazo pertinente, la revocación total o parcial, la modificación o la sustitución de un acto administrativo de alcance particular o, en su caso, de un acto de alcance general.El reclamo es un acto que se rige por el derecho público, constituye, en nuestro derecho positivo, o un medio de impugnación directa de acto de alcance general-artículo 24, inciso a de la ley-o un instrumento para cuestionar el accionar administrativo que no configure actos administrativos-artículo 30 de la ley-. C- difieren también estas vías en sus exigencias formales. Los recursos se supeditan a recaudos de tiempo y forma, el reclamo administrativo no exige mayores formalidades ni se halla sujeto a plazo alguno, salvo el de prescripción. Los principios que inspiran la ley y sus letras fundan, como solución más adecuada al derecho vigente a la que propicia la exclusión del empleo del reclamo cuando el acto adquiere firmeza por el vencimiento de los plazos recursivos y de caducidad para recurrirlo. Alternativa del reclamo después de transcurrido ese plazo, importa privar de sentido a este y contradecir la razón que lo sustenta, fundamentalmente, en el interés público comprometido en la necesidad de asegurar la estabilidad y certeza de las relaciones jurídico administrativas.La impugnación judicial de actos de alcance particularnociones preliminaresel artículo 23 de la ley regula la impugnación judicial de actos administrativos de alcance particular, consagrando como principio general la exigencia de agotar previamente las instancias administrativas, que no debe ser valorada como una exigencia meramente formal y carente de significación sustantiva, ella significa una afirmación de la importancia del procedimiento administrativo como instrumento de protección de los derechos particulares y como medio de autocontrol administrativo de la legalidad y eficacia de su accionar. El agotamiento de la vía administrativa como requisito necesario previo, determina, que las excepciones a él se deben interpretar restrictivamente. Esto no significa restringir el acceso a la

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justicia, sino adecuarlo a las exigencias propias que impone el interés comunitario que inspira el accionar del sujeto enjuiciable. Conforme el artículo 23 de dicho régimen sólo será impugnable por vía judicial el acto de alcance particular que revista calidad de definir, y que agoten las instancias administrativas o el que, pese a no decidir sobre el fondo de la cuestión, impida totalmente la tramitación del reclamo interpuesto.Los distintos supuestos contemplados en la normael artículo 23 inciso a de la ley requiere-para la procedencia de la vía judicial-que el acto sea "definitivo" y que se "hayan agotado a su respecto las vías administrativas". Sobre la condición de acto "definitivo", se decide sobre el fondo del asunto, o bien la resolución final o concluyente de un proceso determinado, el acto que "causa estado" sería el que agota la vía administrativa el acto definitivo es a que se resuelve directa o indirectamente la cuestión planteada en un procedimiento, reflejando la "voluntad" concreta de la administración y produciendo los efectos jurídicos queridos por ella acerca de dicha cuestión, y se opone, conceptualmente, al acto preparatorio, que ni contiene y expresa la voluntad del administración respecto de aquélla, ya que concurren meramente a formularla. La exigencia legal de que el acto impugnado sea definitivo "perseguía como objetivo que se centralice la revisión jurisdiccional de la actividad administrativa una vez resuelta la cuestión de fondo, a fin de que no sean sometidos a juzgamiento actos procedimentales de trámite dictados en forma previa a la resolución de fondo", salvo que dichos actos impidan totalmente la tramitación. El agotamiento de la instancia administrativa se vincula con la exigencia de que el acto cause estado, o sea que se hayan agotado las instancias de recurso en sede administrativa o bien que no sea susceptible de recurso alguno en dicha sede. Es entonces el acto que se halla en "estado" de ser impugnado ante la justicia y se opone, conceptualmente, al que es susceptible de recursos obligatorios en vía administrativa. El agotamiento de la vía administrativa se realiza por interposición de los recursos administrativos, y debe exigirse incluso respecto de los actos dictados durante la ejecución del contrato del administración. El artículo 23 inciso b se refiere a los actos denominados "asimilables a definitivos" que son aquellos que, pese a no decidir sobre el fondo de la cuestión, impiden, totalmente, la tramitación del reclamo interpuesto. Es necesario el agotamiento de la vía administrativa el artículo 23 inciso c PIB el caso de "silencio o ambigüedad" de la administración, regulado por el artículo 10 de la ley, la cual junto a su reglamentación, determina los plazos que deben transcurrir para que se produzca el silencio militante de la vía judicial. En caso de peticiones en general, de índole no recursiva para configurar el silencio militante de la vía judicial es preciso presentar un pedido de pronto despacho-denuncia al amor administrativa-y, luego, dejar transcurrir los plazo fijado por el artículo 10 de la ley. En relación con las peticiones de cursivas, éstas se pueden considerar tácitamente denegadas, sin necesidad de requerir el pronto despacho y por el sólo transcurso de los plazo establecido para su resolución (artículo 87 y 91). Cuando media silencio es necesario el agotamiento de la vía administrativa. No existe incompatibilidad entre la protección que se busca acordar con la teoría del silencio y las razones que justifican el agotamiento de vista; la administración tiene oportunidad de autocontrolarse y el administrado adquiere otra posibilidad de obtener un pronunciamiento expreso infundado el silencio administrativo debe excluir la exigibilidad de plazo para recurrir en sede administrativa o accionar judicialmente, sólo a partir de la debida notificación del acto decisorio expreso corresponde computar los plazo pertinentes. El artículo 23 inciso d alude al supuesto de las "vías de hecho", reguladas en su artículo nueve. No nos hallamos frente a un acto administrativo, sino ante un obra ilícito de la administración que el particular agraviado podrá impugnar. Las vías de hecho entrañan un hecho producido por la administración apartándose de la ley, actuando ilegalmente, en forma contraria a lo que las normas mandan, sin que su actuación vaya precedida del acto administrativo necesario como expresión de su voluntadPrincipio de congruenciala necesidad de congruencia entre los hechos y el derecho invocado en los recursos administrativos y los que se diriman en la impugnación judicial, consagrada por la ley sólo respecto del reclamo (unos 30), es aplicable expresamente a la espera de los recursos.La jurisprudencia ha seguido tal criterio y decidió que:1- en el proceso contencioso administrativo debe aducirse y probarse la invalidez de todos los fundamentos de la decisión que por sí solos alcancen para darle sustento, siendo necesaria en el caso la impugnación tanto del decreto que dispuso la baja cuánto del que rechazó el recurso de reconsideración, por integrar ambos del complejo cuya revisión constituye el objeto del juicio.2- la administración debe tener conocimiento cierto de los hechos que invoca el particular y la extensión del perjuicio que dice se le infiere con el acto, hecho o situación que lo afecta. De modificar la fundamentación fáctica o la extensión de sus pretensiones al demandar judicialmente, el particular quita a la administración la posibilidad de decisión, sustrayéndole su competencia y asignándose la por propia y personal decisión al tribunal judicial quede órgano revisor de actos se transformaría en decisor de cuestiones que debían ser planteadas en sede administrativa.3- tanto en vía de recurso como de reclamo el planteo versará sobre los mismos hechos y derechos que se invocarán en la eventual demanda judicial.4- a fin de impugnar judicialmente un acto administrativo, la recurrente debe someter a juzgamiento los mismos temas y motivos propuestos a decisión administrativa y alegar y acreditar la invalidez de las razones que motivaron su emisión (artículo 30 segundo párrafo de la ley 19.549).5- la demanda judicial debe versar sobre los mismos hechos y derechos invocados en sede administrativa.

Impugnación de actos de alcance general nociones preliminaresEl artículo 24 se refiere la impugnación judicial de los denominados por la ley "actos administrativos de alcance general", los cuales engloban tanto los actos de alcance general no normativos, como a los normativos o reglamentos.Modos de impugnación de los actos de alcance generalel artículo 24 establece dos modos o vías que conducen a habilitar la vía judicial de impugnación de actos de alcance general: 1- la directa "inciso a", 2- la indirecta "inciso b.". La norma define dos hipótesis según el caso de alcance general afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente los derechos subjetivos de un interesado, o bien la autoridad de ejecución le haya dado aplicación mediante actos definitivos.La vía directa (artículo 24 inciso a)

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se refiere a la impugnación del acto de alcance general que afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente derechos subjetivos. La disposición contempla la posibilidad de impugnar directamente, por medio del que se dio en llamar "reclamo impropio contra normas generales", el acto de alcance general sea que éste requiera de actos particulares de aplicación y, antes incluso de su dictado, sea que se trate de actos generales de directa aplicación o autoaplicativos que no necesitan para afectar derecho, de actos concretos de aplicación. Mediante este reclamo (artículo 73) es y recurrible, y agota la instancia administrativa, persiguiendo que "la administración no interfiera con el reglamento ilegítimo la esfera legal de los administrados, por haber ejercido la facultad reglamentaria se hace en contra de disposiciones constitucionales, legales, de los principios generales del derecho o por ser arbitraria, desviada; en la mayoría de los casos se tratará de los derechos subjetivos negativos; la obligación consistirá en un abstenerse.Si el acto general no es de los llamados de directa aplicación (auto aplicativo) su empleo no es obligatorio, sin perjuicio, de que el interesado pretende impugnar directamente el acto de alcance general no auto aplicativo en sede judicial, en cuyo caso deberá agotar la vía administrativa mediante la interposición del reclamo impropio, de modo que el interesado puede no interponer el reclamo directo deducir, después, el recurso administrativo contra los actos particulares de aplicación, éstos últimos se pueden recurrir incluso cuando se haya desestimado un reclamo directo contra el reglamento. Y a la inversa, la falta de impugnación de actos individuales que aplican un acto de alcance general tampoco debe impedir la impugnación de éste, sin perjuicio de los efectos propios de los actos firmes.La jurisprudencia ha resuelto el empleo del reclamo no es una alternativa obligatoria para el interesado pues puede optar por no utilizarla y objetar la aplicación de la a se produzca. La utilización de estadía está sujeta a que se configuren los siguientes requisitos:1- el interesado en impugnar el acto alegue y, acredite que aquel lo afecta o puede afectar en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos.2- que formule reclamo ante la autoridad que dictó el acto de alcance general y,3- que el resultado de ese reclamo fuera adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en el artículo 10 (silencio o ambigüedad de la administración)Requisitos para la impugnación directa de actos de alcance generalAfectación directa e inminente de "derechos subjetivos"Certeza e inminencia de la aplicaciónAnte quien se interpone y quien resuelve el reclamopor el mismo órgano que dictó el acto de alcance general.Plazo para interponer el reclamo la ley no lo establece.Suspensión del acto de alcance general mientras tramita el reclamono existen motivos para excluir la aplicación a los actos de alcance general, del criterio de suspensión que prevé el artículo 12 de la ley, el cual implica, cuando se configuran las causales en entrevistas, torne obligatorio para la administración la suspensión del acto.Plazo para resolver el reclamo en forma expresaes aplicable el plazo previsto en el artículo 10 de la ley, como el establecido en el artículo uno inciso e. Cuatro de la misma norma.Silencio de la administración (artículo 10 de la ley nacional de procedimientos administrativos)si la autoridad administrativa no resolviera el reclamo dentro del plazo antes indicado, la producción de la denegatoria tácita queda sujeta al pronto despacho exigido por el citado artículo 10 de la ley, aunque nada impediría que el poder ejecutivo, por vía reglamentaria, establecieron sistemas de dedicatoria tácita automática, a opción del reclamante, como sucede con los recursos respecto de los recurrentes.Otras cuestiones relacionadas con el reclamo administrativo impropiocasos en que la interposición del reclamo no es obligatoria (artículo 32 extensiva al reclamo impropio)1- la jurisprudencia ha decidido que la exigencia del reclamo previo previsto en el artículo 24 inciso a contra ciertas normas reglamentarias, constituiría un ritualismo inútil en el caso de que la conducta desplegada por el estado al contestar la demanda y en gran cantidad de causas que tramitaron por ante el fuero por el mismo objeto que el examinado, demostrara su postura irreductible en cuanto a la constitucionalidad de los decretos impugnados y el consecuente rechazo de las pretensiones de los actores, exigir a éstos la interposición de un reclamo administrativo previo en los términos del artículo 24 inciso a de la ley impugnando los referidos decretos, implicaría un inconducente y excesivo rigor formal, frustratorio de la garantía de la defensa en juicio.2- resulta un ritualismo inútil el exigir a los administrados exijan de manera ineludible y en extremo rigurosa en el orden formal, el procedimiento reglado por el artículo 24, sobre todo si se considera que la cuestión no puede ser dirimida en sede administrativa ya que es el poder judicial el único habilitado para pronunciarse sobre la validez constitucional de las normas, y que la interposición de un reclamo impropio no es imprescindible cuando el importe un inconducente y excesivo rigor formal, dilatorio de la defensa en juicio garantizado en el artículo 18 de constitución nacional.Inaplicabilidad del régimen impugnatorio de la ley nacional de procedimientos administrativos a los reglamentos de necesidad y urgencia. El caso de los reglamentos delegados.Si bien los reglamentos están sometidos al control administrativo y judicial, y pueden ser impugnados en ambas sedes, la procuración del tesoro nacional ha entendido que no es aplicable en forma directa el régimen de la ley y su reglamentación a la impugnación de reglamentos de necesidad y urgencia, por entender que se trata de procesos institucionales o políticos, y no administrativos. Los reglamentos de necesidad y urgencia son susceptibles de impugnación por la vía del reclamo impropio mientras no hayan sido ratificados expresamente por la informal, porque, más allá de la fuerza de ley que les resulta inherente, en tanto ésta no se sancione nada impide que el poder ejecutivo los derogue, de oficio o pedido de parte, mediante el dictado de otro reglamento del mismo nivel jerárquico normativo. Igual conclusión corresponde sentar en relación con los reglamentos delegados, cuya vigencia en ausencia de ley expresamente ratificatoria, se mantiene mientras el poder ejecutivo no decida, de oficio o a pedido de parte, derogar los.Actos de alcance general autoaplicativosdebe admitirse también la impugnación directa de los actos de alcance general que hubieren de ser cumplido por los administrados directamente, sin necesidad de un previo acto de requerimiento o sujeción individual. Estas normas se llaman por la doctrina como "disposiciones auto aplicativo as" o "reglamentos de directa aplicación", ya que se ejecutan por sí

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mismas, deben ser reclamadas obligatoriamente en forma directa en tanto no suponen necesariamente acto expreso de aplicación.Vías para la impugnación directa (recurso, reclamo, o ambos)la reforma introducida al artículo 73 del reglamento del decreto 1883/91 no aclara suficientemente la cuestión. La inclusión del último párrafo para dejar a salvo la impugnación por reclamo, puede significar que, a la mención ya prevista del impugnación indirecta del reglamento, mediante recursos contra sus actos particulares de aplicación, se suma ahora, la mención, también expresa, del impugnación directa de aquel a través del reclamo, antes sólo enunciada en la ley. También puede implicar un contenido aclaratorio en el sentido de que la impugnación directa, o recurso, de los actos generales de "directa aplicación", no excluye, es decir, es "sin perjuicio" de la impugnación directa por reclamo que contra ellos habilita la ley. En el plazo normativo integrado por la ley y el reglamento no existe correlación conceptual exclusiva entre "impugnación directa" de actos de alcance general y "reclamo", la cual, de darse, obstaría al empleo de la via recursiva para deducir aquella clase de impugnación y circunscribiría, por consiguiente, los recursos al ámbito de la impugnación "indirecta" de los reglamentos. El artículo 24 inciso a de la ley se refiere al reclamo pero el artículo 73 del reglamento establece que los actos administrativos de alcance general a los que la autoridad hubiera dado o comenzado dar aplicación podrán ser donados por medio de recursos administrativos.Abrir la alternativa de impugnación directa por reclamo o recurso no importa . La opción es del particular que puede valorar las conveniencias de uno u otro sistema, si acude al reclamo tendrá la ventaja de poder hacerlo sin plazo pero deberá soportar la incertidumbre del plazo aplicable a su resolución y, sólo podrá generarla de migratoria tácita mediante la interposición del pronto despacho. Si, en cambio, emplea el recurso deberá respetar el plazo correspondiente a su interposición, pero tendrá asegurado un tiempo preciso para su resolución y la posibilidad de considerar configurado el silencio sin necesidad del pronto despacho. Por las razones expuestas, si se trata de los reglamentos dado en llamar de directa aplicación, ellos se pueden impugnar, directamente, y opción del administrado, tanto por la vía de los recursos como del reclamo.La vía indirecta (artículo 24 inciso B.)cuando se los pretende impugnar por medio del ataque a sus actos particulares de aplicación, se utiliza la vía indirecta, prevista en el inciso b. del artículo 24 ,cuando:1- la autoridad de ejecución del acto de alcance general le haya dado aplicación mediante actos definitivos y 2- contra tales actos se hubieran agotado sin éxito las instancias administrativas. Dicho agotamiento se produce por medio de la vía recursiva.Los efectos de la sentencia que acoge la impugnación de un reglamentohay que determinar si la sentencia que acoge la impugnación de un reglamento por considerarlo ilegítimo per se , hace cosa juzgada para la administración respecto de quienes no fueron parte del juicio y, puede ser invocada por estos en ulteriores litigios; sin que quepa a la administración o a dichos terceros relitigar el punto, ni el tribunal apartarse de lo decidido por la sentencia anterior. Hay opiniones de que el alcance de la sentencia que acoge la impugnación de un reglamento debe ser erga omnes.Otros sostienen que se trata de una posibilidad ajena a nuestro sistema constitucional, la tesis del efecto relativo de la sentencia estimatoria parte de la restricción a la causa o controversia establecida por la constitución para el ejercicio de la función judicial y que rige tanto para las condiciones de acceso al tribunal como para las de egreso del punto no existe distinción al respecto, se use una u otra vía de las previstas en el artículo 24. En cambio respecto del actor, su situación jurídica se habrá modificado por virtud de la sentencia estimatoria, al remover una obligación o prohibición que sobre él pesaba como efecto del reglamento descalificado.La cátedra atribuye efectos erga omnes a la sentencia anula atonía del reglamento, por las mismas razones por las cuales corresponde imputar igual consecuencia el pronunciamiento jurisdiccional que declara la inconstitucionalidad de una ley, aquél es, en realidad,1 problema análogo al que se plantea respecto de la declaración de inconstitucionalidad de las leyes. La cuestión es si se compromete el principio de separación de los poderes cuando se admiten los efectos absolutos de una providencia jurisdiccional que declara inconstitucionalidad de una ley o anula un acto administrativo de alcance general, es importante esa admisión que el poder judicial se sobreponga a aquellos de dónde provienen los actos anulados?.El principio de separación de poderes no obsta a los efectos erga omnes de la sentencia anulatoria del acto de alcance general o de alguna de sus disposiciones, porque si así fuera él debería gravitar en contra, incluso, de la propia posibilidad ambulatoria en sí misma, en tanto esta última viene a significar la privación de efectos del acto general en relación con todos los casos por él abarcados, y la derogación del acto enjuiciado. Lo expuesto no implica considerar que el acto administrativo de alcance general traduce el ejercicio de función legislativa porque, resulta del ejercicio de la función administrativa, sólo importa afirmar que, en nuestro sistema jurídico constitucional, la extensión erga omnes de los efectos invalidantes de los pronunciamientos jurisdiccionales referidos actos de los otros poderes del estado, se aplica, por igual, a tales actos, más allá de la función en cuyo ámbito esto se generen.El efecto erga omnes de la sentencia anulatoria no deriva del principio de inderogabilidad singular del reglamento, porque él supone la inaplicación ilegal o discriminatoria, de un reglamento válido. Los efectos erga omnes de la anulación judicial del acto de alcance general sólo los admitimos para la declaración de inconstitucionalidad de la ley y para la anulación de los actos administrativos de alcance general, cuando la sentencia emane de la Corte Suprema de Justicia de la nación, cuando mediaran pronunciamientos reiterados provenientes de instancias inferiores, declarativo de la ilegitimidad del acto de alcance general. En lo que se refiere a los derechos de incidencia colectiva (protegidos en la constitución nacional) deben generar, la correlativa posibilidad de admitir sentencia que superen la limitación subjetiva del proceso clásico.La declaración de nulidad o inconstitucionalidad de un acto de alcance general podría emitirse a petición de parte en una causa judicial concreta, de la misma manera y con un mismo efecto con que se decide la inconstitucionalidad de las leyes, excepto cuando ella fuera requerida por el ministerio público, en cuyo caso le otorgaba efectos erga omnes. El fundamento se derivó de la función propia del ministerio público.Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnación judicial (por vía de acción o de recurso)1- los plazos de caducidad en la ley 19.549. Su fundamento.La cuestión se encuentra regulado en los artículos 25 26 y 27 de la ley.Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnación (por vía de acción o recurso)

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Artículo 25.- La acción contra el Estado o sus entes autárquicos deberá deducirse dentro del plazo perentorio de noventa (90) días hábiles judiciales, computados de la siguiente manera: a) Si se tratare de actos de alcance particular, desde su notificación al interesado;b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiere formulado reclamo resuelto negativamente por resolución expresa, desde que se notifique al interesado la denegatoria;c) Si se tratare de actos de alcance general impugnables a través de actos individuales de aplicación, desde que se notifique al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa;d) Si se tratare de vías de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el afectado.-Cuando en virtud de norma expresa la impugnación del acto administrativo deba hacerse por vía de recurso, el plazo para deducirlo será de treinta (30) días desde la notificación de la resolución definitiva que agote las instancias administrativas.(Artículo sustituido por art. 1° de la Ley N° 21.686 B.O. 25/11/1977)ARTICULO 26.- La demanda podrá iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carácter definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en el artículo 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripción.Impugnación de actos por el Estado o sus entes autárquicos; plazos.ARTICULO 27.- No habrá plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autárquicos fueren actores, sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripción.

El especial tratamiento que el ordenamiento confiere la administración pública, mediante la configuración del régimen exorbitante que disciplina su accionar y dar contenido a la relación jurídica administrativa, reconoce como uno de los elemento componente, en calidad de prerrogativa procesal a los plazos breves de caducidad para accionar contra el estado. La existencia de términos breves para demandar a la administración se justifica, por la necesidad de otorgar seguridad jurídica y estabilidad a los actos administrativos, con el fin de evitar la incertidumbre continua en la actividad administrativa y la afectación que de ella se derivaría para el principio constitucional de aquella seguridad, base fundamental de nuestro ordenamiento cuya tutela innegable compete a los jueces. Plazos de caducidad establecidos en el artículo 25 de la ley 19.549 constituyen, una prerrogativa de la administración pública para que, en virtud de los postulados del estado de derecho, ella pueda estar en juicio. Esto significa la posibilidad de habilitar la competencia de la rama judicial del gobierno para revisar la validez de los actos emanados del poder ejecutivo y de los que emanan de los órganos y entes que se le subordinan, salvo los casos de excepción establecido por el legislador. Si no se respetan los límites temporales establecidos para el control judicial de los actos administrativos, la acción puede ser considerada extemporánea por prematura o tardía, en el último caso, por hallarse vencidos los plazos para interponer la. De este modo, los actos administrativos no impugnados judicialmente en el plazo que establece el artículo 25 de la ley deviene firmes y revisables debido a la caducidad operada.Plazos diversos: demanda y recurso.En el marco de la ley la pretensión de la declaración judicial de invalidez de los actos administrativos está sujeta respecto de los administrados, a plazos perentorios que varían según se trate de impugnación por vía de demanda-90 días hábiles judiciales-o de recursos-30 días-(artículo 25), con excepción, respecto de los hechos con consecuencias jurídicas, y entonces se excluyen del plazo o importan, por el contrario, "días de hechos", y en esa hipótesis se aplica la previsión legal. El artículo 12 de la ley 25.344 modificó el artículo 31 de la ley nacional de procedimientos administrativos, y donde la demanda frente al silencio administrativo en el caso del reclamo previo, se debe interponer en los plazos perentorios y bajo los efectos previstos en el artículo 25 de la ley, siendo los plazos establecidos en este artículo comprendidos en días hábiles judiciales, debiendo descontarse los días correspondientes a la feria judicial, feriados y los declarados inhábiles.Los recursos que prevén ciertas leyes especiales no dejan de ser acciones contenciosas en tanto medios autónomos para rever determinadas decisiones administrativas de estas, no proceden recursos ante la justicia, las apelaciones previstas con estos recursos significan una acción judicial que se inicia por recurso, en lugar de por demanda. Es posible, definida la demanda como "el acto procesal en el cual se formula la pretensión y que inicia un juicio administrativo en el proceso administrativo ordinario" y al recurso como "un acto procesal en el cual se formula una pretensión contra un acto administrativo y con el que se inicia un juicio administrativo especial o extraordinario". Los plazo generales fijado por leyes anteriores a la ley nacional de procedimientos administrativos como los del código civil, han venido a ser sustituidos por los establecidos en la ley 19.549, que es una ley especial respecto de aquel cuerpo legal, motivo por el cual se ha podido resolver que:1- en cuanto a los plazos para deducir, por acción o recurso, la impugnación judicial de actos administrativos, ese "vacío legislativo", que la ley procuró llenar, consistió en la ausencia de plazo generales, pese haber sido instituidos en muchas leyes especiales, para los casos no comprendidos en estas, pues el único límite temporal para el progreso de la acción contra el estado era de fijado para la prescripción ,2- dado el carácter general y omnicomprensivo de los plazos fijados por el artículo 25 de la ley, toda norma anterior que establezca otro régimen, aún cuando se la considerase vigente, configuraría una regla de excepción, que como tal debería ser interpretadas de modo estricto, por contrariar el espíritu de la ley nueva, 3- una ley como la 19.549, dada su naturaleza y su carácter eminentemente público, así como podría establecer términos de prescripción específicos, puede también hacerlo indirectamente, instituyendo plazos de caducidad para interponer acciones o recurso, cuando se tratare de impugnar actos administrativos que, siempre se referirían a derechos subjetivos o intereses legítimos, de naturaleza administrativa, 4- el plazo fijado en el artículo 25 de la ley 19.549 es distinto de cualquier otro régimen de prescripción de las acciones, cuya eventual aplicación debe descartarse, cuando el legislador ha sancionado un precepto específico de derecho público. El plazo bajo análisis lleva implícito la exclusión de cualquier otro macho.Constitucionalidad de los plazos de caducidadla Corte Suprema declaró expresamente la constitucionalidad de la limitación temporal al ejercicio de la acción procesal administrativa prevista en el artículo 25, toda vez que ella, constituye una reglamentación razonable del derecho de defensa en juicio, tanto no lo suprime, desnaturaliza o allana.¿Plazos de caducidad o de prescripción?lo propio de la caducidad es su índole perentoria, automática y fatal: se opera de pleno derecho y su efecto fundamental es la pérdida o extinción del derecho no ejercido la prescripción por el contrario, no reúne esas características: el beneficiario puede no hacer uso de ella, no operan y funciona de pleno derecho y no produce la extinción definitiva del derecho, sino su subsistencia como obligación natural.

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Los plazos de caducidad para ejercer las acciones emergentes de las relaciones jurídico administrativas, son en el derecho administrativo local y nacional, el equivalente de la prescripción el derecho privado y constituyen por ende una institución de fondo o sustantiva que no puede ser considerada como eventualmente superpuesta esta. La impropiedad en la que cae la ley nacional de procedimientos administrativos cuando deja a salvo "lo que corresponde en materia de prescripción" (artículo 26 y 27". Ello es así porque el plazo fijado en el artículo 25 de la ley es distinto de cualquier otro régimen de prescripción de las acciones, incluso el fijado por el código civil, cuya eventual aplicación debería descartarse, cuando el legislador ha sancionado un precepto específico de derecho público.Suspensión e interrupción de los plazos de caducidaduna de las características de la caducidad es que, en principio, no es susceptible de suspensión ni interrupción, salvo disposición legal en contrario la demanda reducida en un proceso judicial que concluyó con la declaración de caducidad de la instancia no se encuentra contemplada por la legislación como causal suspensiva o interruptiva del plazo en cuestión, y en el mismo sentido no obsta al vencimiento del plazo del artículo 25 una demanda anterior perimida, máxime si después de quedar firme la perención volvió a transcurrir dicho plazo antes de iniciarse el nuevo juicio.Caducidad del plazo para impugnar el acto y posibilidad de demandar los daños y perjuicios derivados de élexisten autores que sostienen que, no ejercida la acción en el plazo que fija el artículo 25 de la ley, se pierde la posibilidad de impugnar el acto, pero no el derecho a reclamar daños y perjuicios-que se regirían por los plazos de prescripción del código civil-considerando aquel como plazo "de caducidad". Otro niegan la posibilidad de demandar daños y perjuicios derivados del acto,1 vez vencido el plazo de caducidad para impugnarlo.La posibilidad de aceptar la demanda de daños y perjuicios ocasionados por un acto administrativo, está ligada a la idea que se tenga respecto del significado de la legislación administrativa en general y del que fija los plazos de caducidad para atacar judicialmente el acto. Están en juego los límites propios del derecho administrativo. La caducidad es un misti. En cierto modo equivalente en el ámbito del derecho administrativo, a la prescripción del derecho privado y excede los alcances estrictamente procesales, de modo que transcurrido el lapso pertinente para impugnar un acto no se puede considerar subsistente, a los efectos de la indemnización,1 derecho distinto del emergente de la relación administrativa de que se trate, el que sería regulado en ese aspecto por el derecho civil. El derecho administrativo de fondo se perdió con la caducidad y no es posible exhumarlo al amparo de una legislación civil que, en razón de la índole administrativa de la relación en juego, le es en principio inaplicable no existe dicotomía entre derecho administrativo y derecho de fondo por el derecho administrativo es de fondo aún cuando se lo regule localmente, sin perjuicio de que la legislación procesal administrativa sea también local.Demanda impugnatoria y no impugnatoria. La cuestión de los plazos.En la jurisprudencia de la Corte Suprema se distingue, a los efectos de la exigibilidad o no, del plazo de caducidad previsto por el artículo 25 de la ley, entre la vía impugnar historia-que supone el agotamiento de la instancia administrativa y culmina con un pronunciamiento sobre la ilegitimidad de un acto administrativo-sujeta a aquel plazo-y la no impugnatoria o de reclamación del reconocimiento de un derecho-cuya procedencia no depende de la declaración de invalidez de acto alguno-excenta de tal recaudo temporal. Cuando el derecho del actor a accionar judicialmente para obtener el reconocimiento de su crédito nace de la relación trabada con la administración y no del acto administrativo que rechaza la petición del administrado, no resulta necesario conforme a lo decidido por la Cámara, deducir la acción dentro del plazo de caducidad establecido por el artículo 25, con lo cual tampoco lo habría sido para obtener el reconocimiento de los daños y perjuicios irrogados. Tanto en el caso de la denominada demanda impugnatoria, como en el de la llamada no impugnatoria, la administración pública expresa su "voluntad" en relación con la pretensión del administrado a través del acto agotador de la instancia o decisor del reclamo, y en los dos, gravitan las razones que dan sentido a los breves plazos de caducidad para accionar contra aquella.La cuestión de los actos afectados de nulidad absolutaLa CNCAF tiene reiteradamente declarado que los plazos previstos en el artículo 25 de la ley son igualmente aplicables a los actos nulos, de nulidad absoluta, como los anulables, de nulidad relativa, habida cuenta de la inexistencia, en esa disposición legal, de distinción o salvedad alguna sobre el particular. Y ha resuelto que en ninguna parte de la ley se fija la imprescriptibilidad de la acción para impugnar los actos nulos de nulidad absoluta, pues sólo sea previsto en ella, de modo expreso, la revocación de oficio de dichos actos en las condiciones establecidas por el artículo 17 de la ley, a diferencia de los actos "anulables", sólo distinguibles en sede judicial, previa demanda. El artículo de 25 resulta aplicable aún cuando se invoqué una nulidad absoluta, en la vía impugnatoria dentro del plazo previsto por el artículo 25. Es opinable que se fije un plazo de caducidad para la demanda de nulidad absoluta de un acto administrativo, pero la letra de la ley es, en este aspecto muy clara al determinar un único plazo para la deducción de la acción judicial. La primera pauta hermenéutica a tener en cuenta es la letra de la norma y no cabe prescindir de ella, cuando su texto no admite dudas y su contenido no luce una injusticia que justifique su interpretación derogatoria.Los plazos cuando el Estado es actorla ley nacional de procedimientos administrativos no fija plazo para el accionar judicial como actores del estado o de sus entes autárquicos, si bien deja a salvo lo que corresponda en materia de prescripción (artículo 27). Esta última circunstancia conduce a que por aplicación supletoria de las previsiones civiles dispuesto por la ley al remitir a la prescripción, deba reputarse imprescriptible la acción del estado o sus entidades jurídicamente descentralizadas, para demandar la invalidez sus actos nulos, de nulidad absoluta. Si el vicio que afecte el acto es de los que determinan la nulidad relativa de éste, en el marco de la ley de procedimientos administrativos, procede aplicar el plazo de prescripción previsto por el código civil para los actos que, en el ámbito de éste, se han anulable. La existencia de plazos distintos para demandar la invalidez del acto, según se trate del estado o de los particulares, ha sido cuestionada por algunos autores que han visto en ello una afectación de la justicia y la igualdad. Creemos que con ella se satisfacen adecuadamente las exigencias axiológicas que derivan de la nulidad absoluta, cuya declaración en sede administrativa o, en su caso, su demanda judicial, se erige, así, para la administración en un deber inexcusable, exterioriza hable por el administrado a través de la denuncia de ilegitimidad visible por los organismos de control.Los distintos supuestos contemplados en la normaen los supuestos regulados por los incisos a b y c, el plazo de caducidad comienza computarse desde la notificación al interesado, del acto denegatorio que agote la instancia administrativa. Ante el silencio de la administración el plazo no empieza a correr. En el inciso d se contempla el caso especial de los hechos o vías de hecho, lo que no concuerda con la regulación general del artículo, referente a la impugnación de

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TITULO IV Impugnación judicial de actos administrativos. ARTICULO 23°). Podrá ser impugnado por vía judicial un acto de alcance particular: a) Cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias administrativas; b) Cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestión, impida totalmente la tramitación del reclamo interpuesto; c) Cuando se diere el caso de silencio o de ambigüedad a que se alude en el artículo 10; d) Cuando la administración violare lo dispuesto en el artículo 9°ARTICULO 24°). El acto de alcance general será impugnable por vía judicial: a) Cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó y el resultado fuere adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en el articulo 10; b) Cuando la autoridad de ejecución del acto de alcance general le haya dado aplicación mediante actos definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin éxito las instancias administrativas.Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnación (por vía de acción o recurso) ARTICULO 25°). La acción contra el Estado o sus entes autárquicos deberá deducirse dentro del plazo perentorio de noventa (90) días hábiles judiciales, computados de la siguiente manera: a) Si se tratare de actos de alcance particular, desde su notificación al interesado; b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiera formulado reclamo resuelto negativamente por resolución expresa, desde que se notifique al interesado la denegatoria; c) Si se tratare de actos de alcance general impugnables a través de actos individuales de aplicación, desde que se notifique al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa; d) Si se tratare de vías de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el afectado. Cuando en virtud de norma expresa la impugnación del acto administrativo deba hacerse por vía de recurso, el plazo para deducirlo será de treinta (30) días desde la notificación de la resolución definitiva que agote las instancias administrativas. * Texto de acuerdo a la Ley 21686.ARTICULO 26°). La demanda podrá iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carácter definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en el artículo 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripción. Impugnación de actos por el Estado o sus entes autárquicos. Plazos. ARTICULO 27°). No habrá plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autárquicos fueren actores, sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripción. Amparo por mora de la administración. * ARTICULO 28°). El que fuere parte en un expediente administrativo podrá solicitar judicialmente se libre orden de pronto despacho. Dicha orden será procedente cuando la autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir éstos, si hubiere transcurrido un plazo que excediere de lo razonable sin emitir el dictamen o la resolución de mero trámite o de fondo que requiera el interesado. Presentado el petitorio, el juez se expedirá sobre su procedencia, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, y si lo estimare pertinente requerirá a la autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas de la demora aducida. La decisión del juez será inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere evacuado, se resolverá lo pertinente acerca de la mora, librando la orden, si correspondiere, para que la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca según la naturaleza y complejidad del dictamen o trámites pendientes * Texto de acuerdo a la Ley 21686.ARTICULO 29°). La desobediencia a la orden de pronto despacho tornare aplicable lo dispuesto por el artículo 17 del decreto ley 1285/58.Reclamo administrativo previo a la demanda judicial. * ARTICU LO 30°). El Estado nacional no podrá ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al ministerio o comando en jefe que corresponda, salvo cuando se trate de la impugnación judicial de actos administrativos de alcance particular o general. El reclamo versará sobre los mismos hechos y derechos que se invocarán en la eventual demanda judicial y será resuelto por el Poder Ejecutivo, o por las autoridades citadas si mediare delegación de esa facultad. Recurrido un acto en todas las instancias administrativas correspondientes, las cuestiones planteadas y resueltas expresamente en esa vía por la última instancia no podrán reiterarse por vía de reclamo; pero sí podrán reiterarse las no planteadas y resueltas y las planteadas y no resueltas. * Texto de acuerdo a la ley 21686.ARTICULO 3l°). El pronunciamiento acerca del reclamo deberá efectuarse dentro de los noventa (90) días de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros cuarenta y cinco (45) días, podrá iniciar la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripción.* ARTICULO 32°). El reclamo administrativo preveo a que se refieren los artículos anteriores no será necesario si mediare una norma expresa que así lo establezca y cuando: a) Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los plazos del articulo 31°; b) Antes de dictarse de oficio un acto por el Poder Ejecutivo, el administrado se hubiere presentado expresando su pretensión en sentido contrario; c) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecución o de repetir un gravamen pagado indebidamente; d) Se reclamaren daños y perjuicios contra el Estado o se intentare una acción de desalojo contra él o una acción que no tramite por vía ordinaria; e) Mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la ineficacia cierta del procedimiento, transformando el reclamo previo a un ritualismo inútil;

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f) Se demandare a un ente autárquico, o a una empresa del Estado, una sociedad mixta o de economía mixta o a una sociedad anónima con participación estatal mayoritaria, o a las sociedades del Estado, o a un ente descentralizado con faculta des para estar en juicio. * Texto de acuerdo a la Ley 21686.ARTICULO 33°). La presente ley entrará a regir a los ciento veinte (120) días de su publicación en el Boletín Oficial.ARTICULO 34°). Comuníquese, publíquese, dése a la Dirección Nacional del Registro Oficial y archívese.

Unidad 1879.-Agotamiento de la vía administrativa para impugnar actos de alcance general: impugnaciones directa e indirecta. Cuando un acto, hecho, contrato o reglamento dictado por la Administración vulnera derechos subjetivos o intereses legítimos, el afectado puede pasar a la etapa recursiva interponiendo los recursos o reclamos correspondientes. Recién cuando la Administración le contesta el reclamo o recurso en forma negativa (expresa o tácita) en sede administrativa, se agota la instancia administrativa para pasar a la judicial, a través de acciones (y excepcionalmente por recursos judiciales). Un acto de alcance general es un acto administrativo que se aplica dentro de una esfera jurídica de varias personas a la vez. Será impugnable por vía judicial: Directa: cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta o inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó y el resultado le fuere adverso o directamente no se le conteste el reclamo (silencio administrativo), pudiendo iniciarse la acción judicial (ej: se impugna directamente un reglamento que aprueba el aumento ilegítimo de tarifas de un servicio público) y por vía Indirecta: cuando la autoridad de ejecución le haya dado aplicación mediante actos definitivos y contra tales actos de hubieren agotado sin éxito las instancias administrativas. Se impugna indirectamente el acto de alcance general, al impugnar su acto administrativo de aplicación (ej: un reglamento establece cierta pena para el que cometa determinada infracción).

80.-El amparo por mora. Requisitos de procedencia. Contenido de la sentencia. (Art. 28 de la Ley), según la jurisprudencia, es una orden judicial de pronto despacho de las actuaciones administrativas. La orden será procedente cuando la autoridad administrativa dejare vencer los plazos fijados sin emitir la resolución de mero trámite o de fondo que requiera el interesado. Presentando el petitorio, si la justicia lo considera procedente requerirá a la autoridad administrativa interviniente, en el plazo que le fije, informe sobre la causa de la demora aducida. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que lo hubiera evacuado se resolverá lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo que se establezca según la naturaleza y complejidad del dictamen o trámites pendientes. Si desobedece el pronto despacho, las actuaciones irán a la justicia pena] por el posible delito de desobediencia. El juez no se pronuncia sobre el fondo de la cuestión, sino que decide otorgar el amparo por mora o no. Si lo otorga, va a obligar a la Administración a expedirse sobre la pretensión en cuestión. Si no lo hace el interesado puede apelar esa decisión.

81.-Vías de impugnación de los actos de alcance general o reglamento. Un acto de alcance general es un acto administrativo que se aplica dentro de una esfera jurídica de varias personas a la vez. Será impugnable por vía judicial: Directa: cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta o inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó y el resultado le fuere adverso o directamente no se le conteste el reclamo (silencio administrativo), pudiendo iniciarse la acción judicial (ej: se impugna directamente un reglamento que aprueba el aumento ilegítimo de tarifas de un servicio público) y por vía Indirecta: cuando la autoridad de ejecución le haya dado aplicación mediante actos definitivos y contra tales actos de hubieren agotado sin éxito las instancias administrativas. Se impugna indirectamente el acto de alcance general, al impugnar su acto administrativo de aplicación (ej: un reglamento establece cierta pena para el que cometa determinada infracción). Bolilla 18

El agotamiento de la vía administrativa para impugnar judicialmente actos de alcance general. Impugnación directa e indirecta.

Agotamiento de la vía administrativa: es una prerrogativa de la administración, de índole procesal; implica la necesidad de agotar la vía administrativa antes de la actuación judicial y la promoción de ésta dentro de plazos breves de caducidad.

El sistema recursivo constituye una garantía del particular integrante del régimen exorbitante, inexistente en el plano de la actividad de los sujetos privados, donde sólo rigen las garantías judiciales. Sin embargo la garantía funciona también como una prerrogativa estatal, en aquellos supuestos en los cuales el ordenamiento jurídico consagra la exigencia de agotar la instancia administrativa a través de la vía recursiva, antes de promover la demanda en sede judicial.

Impugnación directa: implica cuestionar un reglamento aun antes de su aplicación a través de actos de alcance particular, la mayor parte de la doctrina y la actual doctrina de la Procuración del Tesoro de la Nación sólo aceptan su procedencia por la vía del reclamo administrativo, dado en llamar impropio (por oposición al regulado en el art. 30, LNPA), previsto en los arts. 24, inc. a), de la LNPA y 73 del Reglamento de Procedimientos.

Según esta posición, la LNPA y su Reglamentación estableció un doble sistema para la impugnación de la actuación administrativa: uno, para los actos de alcance particular consistente en el otorgamiento de recursos administrativos que exigen su agotamiento para habilitar la ocurrencia ante el Poder Judicial; y otro, diferente, para la impugnación directa de los actos de alcance general a través de un reclamo impropio y su denegatoria irrecurrible, único recaudo para acceder a la vía judicial.

Impugnación indirecta: es la que se deduce contra el acto de alcance general, pero a través del acto de alcance particular que le da aplicación. En esta situación se podrá acudir a cualquiera de los recursos ordinarios según sea la autoridad emisora del reglamento, a la cual corresponderá resolverlos.

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El amparo por mora. Requisitos de procedencia. Contenido de la sentencia.

En sede judicial, el administrado afectado por el retardo administrativo puede solicitar, por medio de la acción de amparo de urgimiento, un pronunciamiento expreso de la Administración.

Requisitos de procedencia: La procedencia de la acción judicial de amparo por mora administrativa requiere la concurrencia conjunta de los siguientes presupuestos: 1) acto omitido o presupuesto objetivo de una situación de morosidad administrativa; 2) órgano inactivo o presupuesto subjetivo de legitimación pasiva, y 3) parte interesada o presupuesto subjetivo de legitimación activa.

La acción es procedente ante la mera situación objetiva de mora administrativa acaecida en la tramitación, sustanciación o resolución de un procedimiento administrativo, en el que sea parte un particular. El acto omitido, como actividad estatal cuestionada o requerida, puede ser un dictamen, informe, resolución de mero trámite o resolución de fondo.

Contenido de la sentencia: En el caso de ser favorable al administrado la sentencia, el juez librará orden "para que la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se le establezca según la naturaleza y complejidad del dictamen o trámites pendientes" (art. 28, LNPA).

El mandamiento judicial de pronto despacho es el contenido de la parte resolutiva de la sentencia. El acto jurisdiccional por el que normalmente concluye este proceso judicial, versará sobre si se despacha (en caso favorable) o no se despacha (en caso desfavorable) el mandamiento judicial de pronto despacho administrativo.

En caso de inexistencia de mora por estar pendiente el plazo legal o no haber transcurrido aún un plazo razonable, procederá el rechazo de la demanda.

Vías de impugnación de los actos de alcance general o reglamentos.

Si bien los reglamentos están sometidos al control administrativo y judicial, y pueden ser impugnados en ambas sedes, la Procuración del Tesoro ha entendido que no es aplicable, al menos, en forma directa, el régimen de la Ley y su reglamentación a la impugnación de reglamentos de necesidad y urgencia, por entender que se trata de procesos institucionales o políticos, y no administrativos.

En el mismo sentido, la CNCAF ha dicho que la facultad de dictar decretos de necesidad y urgencia es una atribución excepcional de que goza el Poder Ejecutivo que obliga a seguir un procedimiento distinto, previsto en el cuarto párrafo del inc. 3° del art. 99 de la Ley Fundamental, que no se compadece, stricto sensu, con el de impugnación de actos administrativos de la ley 19549. Por ello, deviene lógico concluir en que los recaudos de impugnación establecidos en aquélla (art. 24) no pueden ser aplicados a los actos emanados de la atribución constitucional sub examine.

Asimismo, el citado Tribunal ha resuelto que estos reglamentos no están sujetos a los requisitos de habilitación de la instancia judicial previstos para los actos administrativos de alcance general en los arts. 24 y 25 de la ley. El modo en que han sido regulados aquellos decretos –de excepción- en la norma introducida por la Convención Constituyente de 1994 excluye la exigencia de un tratamiento de la cuestión en sede administrativa como paso previo a su impugnación judicial y, consiguientemente, la sujeción del ejercicio de la acción al plazo de caducidad fijado en el art. 25142.

A nuestro modo de ver, los reglamentos de necesidad y urgencia son susceptibles de impugnación por la vía del reclamo impropio mientras no hayan sido ratificados expresamente por ley formal, porque, más allá de la fuerza de ley que les resulta inherente, en tanto ésta no se sancione nada impide que el Poder Ejecutivo los derogue, de oficio o a pedido de parte, mediante el dictado de otro reglamento del mismo nivel jerárquico normativo.

Igual conclusión corresponde sentar, asimismo, en relación con los reglamentos delegados, cuya vigencia, en ausencia de ley expresamente ratificatoria, se mantiene mientras el Poder Ejecutivo no decida, de oficio o a pedido de parte, derogarlos.

RÉGIMEN DOMINIAL DEL ESTADOBOLILLA XIX: DOMINIO PÚBLICO

1. LOS BIENES DEL ESTADO. La cuestión terminológica El primero que utilizó la expresión “dominio” público fue Pardessus, (1806), designando con ella los bienes del Estado que no pertenecían ni se incluían en su dominio privado.Nuestro Código Civil, al referirse a las cosas consideradas en relación a las personas, determina en su art. 2339 que pueden ser bienes públicos o bienes privados del Estado general de la Nación, o de los Estados particulares, o sea, de las provincias, especificando en los arts. 2340 y 2342 cuáles quedan comprendidos en una u otra calificación, respectivamente.El Estado –general o particular, como persona jurídica que es, con las particularidades que le son propias, posee un patrimonio que es de su dominio, el cual puede ser diferenciado en dominio público y dominio privado.

DOMINIO PÚBLICO Y DOMINIO PRIVADO: DISTINCIÓN Y FUNDAMENTO. La ya tradicional distinción entre el dominio público y el dominio privado del Estado responde a la circunstancia de que el régimen jurídico a que uno y otro están sometidos es diferente mientras que el dominio público es inalienable e imprescriptible, el dominio privado estatal se halla sujeto a las mismas reglas que son aplicables a la propiedad privada, con algunas excepciones resultantes de la condición del sujeto que lo posee y de la finalidad a que debe destinárselo. Las normas que regulan el dominio público y las relaciones que se establecen entre la administración pública y los administrados respecto de él, son predominantemente de derecho público, siendo la situación de los particulares de efectiva subordinación frente a la presencia de facultades y prerrogativas, exorbitantes del derecho privado, establecidas a favor del Estado; las que se refieren al dominio privado estatal se configuran con una vinculación más directa y amplia con los principios propios del derecho privado en la materia, mientras que las relaciones entre la administración y los administrados, aparecen como relaciones casi siempre de coordinación. Se ha

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puntualizado, sin embargo, que ambas categorías de bienes se encuentran reguladas por las disposiciones del régimen dominial del Estado y que esta regulación, de derecho público, establece determinadas particularidades propias del régimen exorbitante, que le imprimen, en ambos casos, ciertos caracteres diferenciadores del derecho privado. La determinación de si un bien o una cosa debe quedar sometida al régimen jurídico del dominio público o al del dominio privado del Estado es una cuestión de carácter teleológico, puesto que lo que se debe tener en cuenta es si esos bienes o cosas están o no afectados a un uso público, directo o indirecto, apareciendo el uso indirecto cuando su utilización, si bien no configura un uso general o común, implica la afectación de ellas para el logro de finalidades que son del interés público, relativas a la utilidad o la comodidad común, aun cuando a este efecto se suele distinguir entre los bienes finales o bienes de uso y los que son llamados bienes instrumentales, que quedarán excluidos de la dominialidad del Estado.2.DOMINIO PÚBLICO: NOCIÓN CONCEPTUAL. La determinación de la noción conceptual de lo que se debe entender por dominio público es una cuestión de carácter doctrinal que se refleja también en la jurisdicción.El instituto del dominio público es propio e inherente al derecho público, en particular al administrativo; que es sensiblemente diferente al dominio que se ha dado en llamar privado; y que su naturaleza y regulación, por ello mismo, es exorbitante del derecho privado.La noción de dominio público, en esencia, gira en torno de la determinación de tres circunstancias básicas, a saber: 1) quién es el titular de ese dominio; 2) qué clase de bienes integran o pueden integrarlo; y 3) cuál es el destino o finalidad a la que están afectados esos bienes (Sayagués Laso).El dominio público constituye una propiedad pública del Estado una modalidad de propiedad establecida y regida por el derecho público, y en especial el administrativo, que no es una modificación o adaptación de la propiedad privada, de derecho privado, sino que se desarrolla en forma paralela a ésta, según lo establecido por la ley, por el régimen jurídico aplicable .El dominio público del Estado es, en consecuencia, una propiedad pública, de derecho público, caracterizada por una amplia serie de limitaciones, impuestas en razón del destino de los bienes que lo componen, y que nace con el acto de afectación. Es por ello que Garrido Falla define el dominio público como “el derecho de propiedad que el Estado tiene sobre determinados bienes, en cuanto sometidos a un régimen jurídico exorbitante del derecho privado”. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha entendido que “los bienes del dominio público, del Estado General, de los Estados particulares y de los municipios, son los de uso público, sea por su naturaleza o por su afectación o destino a un servicio de utilidad pública, y estos últimos mientras dure esa afectación”Definición del dominio público es “el conjunto de bienes de propiedad del Estado, “lato sensu”, afectados al uso público, directo o indirecto, de los habitantes, y sometidos a un régimen jurídico especial de derecho público, y por tanto exorbitante del derecho privado”.La definición formulada, surgen las siguientes notas caracterizantes del dominio público:1)Es un conjunto de bienes, es decir, de cosas, bienes inmateriales y derechos, cuya naturaleza puede ser muy diversa, pero que deben reunir la condición de cierta permanencia en el tiempo.2)Tales bienes son de propiedad del Estado, entendido el concepto en el sentido más amplio, o sea, como un conjunto integrado de personas jurídicas públicas estatales, a saber, el Estado nacional, las provincias, los municipios, las entidades autárquicas territoriales o institucionales, y demás componentes de la administración pública centralizada o descentralizada.3)Esa propiedad del Estado no es semejante a la propiedad de derecho privado o civil, que corresponde a los particulares, sino que aparece como una propiedad especial, pública, sometida a limitaciones singulares, que la diferencian específicamente de la otra, derivadas del interés público que le da fundamento y sustento.4)Los bienes que componen ese dominio están afectados al uso público, el cual puede ser directo o indirecto, y a su vez colectivo o individual o privativo, correspondiendo ese uso a todos los habitantes, conforme a lo que dispongan las leyes y los reglamentos dictados en su consecuencia.5)Los bienes del dominio público, como tales, están sometidos a un régimen jurídico propio, prevalecientemente de derecho público y, por tanto, exorbitante del derecho privado, que es aplicable a ellos en cuanto esos bienes son afectados al dominio público, siendo esa afectación la que les otorga todos los caracteres propios de ese dominio.ELEMENTOS DEL DOMINIO PÚBLICO. CLASIFICACIONES son cuatro los elementos que concurren a determinar la noción conceptual y jurídica del dominio público, a saber: A)un elemento subjetivo, que se refiere al sujeto o titular del derecho existente sobre los elementos que componen el dominio público; Los bienes que componen el dominio público no son res nullius, sino que pertenecen, al contrario, al Estado, es decir, dentro de nuestra organización institucional, a la Nación, a las provincias, a los municipios, y a las entidades autárquicas tanto territoriales como institucionales. Es por esa pertenencia al Estado, que nadie puede apropiarse ningún bien que integre el dominio público. Los titulares de tales bienes deben ser personas jurídicas públicas estatales, que formen parte de la administración pública, centralizada o descentralizada.La Corte Suprema de Justicia de la Nación se ha enrolado en la postura que expresa que el titular de los bienes dominiales es el Estado, pues sostuvo que para la afectación eficaz de una cosa al dominio público se requiere que ésta se halle actualmente en el patrimonio del “poder público”.Las personas jurídicas públicas no estatales no pueden ser titulares de ese dominio, y es por esta causa que los bienes que pertenecen a la Iglesia Católica Apostólica Romana, que es una persona jurídica pública no estatal, no integran el dominio público. Los bienes de los concesionarios de servicios públicos, afectados a la prestación de éstos, tampoco integran el dominio público, siendo bienes privados de tales concesionarios, cualquiera que sea la época o la forma de su adquisición.Se ha afirmado en doctrina, más recientemente, que, pese a la titularidad privada de tales bienes, ellos pueden, sin embargo, quedar sujetos a un régimen jurídico que participa de los caracteres del dominio público (inenajenabilidad, imprescriptibilidad, inembargabilidad e inejecutabilidad) con la finalidad de mantener la afectación o destino específico de ellos, asegurando, de ese modo, la calidad, continuidad, eficacia y regularidad del servicio B)un elemento objetivo, que se refiere a cuáles pueden ser las cosas o los bienes que integran el dominio público; El dominio público es un conjunto de elementos, de cosas, de bienes, que pueden estar específicamente determinados o indeterminados, aún cuando pueden ser de algún modo determinables. Utilizando la terminología empleada por el Código Civil en sus arts. 2311 y 2312, puede afirmarse que el dominio público se compone tanto de cosas como de objetos inmateriales, es decir, que se integra con “bienes”, designación que abarca a ambos. El componente más típico y visible del dominio público son los inmuebles, los cuales comprenden no sólo su superficie, sino también el espacio aéreo que los cubre y el subsuelo. Las cosas que son inmuebles por accesión de un bien del dominio público también pueden componerlo, debiendo recurrirse, para precisar su situación, a la determinación de si el accesorio contribuye o no de manera permanente, directa e inmediata, a la finalidad u objeto a que está destinada la cosa principal .Si bien el punto era antes discutido, hoy se acepta que los muebles también pueden formar parte del dominio público, aun los fungibles –caso de los libros que componen una biblioteca del Estado, pero

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no los consumibles, por carecer éstos de la necesaria permanencia, exigible al dominio público .Los semovientes pueden formar parte del dominio público, aun cuando por lo común lo hacen integrando una universalidad. Así ocurre con los animales que forman parte de un parque zoológico estatal .Finalmente, los objetos inmateriales, como el espacio aéreo o la fuerza hidráulica de un río, y los derechos, como la servidumbre pública de sirga, o los derechos intelectuales, cuando dejan de pertenecer al autor por aplicación de la ley respectiva, también pueden concurrir a la composición del dominio público.C)un elemento teleológico que se vincula con la finalidad o el destino a que estarán sometidos los bienes o cosas del dominio público, para ser tales; Los bienes del dominio público están destinados tanto al uso público directo o inmediato, como al indirecto o mediato ,esa es su finalidad .Ese uso público se halla reconocido por el art. 2340 del Código Civil en la enumeración que realiza de los bienes públicos, incluye tanto aquellos que pueden ser objeto de un uso directo o inmediato, como las playas de mar o las riberas internas de los ríos, como los que pueden ser usados de manera indirecta o mediata, como ocurre con las obras públicas construidas para utilidad o comodidad común, mencionadas en su inc. 7.Dicha utilidad o comodidad común no son sino una forma o expresión del interés público, en el cual cada habitante puede llegar a reconocer y actuar su propio interés individual o particular. El uso indirecto o mediato sólo comprende a los llamados bienes finales o de uso, o sea, aquellos que están directamente destinados al logro de los objetivos propuestos con su utilización, pero no aquellos otros que son meramente instrumentales, es decir, que están destinados a concurrir o participar en la obtención de tales finalidades, las cuales no se cumplen concretamente, en virtud de su empleo.D)un elemento normativo o legal, que se refiere al régimen jurídico especial a que están sujetos los bienes y cosas del dominio público. El dominio público no es una creación de la naturaleza .El concepto del dominio público es una noción jurídica, que resulta de la voluntad del legislador, que es quien la determina, al crear y establecer el régimen normativo al cual estará sujeto. El régimen legal previsto es el que perfila la existencia de la propiedad pública del Estado sobre los bienes que componen el dominio público, sus características y sus limitaciones, las finalidades que habrán de perseguirse, e incluso el uso o empleo de los bienes que lo componen La determinación de los bienes públicos, como comúnmente se acepta, por referencia a la condición jurídica de las cosas es una cuestión “civil”, comprendida dentro de aquellas que las provincias han delegado al gobierno federal (–75 inc. 12 CN -), y que por tanto éstas no pueden resolver. En consecuencia, sólo puede ser llevada a cabo por ley formal, dictada por el Congreso nacional, lo que se ha concretado mediante la sanción del Código Civil, que trata tal cuestión.3.ORIGEN Y CESACIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO: AFECTACIÓN Y DESAFECTACIÓN. La afectación es el hecho o la declaración de voluntad de un órgano estatal con competencia para ello, en cuya virtud un bien queda librado al uso público, directo o indirecto.La expresión “afectación” constituye, en realidad, un galicismo –deriva de la voz francesa affectation- y se ha considerado que no trasunta el sentido y alcance que en esta materia se le asigna. Afectar, en verdad, en su significación jurídica más próxima, implica tanto como anexar una cosa a otra principal, y por ello se ha propuesto reemplazar ese vocablo por el de “consagrar”, que importa tanto como dedicar algo a un fin determinado. De cualquier manera, el largo uso y su convencional comprensión ha hecho prevalecer la expresión “afectación”, que sigue utilizándose.La afectación, que siempre debe estar referida a bienes cuya titularidad corresponde al Estado lato sensu, supone dos momentos diferentes, a saber: 1) uno objetivo o material, que consiste en la existencia del bien sobre el cual habrá de recaer; 2) otro subjetivo o intencional, que consiste en la declaración de voluntad o en el accionar del órgano estatal correspondiente, en cuya virtud el bien de que se trata es librado al uso público, otorgándose ese destino.La afectación de los bienes que componen el dominio público natural sólo puede resultar de una ley nacional, que será la misma que les otorga su condición jurídica como tales. La afectación de los bienes del dominio público artificial, en cambio, puede resultar también de una ley provincial, de actos administrativos, o aun de hechos de la administración, como la inauguración de una obra, que es librada al uso público; el dejar expedita la cosa, como ocurre con las calles, el retiro o la supresión de los obstáculos que impedían el uso público; etc.La Corte Suprema de Justicia de la Nación tiene resuelto que cuando el Estado Nacional o Provincial, sobre el terreno de un particular y con conocimiento de éste realiza una obra pública y la entrega al uso de la colectividad, ya no puede mantenerse la distinción entre el terreno que seguiría siendo del dominio particular y regido por el Código Civil y la obra perteneciente al público y ajeno, por consiguiente, al régimen de dicho Código, pues se trata, en ese caso, de un bien material y jurídicamente indivisible, integrante del dominio público, fuera del comercio de derecho privado y excluido del ejercicio de acciones reales La determinación del órgano competente para efectuar la afectación, la naturaleza jurídica de ésta, y las formas de que debe estar revestida, quedan precisadas, como se entiende, por la aplicación de los principios precedentes: la ley nacional debe ser dictada por el Congreso nacional; la ley provincial, por las Legislaturas de provincia; los actos administrativos, por los órganos de ese carácter con competencia para dictarlos; y los hechos administrativos deben ser cumplidos por órganos de esa misma clase que puedan ejecutarlos. Ésa es también su naturaleza jurídica, y su forma la prevista para cada uno de ellos por el derecho vigente.La afectación debe cumplir ciertos requisitos, para producir válidamente sus efectos, que son los siguientes: a) debe expresar el asentimiento de la autoridad competente, que será expreso, en el caso de las leyes, de los actos administrativos; o implícito, en el supuesto de los hechos de la administración; b) debe ser actual, y no derivar para el futuro la incorporación al uso público; y c) debe ser efectiva, y no potencial, de modo que el uso público pueda llevarse a cabo, pudiéndoselo realizar por estar disponibles los bienes para el uso de que se trate.El carácter real y efectivo de la afectación ha sido exigido por la Corte Suprema La prescripción y el uso inmemorial no sólo pueden llegar a producir la adquisición de un bien determinado a favor del Estado, sino que son también idóneos para afectarlos al uso público, directo o indirecto. No se debe confundir la asignación del carácter público de un bien determinado, con su afectación al dominio público. Mientras que la primera importa establecer que ese bien integrará el dominio público, la segunda, en cambio, implica que él queda efectivamente librado al uso público (Marienhoff).La afectación produce el resultado de admitir ese uso por la comunidad, y, al mismo tiempo, el de someter a los bienes afectados al régimen especial de derecho público al cual están sometidos los bienes del dominio público. El hecho de que se cambie o altere el uso público a que está destinado un bien del dominio público –situación que en la doctrina se conoce como “mutación”- no altera su condición, ni exige una nueva afectación.La desafectación, a la inversa, consiste en la manifestación de voluntad o en los hechos en cuya virtud un bien deja de estar destinado al uso público, saliendo –en consecuencia- del dominio público, para ingresar al dominio privado del Estado o de los particulares, según corresponda. La que se produce por una manifestación válida de voluntad se denomina desafectación formal.En términos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, la desafectación de un bien del dominio público produce el efecto general de cambiar la condición jurídica de ésteComo regla general, cabe sostener que la desafectación debe emanar de los mismos órganos públicos que dispusieron la afectación, con las mismas modalidades y

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formas, las cuales tendrán igual naturaleza jurídica, aun cuando este principio admite excepciones y alteraciones, derivadas de la naturaleza y condición del bien de que se trate (natural o artificial), y de la circunstancia de si mantiene o no su individualidad. Los hechos que produzcan la desafectación pueden consistir tanto en hechos humanos como de la naturaleza. Los bienes naturales, por lo común, no pueden resultar desafectados por hechos del hombre, pues éste carece de la posibilidad de hacerlo, como ocurre con el cambio del lecho de un río. Sólo la naturaleza, con su poder, puede producir tales efectos. La desafectación, cabe recordar, no se debe confundir con la destrucción del bien que estaba afectado al uso público, cualquiera que sea su causa, pues una constituye un instituto jurídico, mientras que la otra es un hecho situado fuera de los límites del derecho. Como hecho del Estado capaces de producir la desafectación de bienes del dominio público se citan: 1) el cambio de destino de un edificio público, que se sustrae al uso público; 2) el cierre definitivo de un camino; 3) el cultivo o siembra del terreno destinado a calle; etc.La validez y eficacia de la desafectación está subordinada, en todos los casos, a que se haya manifestado el asentimiento claro de una persona jurídica estatal, ya que los actos de los administrados o particulares serán siempre ineficaces para producir una desafectación; y a que ese asentimiento provenga de un órgano estatal que al hacerlo actúe en ejercicio de la competencia que tiene atribuida.Se suele citar como un supuesto de desafectación, la que se produciría por el no uso inmemorial de un bien del dominio público.El no uso inmemorial, que no debe ser confundido con la prescripción, por cuanto no altera la titularidad del bien sino simplemente su régimen jurídico, ha sido aceptado por la mayoría de la doctrina como una forma admisible de desafectación, aunque limitada a los bienes que componen el dominio público artificial, ya que los integrantes del dominio público natural sólo pueden desafectarse por actos formales, ya sea ley o, en ciertos supuestos, acto administrativo fundado en ley.Sin embargo, el simple no uso no produce, por sí mismo, aun cuando fuere inmemorial, la desafectación. Para que ello ocurra es menester que además exista el indubitable asentimiento de la administración pública, en cuanto ésta debe haber admitido, tolerado o aun concurrido a ese no uso. De otro modo, serían los hechos o actos de los particulares administrados los que producirían la desafectación, lo cual –como queda dicho- no es admisible ni posible4.PROTECCIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO. El dominio público, por la misma finalidad a que está destinado, da lugar a que el Estado no sólo tenga el derecho, sino también el deber, de propender a su conservación y protección. Todo daño causado a un bien del dominio público atenta contra el dominio público del Estado, y como consecuencia, contra la comunidad, favorecida con su uso directo o indirecto.Esa importante función de protección y tutela, que está a cargo de la administración pública, como gestora principal del interés público, puede llevarse a cabo de dos maneras diferentes: una, por la propia administración, actuando en ejercicio de sus poderes y potestades, entre ellos el poder de policía, lo que configura la “autotutela” del dominio público; otra, en la que la administración recurre al uso de los medios legales que tenga disponibles, ejerciéndolos ante el Poder Judicial.Los perjuicios o daños a los bienes del dominio público pueden provenir de hechos de la naturaleza que produzcan su degradación, o de hechos o actos de las personas, incluidas las administraciones públicas que no sean sus titulares.La autotutela llevada a cabo por la misma administración pública constituye un privilegio a favor del Estado, que le permite actuar directamente y por sus propios medios en defensa del dominio público, y por ello debe cumplirse respecto de bienes cuyo carácter dominial sea indubitable, y llevarse a cabo por medios que, como ocurre con toda medida de policía, sean razonables.El Estado, en esta tarea, puede arbitrar también el planteamiento, ante los tribunales de justicia competentes, de las sanciones petitorias y posesorias a que hubiere lugar, según las modalidades de cada caso, teniendo igualmente especial importancia la protección penal del dominio público, mediante la calificación como delitos de diferentes hechos que puedan redundar en su daño y perjuicio.La protección del dominio público, que también comprende la de su debido uso, encuentra su más eficiente manifestación en la policía del dominio público, respecto de la cual deben aplicarse las consideraciones y principios que fueron expuestos en el capítulo anterior.Finalmente, el Estado debe también procurar obtener la justa indemnización de los daños y perjuicios que se hubieran ocasionado al dominio público, por un uso ilegal o anormal de él.La tutela de los bienes del dominio público, como se ha dicho, es una función que corresponde al Estado, y, por tanto, los particulares o administrados no tienen acción expedita para ello, aun cuando pueden concurrir a promover la acción de autotutela de la administración pública, respecto de esos mismos bienes.5.CARACTERES. . Caracteres jurídicos del dominio públicoEl dominio público presenta dos caracteres típicos, de los cuales uno es resultado del otro: su inalienabilidad y su imprescriptibilidad, de los que se derivan importantes consecuencias. Ambos caracteres del dominio público buscan su intangibilidad, el mantenimiento de su integridad como tal, puesto que si los bienes que lo componen no fueran inalienables e imprescriptibles, se podrían ver indebidamente y continuamente disminuidos, contrariando las finalidades que dan razón de ser a su existencia. La razón de ser de tales atributos es la de servir de medios jurídicos a través de los cuales se tiende a hacer efectiva la protección de los bienes dominiales a efectos que éstos cumplan su fin (Nielsen).Otro de los caracteres del dominio público, el de hallarse sujeto al poder de policía que el Estado cumple sobre él con modalidades muy específicas, pero esta condición es una consecuencia de su presencia, pues ese poder de policía tiende a su conservación, manteniendo, su protección y buen uso. No es una modalidad inherente a su existencia, sino un resultado de ella. La inalienabilidad y la imprescriptibilidad de los bienes del dominio público nace con su afectación, y dura mientras ésta se mantenga, pues de otro modo se vería comprometido el uso público y las exigencias que de él se derivan.La inalienabilidad implica que los bienes del dominio público están sustraídos del comercio jurídico son indisponibles pero no es absoluta, ya que se refiere, exclusivamente, a las relaciones de derecho privado, siendo admisible, en cambio, el comercio jurídico de derecho público, puesto que éste no altera ni perjudica la afectación de esos bienes, por ser compatible con su naturaleza y destino. El derecho positivo no ha consagrado expresamente el principio de la inalienabilidad, pero ella resulta de lo dispuesto en los arts. 953, 2336 y 2604 del Código Civil, Como resultantes de esa condición de inalienabilidad de los bienes del dominio público, se señalan las siguientes: a )tales bienes no pueden ser objeto de compraventa, ni de otros actos jurídicos que impliquen la transferencia de su propiedad; b)tampoco pueden ser hipotecados, ni afectados por servidumbres de derecho privado, usufructos, u otros derechos reales. Son admisibles, en cambio, las servidumbres públicas. c)tampoco pueden ser embargados, ni ejecutados judicialmente; d)no pueden ser objeto de reivindicaciones o acciones petitorias, si han sido regularmente incorporados al dominio público; e) no procede tampoco, a su respecto, la acción de despojo, salvo casos especiales; f)no pueden ser expropiados por la misma persona jurídica pública estatal que tiene su propiedad, siendo admisible, en cambio, que la Nación pueda expropiar bienes del dominio público provincial o municipal, y las provincias de los municipios. También se ha aceptado, en situaciones muy excepcionales, que las provincias puedan expropiar bienes de la Nación, cuando un interés local vital así lo impone. g)como principio general, los bienes del dominio público no están sujetos

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a las obligaciones que resultan de la vecindad, como medianería, vistas y luces, aun cuando esta regla admite justificadas excepciones, fundadas en razón de su uso o destino. La imprescriptibilidad de los bienes del dominio público resulta directamente de la condición de inalienables de tales bienes, consistiendo en la imposibilidad jurídica de que los bienes de esa clase puedan ser objeto de prescripción adquisitiva por parte de los terceros. Como se trata de bienes que están fuera del comercio, no puede ejercerse sobre ellos posesión útil, que es la base indispensable de la prescripción, por lo que ésta tampoco cabe, al igual que las acciones posesorias y los interdictos. La imprescriptibilidad tampoco ha sido consagrada por nuestra legislación positiva en forma expresa, pero surge de lo previsto en los arts. 2400, 3951, 3952 y 4019 del Código Civil, así como de la nota del art. 3952 citado.La imprescriptibilidad, cabe recordar, sólo se refiere a la propiedad de los bienes del dominio público, pero no a su uso, que puede ser adquirido de ese modo cuando el derecho vigente lo autorizaClasificación del dominio públicoDesde el punto de vista subjetivo, y teniendo en cuenta la persona jurídica pública estatal que puede ser titular del dominio público, se lo diferencia en dominio de la Nación, de las provincias, de los municipios, o de los entes autárquicos o descentralizados. EN RAZÓN DE LA FORMACIÓN U ORIGEN DE LOS BIENES que compongan el dominio público, ésta se distingue en a)natural es aquél que versa sobre bienes que se hallan en la naturaleza, y sobre los cuales no es posible la intervención de la mano del hombre, como las playas del mar o de los ríos, los ríos, los arroyos, etc. y b) artificial. está constituido por bienes que son creados o resultan de la acción humana, o en los cuales esa acción es indispensable y necesaria para que el bien aparezca como tal: es el caso de las plazas, calles, caminos, puentes, canales navegables, etc .Esta clasificación interesa en cuanto al régimen de afectación y desafectación de tales bienes, y a su delimitación y alineamiento. EN RAZÓN DE LA MATERIALIDAD en sí misma de los bienes que pueden integrar el dominio público, se los divide en cosas u objetos materiales, y en objeto inmateriales y derechos, también designados como objetos incorporales En RAZÓN DE LA COMPOSICION DE SU MATERIAL se los diferencia en terrestres, hídricos, aéreos y mixtos, siendo estos últimos los hidroterrestres .que se aplica y rige respecto de los bienes del dominio público, se los agrupa en bienes sometidos a jurisdicción EN RAZÓN DE LA JURISDICCION nacional, provincial o municipal, diferenciación que puede o no coincidir con la del lugar o el carácter del bien, 6.USO DEL DOMINIO PÚBLICO. CLASIFICACIONES. Los bienes que componen el dominio público, como ya sabemos, están destinados al uso público, directo o indirecto. Conviene ahora considerar las formas y modalidades que puede adoptar ese uso del dominio público, y el régimen aplicable en cada caso.Como principio general, cabe tener presente que el empleo de cualquier bien del dominio público debe ser siempre compatible o corresponder al fin que motivó su afectación, lo cual constituirá una cuestión de hecho que debe resolverse atendiendo a las circunstancias y condiciones propias de ella.Se han aceptado diferentes distinciones, en cuanto a las posibilidades del uso del domino público, entre las cuales cabe citar las siguientes, que configuran distintos intentos de clasificación de esta materia.La primera, y al mismo tiempo la más importante y predominante, es la que distingue entre el uso común o general, y el uso especial o privativo, a la que algunos autores (Guicciardi) añaden un tercer término, que sería el llamado uso excepcional.El uso común o general es aquél que corresponde y se ejerce por todo el pueblo colectivamente, en forma anónima e impersonal; el uso especial o privativo, en cambio, es el que corresponde y se ejerce en forma exclusiva e individual por una sola persona, importando una reserva concreta de una parte del domino público a favor de ese usuario.El uso excepcional, dentro de esa tónica, sería aquél que se lleva a cabo excediendo el destino normal que corresponde al bien dominial, por su afectación y por su índole propia.El uso puede ser, también, directo o indirecto, y en ambos casos individual o colectivo. El uso directo es aquél que tiene lugar en forma inmediata, utilizando el usuario el bien de que se trate, conforme a su destino y según su naturaleza. Así ocurre, por ejemplo, con quien transita por una calle, o viaja por un camino. El uso directo puede ser individual, cuando ha mediado un permiso o concesión de uso a favor de determinada persona, o colectivo, como en el supuesto de los ejemplos citados.El uso indirecto es el que tiene efecto de manera mediata, tal como ocurre cuando los bienes están destinados a un servicio público, o sirven a la utilidad, bienestar o comodidad común, quedando excluidos –como se dijo- los bienes meramente instrumentales. El uso indirecto puede ser, igualmente, como se comprende, individual o colectivo, lo que podrá responder al carácter o naturaleza del bien dominial.El uso de los bienes del dominio público es, por regla común, gratuito, pero como esta condición no constituye un elemento esencial de su conceptualización, también puede darse el caso de que ese uso sea oneroso, como sucede con el pago de peaje para transitar por ciertos caminos o autopistas. Esa onerosidad debe resultar o fundarse en ley, para que sea realmente válida.Finalmente, el uso de los bienes del dominio público puede ser normal, lo cual acaece cuando se lleva a cabo conforme a la finalidad o destino que dio origen a su afectación; o anormal, cuando no se ajusta a esa finalidad o destino, pero sin obstaculizar o impedir su uso normal. Así, cuando las veredas de una calle son utilizadas para colocar en ellas las mesas y sillas de un café o un puesto o local de venta de golosinas, etc. 14.1 Uso común o generalEl uso común o general del dominio público es el que pueden ejercer o realizar todas las personas, por su sola condición de tales, sin otra restricción que la de observar las disposiciones reglamentarias que hayan dictado, al respecto, las autoridades competentes para ello (Marienhoff). Por ello, son casos de uso común o general el transitar por las calles, plazas y caminos públicos, el beber o bañarse en aguas públicas, el navegar o pescar, contemplar un monumento o lugar histórico, el visitar un museo, o consultar un libro en una biblioteca pública, etc.El sujeto del uso común es la colectividad, la comunidad, y nunca el individuo, razón por la cual, y no obstante la opinión contraria de alguna parte de la doctrina, es regla que en esos casos el usuario debe ser siempre anónimo, indeterminado, no individualizado, sin perjuicio de que en ciertos casos esta individualización pueda llegar a tener lugar, impuesta por otras motivaciones, pero no por las referentes al uso, en sí mismo, del bien del dominio público.Se señalan como caracteres propios del uso común o general los siguientes: a) debe ser libre, es decir, no estar sujeto a permisos o autorizaciones previas de las autoridades administrativas, lo que no impide que esas autoridades pueden ejercer aquellas atribuciones inherentes al poder de policía, en protección de la integridad del dominio público y del interés de los demás usuarios posibles; b) por lo general, ese uso debe ser gratuito, pero se acepta que en ciertos casos puede ser oneroso, como ocurre en los museos, jardines botánicos o zoológicos, en los que debe pagarse una entrada, para tener acceso a ellos; c) debe ser igual, en el sentido de que todos los usuarios deben tener un uso semejante, sin preferencias ni favores, ni otras diferencias que no sean aquellas que surjan de ciertas limitaciones en el uso general, como cuando el acceso a un puente público queda restringido a vehículos de no más de cierto peso. También se cita, al respecto, la situación de los propietarios de inmuebles colindantes con la vía pública, que suelen estar sujetos a algunas

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obligaciones, que se compensarían con las ventajas que obtienen o resultan de esa misma ubicación; y d) debe ser sin límite de tiempo, o sea que los bienes del dominio público deben estar permanentemente librados al uso público –lo que implica perpetuidad, pues la desafectación haría cesar ese uso, al perder el bien su carácter dominial- y no sólo en forma esporádica o temporaria. Por supuesto que ese uso permanente queda sometido a lo que al respecto fijen las reglamentaciones, como horarios de admisión de un museo o en un parque público, etc. Varias opiniones se han sustentado, en el campo doctrinal, respecto de la naturaleza jurídica del uso común. Se lo ha entendido como un derecho real de los particulares; como un derecho cívico, comprendido entre los derechos individuales, cuyo objeto es la prestación de servicios o de utilidades por parte del Estado; como el ejercicio de una facultad que integra al esfera de libertad que constitucionalmente corresponde a cada habitante, como un derecho cívico corporativo; y, finalmente, como un derecho público subjetivo.Sin embargo, predomina actualmente el criterio de que el uso común del dominio público no es sino un mero interés simple, ya que se configura como una potestad que puede ser ejercida por todos los habitantes, sin distinción entre nacionales y extranjeros, pero en cuyo ejercicio el usuario permanece anónimo, indeterminado, no individualizado, como ya se dijo (Marienhoff-Diez).Esta cuestión tiene decisiva influencia, en cuanto a la protección jurídica de los usuarios, siendo evidente que si la naturaleza jurídica del uso común es la de un interés simple, los medios para su tutela y protección no pueden ser otros que los que corresponden a un interés de esa clase, de modo que toda acción judicial quedaría vedada, siendo admisibles solamente los recursos administrativos a que hubiere lugar, ante el órgano competente, a fin de hacerlo respetar o posibilitar, quedando excluida, asimismo, cualquier acción resarcitoria de daños y perjuicios contra el Estado.Las acciones judiciales y la indemnización de daños y perjuicios procedería, en cambio, cuando la perturbación o los menoscabos del uso común provinieran de terceros particulares que los hubieran afectado.14.2 Uso especial o privativoEl uso especial o privativo del dominio público es el que se produce cuando corresponde únicamente a aquellas personas que hayan adquirido la posibilidad de emplearlo, de una manera dada, con arreglo al ordenamiento jurídico aplicable. No se trata, por ende, de un uso general de la colectividad, sino de un uso exclusivo, privado, que ejercen personas determinadas, que aparecen individualizadas concretamente.Por ello, se indican como caracteres específicos del uso especial los siguientes: a) el usuario debe estar claramente individualizado; b) debe estar precisada la parte del bien dominial que será usada u ocupada; c) por ser a título privativo, excluye cualquier otro uso común o especial; d) debe ser un uso limitado en el tiempo, o más bien precario, con facultad del Estado de hacerlo cesar en cualquier momento, a su solo arbitrio; e) es por lo común oneroso, aun cuando puedan existir casos de uso especial o privativo gratuitos; y f) tiene carácter patrimonial, por lo que no sólo puede ser objeto de apreciación pecuniaria, sino que en algunos casos podría ser transferido, y puede ser renunciado.El uso especial o privativo, que puede ser adquirido por permiso, concesión o prescripción, requiere siempre la existencia de un acto expreso del Estado, que lo otorgue o reconozca, pues es obvio que nadie podría, por sí mismo, otorgarse un uso de esta naturaleza.Si bien los bienes componentes del dominio público son y pueden ser muy heterogéneos, conviene recordar que su régimen jurídico es uniforme, lo que también sucede en materia de uso especial o privativo, el cual estará regido por dos principios básicos, como son la necesidad de ese consentimiento expreso del Estado, y el pago de una tasa o compensación; y la existencia de poderes muy extendidos de la administración, frente a una situación correlativamente muy frágil del usuario, actuando siempre el Estado como persona de derecho público, en cumplimiento de una función que es típicamente estatal.14.2.1 El permiso de uso El permiso de uso, que está ubicado entre el uso común y la concesión de uso del dominio público, no es sino el acto administrativo en cuya virtud la administración pública otorga a una persona determinada un uso especial de dicho dominio público.Tiene aplicación en supuestos de escasa importancia, y su naturaleza jurídica es la de un acto unilateral de la administración, respecto del cual la voluntad del usuario se manifiesta en dos momentos colindantes, pero que no concurren a la formación en sí misma del acto administrativo, el cual, como se sabe, es siempre unilateral: uno, cuando solicita el permiso, a fin de poner en actividad al órgano administrativo que debe otorgarlo; otro, cuando otorgado el permiso, lo acepta y lo utiliza. De la precariedad del permiso y de la posibilidad de su revocación sin derecho a indemnización alguna para el usuario, se deduce que no constituye un derecho subjetivo de quien se favorece con él, sino únicamente un interés legítimo, que en consecuencia podrá ser tutelado y protegido como cualquier otro interés legítimo de los administrados. (Ver, sin embargo nuestra postura sobre la distición entre derecho subjetivo, interés legítimo e interés simple al tratar, en un capítulo anterior, lo relativo a las situaciones jurídicas subjetivas)Los permisos de uso, muy frecuentemente, se otorgan en consideración a la persona que los requiere, o sea, que son intuitu personae, aun cuando es posible la existencia de permisos que no tengan ese carácter y que podrían, por tanto, ser objeto de cesión o transferencia, sin necesidad del acuerdo previo de la administración pública, que es indispensable en el primer caso.El otorgamiento de permisos de uso constituye una actividad discrecional de la administración, que ésta cumple teniendo en cuenta las exigencias y conveniencias del interés público. En consecuencia, la administración no está obligada a otorgarlos, y puede negarlos, cuando lo estime procedente, lo que no justifica actitudes inconsultas o arbitrarias.Al otorgarse un permiso de uso, es procedente que se impongan condiciones inherentes a la conservación del dominio público afectado, o a la celeridad de su desocupación cuando el permiso sea revocado, por decisión de la administración otorgante, fundada en razones de interés público En la doctrina francesa es corriente distinguir entre el permiso de uso y el permiso de estacionamiento, sobre la base de que el primero es más intenso, y requiere la existencia de obras o la formación de empresas que debe efectuar el usuario, lo que no se da en el segundo. Los permisos de uso, que siempre deben entenderse otorgados sin perjuicio de terceros, aun cuando tal cláusula no aparezca expresamente inserta, pueden extinguirse por revocación, que es, tal vez, la manera más común de conclusión; por vencimiento del plazo, cuando éste estuviere fijado; por caducidad, cuando el usuario no ha cumplido obligaciones a su cargo que la aparejen; por renuncia del permisionario; por su muerte o quiebra; y finalmente, por la desafectación del bien público sobre el cual versaban.14.2.2 La concesión de uso La concesión de uso es otro de los medios que pueden ser utilizados para otorgar a un particular un uso especial o privativo de bienes del dominio público, que se distingue del permiso de uso, principalmente, por cuanto, por lo común, está destinada a actividades que tienen importancia económica o social, lo que obliga a que las posibilidades del beneficiario de ese uso tenga un sustento más sólido que el que resulta del mero permiso de uso.No obstante, como no siempre resulta fácil distinguir la existencia de un permiso de una concesión de uso, suele echarse mano de distintas notas caracterizantes, además de la ya señalada, como la naturaleza del derecho que en virtud de ellas adquiere el concesionario, la duración de la concesión, o la determinación del interés de la persona a quien se otorga la concesión.Se discute, en

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doctrina, cuál es la naturaleza jurídica de la concesión de uso, la cual no produce la transferencia o la delegación de poderes de la administración pública al concesionario, sino la atribución de un poder jurídico especial sobre el bien del dominio público sobre el cual recaiga.Una parte de los autores se ha volcado a sostener que la concesión de uso es un acto unilateral, que nace por .Consideración particular de algunos bienes dominialesa) Dominio público terrestre. Vías públicas. Legislación de vialidad. El Dominio público terrestre se encuentra previsto en el Art. 2340 del C.C e incluye a aquellos bienes que crea la inteligencia humana para afectarlos al uso o comodidad común, y menciona a las calles, plazas, caminos, puentes, cementerios, etc.Las Vías públicas son medios generales de comunicación (calles, caminos, puentes, etc.) que, mediante afectación válida y eficaz, ingresan al dominio público. Previo a ello, existe una operación mediante la cual la administración fija los límites entre la propiedad privada y la vía pública: la alineación.Según la legislación de vialidad, se crea un doble sistema de caminos, y como consecuencia estamos frente a distintas jurisdicciones. Establece que serán de jurisdicción nacional aquellos que sirvan al tránsito interprovincial o internacional; y serán de jurisdicción provincial aquellos destinados al tránsito interno de cada provincia.Línea de edificación. Alteración de niveles. La operación mediante la cual la Administración pública fija el límite entre la vía pública y los predios colindantes se llama “alineación”.La línea de edificación es el límite (externo o lateral) trazado por la administración entre las propiedades privadas y las vías públicas. En cambio, el nivel, contempla la relación entre la propiedad privada lindera a la vía pública desde el punto de vista horizontal, vale decir con relación a la altura de una propiedad con relación a la otra.La reparación y la demolición de edificios colindantes con las vías públicas que amenacen ruina integran el poder de policía de la administración sobre esas dependencias demaniales. Su ejercicio es discrecional (no quiere decir arbitrario) y antes de tomar alguna medida deben pedirse informes técnicos y notificar y emplazar al propietario.Si el colindante sufriere un perjuicio en su propiedad, en su patrimonio, con motivo de trabajos públicos, hay uniformidad en doctrina acerca de su derecho a ser indemnizado. Es el caso de los “cambios o alteraciones de niveles” (Marienhoff).Las fuentes de energía. En la actualidad, pueden distinguirse dos tipos de fuentes de energía: las fuentes de energía no renovables, como los combustibles fósiles (carbón, petróleo) o las sustancias empleadas en las centrales nucleares; y las fuentesde energía renovables, como el sol, el viento, el agua, etc.La Prov. De Buenos aires, por medio de la ley 12603, establece en su Art. 1º: Declárese de interés Provincial la generación y producción de energía eléctrica a través del uso de fuentes de energía renovables llamada también alternativa, no convencional o no contaminante factible de aprovechamiento en la Provincia de Buenos Aires.El dominio sobre las fuentes de energía no renovables lo tienen la Nación o las Provincias, según el territorio en que se encuentren los respectivos minerales o yacimientos. A partir de la reforma constitucional del 94, en el art. 124 de la CN se estableció que “corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio”. Se consideran recursos naturales: el suelo agrícola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la fauna, la flora, el paisaje, los minerales y todas las formas de energía conocidas (eòlica, solar, hidrocarburos, yacimientos fósiles, nuclear, etc.Pese a la disposición constitucional, el dominio de determinadas actividades y su control y fiscalización, así como su regulación, sigue en manos del Estado Federal (como la desarrollada por las centrales nucleares).Cementerios y sepulcros. Los cementerios son bienes públicos, salvo aquellos cuyos titulares son personas privadas y hayan obtenido la correspondiente autorización estatal. Estas dos clases de cementerios se encuentran sometidos al poder de policía del Estado.Las sepulturas son lugares en donde se depositan los cadáveres humanos, existen varias clases:*Nichos: es individual y para persona determinada, constituye un uso especial del dominio público otorgado por medio de concesión*Fosa común (osario): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso común del dominio público*Sepulcro (bóveda, panteón, mausoleo): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso especial otorgado por concesiónLa naturaleza jurídica de los sepulcros marca que son derechos reales administrativosSon embargables sólo en los casos en que se admita la transferencia o enajenación del derecho de sepultura por actos entre vivos. El Cód. Proc. Civil y Com. dice que no serán ejecutables salvo que lo que se reclame sea el precio de venta o de construcción del sepulcro.Respecto de la duración, lo más apropiado seria, teniendo en cuenta la finalidad de dicha concesión, el sistema de perpetuidad El cementerio presenta los rasgos característicos de una universalidad pública Ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos. Conforme al régimen de la ley 17711, que modifica el C.C., dichos bienes forman parte del dominio público. Si estas ruinas y yacimientos se encuentran en terrenos de particulares, el Estado podrá expropiarlos si lo estima conveniente para el enriquecimiento de los museos. Si así no lo hiciera y estas ruinas y yacimientos permanecieran en terrenos particulares y el Estado resolviera destinarlos a fines de estudio o admiración, correspondería la constitución de una servidumbre administrativa sobre dichos terrenos, otorgando la correspondiente indemnización al propietario de los mismosUniversalidades públicas. Se denomina así al conjunto de cosas muebles e inmuebles que pertenecen al mismo sujeto y se hallan destinadas a un fin único. Es tan esencial para la universalidad el todo como cada uno de sus elementos. Constituyen universalidades públicas: las bibliotecas, museos, archivos, empresas (Marienhoff), zoológicos, entre otros. Los bienes del Estado afectados a la prestación de un servicio público pueden formar parte de universalidades.Islas y puertos Según el art. 2340, inc. 6° del código civil, las Islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de ríos o lagos navegables, son bienes del dominio público de las provincias o de la nación según su ubicación. La propiedad jurídica de las islas corresponderá a la situación de las aguas donde emergen En cuanto a los puertos, el inc. 2° del Art. Mencionado incluye como bienes del dominio público a aquellos lugares de las costas, en aguas corrientes dormidas, protegidos de los vientos y del movimiento acuático que permiten trabajos de embarque y desembarque. Se los puede clasificar en naturales y artificiales.La habilitación de puertos es atribución del congreso nacional, fundada en el principio de la circulación comercial y los principios de unidad económica nacional. b) Aguas públicas y espacio aéreo El agua es una cosa (objeto corporal susceptible de tener valor). Puede ser mueble o inmueble. Dentro de estos últimos puede serlo por su naturaleza (ríos, lagos, mar); o por accesión (canales de riego, tuberías, etc.). El agua es mueble cuando puede ser separada del suelo al cual adhiere. La clasificación anterior reviste importancia ya que solo el agua que revista el carácter de inmueble podrá ser objeto de los interdictos y las acciones posesorias. Además, en el campo del derecho penal, se sanciona el uso ilícito de aguas con carácter inmueble (usurpación), mientras que si reviste carácter mueble sería hurto o robo según el caso. Podemos mencionar 3 tipos de aguas:*Aguas marítimas: Marienhoff

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considera imposible la apropiación del mar *Aguas corrientes: es la sustancia líquida considerada con independencia del terreno por el cual corre. En cambio los cursos de agua (ríos, arroyos, etc.) es la unidad total representada por el volumen de agua que corre por un cauce determinado. Los cursos de agua son susceptibles de apropiación estatal *Aguas estancadas: son susceptibles de apropiación Como todos los bienes públicos, las aguas son públicas por su afectación y no por su naturaleza. En cuanto al espacio aéreo, ver punto “c”. Mares y playas Los mares son masas de agua salada que rodean los continentes. Existen mares interiores, que son aquellos que se encuentran dentro de los límites de un Estado y que no tienen comunicación visible con el Océano.Por mar se entiende las aguas que lo componen más el lecho marino, más las costas (o playas). Las playas del mar y las riberas internas de los ríos son bienes públicos. Se entiende que las playas son extensiones de tierra que las aguas bañan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas ordinarias (art. 2340 inc. 4°). La denominada servidumbre de rivera que permite la sirga (arrastrar con una soga la embarcación), no se aplica a las costas marítimas, así lo entendió las Corte suprema y la doctrina en general.En cuanto a los aluviones (acrecimientos de tierras que se forman insensiblemente por efecto de las corrientes), se entiende que forman parte de las playas porque forman el complemento necesario para que éstas desempeñen adecuadamente su misión de bienes destinados a fines de utilidad común o comodidad general.Por su parte, el mar se divide en: *Mar territorial: es la parte del mar adyacente más próximo a la costa y que pertenece a la soberanía del Estado ribereño. Los derechos que ejerce el Estado ribereño (pesca, dragado, exploración, etc.) tienen su justificativo en las necesidades de seguridad y defensa, por razones de policía de la navegación y de vigilancia aduanera; por motivos de orden económico, etc.Su dominio pertenece a las provincias ribereñas, no a la nación como muchos sostienen. Marienhoff se encarga de establecer que el dominio pertenece a las provincias por ser preexistentes y no haber sido delegado; en cambio la jurisdicción es compartida en determinadas zonas y en otras es exclusiva de la Nación Resta señalar que el dominio del mar territorial está gravado con una servidumbre de navegación internacional; y que la extensión de dicho mar es de 12 millas (c/ milla náutica equivale a 1,852 Km.) *Mar jurisdiccional o zona contigua: es aquel en que el Estado sólo tiene poderes de policía. Se extiende hasta una distancia de 24 millas desde la línea de base.*Zona económica exclusiva: se fijan 200 millas desde la línea de base*Mar libre o internacional: está zona es “res communis” indivisa, y pertenece a los Estados de manera conjunta. Ríos y lagosEl Río es un curso natural de agua más o menos considerable, de caudal perenne (continuo, incesante). Esta definición permite diferenciar claramente al río del canal (éste no es natural); el hecho de ser más o menos considerable lo distingue del arroyo; la condición de perennidad lo distingue del torrente. Se clasifican en: -Navegables y no navegables -Nacionales e internacionales -Provinciales e interprovinciales La primera clasificación tiene gran importancia jurídica, ya que: ///El aluvión formado en los cursos de agua navegables pertenece al Estado, los que se forman en aguas no navegables pertenece al ribereño///Las márgenes de los no navegables están libres de la sirga ///Los ríos navegables interprovinciales e internacionales están bajo jurisdicción federal, los no navegables están bajo jurisdicción y dominio provincial.Cada provincia es condómino o copropietaria del río en su totalidad pero la jurisdicción de los ríos en materia de navegación corresponde al poder central, ya sea para regular lo atinente al transporte de mercaderías como el de personas. Lo demás es materia provincial. La policía de la navegación dijimos que le corresponde a la Nación, mientras que la policía ambiental corresponde a los Estados locales, con la particularidad introducida por la reforma constitucional de 1994, que otorga al Estado central la potestad de fijar los niveles, estándares o presupuestos mínimos de protección de la calidad de las aguas (art. 41 C.N).Los lagos son aguas dormidas (por oposición a las corrientes) cuya circulación es imperceptible, sin embargo no están absolutamente inmovilizadas.Lago es una vasta y perenne acumulación de agua formada por la naturaleza. Este término es comprensivo de las lagunas (seg. Diez) Hay cuatro clases de lagos:-Lagos cuya fuente de alimentación y desagüe no aparece a simple vista (lo hacen vía subterránea)-Lagos que se forman por ríos que desembocan en ellos-Lagos que dan nacimiento a ríos-Lagos atravesados por ríos No cave discusión a cerca de la calidad de públicos de aquellos lagos que sean navegables. En cuanto a aquellos que no sean navegables, según Diez, tampoco habría mayores dificultades, ya que el legislador en ningún momento menciona el término propiedad y sólo pone en cabeza de los particulares el “uso y goce” de los mismos (art. 2349 C.C). Marienhoff se apoya en el carácter público de las aguas, y recurre al preámbulo de la carta magna que establece “el objeto de constituir la unión nacional”; “consolidar la paz interior” y “promover el bienestar general”. c) Dominio público aéreo No se refiere al contenido sino al continente. El bien de su dominio no es el aire sino su continente, el “espacio aéreo”. El derecho civil establece la medida de la propiedad del superficiario con respecto al espacio aéreo de su propiedad. Dicha medida no se extenderá más allá de las necesidades prácticas que se tratare de satisfacer. Por sobre dicha medida comienza el espacio aéreo estatal, desde allí hasta donde cesan los efectos de la gravedad.La soberanía es una potestad que ejerce el Estado sobre todos los bienes que lo integran; el dominio del Estado, en cambio, se ejerce únicamente sobre aquellos que presentan caracteres de demanialidad. (Ver unidad 1)d) Tierras fiscales. Historia de su régimen legal y legislación vigente En la Provincia de Buenos Aires, el decreto ley 9533/80 fija el marco legal de los inmuebles considerados como bienes privados de la Provincia y de las Municipalidades. Venta, donación y arrendamiento Las Municipalidades deberán disponer la venta de todos aquellos inmuebles de su dominio privado que no fueren necesarios para el cumplimiento de fines estatales. Las reservas fiscales cedidas al Estado en cumplimiento de normas sobre fraccionamiento sólo podrán ser enajenadas en caso de justificarse la imposibilidad o inconveniencia de asignarles el destino previsto u otro compatible. En el supuesto de disponerse su venta, los fondos que se obtengan deberán aplicarse prioritariamente a la adquisición de fracciones destinadas a obras o servicios de equipamiento comunitario o para espacios libres o verdes públicos .Los inmuebles incorporados al dominio privado provincial podrán ser enajenados por el organismo de aplicación, en la forma y condiciones que seguidamente se dispone, salvo que se encuentren afectados a un uso o destino específico. La venta se efectuará en pública subasta o en forma directa en los casos taxativamente permitidos, pudiendo delegarse su ejecución en los organismos y entidades que seguidamente se indican, los que actuarán por cuenta y orden del Estado provincial: a) Municipalidades.b) Banco de la Provincia de Buenos Aires.c) Otras instituciones bancarias oficiales.Podrá efectuarse la enajenación en forma directa, con exclusión del régimen de subasta pública y previa determinación del estado ocupacional, cuando: a) El adquirente sea el Estado Nacional, las Provincias o las Municipalidades.b) Lo soliciten instituciones de bien público con personería jurídica. La Escribanía General de Gobierno tendrá a su cargo el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio La concesión de uso, o cualquier otra modalidad administrativa que acuerde la tenencia de bienes del dominio privado del Estado, se regirá por las siguientes disposiciones: a) La tenencia será siempre precaria y como consecuencia el acto revocable en cualquier tiempo por decisión de la autoridad

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competente. b) El término de la tenencia no podrá exceder de cinco (5) años.c) El canon anual a cuyo pago estará obligado el tenedor se fijará en el acto administrativo respectivo y no podrá ser inferior al diez (10) por ciento de la valuación fiscal vigente en cada uno de los años de concesión. Cuando el interesado en la concesión sea el Estado Nacional, las Provincias o las Municipalidades, podrán otorgarse permisos a título gratuito.La concesión se extingue en los siguientes supuestos: a) Cumplimiento del plazo.b) Muerte del concesionario. c) Imposibilidad de cumplimiento del objeto. d) Revocación.e) Caducidad por causas imputables al concesionario, tales como: falta de pago, cambio de destino, cesión, pérdida material de la tenencia por la acción de intrusos, abandono, daño Donaciones El Poder Ejecutivo podrá efectuar donaciones de inmuebles del dominio privado del Estado provincial en los siguientes casos: a) Al Estado Nacional, con la imposición de cargo referido al fundamento de la petición, y al que en cada caso la Provincia estime corresponder. No podrán constituirse en donatarias las empresas estatales.b) A las municipalidades cuando la donación contribuya de manera directa o indirecta al mejor cumplimiento de la competencia que la Constitución, la Ley Orgánica Municipal y leyes complementarias atribuyan a las comunas. Estas donaciones quedarán perfeccionadas por el ofrecimiento expreso del donante y la aceptación por parte de la Municipalidad beneficiaria. Será título suficiente para la inscripción de dominio en el registro de la Propiedad el decreto que otorgue la donación y la Ordenanza de la Municipalidad que la acepte.ARTICULO 40°.- Cuando se trate de donaciones al Estado Nacional el Poder Ejecutivo deberá fijar en el decreto respectivo el destino, uso o afectación del bien donado y el término que se establezca para la iniciación de las obras programadas y para su ejecución y habilitación.e) Bosques y tierras forestales.El Art. 1 de la ley nacional 13273 establece: “Entiéndase por bosque, a los efectos de esta ley, toda formación leñosa, natural o artificial, que por su contenido o función sea declarada en los reglamentos respectivos como sujeta al régimen de la presente ley .Entiéndase por tierra forestal, a los mismos fines, aquella que por sus condiciones naturales, ubicación o constitución, clima, topografía, calidad y conveniencias económicas, sea inadecuada para cultivos agrícolas o pastoreo y susceptible, en cambio, de forestación, y también aquellas necesarias para el cumplimiento de la presente ley”.Régimen legal. Clases de bosques En la Provincia de Buenos Aires, el Código Rural de 1970 dispone que podrán acordarse directamente permisos de extracción de productos forestales por persona y por año hasta un máximo en metros cúbicos establecidos reglamentariamente (art. 254). En el Capítulo V referido al régimen de los bosques fiscales, se dispone que la explotación forestal se realice por concesión, previa adjudicación en licitación pública, por administración o por intermedio de empresas mixtas (art. 251). Asimismo el art. 252 establece que las concesiones y permisos forestales obligan al titular a realizar la explotación bajo su directa dependencia y responsabilidad, son intransferibles, sin previa autorización administrativa, bajo pena de caducidad .También podrá acordarse por adjudicación directa o licitación privada, la explotación forestal en superficies máximas establecidas reglamentariamente cuando se trate de aserraderos o industrias forestales evolucionadas, o radicadas en zonas boscosas (art. 253).La explotación de bosques fiscales queda sujeta al pago de un aforo fijo, móvil o mixto. Su monto se establece teniendo en cuenta por ej. la especie, calidad y aplicación final de los productos (art. 255). Según la ley 13273 los bosques se clasifican en: Bosques protectores: aquellos que por su ubicación sirvieran, conjunta o separadamente, para:a) proteger el suelo, caminos, las costas marítimas, riberas fluviales y orillas de lagos, lagunas, islas, canales, acequias y embalses y prevenir la erosión de las planicies y terrenos en declive;b) proteger y regularizar el régimen de las aguas;c) fijar médanos y dunas;d) asegurar condiciones de salubridad pública;e) defensa contra la acción de los elementos, vientos, aludes e inundaciones;f) albergue y protección de especies de la flora y fauna cuya existencia se declare necesaria.Bosques permanentes: todos aquellos que por su destino, constitución de su arboleda y/o formación de su suelo deban mantenerse, como ser:a) los que formen los parques y reservas nacionales, provinciales o municipales;b) aquellos en que existieren especies cuya conservación se considere necesaria;c) los que se reserven para parques o bosques de uso público.El arbolado de los caminos y los montes de embellecimiento anexos disfrutarán del régimen legal de los bosques permanentes.Bosques experimentales:a) los que se designen para estudios forestales de especies indígenas;b) los artificiales destinados a estudios de acomodación, aclimatación y naturalización de especies indígenas o exóticas. Montes especiales: los de propiedad privada creados con miras a la protección u ornamentación de extensiones agrícolas, ganaderas o mixtas.Bosques de producción: los naturales o artificiales de los que resulte posible extraer periódicamente productos o subproductos forestales de valor económico mediante explotaciones racionales. f) Minas. Dominio. Caracteres. Exploración y explotación. Concesión. El Código de Minería establece que “Las minas son bienes privados de la Nación o de las provincias, según el territorio en que se encuentren”. “Concédase a los particulares la facultad de buscar minas, de aprovecharlas y disponer de ellas como dueños, con arreglo a las prescripciones de este código. Sin perjuicio del dominio del estado reconocido por el artículo 7, la propiedad particular de las minas se establece por la concesión legal” La explotación de las minas, su exploración, concesión y demás actos consiguientes, revisten el carácter de utilidad pública. La utilidad pública se supone en todo lo relativo al espacio comprendido dentro del perímetro de la concesión. Es prohibida la división material de las minas, tanto con relación a sus dueños, como respecto de terceros Ni los dueños, ni terceros, pueden explotar una región o una parte de la mina, independientemente de la explotación general.Cuando las minas consten de dos o mas pertenencias, la autoridad permitirá, a solicitud de las partes, que se haga la separación siempre que, previo reconocimiento pericial, no resulte perjuicio ni dificultad para la explotación independiente de cada una de ellas.Las minas sólo pueden ser expropiadas por causa de utilidad pública de un orden superior a la razón del privilegio que les acuerda el artículo 13 de este código.Los trabajos de las minas no pueden ser impedidos ni suspendidos, sino cuando así lo exija la seguridad pública, la conservación de las pertenencias y la salud o existencia de los trabajadores.Las minas son inmuebles. Se consideran también inmuebles las cosas destinadas a la explotación con el carácter de perpetuidad, como las construcciones, máquinas, aparatos, instrumentos, animales y vehículos empleados en el servicio interior de la pertenencia, sea superficial o subterráneo, y las provisiones necesarias para la continuación de los trabajos que se llevan en la mina, por el término de ciento veinte días. Por su parte, el art. 18 señala que “Las minas se conceden a los particulares por tiempo ilimitado”.g) Peces. Condición jurídica. Pesca A partir de la reforma constitucional del 94, en el art. 124 de la CN se estableció que “corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio”. Se consideran recursos naturales: el suelo agrícola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la fauna, la flora, el paisaje, los minerales y todas las formas de energía conocidas.Según la ley 24922, art. 3: “Son del dominio público de las provincias con litoral marítimo y ejercerán esta jurisdicción para los fines de su exploración, explotación, conservación y

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administración, a través del marco federal que se establece en la presente ley, los recursos vivos que poblaren las aguas interiores y mar territorial argentino adyacente a sus costas, hasta las 12 millas marinasJurisdicción La jurisdicción nacional debe considerarse limitada a todo lo atinente a la defensa de nuestra soberanía y a la navegación interprovincial e internacional. La regulación, control y sanción de actividades no vinculadas a la navegación corresponde a las provincias exclusivamente.CazaLa regulación de esta actividad sigue la misma “ratio legis” establecida para la actividad pesquera.

Unidad 1982.-Dominio público: noción conceptual. Elementos del dominio público. Caracteres. Noción: es el conjunto de bienes de propiedad pública del Estado, afectados al uso público, directo o indirecto, de los habitantes y sometidos a un régimen jurídico especial de derecho público, y, por tanto, exorbitante del derecho privado. Elementos: a) Elemento subjetivo: se refiere al sujeto o titular del derecho sobre los bienes de dominio público quienes deben ser personas jurídicas públicas estatales, que formen parte de la A P. Los BDP pertenecen al Estado: a la Nación, a las provincias, a los municipios, y a las entidades autárquicas tanto territoriales como institucionales, b) Elemento objetivo: vinculado a las cosas o los bienes que pueden integrar el dominio público. Estos pueden ser: objetos corporales o incorporales, inmuebles, muebles o derechos. El Art. 2340 del CC enumera los bienes comprendidos en el dominio público, c) Elemento teleológico o finalista: Los bienes que integran el dominio público están destinados tanto al uso público directo o inmediato (por ejemplo, las playas de mar), como al indirecto o mediato (Ej. las obras públicas). Ese uso público puede ser colectivo o individual, d) Elemento normativo o legal: La determinación de los bienes públicos sólo puede ser llevada a cabo por ley formal, dictada por el Congreso nacional. Caracteres: 1) Inalienabilidad: Implica que los bienes del dominio público están sustraídos del comercio jurídico privado, aunque no en forma absoluta del comercio jurídico, ya que pueden ser objeto de derechos especiales de uso. 2) Imprescriptibilidad: consiste en la imposibilidad jurídica de que tales bienes puedan ser objeto de prescripción adquisitiva por parte de terceros. Lo que define a un bien como público y le imprime sus notas correlativas -entre ellas la inalienabilidad y la imprescriptibilidad- es su afectación al uso público, directo o indirecto (Dromi).

Bolilla 19 Dominio público: noción conceptual. Elementos del dominio público. Caracteres.Concepto: Conjunto de bienes de propiedad del Estado, “lato sensu”, afectados al uso público, directo o indirecto, de los habitantes, y sometidos a un régimen jurídico especial de derecho público, y por tanto exorbitante del derecho privado.Elementos: Subjetivo: persona jurídica estatal como titular del bien.Objetivo: cualquier tipo de bien (cosas, derechos, objetos inmateriales).Teleológico: los bienes dominiales deben estar afectados al uso directo o indirecto de la comunidad y el legislador los debe tipificar.Normativo: se refiere al régimen jurídico especial a que están sujetos los bienes y cosas del dominio público.Caracteres: Inalienabilidad: están fuera del comercio. Un bien afectado al dominio público no puede embargarse, hipotecarse o ser objeto de ejecución forzosa. Imprescriptibilidad: no puede ser adquirido por la posesión continua durante un lapso determinado de tiempo. Toda ocupación de hecho de un bien público es una contravención y usurpación. Sujeción a un régimen especial de policía.

LIMITACIONES A LA PROPIEDAD PRIVADA EN RAZÓN DEL INTERÉS PÚBLICO.

BOLILLA XX: LIMITACIONES A LA PROPIEDAD PRIVADA EN RAZÓN DEL INTERÉS PÚBLICO

1.LIMITACIONES A LA PROPIEDAD. La propiedad privada y su función socialNuestra Constitución nacional, en su art. 14, ha consagrado uno de los derechos más esenciales de la persona, como es el de usar y disponer de su propiedad, agregando en su art. 17 que la propiedad es inviolable, no pudiendo ningún habitante de la Nación ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley, debiendo ser la expropiación por causa de utilidad pública calificada por ley y previamente indemnizada.Se ha señalado, con acierto, que la propiedad es el reflejo de la personalidad en el dominio de los bienes materiales (Ahrens), ya que siendo el hombre un ser individual, se identifica con los objetos y bienes, declarándolos suyos.La propiedad privada, que sólo es negada por las teorías comunistas o por los regímenes fuertemente socializantes, es uno de los basamentos de nuestra sociedad actual, que permite a cada hombre satisfacer sus necesidades, concurriendo, además, como un factor de desarrollo de sus fines racionales y morales.Pero si la Constitución nacional reconoce ese derecho, su configuración y regulación la realiza el Código Civil, que fija sus caracteres generales y dispone en su art. 2513 que “es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular”.Los pilares fundamentales de la propiedad privada fueron establecidos por la Asamblea Nacional Francesa el 4 de agosto de 1789, al declarar abolidos los antiguos derechos feudales, iniciándose allí las etapas del individualismo liberal, que llegó a sus extremos más radicales con el capitalismo moderno, produciéndose resultados no previstos ni queridos al establecer aquel principio, y que poco a poco fueron cediendo, ante el crecimiento de las exigencias del interés público, hasta que comenzó a reconocerse, a partir principalmente de Duguit, que la propiedad privada no sólo cumple un rol decisivo para el individuo, sino que también debe cumplir una función social, que no debe ni le puede ser extraña.De tal modo, la mayor parte de los países que conforman el mundo occidental, al mismo tiempo que reafirman la idea de la propiedad privada, consagran igualmente su función social, adoptando de ese modo una justa posición intermedia entre las viejas teorías liberales y las concepciones socializantes, que niegan o restringen hasta extremos inaceptables tan primordial derecho.Correlativamente, con la aparición de la función social de la propiedad individual se consolida la idea de que el Estado, para el cumplimiento de sus fines, puede emplear tanto los bienes que componen el

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dominio público o su dominio privado, como también los que pertenecen a los particulares, imponiéndoles diversas obligaciones negativas o deberes positivos, aunque siempre dentro de lo prescrito por la ley, y con las compensaciones o indemnizaciones a que pudiera haber lugar, según los casos.Es el derecho administrativo el que naturalmente considera y resuelve todos los problemas y cuestiones inherentes a tales obligaciones y deberes, que recaen sobre los bienes de propiedad de los administrados, fijando su regulación jurídica (Código Civil, art. 2611).Esta previsión de nuestra legislación civil implica, además, reconocer que todo lo que atañe al sistema de las limitaciones a la propiedad privada en mira del interés público, es una cuestión de índole local, que corresponde a las provincias por no haberla delegado en el gobierno federal, que la Nación tiene sólo en aquellos supuestos en que específicamente le corresponda, conforme a la división de poderes y facultades efectuada por la misma Constitución nacional. 2. Limitaciones en interés privado y en interés públicoLa propiedad privada no sólo puede resultar afectada por limitaciones impuestas en razón del interés público, sino también por causas de interés privado. La distinción entre una u otra forma de tales limitaciones constituye, en realidad, una cuestión de hecho, que debe ser resuelta teniendo en cuenta las circunstancias existentes en cada supuesto.De cualquier manera, se han señalado las siguientes notas esenciales, que sirven para la determinación de esa diferenciación:Las limitaciones impuestas a la propiedad privada en interés público tienden a proteger o beneficiar a la colectividad, a la comunidad, al público en general, y por ello mismo, su destinatario no es individual, ni tampoco determinable.Las limitaciones impuestas en interés privado, al contrario, tienden a proteger o beneficiar al vecino, al colindante, y no al público, y por esa causa su destinatario es individual y determinable, aun cuando puedan ser varios quienes estén en la misma situación jurídica.La distinción entre las limitaciones en interés público y en interés privado tiene importancia, pues influye, directamente, en todo lo que atañe a su régimen jurídico, a la asignación del poder de legislar sobre ellas, y a la jurisdicción aplicable cuando se suscitan conflictos o contiendas.Las limitaciones a la propiedad privada impuestas en razón del interés público están sujetas a un régimen de derecho público, especialmente de derecho administrativo, cuyo establecimiento corresponde normalmente, como queda dicho, a las provincias y excepcionalmente a la Nación, dando lugar a la actuación de los tribunales de justicia que sean competentes para entender en la materia contenciosoadministrativa.Las limitaciones impuestas en razón del interés privado, al contrario, están siempre sujetas a un régimen de derecho privado, que sólo puede ser dictado por la Nación, por tratarse de una cuestión civil, delegada por las provincias (Constitución nacional, art. 67, inc. 11; actualmente artículo 75, inciso 12), cabiendo jurisdicción de los tribunales de justicia común, ya sea ordinaria o federal.En el curso de este capítulo, como es natural, sólo nos ocuparemos de las limitaciones a la propiedad privada impuestas en razón del interés público.3. Limitaciones a la propiedad privada en interés público: concepto.Las limitaciones a la propiedad privada establecidas por razones de interés público son aquel conjunto de medidas de índole jurídica, que se adoptan con el propósito de armonizar y compatibilizar el ejercicio de la propiedad privada con las exigencias del interés público, de modo que aquel derecho no sólo no constituya un obstáculo para el logro de ese interés general, sino que, incluso, contribuya a él.Muchas veces se han asimilado o confundido las limitaciones en interés público con la policía de la propiedad privada, principalmente porque se trata de conceptos muy próximos y conexos y, además, porque no siempre resulta fácil precisar cuándo se está frente a una limitación y cuándo ante una medida de policía.Las limitaciones en razón del interés público, en efecto, y en definitiva, no constituyen sino una forma jurídica por la cual se lleva a cabo la reglamentación del derecho de propiedad, que como se sabe –al igual que cualquier otro derecho constitucional- nunca es absoluto, sino que está sometido a las leyes que reglamenten su ejercicio. Por ello mismo, las limitaciones a la propiedad privada, regidas por el derecho administrativo, constituyen también una medida de policía, una manera de ejercicio del poder de policía, pero como fácilmente se comprende, la identificación entre ambas nociones no puede aceptarse, ya que existen otras muchas formas de ese poder de policía, que no constituyen limitaciones a la propiedad individual.Por esta causa, algunos autores sostienen que el régimen de las limitaciones en interés público debe ser estudiado comúnmente con la consideración del poder de policía, pero si bien se acepta, en principio, esta posibilidad, lo cierto es que la gran importancia y especialidad de las limitaciones y la singularidad de algunas de sus modalidades –como las servidumbres administrativas o la expropiación- ha dado lugar a que se continúe considerándolas por separado, como un capítulo especial del derecho administrativo, sin desconocer aquella raíz común y unificante. FUNDAMENTO. Después de lo dicho, se comprende que el fundamento sustancial de la existencia de las limitaciones a la propiedad privada impuestas en razón del interés público, reside en la prevalencia razonable que este último debe tener respecto de los derechos e intereses individuales, dentro del gran concepto institucional de que nuestra sociedad política y jurídica ha sido concebida y creada para el logro del bienestar general, fórmula que resume el bien común de todos y, por ende, el de cada uno de los componentes de la comunidad.En cuanto aparecen como una reglamentación del derecho de propiedad, las limitaciones en interés público encuentran su fundamento jurídico positivo en el mismo art. 14 de la Constitución nacional, y, por ende, tanto puede resultar de una ley formal, ya sea nacional o provincial, según corresponda, o de un reglamento fundado en ley o aun autónomo debiéndose tener en cuenta, para definir su procedencia, la índole de la limitación y si ésta importa o no un sacrificio para el propietario que debe soportarla.Todo lo que se ha señalado antes respecto del poder de policía y de las medidas de policía tiene aplicación, en primera instancia, en cuanto a los principios generales y al régimen de las limitaciones impuestas en razón del interés público, lo que no es óbice, como seguidamente se verá, para que algunas limitaciones aparezcan con ciertas particularidades, que pueden llegar a diferir con las que son propias de ese régimen generalCLASIFICACIÓN. Con un sentido amplio, teniendo en cuenta cómo incide sobre los particulares afectados el régimen administrativo de la propiedad privada, se suele dividirlo en negativo y positivo.El régimen negativo es aquél que aparece produciendo una privación o disminución de alguna de las facultades que normalmente corresponden al propietario de un bien determinado, o que le impone algún deber de no hacer; el régimen positivo, en cambio, es aquél que impone a dicho propietario una obligación de dar o de hacer.Son institutos jurídicos del régimen negativo las restricciones administrativas, las servidumbres administrativas, la expropiación pública, y otros de esta misma índole. Son institutos jurídicos del régimen positivo, el pago de impuestos y contribuciones, y ciertas obligaciones impuestas a los propietarios como un dar o un hacer, relativos a su propiedad.En la doctrina española se clasifican las limitaciones en interés público partiendo de su objeto, en tres grupos: a) comunales, que tienden a facilitar la existencia común en sí misma y en las diferentes esferas en que se organiza, entre las cuales se hallan la prohibición de salientes en las ventanas de la planta baja, la construcción de aceras, el arreglo de las fachadas, la alineación de los edificios; etc.; b) para aprovechamientos especiales, que condicionan el

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establecimiento y uso de ellos, como las que se refieren a abrevaderos y extracción de aguas, las que se disponen en interés de la navegación o de la pesca, el paso de corriente eléctrica, etc.; y c) las que condicionan los servicios de gobierno, procurando previsiones para su instalación, como las que pesan sobre propiedades que se hallan en un zona militar, las colindantes, vecinas o enclavadas en una zona marítima terrestre, y las que afectan a la navegación aérea, etc.Pero indudablemente la más conocida de todas las clasificaciones propuestas es aquella que considera el modo como inciden las limitaciones en los diferentes caracteres de la propiedad, es decir, sobre su condición de ser absoluta, exclusiva y perpetua.Las limitaciones que afectan lo absoluto del dominio son las restricciones administrativas; las que inciden en su exclusividad, son las servidumbres administrativas; y las que se vinculan con su perpetuidad son la expropiación por causa de utilidad pública y otros institutos como el comiso o decomiso.También cabe mencionar la ocupación temporánea, que se refleja en la exclusividad de la propiedad; y las requisiciones, que pueden afectar, según los casos, la exclusividad o la perpetuidad, teniendo en cuenta si inciden sobre el uso o sobre la propiedad del bien de que se trate.En función del grado como las limitaciones llegan a afectar la propiedad privada, se ha hecho la siguiente enumeración, que va desde una afectación mínima a una máxima: 1) restricciones administrativas; 2) ocupación temporánea; 3) servidumbres administrativas; 4) expropiación por causas de utilidad pública; 5) requisiciones; y 6) decomiso o comiso..2.LAS RESTRICCIONES. CONCEPTO Concepto y naturaleza jurídica Las restricciones administrativas existen y se establecen a fin de compatibilizar el derecho de propiedad de los particulares con exigencias impuestas por el interés público, de manera que su objeto es el de evitar que el accionar de la administración pública, en procura del logro de ese interés general, pueda llegar a verse obstaculizado o perturbado por un ejercicio absoluto del derecho de propiedad que los particulares tienen sobre bienes que les pertenecen.Las restricciones administrativas, de tal modo, reducen la amplitud del derecho de propiedad, el cual sólo podrá ser ejercido, en su virtud, de manera tal que resulte compatible con la restricción impuesta, cuyos términos delimitan las posibilidades de acción del propietario. Por ello mismo, las restricciones administrativas en ningún caso pueden llegar a afectar la exclusividad y la perpetuidad del derecho de propiedad, que en esos aspectos se mantienen incólumes, sino su carácter de absoluto.La doctrina acepta, en forma casi unánime, que las restricciones administrativas pueden consistir tanto en una obligación de no hacer, como en una obligación de dejar hacer, impuesta al propietario particular, tal como ocurre cuando éste debe abstenerse de efectuar ciertas construcciones, o cuando debe admitir que en su inmueble se coloque una placa con el nombre de la calle, o que indique el sentido del tránsito.Las discusiones surgen respecto de si también pueden consistir en la disposición de una obligación de hacer, y en este sentido las opiniones se vuelcan, como es obvio, a aceptar o a negar esa posibilidad, o a señalar que las obligaciones de hacer sólo excepcionalmente pueden resultar de una restricción administrativa.Sin embargo, puede considerarse como más razonable el criterio que admite que una obligación de hacer puede ser el objeto de la imposición de una restricción administrativa, aunque dentro de ciertas condiciones, pues en este caso, al igual que en los otros, es siempre el interés público el que la impone, como una exigencia ineludible. Como ejemplo de restricciones administrativas que consisten en un hacer se citan la construcción de salidas de emergencia en cinematógrafos, teatros y otros lugares de esparcimiento de terrenos baldíos, etc.Las restricciones administrativas pueden recaer tanto sobre inmuebles, que es lo más común, como sobre muebles, y aun sobre cualquier otro bien que no sea una cosa, y los motivos o causas que la originan pueden ser los más variados, como de seguridad, higiene y salubridad, moralidad, cultura, ornato, tranquilidad, sanidad animal o vegetal, etc.En relación con la naturaleza jurídica de las restricciones administrativas, se ha señalado que éstas provienen de las relaciones que se crean entre la administración pública, como gestora del interés público, y los propietarios particulares, que ejercen su derecho individual, el cual no es suprimido, ni deteriorado, ni lesionado, sino que simplemente es reducido a límites normales y razonables en su ejercicio, siendo condicionado de esa manera.Las restricciones, en consecuencia, no lesionan ni agravian el derecho de propiedad, ni importan un verdadero sacrificio para el propietario, que no puede resistirlas ni pretender la admisión de la acción negatoria ante la limitación que le ha sido impuesta por razones de interés público.Las restricciones tampoco pueden ser consideradas como una carga impuesta a la propiedad privada, ya que no es ése su carácter y condición. De tal modo, la posibilidad de las restricciones debe considerarse normalmente comprendidas dentro de los caracteres propios del derecho de propiedad individual, y como algo natural o ínsito a ese derecho.CARACTERES Las restricciones administrativas presentan los siguientes caracteres, que es dable comprobar en todas ellas:a)Son prácticamente ilimitadas en su número y clase, bastando con que estén razonablemente relacionadas con el interés público que origina su imposición.b) Como ya se dijo, pueden consistir tanto en una obligación de no hacer, o de dejar hacer, que es lo más frecuente, como también en una obligación de hacer, lo que va siendo cada vez más común.c)En principio, las restricciones administrativas no dan lugar ni generan ninguna indemnización a favor del propietario del bien sobre el cual recaigan, en virtud de que no implican un desmembramiento o una disminución del derecho de propiedad de quien debe soportarlas. No obstante, si por un proceder culposo, imputable a la administración pública, resulta un perjuicio para los propietarios, éstos deben ser compensados, en la medida que corresponda a los daños ocasionados La Corte Suprema ha resuelto, con motivo de daños reclamados contra la ex Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires a raíz de la construcción de la Autopista AU 1, que la obligación legal de no edificar a mayor altura que la señalada por la autoridad administrativa, fundada en motivos de interés general, constituye, sin duda, una mera restricción impuesta a la propiedad privada cuya justificación radica en el poder de policía local y no es indemnizable, pues se trata de una carga general impuesta a todos los propietarios por razones de planeamiento urbano d) Las restricciones administrativas son ejecutorias, lo cual significa que la administración puede hacerlas cumplir por sí misma, incluso recurriendo al auxilio de la fuerza pública. Esta ejecutoriedad no necesita estar expresamente prevista por el ordenamiento legal, sino que debe considerarse como una facultad implícita, inherente a la administración en el cumplimiento de sus cometidos específicos.e)Son generales, pues recaen sobre todos los propietarios particulares que se hallan en iguales condiciones y, además, porque los interesados son indeterminados; son constantes, ya que existen siempre, como algo inherente a la concepción jurídica de la propiedad individual; y son actuales, pues constituyen límites permanentes y normales de la propiedad privada.f) Como también ya se ha dicho, pueden recaer sobre inmuebles, muebles, o bienes de cualquier clase.g) Las restricciones administrativas no se extinguen por su no uso; son imprescriptibles.

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Las restricciones administrativas pueden a veces confundirse con las servidumbres administrativas. Sin embargo, ambos institutos jurídicos se diferencian claramente entre sí, por la simple comparación de los caracteres con que uno y otro se presentan. Las restricciones configuran los contornos y la extensión del derecho de propiedad, sin llegar verdaderamente a afectarlo;las servidumbres, en cambio, inciden sobre el goce normal del bien gravado por ellas, implicando un desmembramiento parcial de ese derecho, afectando la plena in re potestas. Por lo demás, si las restricciones administrativas deben ser actuales, efectivas, las servidumbres, al contrario, pueden llegar a ser potenciales; y si las restricciones no requieren ser establecidas por una norma legal específica, las servidumbres administrativas, cuando no surgen de la voluntad expresada que sirva para constituirlas, deben resultar, directa o indirectamente, de la ley. En el parágrafo anterior se han señalado, finalmente, las razones por las cuales las restricciones administrativas no deben ser consideradas como una carga impuesta a la propiedad individual6.3. Clasificación, fuente y límites de las restricciones.Si bien las restricciones administrativas no han sido objeto de verdaderas clasificaciones, sino más bien de distingos efectuados teniendo en consideración algunos de sus elementos componentes, en la doctrina italiana se las ha dividido en tres grupos: a) restricciones que encuentran su causa en las relaciones de vecindad de la propiedad privada con propiedades del dominio público y contribuyen a la utilidad general, en cuanto concurren a la conservación y a la mejor utilización de ese dominio público; b) restricciones que se refieren a la existencia de relaciones directas entre la administración pública y los bienes particulares, atribuyendo a la primera la posibilidad del empleo de tales bienes, o de desenvolver sobre ellos cierta actividad, que el propietario está obligado a soportar; y c) restricciones que significan para el propietario particular una serie de obligaciones de no hacer, o de hacer solamente aquello que la autoridad administrativa autorice, y dentro de las modalidades y condiciones que ésta haya establecido (Zanobini).De manera general, se puede decir que la fuente mediata de las restricciones administrativas es la existencia del régimen jurídico que regula la propiedad privada, pues el derecho de propiedad individual las supone como una condición o circunstancia que le es propia.De manera más concreta, las restricciones administrativas pueden resultar de ley formal sancionada por el Congreso nacional o por las legislaturas provinciales, de acto administrativo fundado en ley, de la sanción de reglamentos, principalmente autónomos, e incluso de ordenanzas municipales, conforme a lo que disponga la ley orgánica municipal respectiva.Se ha sostenido que si bien el Estado no necesita ser autorizado por una norma expresa para imponer restricciones administrativas, lo correcto es que éstas resulten de una norma previa que las establezca, pues de otro modo no sólo se introduciría la incertidumbre y la arbitrariedad, restando a la propiedad privada protección y garantías, sino que se contrariaría, además, lo previsto en el art. 19 de la Constitución nacional, que dispone que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.El límite esencial impuesto a las restricciones administrativas, y que atañe a su validez es el de que ellas no pueden afectar ni degradar el derecho de propiedad del particular que debe soportarlas. Por ello, si en vez de limitarse a lo absoluto de ese derecho, se extienden y afectan lo exclusivo o lo perpetuo de él, dejarían de ser tales, para convertirse en una servidumbre administrativa o en una expropiación, sin cumplir los recaudos imprescindibles que estos institutos exigen, es decir, ley formal e indemnización.Sin perjuicio de ello, las restricciones administrativas deben ser razonables, guardando proporcionalidad con las necesidades o exigencias de interés público que les dan origen o son causa de ellas, pudiendo aplicarse, como límite de esa razonabilidad, los principios que resultan del art. 28 de la Constitución nacional, en cuanto precisa que los derechos que resultan de ella no pueden ser alterados por las leyes –en el caso, en sentido amplio- que reglamentan su ejercicio.6.4. Órgano competente para imponerlas, forma y cumplimiento.De lo dicho resulta claro que las restricciones administrativas serán impuestas, en la mayoría de los casos, por la autoridad administrativa, en especial la ejecutiva, a la que se haya otorgado competencia para ello. Con menos frecuencia procederán del Congreso nacional o de las legislaturas provinciales, cuando se trate de materias que hayan sido reservadas a esos órganos legislativos, como tales.Hay acuerdo en que no existen formas especiales o determinadas para el cumplimiento o realización de las restricciones administrativas. No hay formas solemnes ni necesarias, en este sentido. Ese cumplimiento puede resultar de un acto de voluntad de la administración pública, es decir, de un acto administrativo, o de la ejecución material directa de ellas, lo cual constituirá un hecho de la administración.Cuando el cumplimiento de la restricción administrativa se cumple por medio de un acto que en sí mismo está sujeto a ciertas formas, éstas deben reunirse, pero no porque sean inherentes a la restricción, sino al acto que las ejecuta. Así, por ejemplo, cuando la ejecución se lleva adelante por medio de un acto administrativo, éste debe cumplir las formas que el régimen de tales actos haya previsto, pues de otro modo podría resultar afectada su validez jurídica.Corresponde a la administración pública precisar el medio y el modo como habrán de cumplirse las restricciones administrativas, los cuales podrán ser todos aquellos que sean realmente necesarios para ejecutarlas, guardando la debida proporcionalidad con el efecto que se desea obtener.No obstante el carácter ejecutorio de las restricciones, se ha señalado que si la administración, para cumplirlas, debe superar la negativa del propietario a permitir que sus agentes la lleven a cabo –por ejemplo, dentro de una finca o inmueble-, no puede actuar por sí misma, ordenándoles que penetren en el inmueble, sino que debe requerir la colaboración del Poder Judicial a ese fin, por ser éste el que tiene bajo su responsabilidad la custodia y protección de la propiedad privada (Marienhoff).Ya se ha dicho, y se reitera, que la imposición regular de las restricciones administrativas nunca pueden generar, a favor de los propietarios que deben soportarlas, el derecho a ningún tipo de indemnización. No hay daño ni perjuicio, ni ninguna protección jurídica atendible, máxime si se recuerda la norma general establecida por el art. 1071 del Código Civil, que se podría citar en apoyo de esta conclusión.Ello no impide que los daños y perjuicios que resulten de un ejercicio anormal o irregular de la potestad de la autoridad estatal para imponerlas, o de una incorrecta o indebida ejecución o cumplimiento de ellas, dé lugar a que nazca el derecho del propietario particular para que tales perjuicios le sean compensados, y a reclamar su reparación en justicia, ya que habría existido, en definitiva, una actividad imputable a la autoridad pública actuante, por la cual ésta puede ser responsabilizada, en ese sentido. Así ocurre, por ejemplo, cuando para la colocación de una chapa indicadora del nombre de una calle, o del sentido del tránsito, se efectúa un trabajo técnicamente deficiente, que ocasiona consecuencias materiales dañosas para el inmueble, como goteras o filtraciones, etc.6.5. Contiendas y jurisdicción en materia de restricciones administrativasLos propietarios particulares no pueden resistirse al regular cumplimiento e imposición de las restricciones administrativas. El interés público que las fundamenta, los obliga a soportarlas. Se ha aceptado, por ello, que el propietario no puede interponer interdictos, como los de adquirir o recobrar la posesión, que nunca ha perdido, o los de mantenerla o de otra nueva.

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Si el propietario particular deseare impugnar la validez de la restricción administrativa que le ha sido impuesta, por considerarla ilegítima, deberá ocurrir a los tribunales de justicia correspondientes que tengan atribuida la competencia en lo contenciosoadministrativo, por tratarse de cuestiones que están regidas por el derecho administrativo, trabándose la contienda entre la autoridad pública que la impuso y el particular afectado.Ello no obsta a que deba también recurrirse, en ciertos casos, a las vías recursivas administrativas, si fueren pertinentes, y luego a los tribunales de justicia que tengan aquella competencia3.LAS SERVIDUMBRES. CONCEPTO. En el derecho civil se reconoce que si el dominio otorga a quien es su titular una serie de facultades sobre la cosa propia, existen otros derechos reales que otorgan, en cambio, facultades sobre la cosa de otro, lo que origina que su titular no ejerza sobre ellas la plenitud de sus atribuciones, ya que una parte de ellas pasa a un nuevo titular, que así se beneficia juntamente con el dueño (Lafaille).Sobre tal base general, se estudia en aquella rama del derecho todo lo atinente a las servidumbres del derecho privado, cuya teoría no creemos del caso relacionar aquí, pues escapa al objeto directo de nuestro estudio.En el derecho administrativo, con particularidades singulares que le otorgan una propia configuración, aparecen las servidumbres administrativas, cuyo concepto puede concretarse diciendo que constituyen el derecho real administrativo, establecido por el Estado, entendido lato sensu, sobre un bien ajeno determinado, por razones de interés público, y en cuya virtud ese bien quedará afectado al uso público, en la forma que resulte del hecho o del acto constitutivo de la servidumbre (Diez-Marienhoff).La persona jurídica pública estatal que pueda establecer una servidumbre administrativa no debe ser la titular de la propiedad del bien que se grave, ya que en el derecho público, al igual que lo que ocurre en el derecho privado, nadie puede constituir una servidumbre sobre sus propios bienes, pues tal acto carecería de verdadero objeto jurídico.Es dentro de esta idea que la noción conceptual precedentemente establecida se refiere a que las servidumbres administrativas deben recaer sobre bienes ajenos, puesto que si lo más frecuente es que éstas graven o afecten a los bienes que son propiedad de los particulares, ello no impide que se admita que también pueden versar respecto de bienes que compongan el dominio público, o aun el dominio privado estatal, si se da aquella condición restrictiva.La referencia a que las servidumbres administrativas pueden gravar cualquier “bien”, se vincula con la circunstancia de que éstas no están limitadas al supuesto de los inmuebles, sino que también pueden afectar cosas muebles o cualquier bien inmaterial.Las servidumbres administrativas, como ya se sabe, afectan el carácter exclusivo del derecho que el propietario gravado tiene sobre el bien en que recaigan, otorgando a quien es su beneficiario la posibilidad de usar o de gozar parcialmente de dicho bien, y al propietario la obligación de no hacer, o más bien, de dejar hacer determinadas cosas sobre el bien que le pertenece, soportando necesariamente aquel uso o goce.Las servidumbres administrativas se imponen y se justifican en tanto y en cuanto razones de interés público las hagan necesarias, siendo la prevalencia de ese interés general el que hace razonable la limitación del derecho de propiedad de aquél sobre cuyo bien se constituyan.Por ello mismo, y como los bienes afectados por las servidumbres de este tipo se dedicarán al uso de la comunidad, de la colectividad, las servidumbres administrativas, como derechos reales que son, forman parte, a su vez, del dominio público (Diez).

CARACTERES. TIPOS DE SERVIDUMBRE: LA SERVIDUMBRE DE ELECTRODUCTO. 4.LA OCUPACIÓN TEMPORÁNEA. NOCIÓN CONCEPTUAL. CARACTERES. TIPOS. 7.2 Diferencia con las servidumbres de derecho privadoSi las servidumbres administrativas y las de derecho privado aparecen ambas como la expresión de un poder jurídico sobre una cosa ajena, que es de naturaleza esencialmente real, existen entre ambas, no obstante, marcadas diferencias, que se trasuntan en la diversidad del régimen jurídico de unas y otras. La distinción más importante es la que resulta de la diversidad de la finalidad que persiguen. En efecto, mientras que las servidumbres administrativas se constituyen por razones que son de interés público, inherentes a él, las servidumbres privadas no sólo no persiguen una finalidad de ese tipo, sino que, al contrario, sólo buscan obtener u otorgar un beneficio para una persona o para un fundo particular, atendiendo, en consecuencia, sólo a las exigencias de ese interés privado.Esa condición da lugar a que las servidumbres administrativas estén regidas por el derecho público, de una manera que resulta exorbitante del derecho privado, a lo que se agrega que el Estado, al constituirlas, actúa en su condición específica de tal, ejerciendo su capacidad de derecho público.En los parágrafos siguientes se irán señalando otros caracteres específicos de las servidumbres administrativas, que las separan visiblemente de las de derecho privado.7.3 Clasificación de las servidumbres administrativasEs corriente clasificar las servidumbres en dos grandes grupos: por un lado, las legales y las convencionales; por el otro, las prediales o reales y las personales.La primera de esas clasificaciones no ofrece dificultades, siendo legales aquellas servidumbres administrativas que son impuestas o resultan de una ley formal o de un acto administrativo fundado en ley; mientras que las servidumbres convencionales son las que resultan de hechos o actos voluntarios que concurren a imponerlas, como sucede cuando provienen de un contrato o convenio, de un acto de liberalidad, u otros actos semejantes.La división de las servidumbres en prediales o reales y personales, en cambio, no ha tenido igual favorable acogida respecto de las servidumbres administrativas, ya que las opiniones han sido diferentes en este sentido. Servidumbres prediales o reales, como lo establece el art. 2971 del Código Civil, son las que constituyen ese derecho real en beneficio del poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para utilidad de la primera; mientras que las servidumbres personales son las que se constituyen en utilidad de alguna persona determinada, sin que ello dependa de la posesión de un inmueble (Código Civil, art. 2972).Cierta parte de la doctrina reconoce que las servidumbres administrativas pueden ser de ambas clases, aunque admiten que la diferenciación entre ellas puede resultar dificultosa en la práctica (Bielsa). Otros autores, al contrario, sostienen que dichas servidumbres sólo pueden ser personales, quedando excluida la posibilidad de la existencia de servidumbres administrativas prediales o reales (Villegas Basavilbaso-Diez). No faltan quienes aducen que en las servidumbres administrativas no existe o no puede ser reconocida la existencia de un fundo dominante (Berthélemy-Gordillo), mientras que otros, a su vez, pretenden que la idea del fundo dominante no es necesaria en las servidumbres públicas, ya que éstas se constituyen en beneficio de la comunidad o de un servicio administrativo (Fernández de Velasco-Garrido Falla).De cualquier manera, parece razonable aceptar esta clasificación de las servidumbres administrativas, entendiendo

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que serán personales cuando no se requiera o no existe un predio o fundo dominante, y prediales o reales cuando tal fundo dominante sea reconocible y exista un fundo sirviente, tal como ocurre, por ejemplo, en las de camino ribereño (Marienhoff).En la doctrina francesa se distinguen, también, las servidumbres pasivas, que son las que consisten en un no hacer, o en un dejar hacer o tolerar, y las servidumbres activas, que son las que aparecen como un hacer. Esta clasificación, no obstante, no aparece como importante.7.4 Los sujetos en las servidumbres administrativas. Constitución. Forma.Se ha discutido, tal vez por un indebido planteamiento de la cuestión, quién es el verdadero titular de las servidumbres administrativas, cuestión que se vincula, a su vez, con la referente a quién es el titular de los bienes que componen el dominio público, a la cual nos hemos referido en el capítulo anterior.La posición de quienes sustentan que tales servidumbres corresponden a la colectividad, al pueblo, al público en general, o el conjunto variable de los habitantes del territorio a favor de quienes se han constituido, no aparece como la más fundada, ya que, como se ha dicho con razón, la colectividad, el pueblo, o el público, carecen de la capacidad jurídica necesaria para poder ser titulares de un derecho, en el caso de un derecho real administrativo.Por ello, parece preferible concluir que el titular de las servidumbres administrativas es la persona jurídica pública estatal a cuyo beneficio han sido establecidas, ya sea la Nación, las provincias, los municipios o aun los entes autárquicos con capacidad para ello.El hecho de que tales personas ostenten ese carácter, no obsta a que el beneficio efectivo en que consiste la servidumbre, su uso y goce, le corresponda al público, en general, pues están destinadas precisamente a ese uso público, sin perjuicio de que puedan resultar ciertas restricciones, derivadas de que el usuario, en todos los casos, está determinado por la finalidad en sí misma de cada servidumbre, limitación que nunca habrá de entenderse que afecta aquel uso público. Así, por ejemplo, la servidumbre de sirga sólo puede ser utilizada por quienes estén navegando en un curso de agua. La servidumbre de tránsito, en cambio, no impone limitaciones de esa clase, es común o general, y cualquier persona puede beneficiarse con su uso.Las servidumbres administrativas pueden constituirse por alguna de las siguientes maneras: a)Por ley formal, la cual puede ser general o especial, ocurriendo esto último cuando la ley se refiere al caso determinado de ciertas servidumbres impuestas a personas dadas, o que se hallan en condiciones específicas. Se ha sostenido, con algún fundamento, que la ley, como tal, no excluye que sea necesario, además, el dictado de actos administrativos que las hagan surgir de manera concreta, y no potencial. B)Por acto administrativo fundado en ley, ya sea cuando ha mediado una delegación legislativa para ello, ya sea cuando el acto administrativo concrete o ejecute la ley.Por acto contractual, siendo los contratos que se celebren en tal sentido verdaderos contratos administrativos.Por actos de libertad, como la donación o la disposición testamentaria, los cuales deben ser aceptados por la persona jurídica pública estatal que será titular.Por destino del padre de familia, entendiéndose por tal la disposición que el propietario de dos o más herederos ha hecho para su uso respectivo, o dentro de una sola heredad, si luego parte de ella es enajenada.Por hechos, lo que incluye tanto la accesión, como la prescripción, con las singularidades propias de estas situaciones.Algunos tratadistas entienden que las servidumbres administrativas también pueden adquirirse por expropiación, pero este instituto, en verdad, sólo debe estar reservado a la adquisición de la propiedad, pues ésa es la finalidad que le da razón de ser, y no para lograr una servidumbre, que puede obtenerse por otros medios, como los ya indicados.Como es natural, las formas y condiciones de tales actos serán los que en cada caso correspondan para cada uno de ellos, conforme a lo que resulte de la legislación aplicable, para que sean considerados válidos y eficaces.7.5 Órgano competenteNo existe divergencia en cuanto a que, cuando no hay oposición negativa del propietario afectado a que una servidumbre se constituya, ésta puede ser establecida directamente por la administración pública, puesto que se trata de una cuestión de mera administración de acción ejecutiva, y aquélla tiene las posibilidades materiales y jurídicas indispensables para llevarla adelante.Pero: ¿qué ocurre cuando tal negativa u oposición existe? Una parte de la doctrina se ha volcado a sostener que la administración pública, aun en ese supuesto, mantiene la posibilidad de imponer una servidumbre administrativa dada, principalmente porque está en juego un interés público, cuya gestión directa le compete a la administración.Otra parte, en cambio, entiende que tal oposición o negativa sólo puede ser superada dando la intervención correspondiente al Poder Judicial, sobre la base de que las servidumbres implican un desmembramiento de la propiedad, que constitucionalmente no puede resultar sino de una sentencia fundada en ley (Constitución nacional, arts. 17 y 95 actual 109). Esta posición parece la más ajustada a derecho.Las servidumbres administrativas pueden ser creadas y constituidas tanto por la Nación como por las provincias, lo cual dependerá de la ubicación del bien sobre el cual recaigan siempre teniendo en cuenta la distribución de poderes y facultades hechas por la Constitución nacional.De cualquier manera, no se puede olvidar que esa creación o constitución es una facultad que corresponde inicialmente a las provincias, por no haber sido delegada a la Nación, y tratarse de una cuestión de derecho administrativo, el cual –como sabemos- es de carácter local. Las facultades de la Nación, en consecuencia, sólo aparecen como excepcionales, surgiendo de la existencia de cuestiones y requerimientos de orden federal.Las municipalidades y las entidades autárquicas, a su vez, podrán crear o constituir servidumbres administrativas, cuando sus leyes orgánicas o de creación le hayan conferido esas atribuciones.Tener en cuenta, en este punto, lo expuesto sobre la autonomía municipal.Finalmente, se acepta que los concesionarios de servicios públicos, si bien no pueden crear servidumbres administrativas, pueden constituirlas, cuando estuvieren legalmente previstas, o hubieran sido expresamente autorizadas a hacerlo.Ver, por ejemplo, la modificación introducida por Ley 24.065 al artículo 1° de la Ley 19.552, que en su redacción actual dispone que toda heredad está sujeta a la servidumbre administrativa de electroducto creada en esa ley, la que se constituirá en favor del concesionario de subestaciones eléctricas, líneas de transporte de energía eléctrica, y distribuidores de energía eléctrica que estén sujetos a jurisdicción nacional.7.6 Objeto, contenido y alcance de las servidumbres administrativas.Las servidumbres administrativas, a diferencia de las de derecho privado, pueden constituirse tanto sobre inmuebles, como sobre cosas muebles y bienes inmateriales, lo cual lleva a concluir que en las servidumbres públicas es indiferente que exista o no un fundo dominante, bastando que redunden en beneficio de la colectividad, de la comunidad, y se funden en el interés público.Los bienes gravados, como ya se dijo, pueden pertenecer al dominio privado de los particulares o del Estado, o al dominio público, siempre que no pertenezcan, cuando son del Estado, a la misma persona jurídica pública estatal que crea o constituye la servidumbre.En cuanto al contenido posible de las servidumbres administrativas, es evidente que es ilimitado, como lo son también las exigencias y requerimientos del interés público, que les da razón de ser y justificación.Así, por ejemplo, junto a algunas servidumbres administrativas de rancio abolengo, como las de sirga o camino ribereño, o la de acueducto, aparecen otras, surgidas de innovaciones técnicas modernas, como la de electroducto o pasaje de una línea

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eléctrica, o tan sofisticadas como las de ruinas y yacimientos arqueológicos o paleontológicos, o la panorámica.Las servidumbres administrativas, por lo demás, sólo deben extenderse a todo aquello que sea indispensable para alcanzar la finalidad propuesta con su imposición, pero no deben ir más allá de lo indicado, ya que de otro modo se infligiría un desmedido e innecesario agravio al derecho de propiedad del propietario del bien gravado, que no sería admisible porque excedería las necesidades propias del interés público. Un exceso, en este sentido, podría llegar a originar la responsabilidad consiguiente del Estado.7.7 Régimen jurídico, derechos y obligaciones.El régimen jurídico aplicable a las servidumbres administrativas es un régimen de derecho público, quedando excluido, en ese sentido, el que es propio de las servidumbres de derecho civil.Por su índole y naturaleza, ese régimen jurídico participa de los caracteres generales del que rige respecto del dominio público. Las servidumbres administrativas son imprescriptibles, y se protegen por los mismos medios y acciones que amparan al dominio público, aun cuando la autotutela no pueda ser aplicada con igual rigurosidad.El régimen de publicidad rige respecto de las servidumbres administrativas. Las legales se hacen públicas mediante la formal publicación de la ley o del acto administrativo fundado en ley que les da origen; las convencionales, en cambio, deben ser inscritas para ello en el Registro de la Propiedad que corresponda, considerando el carácter y la situación del bien, o de cualquier otro modo supletorio efectivo.Las servidumbres darán lugar a que los beneficiarios de ellos –en definitiva el público o la comunidad- hagan aquello o gocen de la ventaja en que en sí mismas consistan: efectuar la sirga, obtener el agua, transitar, admirar un panorama o un lugar o un monumento histórico, etc. Correlativamente, darán efecto a que el propietario del bien gravado no haga o deje hacer aquello que corresponda a la servidumbre establecida, o también que haga aquello en que ésta consista, como ciertas labores de conservación respecto de un lugar de interés histórico.Dentro de nuestro ordenamiento constitucional y legal, la creación y constitución de servidumbres administrativas sobre bienes de propiedad de los particulares origina, para el Estado, la obligación de indemnizarlas de manera justa y razonable, puesto que significando un desmembramiento de la propiedad individual, impuesto por razones de interés público, si así no se hiciera se violarían las garantías consagradas por el art. 17 de la Constitución nacional. Sería un despojo o una confiscación, y como tales jurídica y moralmente inadmisibles.Ello, como es obvio, da derecho al propietario del bien afectado a exigir el pago de las indemnizaciones, recurriendo para ello a las acciones jurídicas correspondientes, si la gestión administrativa no hubiera dado lugar a su cancelación.La Corte Suprema de Justicia de la Nación, durante la vigencia del artículo 9º de la ley 19.552 (de servidumbre administrativa de electroducto), resolvió que la mera constitución de la servidumbre no generaba la obligación de indemnizar y tornaba aplicable la doctrina según la cual el concepto de indemnización de perjuicios lleva implícita la relatividad de éstos y, para su establecimiento judicial, requiere la comprobación suficiente de tal realidad1. La ley 24.065, que fija el marco regulador de la energía eléctrica, sustituyó, entre otros, ese artículo, y dejó establecido el derecho del propietario del predio afectado por la servidumbre a una indemnización, aunque lo hizo con arreglo a un criterio que ha sido valorado por la doctrina como confuso al no distinguir entre reparación por “daños” y pago por “uso” del inmueble sirviente (Marienhoff).Asimismo, en otra causa, el Alto Tribunal afirmó que debe descalificarse por arbitraria una sentencia que establece el monto de la indemnización en un 30% del importe de la tasación del inmueble sobre el que se constituyó una servidumbre de ocupación a raíz de la cual el bien sufre una restricción total al dominio. En ese entonces consideró que el derecho aplicable era el art. 54 (actual 152) del Código de Minería, que dispone que “las servidumbres se constituyen, previa indemnización del valor de las piezas de terreno ocupadas y de los perjuicios consiguientes a la ocupación”.Todas las servidumbres administrativas, en consecuencia, deben ser indemnizadas, estando exclusivamente exceptuada de ello la de sirga o camino ribereño establecida por el art. 2639 del Código Civil, por mandato de esa misma norma legal. Esta excepción –según se ha entendido- no es inconstitucional, por cuanto ya existía, con ese carácter, con anterioridad a la sanción de nuestra Carta Magna.No darían lugar a indemnización, tampoco, las servidumbres administrativas constituidas por actos de liberalidad, o por prescripción, puesto que los actos voluntarios que las originan significan o implican una renuncia a ese derecho.No aparece tan clara la cuestión, en cambio, cuando las servidumbres recaen sobre bienes que pertenecen a otra administración, por cuanto todas ellas deben contribuir al logro de los fines y objetivos del Estado y que son de interés público, sin obtener de las exigencias de éste un lucro injustificado que recaería, a la postre, sobre la colectividad toda, que debe afrontarlo.7.8 Extinción de las servidumbres administrativas.De manera general, las servidumbres administrativas se extinguen por medios semejantes a los que dan lugar a la extinción del dominio público, que integran.En consecuencia, cabe citar las siguientes causas de extinción:1)por ley, lo cual será obligatorio en los supuestos en que hayan sido establecidas por otra ley, la cual deberá ser derogada;2-2)por expiración del plazo por el cual hubieren sido convenidas; 3)por desafectación del bien del dominio público que dio origen a la servidumbre, incluso cuando ésta provenga de un hecho de la naturaleza;4)por acto convencional, cuando hubieren sido instituidos también de ese modo;5)por renuncia, cuando resultaren de un acto convencional, de una liberalidad, o de la prescripción; 6)por confusión, cuando el bien sobre el cual recaigan, siendo de propiedad privada o de otra administración, pase a ser de propiedad de la administración titular de las servidumbres;7)por el no uso inmemorial, cuando éste surte los efectos de la desafectación tácita. El no uso inmemorial no debe ser confundido con la prescripción, pues se ha reconocido que ésta no constituye un medio apto para la extinción de las servidumbres administrativas, que son imprescriptibles, como parte del dominio público.

La extinción de una servidumbre administrativa, cualquiera que sean los modos como tenga lugar, debe provenir de la autoridad estatal que tenga competencia atribuida para producirlos, teniendo en cuenta las modalidades propias de cada uno de ellos. El comportamiento de los administrados no tiene influencia para una posible extinción de una servidumbre administrativa, por esa misma razón.7.9 Protección de las servidumbres administrativas. Jurisdicción.

1.

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Dado que las servidumbres administrativas, tanto por su finalidad como por su destino, deben ser consideradas como partes componentes del dominio público, serán aplicables para su protección y tutela todos los medios que puedan ser utilizados para la protección de ese dominio, los que han sido expuestos con detalle en el capítulo anterior, al cual nos remitimos por razones de brevedad.La autotutela de la administración pública, como ya se adelantó, aun cuando procede, debe ser ejercida con el cuidado necesario, a fin de no perjudicar indebidamente el derecho de propiedad del titular del bien gravado. Si no existen dudas al respecto, la administración podrá proceder directamente, por sí misma, y sin necesidad de ocurrir ante la autoridad judicial, con el objeto de evitar que las servidumbres administrativas sean violadas o desconocidas.Las reglas vigentes en materia de jurisdicción y competencia, respecto de la protección del dominio público, son también aplicables en cuanto a la tutela de las servidumbres administrativas, en la medida en que fueren procedentes, en cada caso.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha decidido, por adhesión al dictamen del Procurador General, que la competencia para entender en una acción de daños y perjuicios contra empresas dedicadas a la generación y comercialización de energía eléctrica, a causa de la instalación de un electroducto de alta tensión, corresponde a la Justicia Nacional en lo Civil y Comercial Federal por no estar en juego, en el caso, actos de la administración nacional o de entes públicos estatales.7.10 Principales servidumbres administrativasAl solo efecto ejemplificativo, enumeraremos algunas de las más importantes servidumbres administrativas existentes:a)servidumbres de sirga o camino costero; a)servidumbre de acueducto;b)servidumbres ferroviarias; c)servidumbres de electroducto, gasoducto, telegráfica o telefónica; d)servidumbres aeronáuticas;e)servidumbres relativas a la seguridad de la navegación; f)servidumbres de ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos; g)servidumbres de lugares y monumentos históricos; h) servidumbres panorámicas; i) servidumbres de tránsito; etc.5.LA EXPROPIACIÓN. NOCIÓN CONCEPTUAL, NATURALEZA JURÍDICA Y FUNDAMENTO. RÉGIMEN JURÍDICO. 8.1 Noción conceptual. Terminología.Suele ocurrir que el Estado, lato sensu, para cumplir cometidos que le son propios y, como tales, de interés público, pueda necesitar echar mano para ello de bienes, de diferente clase y naturaleza, que son de propiedad de los particulares. En tales supuestos, como es comprensible, se produce una colisión entre el interés particular, decidido a mantener y conservar su propiedad, y el interés colectivo, que requiere que el particular sea privado de ese bien para que pueda ser destinado a una finalidad de utilidad pública, conflicto que no puede resolverse sino por el predominio indiscutible del interés público.Nace así el instituto jurídico de la expropiación, la cual puede ser definida como el medio de derecho público en virtud del cual el Estado, entendido el concepto en sentido genérico, logra que un bien sea transferido de un patrimonio a otro distinto, previa una justa indemnización, para que sea destinado al logro o satisfacción de un fin de utilidad pública.De la definición propuesta, que resume las más importantes dadas por la doctrina, se desprenden los siguientes elementos caracterizantes del instituto expropiatorio:Es un medio jurídico, y no un procedimiento –como alguna vez se dijo-, que es propio del derecho público, o sea, un elemento instrumental con el cual se logra un efecto, para el cumplimiento de un fin.Implica la creación de una relación expropiatoria, en la cual actúan dos sujetos: el expropiante, que por lo general será el Estado, pero no sólo el Estado general, sino también cualquiera de sus componentes, como las provincias, los municipios y las entidades autárquicas institucionales, sin que deba excluirse que en ciertos casos puedan serlo igualmente determinadas personas, a las cuales el Estado haya autorizado a utilizar este sistema; y el expropiado ser un particular, que es lo más corriente, u otras personas estatales distintas del expropiante.Supone la existencia de un objeto expropiado, que puede ser cualquier bien, sea cual fuere su naturaleza, es decir, cosas muebles o inmuebles, derechos y otros bienes inmateriales.Produce la transferencia de la propiedad del objeto expropiado, de su titular primitivo –el expropiado- en favor de otro titular, que si bien por lo general es el expropiante, puede ser otro, incluso un particular, si de esa manera se concurre a la obtención de la utilidad pública que motivó la expropiación.Exige que el propietario expropiado debe ser previamente indemnizado, de manera justa, lo que producirá que su derecho de propiedad sobre el bien de que es privado sea sustituido por el derecho a la indemnización debida.Tiene que fundarse, en todos los casos, en motivos o finalidades de utilidad pública, que en nuestro ordenamiento debe ser calificada por ley formal.Para designar la causa que motiva y sustenta la expropiación, y que nuestra Constitución nacional en su art. 17 denomina “utilidad pública”, se han utilizado otras expresiones, como “necesidad pública”, “uso público”, “utilidad social”, “interés general”, “interés social”, “interés público” y, más recientemente, “perfeccionamiento social”, todas las cuales, sin embargo, vienen a significar algo que no es de los individuos, de los particulares, sino de determinados agrupamientos sociales o de la colectividad toda.Se ha reconocido que nuestra fórmula constitucional –“utilidad pública”- es suficientemente amplia y clara como para comprender todos los casos de expropiación que puedan presentarse en la práctica jurídica, teniendo entre nosotros, por lo demás, un sentido y alcance uniformemente admitido.8.2. Evolución histórica de la expropiaciónLa expropiación por causa de utilidad pública, si bien no individualizada con esta precisa designación, reconoce antecedentes muy lejanos, referidos a situaciones que los particulares podían ser privados, dentro de determinadas condiciones, de cosas de su propiedad, por así imponerlo ciertas conveniencias de la colectividad, que no podían ser atendidas de otra manera.En el Antiguo Testamento pueden encontrarse vestigios de esta institución en el libro 1° y en el libro 2° de Samuel, y en el libro de Ezequiel, aunque con referencias que no guardan una correlación con lo que actualmente entendemos por expropiación.En el derecho romano, si bien una parte de los autores niegan que se hiciera alguna referencia a ella, existen ciertos textos que pueden ser interpretados como casos concretos de expropiación por motivos de interés público, aunque por supuesto sin que se hayan utilizado esos términos, como puede verse en el libro 1, título 8, párrafo 2, de las Institutas; en el libro 1, título 6, ley 2, del Digesto; y en la constitución VII, capítulo 2, párrafo 1, de las Novelas. Tales supuestos estaban referidos a bienes muebles o inmuebles, y son un antecedente reconocible del instituto expropiatorio.En el antiguo derecho español, las leyes de Partidas ofrecen una situación semejante a la del derecho romano, aunque ya más evolucionada, pues la privación a los particulares de sus bienes debía responder a exigencias de utilidad pública, y tenía que ser debidamente resarcida, aun cuando no se hablara en ellas de la expropiación, así nominada. Se puede ver, en ese sentido, lo establecido en la Partida Segunda, título 1, ley 2, y en la Partida Tercera, título 18, ley 31.En el derecho francés primitivo, el desapoderamiento de los particulares aparece más bien como una confiscación, puesto que raramente daba lugar a indemnización, no obstante lo cual la procedencia de ésta fue reconociéndose cada vez con más frecuencia.Al producirse la Revolución Francesa de 1789, la famosa Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano, que tuvo resonancia universal, estableció en su art. 17 que la propiedad es inviolable y sagrada, no pudiendo nadie ser privado de ella, excepto

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cuando la necesidad pública, legalmente reconocida, lo exija evidentemente, y a condición de una justa y previa indemnización.La Constitución de 1791, y las leyes del 8 de marzo de 1810 –inspirada por Napoleón- y del 7 de julio de 1833, se refirieron al tema con mayor o menor acierto, pero contribuyendo a perfilar la expropiación con los principales caracteres que hoy tiene.La Constitución de los Estados Unidos de Norteamérica, en su enmienda 5ª, consagró también la posibilidad de la expropiación, con caracteres similares, cuando el uso público la requiriera.En nuestro país, los ensayos constitucionales iniciales, como la Constitución de 1819 (art. 124) y la de 1826 (art. 156), consagraron la expropiación, fundada en razones de uso público y sujeta a previa indemnización, llegándose finalmente a la Constitución nacional de 1853, cuyo art. 17, en su texto definitivo, estableció que “la propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente indemnizada”.El Código Civil, por su parte, se refiere a la expropiación, perfilándola con sus caracteres constitucionales, en su art. 2511, aportando su nota interesantes antecedentes.En el orden nacional, el 13 de septiembre de 1866 se sancionó la ley 189, que fue nuestra primera ley de expropiaciones, y que tuvo una prolongada y fructífera vigencia hasta el 22 de noviembre de 1948, en que fue derogada y reemplazada por la ley 13.264, de corte visiblemente estatista. Esta última, a su vez, fue reemplazada el 17 de enero de 1977 por la ley 21.499, actualmente en vigor, la que ha desarrollado el instituto expropiatorio conjugando en él, de manera adecuada, la protección del derecho de propiedad de los particulares y las exigencias del interés público y su debido desarrollo.Las provincias han dictado, también, sus respectivas leyes de expropiación, con vigencia en sus propias jurisdicciones, ciñéndose a los grandes lineamientos consagrados por el art. 17 de la Constitución nacional.8.3 Diferencias con otros institutosSe hace referencia, por lo común, y para tratar de precisar de mejor manera la noción conceptual de la expropiación, a las diferencias que ella presenta con otros institutos jurídicos que se le aproximan.De tal modo, la expropiación se distingue de las restricciones administrativas en el sentido de que mientras que estas últimas no lesionan ni agravian el derecho de propiedad de los particulares afectados, ni importan un verdadero sacrificio para éstos, razón por la cual no generan el derecho a una indemnización, implicando un mero condicionamiento de aquél derecho de propiedad, la expropiación, al contrario, lo extingue definitivamente, suprimiendo su carácter perpetuo, y transfiriéndolo a otro titular en toda su integridad, lo que explica que la privación del derecho obligue a su justa indemnización.La expropiación, del mismo modo, se diferencia de las servidumbres administrativas y de la ocupación temporánea en que mientras que la primera, como queda dicho, extingue el derecho de propiedad que sobre un bien determinado tenía su propietario, las servidumbres sólo afectan la exclusividad del dominio, dejando subsistente el derecho de propiedad, mientras que la ocupación temporánea sólo importa la simple ocupación transitoria de una cosa, con lo que el derecho de propiedad de quien lo detenta, queda subsistente. Coinciden, en cambio, en que todas ellas generan el derecho a una indemnización a favor del propietario, salvo algunas excepciones especiales.La expropiación, asimismo, se distingue del comiso o decomiso como sanción contravencional, no obstante que en ambos supuestos el propietario de la cosa ve extinguirse el derecho de propiedad que tenía, en que si el comiso se configura con un carácter punitivo o simplemente policial, la expropiación no reviste esa naturaleza, sino que busca el logro de una finalidad de interés público, mediante la disposición de una propiedad.Más sutil puede parecer la diferencia entre la expropiación y las requisiciones. En efecto, se cita al respecto que si las requisiciones se presentan para satisfacer necesidades públicas muy urgentes o agudas, que no admiten dilación, la expropiación no se ofrece con ese carácter. Además, si la expropiación siempre afecta el derecho de propiedad, haciéndolo extinguir, las requisiciones pueden también recaer sobre el uso o goce de un bien determinado. Por último, si la expropiación puede tener por objeto toda clase de bienes, las requisiciones no se extienden a los inmuebles.Finalmente, la separación entre la expropiación y la confiscación radica en que esta última funciona, generalmente, como una sanción o pena, no genera ningún derecho a indemnización, y no se funda en la necesidad de satisfacer exigencias de interés público, condiciones estas últimas que se dan, en cambio, en la expropiación.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado que si bien es cierto que la expropiación se legitima por la necesidad que el Estado tiene de un bien, también debe afirmarse que el acto no cae en el ámbito prohibido de la confiscación gracias al inexcusable pago previo de la indemnización, que debe ser justa, actual e íntegra pues una expropiación carente de indemnización o con una inadecuada no sería otra cosa que una confiscación8.4 La expropiación, institución de derecho público.Al definir la expropiación, se ha dicho que ésta constituye un medio o instituto propio del derecho público.No obstante, si bien actualmente esta concepción es predominante, en el pasado se postularon diversas posturas, en cuanto a esta materia, calificándose alternativamente a la expropiación como un instituto propio del derecho privado, del derecho público, e incluso de carácter mixto.El criterio de considerarla como de exclusiva pertenencia del derecho privado es, tal vez, el más simplista y primitivo, y se explica por la natural predominancia que tuvo en el pasado el derecho civil, en todo lo atinente al derecho de propiedad.Entre nosotros, esa posición encontraba algún asidero en lo dispuesto por el art. 1324 del Código Civil, en el cual se expresa que nadie puede ser obligado a vender, sino cuando está sometido a una necesidad jurídica de hacerlo, como ocurre –precisamente- cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiación, por causa de utilidad pública (inc. 1). La expropiación, en consecuencia, aparecería como una compraventa forzosa, pero compraventa al fin y, como tal, sometida al derecho privado. No obstante, no se debe olvidar que el propio codificador, en su nota al art. 1324, reconoció que la expropiación debía estar sujeta a una ley especial, que fijara todas sus condiciones.Lo inadecuado de esa posición, que fue criticada incluso en pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación pronto dio lugar a que se abriera camino la idea de que la expropiación era un instituto de carácter mixto, regido en parte por el derecho público y en parte por el derecho privado. El primero, se decía, se aplicaba a todo aquello que se refería al poder de declarar la necesidad de la expropiación y calificar la existencia de la utilidad pública; el segundo, a su vez, se aplicaba a todo lo concerniente a la fijación de la indemnización a pagarse, que constituía una cuestión civil.El temperamento indicado constituyó, sin duda, un importante avance en la materia, y fue seguido, hasta el año 1957, por la Corte Suprema de Justicia de la Nación Finalmente, la doctrina reconoció, con amplia mayoría, que la expropiación no es sino una institución propia y regida por el derecho público, en todos sus aspectos, y más concretamente por el derecho administrativo.En ellas el Estado actúa como tal, en uso de todas sus prerrogativas y potestades de poder público, utilizando un medio otorgado por la Constitución nacional, siendo la indemnización no un precio sino una compensación que procede también por imperio constitucional, con carácter previo a la desposesión. El expropiante no contrata, sino que impone la transferencia de la propiedad del objeto expropiado, fundándose en el interés público, y en toda esta actividad exorbitante el derecho privado no tiene ninguna cabida.

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Es por ello, igualmente, que las causas expropiatorias, como lo ha dispuesto la actual ley 21.499, corresponden a la jurisdicción contenciosoadministrativa, o a la que tenga atribuida esa competencia.La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó, finalmente, esa opinión doctrinal, que es la que sigue manteniendo en sus sentenciasMás recientemente, el Alto Tribunal ha reiterado su posición al expresar que el proceso expropiatorio, iniciado con la declaración legislativa de utilidad pública, que finaliza con el pago de la indemnización justa y con la consiguiente transferencia del dominio al sujeto expropiante es, en su integridad, un instituto de derecho público, regido por las leyes sobre la materia dictadas por cada provincia, en ejercicio de sus poderes no delegados, en el ámbito de su respectiva competencia territorialAsimismo, ha sostenido que en caso de contienda promovida por el expropiado contra el Estado, ya sea reclamando la calificación de utilidad pública o bien reclamando la fijación o el pago de la indemnización, la naturaleza administrativa de la expropiación hace que la acción sea ajena a la competencia originaria de la Corte prevista en el artículo 117 de la Constitución NacionalEn el mismo orden de ideas, indicó que la Ley Nacional de Expropiaciones, en cuanto sea de aplicación en el ámbito de la Capital Federal, ha sido dictada en ejercicio de facultades legislativas que corresponden al Congreso en los términos del artículo 67, incisos 14 y 27 de la Constitución Nacional –texto anterior a la reforma de 1994- y, en consecuencia, reviste el carácter de derecho público localSin embargo, en materia de prescripción de las acciones nacidas de la relación expropiatoria, debe tenerse presente que la Corte Suprema de Justicia de la Nación se ha pronunciado en sentido contrario a la posibilidad de que las legislaciones provinciales reglamenten la prescripción en forma opuesta a la establecida en el Código Civil, incluso cuando se trata de regulaciones concernientes a materias de derecho público local8.5 Fundamento de la expropiación¿Cuál es el fundamento que da razón de ser y justifica la existencia de un medio tan excepcional como la expropiación, en cuya virtud el propietario de un bien determinado pierde su carácter de tal, aún contra su voluntad?Las propuestas que se han hecho, en tal sentido, suelen ser divididas en teorías de carácter puramente racional, y en teorías de carácter jurídico.Dentro del primer grupo cabe citar, en primer término, la llamada “teoría de la colisión de derechos”, según la cual el fundamento de la expropiación sería la superioridad del derecho público sobre el derecho privado, en cuya virtud el derecho de propiedad del titular de un bien cualquiera debe ceder ante el derecho prevaleciente de la comunidad sobre esa misma cosa, que le es necesaria. Este fundamento pierde su valor cuando se piensa que ese conflicto, en verdad, es más bien una consecuencia de la expropiación, y no su fundamento, lo que no impide que se lo haya considerado adecuado para justificar y explicar el instituto expropiatorio.La Corte parece aceptar esta postura en el caso “Servicio Nacional de Parques NacionalesTambién se ha sostenido que el fundamento de la expropiación reposa en la “teoría de la función social de la propiedad” –sustentada por Duguit-, según la cual la propiedad inmobiliaria no puede aceptarse razonablemente sino por su función social, de manera que sólo será legítima si cumple tal función de utilidad social. Es esa misma función social la que explica que la propiedad de un bien puede ser, en un momento dado, quitada a su propietario cuando la sociedad lo requiera, para alcanzar finalidades que se ha propuesto.Actualmente se acepta que la propiedad privada ha perdido bastante de su carácter absoluto, que llevaba a que el propietario pudiera a su arbitrio desnaturalizarla, degradarla o aún destruirla, lo que se refleja en la modificación introducida al art. 2513 del Código Civil por la reforma de 1968, que dio origen a la ley 17.711. La propiedad privada tiene, en efecto, una función social, como fue reconocido por S.S. el Papa Juan XXIII en su encíclica Mater et magistra.Pero eso no significa, al menos dentro de nuestro ordenamiento jurídico, negar los caracteres tradicionales de la propiedad privada, y considerarla estrictamente como una “función social”, ya que una cosa es que lo sea y otra distinta que cumpla tal rol.Finalmente, y dentro del agrupamiento que estamos considerando, se incluye la “teoría de las reservas”, según la cual el fundamento de la expropiación se encuentra en el origen histórico de la propiedad, la cual en sus orígenes fue colectiva, luego fuertemente individual, para concluir por atemperarse, admitiendo las exigencias de los fines de la colectividad y del Estado.Fue dentro de ese proceso evolutivo que, al pasarse de la propiedad colectiva a la propiedad individual, el poder social se habría reservado la posibilidad de hacer salir determinados bienes de la propiedad privada, por razones de interés público y con el pago de una justa indemnización, para hacerlos volver a su condición de bienes comunes, y poderlos destinar, de tal modo, a esas finalidades colectivas.La teoría de las reservas aparece como una explicación excesivamente estática de un fenómeno, como el de la propiedad, que es eminentemente dinámico, ya que se va adaptando a las circunstancias sociales de cada momento.Dentro de las teorías agrupadas como de carácter puramente jurídico, se incluyen las siguientes:1)Teoría del dominio eminente, de origen feudal, y que actualmente sólo reviste interés histórico pues ha perdido todo sustento. Según ella, el soberano ejercía sobre los bienes de sus súbditos un derecho eminente, primigenio, correspondiendo a estos últimos sólo un derecho de goce precario y revocable, siendo natural que el poder directo y especial del monarca pudiera hacerlos cesar cuando había causa para ello. Esta teoría llegó a ser invocada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en varios pronunciamientos2)Teoría de los fines del Estado, según la cual una de las finalidades esenciales del Estado moderno es promover el bienestar general, el bien común, con el consiguiente progreso y desarrollo individual y colectivo. De tal modo, cuando las exigencias del bien común lo imponen, es natural que la propiedad privada ceda, dentro de condiciones y garantías que lo hagan razonable y justo, y para ese objeto es que se instituye la expropiación, la cual se funda, en consecuencia, en la necesidad del logro de ese bien común, y es por ello mismo coactiva e irresistible. Este criterio es el que se acepta actualmente, y el que fundamenta la expropiación, habiendo sido reconocido por el art. 1° de la ley 21.499, al expresar que la utilidad pública que debe servir de fundamento legal a la expropiación, comprende todos los casos en que se procure la satisfacción del bien común, sea éste de naturaleza material o espiritual

8.6 Caracteres básicos de la expropiaciónLa consideración general del instituto expropiatorio permite establecer la existencia de los siguientes caracteres esenciales, que cabe tener en cuenta para su mejor comprensión:Dada su naturaleza jurídica, la expropiación no constituye un “derecho” del Estado, sino una potestad que le es inherente, constitucionalmente establecida, y que como tal no es prescriptible ni renunciable.La expropiación debe ser siempre actual, y no potencial, razón por la cual no puede expropiarse para el futuro sino con relación y referencia a una utilidad pública que efectivamente exista en el momento de disponerse la expropiación. De no ser así, faltaría la causa jurídica específica, que justifica la pérdida de su propiedad por el expropiado. Ello no impide que en ciertas expropiaciones la determinación de los bienes afectados, o sea, su individualización concreta, pueda ser postergada, dentro de ciertos recaudos, para más adelante (por ejemplo, porque se requieren estudios técnicos aún no

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cumplidos), o que mediante calificación por ley se reserven determinados inmuebles para obras o planes de ejecución diferida (ley 21.499, art. 34).La expropiación es siempre unilateral, resulta de la decisión exclusiva e irrevisible del Estado, trasuntada en la ley respectiva, que sólo podría ser atacada por manifiesta y grave arbitrariedad, pero nunca con relación a su oportunidad, mérito y conveniencia. Por ello, la voluntad del expropiado en ningún caso concurre o tiene influencia en la formación o estructuración del acto de expropiación, ni siquiera en los casos de la llamada cesión amistosa o avenimiento, ya que en esos supuestos la declaración de utilidad pública respecto del bien de que se trate, y por ende su sujeción a expropiación, ya existen, con todos sus efectos. El avenimiento, en efecto, sólo influye en cuanto a la indemnización y al modo de determinarla.En ese sentido la Corte Suprema de Justicia ha resuelto que afectado el inmueble por causa de utilidad pública, la decisión de enajenarlo ya no es voluntaria sino forzosa, y la voluntad del sujeto expropiado es irrelevante frente a la decisión estatal La expropiación es un medio de carácter real, no se ejercita contra la persona del propietario, sino contra un bien de su patrimonio, con el fin de obtener su propiedad. Es, pues, el objeto expropiado, y no el sujeto expropiado, lo que tiene en mira la acción expropiatoria, aun cuando, por razones obvias, ella debe dirigirse contra el sujeto propietario, como titular del derecho de dominio.

8.7 Los sujetos en la expropiaciónLa relación expropiatoria se establece entre dos sujetos: uno, el sujeto activo o expropiante; el otro, el sujeto pasivo o expropiado.8.7.1 El sujeto activo o expropianteAl tratar del sujeto activo, conviene comenzar por hacer referencia a la cuestión atinente a determinar a quién corresponde legislar en materia de expropiación pública, según nuestro ordenamiento constitucional. Esta potestad es una de aquellas que las provincias se han reservado, por tratarse de un poder no conferido al gobierno federal. En consecuencia, las provincias pueden dictar sus propias leyes de expropiación, como lo han hecho, con la única restricción de ceñirse a los principios consagrados en la materia por el art. 17 de la Constitución nacional. La Nación, por su parte, también puede hacerlo, como efectivamente ha ocurrido, para aquellos casos que le corresponden, conforme a la distribución constitucional de atribuciones y de poderes.Dicho esto, cabe observar, con respecto al sujeto activo o expropiante, que pueden señalarse tres momentos o etapas que dan lugar a la actuación de distintos órganos o personas: a) la declaración de la utilidad pública, que da lugar a la expropiación; b) la ejecución en sí del procedimiento expropiatorio; y c) la recepción del bien expropiado por quien habrá de utilizarlo, a los fines del interés público comprometido.La diversidad de órganos o personas que puedan actuar, no altera la unidad del sujeto activo, que será siempre uno solo y exclusivo: el Estado, pues será de él de quien emanará la potestad de expropiar, sea la Nación o las provincias.La declaración de utilidad pública debe ser, inexcusablemente, hecha por ley formal, y, por tanto, corresponderá al órgano legislativo respectivo, el Congreso nacional o las legislaturas de las provincias. Ello no impide que la iniciativa de expropiar pueda provenir, en los hechos, de cualquier órgano público, sea cual fuere el Poder al cual pertenezca.La ejecución del procedimiento expropiatorio, hecha la calificación por ley, corresponde a los órganos administrativos, que habrán de llevarla a cabo y concretarla.El beneficiario de la expropiación, finalmente, puede ser el mismo Estado, lato sensu, que incorpora el bien expropiado a su patrimonio, o incluso una persona privada, física o jurídica, siempre que ésta sea la que debe realizar o cumplir la finalidad de utilidad pública que fundó la expropiación.Además de la Nación y de las provincias, que actúan como sujetos activos originarios, pueden llevar adelante una expropiación otros sujetos activos derivados, como las municipalidades (téngase en cuenta, no obstante, lo dicho al tratar la autonomía municipal en la reforma constitucional de 1994) y las entidades autárquicas o las empresas del Estado, siempre que estuvieren facultados para ello por sus leyes orgánicas o específicas, o por otras leyes especiales.Finalmente, los particulares, sean personas de existencia visible o jurídica, también pueden actuar como expropiantes, si estuvieren autorizados por ley formal o por actos administrativos fundados en ley, como ocurre en los casos de los concesionarios de servicios o de obras públicas [Ver, por ejemplo, el Decreto N° 999/92, que aprobó el reglamento administrativo regulatorio de los distintos aspectos de los servicios públicos de provisión de agua potable y desagües cloacales de competencia de Obras Sanitarias de la Nación, que en su artículo 17 inciso r) establece, entre las facultades y obligaciones del Ente Regulador, la de aprobar, a pedido del concesionario, aquellos bienes que deban ser afectados a expropiación o servidumbre para la extensión de los servicios. Asimismo, en el artículo 24 inciso i) enumera, entre las atribuciones del Directorio del órgano de control, la de aprobar las gestiones y actividades que realice el concesionario cuando actúe como sujeto expropiante, en los términos de las leyes 13.577 y 21.499. En este orden de ideas se inscribe también el artículo 29 inciso d) del mencionado decreto, que faculta al concesionario a actuar como sujeto expropiante en los términos del artículo 2° de la ley 21.499 y 58 de la ley 13.577, sin perjuicio de que previamente deba requerir la aprobación del Ente Regulador]. En este caso, al igual que en el anterior, existe una delegación de la potestad originaria del Estado –Nación o provincias-, sin la cual estas entidades o personas no podrían aparecer como sujeto activo expropiante, pero ese carácter no las faculta a esas personas a calificar la utilidad pública, cuestión que siempre debe quedar reservada al órgano legislativo.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha admitido la posibilidad de que determinados particulares actúen como sujetos expropiantesPor último, y con respecto a si los gobiernos de facto pueden disponer expropiaciones, la respuesta no puede ser sino afirmativa, en cuanto éstos aparecen como tomando a su cargo, en este aspecto, la gestión de las necesidades e intereses públicos, que no admiten dilación.8.7.2 El sujeto pasivo o expropiadoEl sujeto pasivo de la expropiación es el titular de la propiedad del bien objeto de la expropiación, que ha sido declarado de utilidad pública.Si las exigencias del interés público son amplísimas y prácticamente ilimitadas, va de suyo que cualquier propietario de un bien que sea requerido por causas de interés público, podrá aparecer como sujeto expropiado, soportando la expropiación.Es por ello que se concluye que cualquier persona física o jurídica privada, cualquier administrado, y cualquier persona pública, sea estatal o no estatal, pueden ser sujetos pasivos. El Estado nacional, de tal modo, puede expropiar en las provincias, e incluso se ha aceptado, aunque con ciertas reservas, que una provincia puede llegar a expropiar un bien del dominio de la Nación, que aparecerá así como sujeto pasivo. La Corte Suprema de Justicia de la Nación admitió que una provincia actúe como sujeto expropiante frente al Estado Nacional No existen, pues, límites y restricciones respecto de quién puede ser el sujeto expropiado de una expropiación, como no existe límite respecto de los bienes que pueden ser calificados de utilidad pública y sometidos a expropiación.

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8.8 El objeto expropiablePara precisar debidamente qué es lo que puede ser objeto de expropiación, debe comenzarse por determinar cuál es el sentido y alcance que dentro de nuestra Constitución nacional tiene el vocablo “propiedad”, puesto que es esa propiedad la que según el art. 17 es inviolable, y sólo cede frente a una expropiación por causa de utilidad pública calificada por ley y previamente indemnizada.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha interpretado, con exacto sentido, las previsiones constitucionales existentes en esta materia, y así ha dicho que el vocablo “propiedad”, “cuando se emplea en los arts. 14 y 17 de la Constitución o de otras disposiciones de este estatuto, comprende todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer fuera de sí mismo, fuera de su vida y de su libertad”.Es esa propiedad, así entendida, que se refiere a todos los derechos de cualquier clase que sean susceptibles de valor o apreciación económica, y de la que quedan excluidos los derechos de la personalidad –que como tales están fuera del comercio- la que puede ser objeto de expropiación. Ni la Constitución, ni consiguientemente la ley establecen límite o restricción alguna al respecto.En consecuencia, la expropiación puede dirigirse contra bienes inmuebles, muebles, semovientes, derechos, bienes incorporales, universalidades, etc.La expropiación puede alcanzar tanto los bienes necesarios para la satisfacción de la utilidad pública que le da lugar, como los que resulten convenientes al logro de ese objeto.Esta situación se suele plantear con la expropiación de ciertos inmuebles, pues puede comprender no sólo la extensión que concretamente se requiera para la realización de la obra que la impone, sino también la de los terrenos adyacentes, ya sea para extraer de ellos materiales que deben ser utilizados en la construcción, comúnmente llamados “préstamos”, ya sea para venderlos y destinar los fondos obtenidos a solventar la obra a ejecutarse. Tal criterio se funda en que esas mayores extensiones deben responder al propósito de facilitar la obra, y nunca al acrecentamiento general del erario públicoEn cambio, la llamada expropiación por “plusvalía”, es decir, porque los inmuebles colindantes con una obra pública hayan adquirido un mayor valor por razón de ésta, no resulta ni procedente ni admisible, pues no sólo no existiría en ella una verdadera utilidad pública, sino porque, además, sería manifiestamente injusta.Respecto de la expropiación parcial de bienes inmuebles, sólo procedería si la expropiación dejara en poder del propietario expropiado un remanente al cual pudiera dársele un destino útil, y que no requiera trabajo o inversiones considerables para mantener su empleo productivo. En caso contrario, el expropiado tendrá el derecho de exigir que la expropiación comprenda la totalidad de su propiedad (ley 21.499, art. 8°).Un caso especial es el de los edificios que han sido sometidos al régimen de la propiedad horizontal. En este supuesto, la expropiación parcial –por ejemplo, de un solo departamento de un piso en el cual existen varios- sería factible si ella no afecta la estructura arquitectónica del resto, su aptitud funcional, no los haga indisponibles, o imponga restricciones o limitaciones que signifiquen una lesión al derecho de propiedad de sus dueños.Se ha considerado, igualmente, que la expropiación de un inmueble por capas horizontales es procedente, por ejemplo cuando recae sobre el subsuelo, ya sea en su parte sólida, o fluida, sin afectar la superficie, o sobre el espacio aéreo, en iguales condiciones. Los bienes del Estado, sean tanto de la Nación como de las provincias, pueden ser objeto de expropiación, siendo indiferente que ellos integren su dominio público o privado.Si bien la expropiación de la Nación en las provincias ha sido controvertida, la posición predominante actualmente es la que admite esa posibilidad, la cual ha sido, incluso, reconocida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación n cambio, la facultad de las provincias para expropiar bienes de la Nación, que estén dentro de su jurisdicción, debe considerarse excepcional, y reducida a aquellos supuestos en que la expropiación resulte vital para la provincia y para su subsistencia como tal, ya que es evidente que éstas retienen su derecho a mantenerse y continuar existiendo institucionalmente (Marienhoff).La expropiación, en relación con el objeto, puede ser tanto genérica como específica, si bien lo más frecuente es que reúna este último carácter, lo que ocurre cuando tiene lugar la individualización del bien declarado de utilidad pública.Pero también puede ocurrir que la ley simplemente declare la causa de utilidad pública, defiriendo al poder administrador la determinación concreta de cuáles serán los bienes que quedarán comprendidos en la expropiación. En este caso, que es el de la expropiación genérica, es conveniente que se prevean las garantías necesarias para que la indeterminación inicial del objeto expropiado no pueda llegar a traducirse en una irrazonable extensión de la expropiación. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha admitido la expropiación genérica Se discute aún doctrinalmente si es posible la expropiación de los edificios de las embajadas extranjeras, que sólo procedería cuando media avenimiento con el Estado titular; así como si es factible la de los cadáveres de seres humanos, cuando razones de utilidad pública la impongan. 8.9 La calificación de utilidad públicaNuestra Constitución nacional, en su ya citado art. 17, sujeta la expropiación por causa de utilidad pública, a dos condiciones o requisitos esenciales, a saber: 1) la calificación de esa utilidad pública, efectuada por el poder legislativo correspondiente; y 2) la existencia de una indemnización previa.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que la declaración de utilidad pública es la causa de la expropiación, por lo que suprimida aquélla, quedan sin sustento los actos derivados de éstaAsimismo, el alto tribunal ha considerado que la declaración por el Estado de que un inmueble está sujeto a expropiación no crea un derecho a favor del propietario para obligar a aquél a hacerla efectiva, pues es potestad del expropiante elegir el momento para ello salvo que medie ocupación del inmueble, privación de uso o restricción de dominioLa noción de utilidad pública no tiene un significado estático y fijo, sino que aparece, al contrario, como esencialmente dinámico y variable en el lugar y en el tiempo. Por ello, se ha dicho que se trata de un concepto contingente, circunstancial (Bielsa).Es por eso que los constituyentes, como resguardo suficiente para precisar cuándo existe tal utilidad pública, previeron que su calificación correspondía, en cada caso, al órgano legislativo, que recogería las ideas existentes al respecto en cada momento en que deba disponerse una expropiación.La ley 21.499 ha innovado, justamente, en esta materia, al establecer en su art. 1, y dentro del encuadre constitucional, que la utilidad pública que debe servir de fundamento legal a la expropiación comprende todos los casos en que se procure la satisfacción del bien común, sea éste de naturaleza material o espiritual.Se ha destacado que la caracterización de la utilidad pública, sobre la base de la doctrina social de la Iglesia, es ponderable, y permite una adecuada y amplia valoración de tal utilidad.La calificación de utilidad pública, como queda dicho, corresponde al Congreso nacional, con relación a la Nación, y a las legislaturas, con relación a las provincias, según que la utilidad pública pertenezca a la primera o a las segundas, según la distribución de poderes y facultades que resulta de la Constitución nacional. La potestad de las provincias, en este aspecto, ha sido admitida por la Corte Suprema de Justicia de la Nación.La posibilidad de que la calificación referida pueda ser genérica o específica, ya ha sido tratada al considerar lo atinente al objeto de la expropiación, por lo que resulta innecesario repetir aquí lo dicho.El órgano legislativo, como es natural, tiene la más amplia capacidad para determinar si en un caso se dan o no las causas que justifiquen la calificación de utilidad pública, y así

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declararlo mediante la sanción de la ley pertinente.¿Cabe algún tipo de revisión judicial, respecto de una declaración calificante de utilidad pública ya efectuada?La doctrina, y en especial la jurisprudencia de nuestro más alto tribunal, han sufrido vaivenes, que han ido desde la no judicialidad de la calificación por ley de la utilidad pública, hasta una judicialidad bastante amplia. En definitiva, se ha abierto camino y asentado la opinión de que tales actos del órgano legislativo sólo son judicialmente revisables cuando en ellos se advierta, por ser evidente, arbitrariedad manifiesta, o vulneración grave de las finalidades constitucionales, o sea, cuando de manera grosera es innegable que no se dan, en el caso, ninguno de los supuestos de utilidad pública queridos por la Constitución nacional, sino otros de orden distinto, y que no se refieren ni se vinculan con el interés público. La prerrogativa legislativa, en efecto, no es absoluta ni ilimitada, ni menos aún puede ser arbitraria (BielsaEl expropiado, en tales casos, dispondrá de una acción judicial para controlar el acto legislativo, que en esos supuestos sería inconstitucional, en cuyo curso podrá demostrar la inexistencia de la utilidad pública, invocada en la ley.La impugnación judicial aludida puede plantearse antes o durante la tramitación del juicio de expropiación. Si surgiera con posterioridad a su conclusión, el expropiado deberá recurrir a la retrocesión.Sin perjuicio de lo expuesto, corresponde consignar que la Corte ha afirmado que el expropiado no puede oponerse a la declaración de utilidad pública, reconociéndole el derecho a que su patrimonio no sea gravado más allá de lo que consienta la igualdad ante las cargas públicas

8.10 La indemnización previaSe dice, con razón, que la determinación de la indemnización que se debe abonar al expropiado constituye el tema que mayores problemas plantea en esta materia, lo cual resulta no sólo de las cuestiones de índole económico-financiera que deben resolverse, sino también del hecho concurrente de que la adquisición del dominio del bien expropiado debe corresponderse con el pago que se hace al antiguo propietario, el que debe ser de una índole tal que su patrimonio quede sin daño, es decir, indemne. La indemnización, ha dicho el Alto Tribunal, es la condición de legitimidad del poder expropiatorio del EstadoLa indemnización, en efecto, y como lo estableció la Corte Suprema de Justicia de la Nación, debe restituir integralmente al propietario el mismo valor económico del cual se lo priva y cubrir, además, los daños y perjuicios que son consecuencia de la expropiación Existe consenso casi general en el sentido de que la indemnización, en la expropiación, no constituye un “precio” con el que se paga la adquisición del bien expropiado, sino que su naturaleza jurídica es la de un resarcimiento de los daños patrimoniales sufridos por el propietario, por motivos que son de utilidad pública, y que no tiene por qué soportar. Es, pues, una verdadera indemnización. Cabe destacar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido, con remisión al dictamen del Procurador General, que la indemnización expropiatoria no es una obligación dineraria sino de valor Por ello, si esa indemnización debe ser previa a la desposesión, por expreso mandato constitucional, de nuestra carta fundamental fluye también, de manera implícita, que la indemnización debe ser, además, justa, ya que si no reuniera esta condición no sería, con propiedad, una real indemnización.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha destacado que la indemnización debe ser previa y que, como consecuencia de ello, las normas que asignan carácter meramente declaratorio a las sentencias dictadas contra el Estado, no alcanza a aquellas que tienen lugar en un juicio de expropiación, toda vez que su aplicación sería inconciliable con la exigencia constitucional de pago previo de la indemnización debida al expropiadoEn el mismo orden de ideas, el Alto Tribunal ha declarado la inconstitucionalidad de artículos de constituciones provinciales y sus respectivas reglamentaciones en tanto establecían un sistema especial de ejecución a favor de la provincia que demoraba el cobro de la indemnización expropiatoria en violación a lo dispuesto en el artículo 17 de la Constitución Nacional Asimismo, la jurisprudencia de nuestro Máximo Tribunal menciona como caracteres de la indemnización expropiatoria su condición de previa, justa, actual e íntegra. Estos caracteres impiden, salvo conformidad del expropiado, que la indemnización sea en especie o mediante títulos, bonos o papeles de crédito público. En esta misma línea, la Corte expresó que los honorarios regulados a favor de la demandada, contraparte del Estado en una expropiación, no están comprendidos en las disposiciones de la ley 23.982, en tanto la obligación principal no es consolidable Se reconoce que la indemnización debe comprender el valor objetivo del bien expropiado, los daños sufridos por el propietario que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiación, la depreciación monetaria y los intereses. Así lo establece la mayoría de las legislaciones, como ocurre con nuestra ley 21.499. Por lo general, no se consideran indemnizables las circunstancias de carácter puramente personal, los valores afectivos, las ganancias hipotéticas, el mayor valor que adquirirá el bien expropiado con la construcción de la obra a la cual será destinado, y el lucro cesante.La Corte Suprema de Justicia de la Nación tuvo la oportunidad de expedirse en el sentido de la improcedencia de la indemnización del mayor valor que adquiriría el bien expropiado a raíz de la acción estatal, manifestando que de lo contrario importaría no sólo un enriquecimiento por el aprovechamiento del mayor valor adquirido a consecuencia de la obra pública, sino lo que es más, un sensible empobrecimiento del Estado El valor objetivo del bien expropiado ha sido conceptualizado por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, diciendo que es lo que la cosa realmente vale para la generalidad, en el mercado de los bienes de esa especie, correspondiente al lugar de la expropiación y al tiempo de la desposesión Es, en consecuencia, el valor común o corriente que el bien tiene en el mercado, privado de aquellos factores personales o individuales que puedan incidir sobre él, y deformarlo. También pueden encontrarse fallos de nuestro Máximo Tribunal que expresan que resultan de primordial importancia a fin de resolver la determinación del monto de la indemnización expropiatoria, las conclusiones del Tribunal de Tasaciones salvo que se evidencien hechos reveladores de error u omisión manifiesta en la determinación de los valores, ello en razón de la fuerza probatoria que supone la idoneidad técnica de sus integrantes, los elementos de convicción en que se funda y el grado de uniformidad con que se expidan Ese valor objetivo, por lo demás, debe ser actual, o sea, debe corresponder al tiempo en que se produzca la desposesión del propietario, criterio que es el más adecuado, puesto que se corresponde con el momento preciso en que se consuma la expropiación. La Corte Suprema de Justicia de la Nación se ha pronunciado en el sentido de considerar justa a aquella indemnización que ofrezca al expropiado un valor equivalente económico que le permita, de ser posible, adquirir otro bien de similares características Con respecto a los daños producidos por ésta, ya se ha dicho que son indemnizables sólo los que son una consecuencia directa e inmediata de ésta, ligados por un nexo de causalidad que sea evidente e indiscutible. De cualquier manera, se tratará siempre de una cuestión de hecho, que deberá ser resuelta teniendo en cuenta las condiciones y circunstancias propias de cada caso.En épocas como la actual (el autor escribió en el año 1984), en que la moneda puede estar sujeta a fuertes y continuas variaciones, es indispensable que la indemnización tenga en cuenta la depreciación monetaria, ya que si así no lo hiciera, ésta dejaría de ser integral, pues iría alterándose con el solo correr del tiempo.Esta cuestión dio origen a diversos criterios jurisprudenciales, sobre todo acerca

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de si era indispensable, para su procedencia, que mediara el requerimiento expreso del expropiado, pero la sanción de la ley 21.499 puso punto final, en el orden nacional, a tales divergencias, fijando un criterio legal que puede ser considerado, asimismo, como una pauta legal adecuada para aquellos casos en que falta una consideración normativa concreta sobre el tema.La depreciación monetaria, que en definitiva quedará sometida al prudente arbitrio judicial, debe ser calculada sobre el valor de la indemnización completa y justa fijada, desde el momento en que fue establecida, y hasta el de su efectivo pago.La Corte Suprema de Justicia de la Nación afirmó que el reconocimiento de la depreciación monetaria sobreviniente a la que tuvo en cuenta la sentencia no importa establecer una indemnización mayor a la concedida sino mantener constante su valor adquisitivo realPara mantener la integridad de la indemnización es que ésta no debe ser gravada con impuestos o tributos, y comprender, igualmente, los intereses que se devenguen, según el criterio legal o jurisprudencial aplicable. Una cuestión que puede resultar importante, es la que se refiere a la indemnización de las mejoras introducidas por el propietario en el bien expropiado, luego de que éste haya sido afectado por la ley expropiatoria respectiva. Como esta cuestión podría originar abusos por parte del expropiado, se ha resuelto que sólo son indemnizables las mejoras que revistan el carácter de necesarias, es decir, aquellas que se hacen para evitar el deterioro o la pérdida del bien objeto de la expropiación. Las mejoras útiles o voluntarias no deben ser consideradas, y no generan indemnización.La expropiación de establecimientos comerciales o industriales plantea el interrogante de si debe incluirse en la indemnización los llamados “valor llave” y “valor empresa en marcha”.El “valor llave”, común en la transferencia de establecimientos de esa clase y que puede ser fijado de manera bastante simple, se acepta que debe formar parte de la indemnización, aun cuando la Corte Suprema ha negado su procedenciaEl “valor empresa en marcha”, en cambio, no se ha estimado admisible, por equiparárselo a una ganancia hipotética. Pensamos, no obstante, que se trata de un valor efectivo que debería ser comprendido en la indemnización, tal como se lo hace en la jurisprudencia federal de los Estados Unidos de Norteamérica.La doctrina está dividida, en cambio, respecto de si la indemnización debe ser única, en relación con el bien expropiado, o múltiple, teniendo en cuenta el pago de tantas indemnizaciones como personas resulten gravadas por la expropiación. Parece más razonable el criterio de la multiplicidad, porque da lugar a que se comprendan y resuelvan todos los derechos afectados por la expropiación, en una sola instancia y en una misma causa, con mayor economía procesal, y mediante la aplicación de un criterio que sea al mismo tiempo uniforme e integrativo de las diversas situaciones que deban considerarse.Es plausible que las leyes de expropiación, como lo ha hecho la ley 21.499, dispongan el pago de la indemnización en dinero efectivo, principio que sólo podría ser desplazado por el acuerdo entre el expropiante y el expropiado, y fijen, finalmente, un plazo de prescripción especial de la acción para demandar el pago de ella.En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido que el medio de pago de la indemnización es el dinero toda vez que es oficialmente la medida de los valores. Sin embargo, aclaró que el pago en dinero no hace a la esencia de la indemnización, y por ello es posible que con la conformidad del expropiado esa reposición económica se realice en especie o se resuelva en una obligación de hacer8.11 El procedimiento expropiatorio Sancionada la ley que califica de utilidad pública y sujeto a expropiación un bien determinado, o individualizado éste cuando se trata de una expropiación genérica, debe tener lugar un procedimiento en cuyo transcurso se determine y pague la indemnización justa que deba abonarse al expropiado, en forma previa a la desposesión y transferencia de la propiedad al expropiante. La mayoría de las legislaciones que tratan la expropiación determinan y precisan, a veces de manera minuciosa, ese procedimiento, que debe tender a que se acrediten y cumplan los recaudos constitucionales que hacen procedente la expropiación, brindando al expropiado, con toda amplitud, las garantías del debido proceso adjetivo.Es común, y más aún, es conveniente, que el procedimiento expropiatorio comprenda dos formas distintas: una extrajudicial y otra judicial.La existencia de estas dos formas de procedimientos, que no contraría los preceptos constitucionales, no implica que en el avenimiento o acuerdo amistoso no exista expropiación, o se trate de dos maneras diferentes de ella. La expropiación existe siempre como algo único, como una decisión unilateral del Estado que se impone a los expropiados y que éstos deben soportar, la que se concreta por dos caminos procedimentales diferentes, pero que reconocen siempre un mismo origen: la expropiación, con todos sus caracteres y efectos.El avenimiento o procedimiento extrajudicial ofrece amplias ventajas para ambas partes de la relación expropiatoria. Para el expropiante, porque le brinda la posibilidad de disponer en un tiempo sumamente breve del bien expropiado, sin las demoras y complicaciones de la vía judicial; para el expropiado, porque le permite hacerse rápidamente de la justa indemnización que le es debida y poder prever el reemplazo del bien de que es desposeído, si puede tener lugar, todo ello sin las contrariedades y pérdidas indirectas consecuencia de un procedimiento dilatado.Dentro del avenimiento, el expropiante ofrece la indemnización que estima procedente, generalmente sobre la base de valores máximos tasados por organismos oficiales especiales que pueden cumplir ese cometido, con algún “plus” que determina la ley de expropiaciones; el expropiado podrá aceptar o rechazar tal indemnización. Si la acepta, la expropiación se concretará mediante el pago de la suma fijada, y la transferencia de la propiedad. Si no lo acepta, se abrirá entonces el procedimiento judicial, el cual se concretará, casi esencialmente, pero no exclusivamente, a la determinación del valor y monto de la indemnización.El procedimiento judicial es legislado, por lo general, como un procedimiento especial, dentro del cual la certeza debe unirse a la celeridad, en el cual el expropiante aparece como actor, y el expropiado como demandado. La causa debe ser abierta a prueba, si existieren hechos controvertidos, y las partes producirán todas aquellas que estimen oportunas, figurando necesariamente las tasaciones o valorizaciones de los organismos oficiales que hayan sido creados para ese fin, como los tribunales de tasaciones u otros semejantes.La sentencia fijará el monto de la indemnización y otorgará la posesión judicial del bien al expropiado, previo el cumplimiento de los recaudos para ello.La Corte Suprema de Justicia de la Nación tiene dicho que la expropiación queda perfeccionada una vez que se cumplen: a) la toma de posesión del bien; b) la transferencia de dominio dispuesta por sentencia firme; c) el pago de la indemnización Las leyes de expropiación, tanto nacional como provinciales, contienen normas de procedimiento que si bien coinciden en su fondo, presentan matices y diferencias, por lo que habrá de estarse a lo que cada una de ellas disponga, siendo innecesario efectuar aquí su comentario.La ley 21.499 ha innovado, en el orden nacional, en este aspecto, solucionando muchas cuestiones que las leyes anteriores no habían resuelto, recogiendo la experiencia resultante de una larga evolución jurisprudencial, tal como se evidencia con su simple lectura.El expropiante puede desistir de la acción expropiatoria, pendiente el procedimiento judicial, antes de que la expropiación haya quedado perfeccionada, debiendo ser entonces a su cargo el resarcimiento de los daños que pudieran haberse irrogado al expropiado, y que éste podrá demandar, así como el pago de las costas judiciales En este punto, corresponde consignar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado que cuando se trata de resarcir los daños consecuentes del desistimiento del

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expropiante, debe verificarse si efectivamente se han producido y, en su caso, comprobar si éstos fueron una consecuencia directa e inmediata de la afectación y posterior desafectación del inmueble.En verdad, no existe interés en que el Estado lleve adelante una expropiación que ya no desea o no necesita, y que de llevarse a cabo, sólo producirá perjuicios al expropiado que no son compensables, como el de los valores afectivos, pero tienen importancia para el propietario, sin que realmente exista una razón de interés público que obligue a que éste deba soportarlos.8.12 El abandono de la expropiaciónPuede ocurrir que dictada la ley formal que califica de utilidad pública y sujeto a expropiación un bien cualquiera, no se promueva el procedimiento para llevarlo a cabo, para concretarla. Esa inercia del expropiante, dentro de ciertas condiciones, por lo común legalmente previstas, constituye lo que en doctrina se denomina el “abandono” de la expropiación, pues aquél no actuar se entiende como una falta de voluntad del expropiante, en el sentido de llevar adelante la expropiación.La ley 21.499, por ejemplo, en su art. 33, establece que “se entenderá por abandonada la expropiación, salvo disposición expresa de ley especial, si el expropiante no promueve el juicio dentro de los dos años de vigencia de la ley que la autorice, cuando se trate de llevarla a cabo sobre bienes individualmente determinados; de cinco años, cuando se trate de bienes comprendidos dentro de una zona determinada, y de diez años cuando se trate de bienes comprendidos en una enumeración genérica”.Como también lo hace esa misma ley, es frecuente que se establezcan excepciones a la regla del abandono, entre las cuales se halla la relativa a la llamada “expropiación diferida”, que consiste en la reserva de inmuebles para obras o planes de ejecución diferida, la cual, como toda expropiación, exige la calificación por ley formal que así la declare expresamente, estando sujeta a un procedimiento particular propio.La expropiación diferida no da lugar a la desposesión del bien comprendido en ella, el cual continúa en poder de su propietario, que puede disponer de él libremente, aunque con ciertas limitaciones resultantes de la afectación legal.El efecto directo del abandono de la expropiación es el de que, una vez transcurridos los plazos legales previstos, el desapoderamiento de los bienes incluidos en la ley expropiatoria resulta imposible. Tales bienes, de ese modo, dejan de ser expropiables. Se ha discutido cuál es la forma más correcta para que el propietario original, en estos casos, pueda hacer reconocer por los terceros que su bien ha dejado de ser expropiable, de estar afectado por la expropiación. Una parte de la doctrina preconiza la sanción de una nueva ley formal, que derogue la ley expropiatoria; otra, en cambio, sostiene que basta con el dictado de un decreto del Poder Ejecutivo que declare configurado el abandono

8.13 La retrocesiónSe ha reconocido que la causa de utilidad pública que da lugar a la expropiación, tiene una pretensión de vigencia que va más allá del desapoderamiento del expropiado y del perfeccionamiento de la expropiación, al punto de que pesa sobre el expropiante, constriñéndolo a cumplir la finalidad expropiatoria.Cuando la causa de utilidad pública no se cumple, o se altera indebidamente, se manifiesta el derecho del expropiado a la retrocesión, también llamada “reventa”, “readquisición”, “reintegro”, “retardo”, “reversión”, o “retroversión”, y que constituye su derecho a exigir la devolución del bien que le fue expropiado, con la obligación correlativa de devolver al expropiante la indemnización que hubiera percibido.Perfeccionada la expropiación, la retrocesión se mantiene como un derecho residual del expropiado, que se funda en que si la causa de utilidad pública no se cumple, no hay razón jurídica para que el antiguo propietario siga viéndose privado de la propiedad de la cual fue desposeído, justamente por aquella causa no cumplida.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha dicho, por ello, que la retrocesión vuelve las cosas al estado anterior al acto que originó el desapoderamiento, como si la expropiación no se hubiera llevado a cabo, como si no hubiera existido.La fijación de la naturaleza jurídica de la retrocesión, así conceptualizada, ha dado lugar a que se debatan diferentes criterios. Algunos la consideran como una mera acción procesal (Dromi), mientras que otros, con mayor razón, la entienden un derecho de índole real administrativo, o una acción real administrativa (Cassagne), que no debe ser confundida con la pretensión procesal que se pone en movimiento con la formulación de la demanda respectiva, carácter que se confirma en cuanto se advierte que la figura del avenimiento también es admisible en esta materia.Las leyes de expropiación suelen fijar los supuestos en que la retrocesión podrá tener lugar, regulando incluso su trámite, pero de manera general puede afirmarse que tiene cabida y es procedente en dos supuestos fundamentales: a) cuando al bien expropiado no se le da ningún destino, dentro de un plazo determinado, lo que constituye la frustración del destino de la expropiación; y b) cuando al bien expropiado se le da un destino que es distinto de aquél que originó la calificación de utilidad pública, lo que configura el cambio de destino de la expropiación.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado que, según la ley 21.499, la retrocesión sólo puede intentarse una vez perfeccionada la expropiación, es decir, después de operada la transferencia de dominio al expropiante mediante sentencia firme, toma de posesión y pago de la indemnizaciónLa frustración del destino, como fácilmente se comprende, se origina en la inacción total del expropiante, que no da al bien expropiado el uso o el empleo que imponía la utilidad pública que tenía que satisfacerse y originó la expropiación, ni tampoco ningún otro.Es natural que el expropiante deba disponer de cierto tiempo para concretar la utilización del bien expropiado, por múltiples razones, y es por tal causa que las leyes de expropiación generalmente determinan que la retrocesión procede después de un plazo determinado de inactividad de aquél –en la ley 21.499, dos años desde el perfeccionamiento de la expropiación-, difiriéndose su fijación al arbitrio judicial, cuando faltan normas expresas de ese tipo.El cambio de destino, por su parte, se produce cuando el bien expropiado se afecta al cumplimiento o satisfacción de una utilidad pública distinta de aquella que fue calificada en la ley expropiatoria, o lo que es aún más claro, a una finalidad que no es de utilidad pública.En el primer caso, cabe tener en cuenta si la nueva finalidad en la cual se utiliza el bien expropiado guarda alguna relación, conexidad o vinculación con la que motivó la expropiación, pues si así ocurriera, la retrocesión no sería procedente.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha admitido, en ese sentido, que la retrocesión no es admisible cuando entre la finalidad de utilidad pública calificada por la ley y aquella a la que fue realmente afectado el bien expropiado, existe una estrecha vinculación, pues en ese caso no habría apartamiento de la finalidad que justifica la privación de la propiedad al sujeto expropiado El Alto Tribunal ha aceptado, asimismo, las denominadas expropiaciones no estatizantes que sirven para operar transferencias patrimoniales en el sector de la economía privada (Oyhanarte).Del mismo modo, se ha considerado que la retrocesión no procede cuando a una parte del bien expropiado se le asigne un destino que es complementario o tiende a integrar o facilitar el previsto por la ley expropiatoria (ley 21.499, art. 36), lo cual se comprende porque, en ese supuesto, no se altera sino que se facilita o asegura el mejor logro de la utilidad pública tenida en mira al expropiar.Suele ocurrir que el bien expropiado, en ciertos casos, deja de estar afectado a la utilidad pública que motivó la expropiación, por la simple razón de que esa utilidad ha sido enteramente satisfecha, o ha dejado de presentarse como tal,

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por cuanto la necesidad o requerimiento a lograrse ha desaparecido, y por tanto no debe ser satisfecho más. En estos supuestos, la finalidad de la expropiación ha quedado cumplida, y por ello es que el expropiante puede disponer del bien expropiado de la manera que mejor convenga, sin que el expropiado tenga derecho a exigir su retrocesión i las causales que dan lugar a la retrocesión se produjeran sólo con relación a una parte del bien que ha sido expropiado, ella procederá sólo respecto de esa parte; en cambio, la pretensión del antiguo propietario no tendría cabida respecto de bienes que, por su naturaleza, han sido consumidos, sin cumplirse la finalidad expropiatoria, sin perjuicio de su derecho a ser compensado por los daños que esa situación le signifique.Al igual que la expropiación, la retrocesión admite dos formas o maneras procedimentales para llevarla a cabo: la más tradicional es, por razones obvias, la judicial, pero ello no excluye que también pueda concretarse mediante un procedimiento administrativo, que finalizaría en un avenimiento o acuerdo.Siendo admisible la retrocesión, por estar comprobadas y demostradas las causales que la hacen procedente, sus efectos directos son, por un lado, imponer al expropiante la obligación de devolver a su antiguo propietario el bien expropiado, libre de todo ocupante, cargas, gravámenes o servidumbres, dentro del plazo que corresponda o se fije a ese efecto; y por el otro, hacer recaer en el expropiado la obligación de reintegrar al expropiante la indemnización que hubiera percibido con motivo de la expropiación.Se discute si dicha indemnización debe estar sujeta o no a las correcciones resultantes de la desvalorización monetaria, y en este sentido la jurisprudencia de nuestro más alto tribunal ha sido oscilante y no muy convincente. Parece preferible, conforme a un criterio más actual y realista, aceptar la necesidad de la corrección por desvalorización monetaria, por la simple razón de que como se ha dicho en repetidas ocasiones, quien cumple una obligación a valores monetariamente actualizados no paga más, sino lo mismo, pero expresado con una cantidad diferente, de modo que si el expropiado no actualizara su indemnización, estaría en realidad devolviendo menos de lo que recibió, sin justa causa para ello, con prescindencia de que haya sido la conducta del expropiante la que originó la retrocesión.La Ley 21499 previó en su artículo 42 que el reintegro de la indemnización en los casos de retrocesión debe efectuarse con la actualización correspondiente, criterio acertado según la Corte Suprema de Justicia de la Nación, pues la restitución nominal de las sumas “otrora” abonadas y percibidas por la expropiada importa un enriquecimiento sin causa en cabeza del expropiado Como es natural, si el bien expropiado, mientras estuvo en poder del expropiante, hubiera disminuido o aumentado su valor, esa disminución o incremento deberá reflejarse adecuadamente en el importe a reintegrar por el expropiado que intentó la retrocesión. Este no debe sufrir perjuicios, pero tampoco debe mejorar su situación con motivo de la retrocesión, sino que las cosas deben volver, razonablemente, al estado anterior a la expropiación.Es conveniente que se determine, por medio de normas legales expresas, en qué plazos prescribe la acción para solicitar la retrocesión o gestionarla administrativamente. La aplicación de los principios existentes en materia de prescripción en el Código Civil no sólo no es propia, sino que ha originado numerosas discusiones, respecto de cuál es el plazo que debe aplicarse. La ley 21.499 ha previsto en su art. 50 esta cuestión. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado la prescripción de la acción de retrocesión una vez transcurrido el plazo establecido en el art. 50 de la ley 21.499 (tres años)8.14 La expropiación indirecta o irregularLa expropiación irregular, también llamada indirecta o inversa, es la que tiene lugar cuando el propietario del bien que ha sido calificado de utilidad pública mediante la sanción de la ley formal respectiva, acciona a fin de que el expropiante ejecute la expropiación dispuesta y le pague la indemnización correspondiente.La Corte Suprema de Justicia de la Nación expresó que el objeto de la acción de expropiación irregular es lograr del Estado que ha dispuesto por ley la expropiación del bien, cuyo dominio restringe, la ejecución normal de aquélla al no haberse iniciado, por parte del expropiante, el procedimiento directo.En la expropiación irregular, como se advierte, los roles procesales se trastruecan, se invierten, de manera que el expropiante deviene demandado, y el expropiado actor. De ahí la preferencia que se ha dado a la denominación de “inversa” con que se la conoce y designa en muchas leyes de expropiación.De cualquier manera, cabe tener presente que en esta materia, y para que proceda la expropiación irregular, es requisito inexcusable que exista la calificación de utilidad pública del bien de que se trate, por sanción de la ley formal pertinente que así lo disponga, dictada por el órgano legislativo correspondiente. Ello es así, porque dentro de nuestro ordenamiento constitucional no existe ninguna forma posible de expropiación, si una ley de esa clase no ha sido sancionada. La expropiación irregular, de tal modo, simplemente concurre a lograr que el designio legislativo se concrete, con respecto a todas las demás condiciones que son inherentes a la expropiación, entre ellas el pago de la indemnización a que haya lugar.Los supuestos en que puede tener lugar la expropiación irregular son, de manera general, los siguientes:cuando el bien declarado de utilidad pública y sujeto a expropiación, es tomado por el expropiante sin haber pagado previamente la indemnización debida;cuando el bien declarado de utilidad pública y sujeto a expropiación –por lo común cosas muebles o inmuebles- con motivo de la sanción de la ley expropiatoria, y sin que medien hechos o actos del expropiante, queda en una situación de evidente dificultad o impedimento para que su propietario pueda disponer de él de manera normal; y cuando el Estado, lato sensu, imponga respecto del bien declarado de utilidad pública y sujeto a expropiación, limitaciones al derecho de propiedad de su dueño. Como ejemplo de este tipo de situaciones se cita la reserva formulada por la Municipalidad, al solicitársele permiso para edificar, de que no se indemnizarán al propietario las mejoras introducidas en el bien con posterioridad a la sanción de la ley expropiatoriaLas reglas de procedimiento que rigen respecto de la expropiación regular tienen aplicación en relación con la expropiación irregular, excepto en aquellos aspectos que sean especialmente propios de esta última, que se refieran a la persona del expropiante, o sean expresamente excluidos o modificados por normas específicas de la expropiación irregular.Con relación a la prescripción de la acción para demandar la expropiación irregular, es también conveniente que para evitar discusiones doctrinales o diferentes criterios jurisprudenciales, esta cuestión esté expresamente prevista en el ordenamiento legal aplicable. Así lo ha hecho, por ejemplo, la ley 21.499, que en su art. 56 dispone que dicha acción prescribe a los cinco años, contados desde la fecha en que tuvieron lugar los hechos o actos que pueden darle causa.La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha decidido sobre este punto que el plazo extintivo al que se pretenda sujetar la acción expropiatoria irregular sólo debe comenzar a computarse una vez cumplidos los requisitos previstos en el artículo 17 de la Constitución Nacional Y en ese orden de ideas declaró la inconstitucionalidad del artículo 56 de la ley 21.499 en un caso en que se no se había efectuado el pago previo de la indemnización, pues lo contrario, sostuvo, implicaría la transferencia de bienes al Estado sin la correspondiente indemnización que prescribe el artículo 17 de la Constitución Nacional, lesionando el derecho de propiedad amparado por esa norma Sin perjuicio de ello, nuestro Máximo Tribunal de justicia sostuvo que las acciones tendientes a lograr la transferencia de los lotes del Estado por la vía extrajudicial de la compra directa (avenimiento), por más que sean infructuosas, surten efecto interruptivo de la prescripción, por aplicación analógica del artículo 3986 del Código Civil

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8.15 La ocupación temporáneaUn interesante instituto que había sido considerado doctrinalmente, y que ahora ha introducido en el orden federal la ley 21.499, es el de la “ocupación temporánea”, que había sido ya incluido por ciertas leyes provinciales, como las de Santa Fe y Mendoza.La ocupación temporánea, también llamada “temporal” o “temporaria”, en su concepto más amplio, se produce cuando por razones de utilidad pública, el Estado lato sensu, imponiendo una limitación al dominio, sustrae al propietario de un bien cualquiera su uso y goce, en forma transitoria (Maiorano).Ocurre que no siempre el Estado tendrá la necesidad de adquirir la propiedad de un bien para satisfacer una necesidad de interés público, sino que en muchos casos sólo le bastará con tener ese uso y goce durante un tiempo determinado. En tales supuestos, sería excesivo o contraproducente privar definitivamente a un propietario de su propiedad, causando un perjuicio jurídico inútil; la ocupación temporánea brinda el medio idóneo para que la utilidad pública sea cumplida, sin lesionar enteramente el derecho de propiedad del titular del bien de que se trate. Transcurrido el lapso fijado para la ocupación temporánea, y cesada ésta, el propietario readquirirá el uso y goce de su propiedad, que continuará siendo tal, en plenitud.En este aspecto, se ha expresado que si bien en la figura de la ocupación temporánea no se produce el sacrificio máximo que caracteriza a la expropiación, de todos modos se configura una restricción que recae no sólo sobre lo absoluto sino también sobre el carácter exclusivo de la propiedad y, durante cierto lapso, el dueño pierde el uso y disfrute de la cosa, lo cual importa la real desmembración del derecho de dominio que merece resarcimiento Fácilmente se comprenden las diferencias que existen entre la ocupación temporánea y las restricciones y servidumbres administrativas, e incluso con la expropiación, por lo que sería superfluo referirse a ellas.La naturaleza jurídica de la ocupación temporánea, en cambio, ha dado lugar a que se formalicen criterios distintos, y así, mientras que ciertos autores la consideran una locación forzosa, otros –con más fundamento- la califican como un derecho real administrativo.Si bien la existencia de la ocupación temporánea requiere la concurrencia de una utilidad pública y la indemnización al propietario del bien objeto de ocupación, el tratamiento legislativo de ambas condiciones pone de relieve la existencia de distingos que merecen ser destacados.La ley 21.499, por ejemplo, diferencia dos formas de ocupación temporánea: una, la anormal; y otra, la normal.La ocupación temporánea anormal es la que se dispone en razón de una utilidad pública que implica una necesidad urgente, imperiosa o súbita, que no admite dilación. Por tal causa, esta forma de ocupación temporánea no necesita la calificación de utilidad pública por ley formal, sino que puede ser dispuesta y ejecutada directamente por la autoridad administrativa, sin ningún tipo de intervención judicial. Como su duración está limitada al tiempo estrictamente indispensable para satisfacer la necesidad de que se trate, el cual, por principio, se supone breve, no genera tampoco derecho a indemnización a favor del propietario ocupado, excepto la reparación de los daños o deterioros que se hayan ocasionado al bien ocupado, o resulten de la ocupación.La ocupación temporánea normal, al contrario, se funda en una necesidad que no es urgente, ni imperiosa ni súbita, ni inminente, sino posible de prever y contemplar adecuadamente. En consecuencia, esta forma de ocupación requiere que su finalidad de utilidad pública sea previamente calificada por ley formal, al igual que en la expropiación, genera derecho a indemnización a favor del propietario ocupado, y su duración puede ser prolongada, fijándola la ley 21.499 como máximo en dos años. Por lo demás, el ocupante no puede alterar, durante la ocupación, la sustancia, calidad o condición del bien ocupado.El procedimiento para ejecutar y cumplir la ocupación temporánea normal puede ser tanto la vía del avenimiento, por acuerdo de partes, como la instancia judicial correspondiente.Se ha criticado a la ley 21.499 el hecho de que haya excluido la indemnización del propietario ocupado en la ocupación temporánea anormal, destacando principalmente que ésta puede ser prolongada e importar serias limitaciones al propietario. Por encima de todos los argumentos que se han esgrimido para sustentar la constitucionalidad de esa previsión legal, se debe tener en cuenta que esa forma de ocupación, dentro del espíritu de la ley citada, debe ser siempre muy breve, de duración muy limitada. Pero si durante la ocupación anormal se previera o se adquiriera el convencimiento de la necesidad de una ocupación temporánea extendida en el tiempo, el ocupante debe comenzar inmediatamente a ejecutar una ocupación temporal normal, pues la condición de urgencia e inmediatez, que da origen a la inmediata y directa ocupación del bien, no es suficiente para sustentar su extensión temporal.Es cierto que hubiera sido preferible prever algún sistema legal para evitar esos inconvenientes, pero lo dicho surge del texto y del fundamento de las disposiciones sancionadas. Si la ocupación temporánea se extendiere más allá del plazo máximo fijado por la ley, el propietario ocupado, luego de demandar la devolución del bien afectado, tendría derecho a demandar su expropiación inversa.Se acepta que la ocupación temporánea, en sus dos formas, puede recaer respecto de cualquiera de los bienes que pueden ser objeto de expropiación.Finalmente, cabe destacar que la indemnización, en la ocupación temporánea normal, o en la anormal cuando esté prevista legalmente, no tiene por qué ser previa a la ocupación. Al contrario, pueden darse circunstancias o condiciones que hagan conveniente que, partiendo de un importe inicial prudencialmente fijado, se lo vaya actualizando o regulando en el tiempo, efectuando pagos sucesivos. Lo importante, en ese caso, es que el propietario reciba la correcta compensación que le corresponde, antes y luego de la ocupación.No obstante, se ha sostenido que el resarcimiento acordado en los casos de ocupación temporánea no constituye un simple crédito del actor frente al Estado Nacional, sino que tiene el mismo carácter jurídico que la indemnización expropiatoriaLa ocupación temporánea puede dar lugar a dos tipos de acciones, que el propietario ocupado podrá deducir: una, para obtener el reintegro de su bien, libre de ocupación, una vez que la ocupación temporánea deba cesar; la otra, la requerida para obtener el cobro de la indemnización debida. Es prudente, como lo ha hecho la ley 21.499, que se prevea el tiempo de prescripción de dichas acciones. En efecto, la citada norma dispuso que la acción del propietario del bien ocupado para exigir el pago de la indemnización prescribe a los cinco años computados desde que el ocupante tomó la posesión del bien (art. 69). El mismo plazo estableció para la acción del propietario del bien tendiente a requerir su devolución; aunque en este caso el plazo comienza desde que el ocupante debió restituir el bien (art. 70).6.LA REQUISICIÓN. NOCIÓN CONCEPTUAL. TIPOS. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS. 9. Las requisiciones La requisición, también llamada “requisa”, es el acto del Estado, lato sensu, en cuya virtud éste impone al propietario de un bien, en forma coactiva, la necesidad de transferirle la propiedad o el uso y goce de ese bien, a efecto de satisfacer necesidades o requerimientos de utilidad pública, reconociéndole al mismo tiempo el derecho a una justa indemnización. La requisición, además, puede extenderse a la prestación de servicios personales por parte de los particulares Las requisiciones, en sus orígenes, fueron el medio jurídico por el cual se lograba la atención de necesidades urgentes de la guerra, por lo cual aparecían como un procedimiento exclusivamente militar, que tenía por objeto, principalmente, la disposición de bienes muebles, y del cual se podía echar mano cuando existía el estado de guerra. El

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artículo 34 de la ley de defensa nacional determina que en caso de guerra o ante su inminencia, el Poder Ejecutivo Nacional podrá disponer requisiciones de servicio o de bienes, convocatorias y sus excepciones para satisfacer necesidades de la Defensa Nacional.Posteriormente, se extendieron al ámbito civil, de modo que pudieron ser utilizadas para atender cualquier tipo de necesidades de utilidad pública, aun en tiempo de paz y normalidad, y no solamente por exigencias urgentes, sino también comunes. Del mismo modo, su objeto se extendió a cualquier clase de bienes o derechos, y a los servicios personales.La requisición se diferencia de la expropiación y de la ocupación temporánea, especialmente por el hecho de que la primera es de aplicación general, pudiendo recaer sobre los bienes o los servicios de cualquier persona, en cuanto sirvan a los fines que le dé fundamento, estando referidas a bienes determinados o, al menos, determinables, y por ende a personas también precisadas, como son sus propietarios. La requisición no es sino una especie o una forma de las limitaciones a la propiedad privada en interés público, y ésa es su naturaleza jurídica (Marienhoff), revistiendo la misma categoría jurídica que la expropiación, a la cual se halla muy próxima. Afectando el derecho de propiedad, en su perpetuidad o en su exclusividad, o la libertad personal, la requisición, como principio general debe resultar de la existencia de una ley formal que la disponga y prevea, debiendo dar lugar, igualmente, a la indemnización del afectado, dentro de criterios de razonabilidad, semejantes a los que se aplican en materia expropiatoria (Constitución nacional, art. 17). La exigencia de ley formal, como se verá, puede admitir justificadas excepciones. La Constitución nacional, en el artículo precitado, dispone que “ningún cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie”. Esta norma, como es natural, que se remonta a las duras épocas de nuestras luchas civiles, se refiere, exclusivamente, a las requisiciones hechas al margen de toda ley, y fuera de un verdadero concepto de utilidad pública, las cuales constituían un verdadero despojo o pillaje. Las requisiciones suelen ser diferenciadas en requisiciones militares, que son las destinadas a cubrir urgencias propias de las fuerzas armadas, y requisiciones civiles, que son aquellas que procuran la satisfacción de necesidades de cualquier otro orden, surgidas de una situación general, que no es el estado de guerra. Más razonable parece su distingo en requisiciones anormales, que son las que se disponen ante necesidades urgentes e imperiosas que no admiten ningún tipo de dilación; y requisiciones normales, que no tienen ese carácter, sino que pretenden satisfacer necesidades de orden común y aun previsibles.Los requisitos a que está sujeta toda requisición, para ser válida, son los siguientes: 1)Su causa debe ser siempre una necesidad de utilidad pública, calificada por ley formal que la autorice, pudiendo ser esa necesidad de la más variada índole. La sanción de la ley que dispone una requisición, no produce la indisponibilidad de los bienes comprendidos en ella, sino que ésta se produce con el acto administrativo que la concreta (Marienhoff).2)La requisición debe dar siempre lugar a la indemnización justa de la persona afectada por ella, la cual, en principio, debe ser previa, aunque se admite que pueda ser posterior al acto de requisición.Pero si éstos son los requisitos generales que deben cumplirse en la requisición, no es menos cierto que admiten excepciones, que resultan de su separación en requisiciones anormales y normales.En el marco de las requisiciones anormales –urgentes e imperiosas- y sin que ello vulnere su constitucionalidad, se admite que la previa calificación legal puede llegar a faltar, pues si la utilidad pública lo impone, su satisfacción es el primer recaudo, sin perjuicio de la responsabilidad, principalmente política, en que incurran quienes las impongan sin que haya habido verdadero motivo. Del mismo modo, es en estos casos cuando la indemnización puede ser posterior al acto de requisa, y no previa. Por lo demás, se acepta que en el caso de las requisiciones anormales puede no existir un riguroso cumplimiento de las reglas del debido proceso adjetivo, el cual debe respetarse, estrictamente, en cambio, en el supuesto de las requisiciones normales. Como se advierte, dentro de este criterio no se acepta, como muchas veces se ha hecho, que toda requisición militar sea anormal, es decir, urgente e imperiosa, puesto que pueden existir requisiciones de ese tipo, aun en tiempo de guerra, que no reúnan esos caracteres. Las requisiciones normales deben disponerse por orden escrita y firmada, librada por autoridad competente, y en todos los casos, aun en los de las requisiciones anormales, se debe otorgar al propietario de los bienes afectados un recibo o constancia escrita aclarando de qué bienes se trata y cuál es el estado de ellos al tiempo de su incautación. El acto que disponga u ordene una requisición anormal tiene ejecutoriedad propia, de modo que la administración puede cumplirlo por sí misma, venciendo los obstáculos o negativas que pudieran oponérsele. En cambio, se discute si en el caso de las requisiciones normales ese carácter se mantiene, entendiendo una parte calificada de la doctrina que si hubiere algún tipo de oposición por parte del propietario de los bienes requisados, será menester recurrir a la autoridad judicial, para poder cumplirla. Del mismo modo, se discute en doctrina si en materia de requisiciones tiene cabida o no el instituto de la retrocesión, dentro de los parámetros con que ésta es aceptada respecto de la expropiación. Parece más adecuado el criterio de quienes admiten la posibilidad de plantear la retrocesión en el caso de una requisición, especialmente por el argumento de que ésta tiene un fundamento esencial, que es la observancia de la utilidad pública que autoriza la afectación de la propiedad del expropiado o requisado, apareciendo como el medio de restablecer el imperio de la juridicidad, cuando ha sido vulnerada (Marienhoff).Corresponde a las provincias, en principio, el legislar en materia de requisiciones, pues se trata de una materia propia del derecho administrativo, y por ende de índole local, y que no ha sido delegada al gobierno federal.La Nación, por su lado, también puede hacerlo, en aquellos casos en que le corresponda, por tratarse de cuestiones que le son propias, conforme a la distribución de poderes y facultades que resulta de la Constitución nacional.Es así, por ejemplo, que las requisiciones militares corresponden exclusivamente a la Nación, por vincularse con los poderes de guerra que expresamente le fueron conferidos por las provincias (Constitución nacional, arts. 67, inc. 21, -actual 75 inc. 25- y 86, inc. 18 –actual 99 in. 15-).Las controversias que pueden surgir respecto de la procedencia o improcedencia de una requisición, o sobre el monto de la indemnización que sea debida, corresponden a los tribunales de justicia en lo contencioso administrativo, o que tenga atribuida esta competencia, ya que se trata de cuestiones regidas por el derecho administrativo. Se admite, no obstante, que si la requisición importa una grosera violación de la juridicidad, que la asimila a una vía de hecho administrativa, también podría ocurrir ante la justicia común u ordinaria.10. El decomiso o comiso y el secuestro Más arriba quedó indicado que el decomiso o comiso, además de aparecer como una sanción contravencional, puede constituir también una limitación a la propiedad privada, impuesta por razones de interés público. Hemos de referirnos ahora a este último aspecto. El decomiso o comiso, como limitación a la propiedad privada, impuesta por razones de interés público, constituye una medida de policía de la propiedad, que no requiere necesariamente ni dolo ni culpa en el propietario de la cosa que resulte afectada y que tiende a mantener o restablecer el orden jurídico y social, fundándose en la mera trasgresión de las normas que en ese sentido resulten aplicables.El derecho de propiedad establecido por el art. 14 de la Constitución nacional, como ya se ha dicho en repetidas ocasiones, no es absoluto, sino que

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está sometido a lo que dispongan las leyes que reglamenten su ejercicio.Es sobre esta base que las leyes pueden determinar que la existencia, posesión o tenencia de determinadas cosas, por ser contrarias o peligrosas para el interés público, no constituyen una verdadera propiedad, en el sentido y con el alcance constitucionalmente previsto, razón por la cual le quitan toda protección jurídica, habilitando a que ellas sean puestas en condiciones de no ser nocivas para el interés general. Es, pues, el interés público, la utilidad pública, lo que da razón de ser suficiente al decomiso.Se ha dicho, con acierto, que la garantía constitucional a la propiedad no ejerce su imperio en esos casos, pues tales bienes no se reputan en estado legal (Villegas Basavilbaso).Sin discrepancias doctrinales se concluye que el decomiso o comiso sólo procede respecto de cosas muebles, quedando excluidos de esta medida los inmuebles y los derechos en general.El decomiso debe resultar, directamente, de ley formal que lo prevea y debe fundarse en motivos o causas de interés público, ya que da lugar a la pérdida o privación de la propiedad privada sobre las cosas, y, además, siendo resultado de una reglamentación de tal derecho, sólo es admisible que sea fijado por ley, como lo establece el art. 14 de nuestra carta magna.En consecuencia, el decomiso no puede ser previsto por un reglamento, ni siquiera de ejecución o autónomo, y para ser válido y admisible debe ser razonable, como toda expresión de ejercicio del poder de policía.La pérdida o privación de su propiedad que debe soportar el titular de las cosas decomisadas no da lugar a ningún tipo de indemnización, lo que se explica si se recuerda que esa pretendida propiedad no es tal y está excluida de la protección constitucional.Pero si sólo la ley puede prever el decomiso, la medida se concreta mediante un acto administrativo, que tiene ejecutoriedad propia, de manera que la administración pública puede llevar adelante la medida por sus propios medios, aun contra la oposición del titular de las cosas decomisadas, sin necesidad de tener que acudir a la autoridad judicialPero si el decomiso dispuesto y ejecutado no estuviere debidamente fundado en derecho, o si no fuere razonable, el Estado incurrirá en una responsabilidad extracontractual, y deberá indemnizarse al propietario perjudicado los daños y perjuicios que le hubieran resultado de la medida concretada.La facultad de legislar en materia de decomiso, siendo de derecho administrativo, corresponde, en principio, a las provincias, que pueden hacerlo dentro de sus respectivas jurisdicciones, y respecto de materias incluidas en el poder de policía que le es propio. La Nación, como es natural, también puede legislar sobre decomiso, respecto de aquellas cuestiones en que tiene jurisdicción exclusiva, por imperio constitucional, como ocurre en materia aduanera, o que le corresponde con arreglo a la distribución de poder y facultades que resulta de la Constitución nacional.También se admite que existen situaciones en las cuales los poderes de la Nación y de las provincias pueden llegar a ser concurrentes, por existir una coincidencia de fines e intereses comunes para ambas, citándose como ejemplo el caso de una epidemia de fiebre aftosa que se extiende a varias provincias. Si se plantearen conflictos de leyes, en esos casos, se los resolverá por aplicación de lo previsto en el art. 31 de la Constitución nacional. Las cosas decomisadas, como resultado de su propia naturaleza, no son tomadas para usos o aplicaciones públicas; por lo común, son destruidas. El secuestro, por su parte, consiste en la incautación provisional de un bien o cosa mueble, llevada a cabo por la autoridad pública, con el propósito de restablecer el imperio de la legalidad (Marienhoff).No tiene por finalidad afectar ninguno de los elementos componentes del dominio sobre la cosa secuestrada, ni incorporarla al dominio ni el uso públicos, teniendo carácter eminentemente transitorio y precaucional, de manera que la cosa en cuestión sea, por ejemplo, restituida a su dueño, u obtenida para éste, cuando la ha perdido ilegalmente, etc .Por esta característica se diferencia del decomiso, que es una medida definitiva, y que afecta al dominio pretendido por su titular. Ambos institutos, en consecuencia, no deben ser confundidos.

11. La confiscación La confiscación es el apoderamiento de todos los bienes de una persona, o de una parte sustancial o importante de ellos, los que en virtud del acto de confiscación pasan a poder de quien lo realiza, por lo general el Estado, sin ningún tipo de compensación o indemnización .La confiscación no sólo puede alcanzar a una o varias personas determinadas, sino que también puede ser plural, comprendiendo a todo un grupo o sector de la comunidad, apareciendo en todos los casos como algo ilícito, contrario y no fundado en la ley. La confiscación, de tal modo, al menos entre nosotros, está fuera del derecho (Marienhoff).Nuestra historia enseña que la confiscación estaba admitida, para ciertos casos, por el derecho hispano, subsistiendo su admisión durante los primeros tiempos de nuestra independencia .En esas épocas existía una franca contradicción entre los diversos intentos realizados para abolirla, y la práctica política, que la admitía como medio hábil de represión y castigo contra los enemigos políticos.La Constitución nacional, finalmente, en su art. 17 dispuso que “la confiscación de bienes queda borrada para siempre del código penal argentino”, a lo que se añade que las diversas garantías dadas a la propiedad privada, la excluyen también en cualquier otro caso, o bajo cualquier otra forma.La confiscación puede ser expresa, cuando resulta de una norma que especialmente la disponga. Puede ser también implícita, cuando resulta de un hecho o de una norma de cualquier clase, que sin hacer mención de ella, disponga algo de una manera tal que absorba todo o gran parte del patrimonio de una persona. Así ocurre, por ejemplo, cuando el efecto confiscatorio resulta de una ley civil, comercial, fiscal o impositiva, etc. El hecho de que se haya dictado una sentencia judicial, fundada en una ley que implícitamente es confiscatoria, no valida la medida, que será siempre írrita. El Poder Judicial es el mejor y más eficaz resguardo del patrimonio de los particulares, contra la existencia no ya de una confiscación expresa –lo que sería verdaderamente raro-, sino contra los abusos de la confiscación implícita, que son los más graves, por pretender aparecer como el ejercicio de potestades legales y válidas.La Constitución nacional, con las garantías que resultan de sus arts. 14 y 17, fulminará siempre todo intento confiscatorio, y dará los medios para accionar adecuadamente, a fin de obtener la cesación de la medida de que se trate, y la reparación total de los perjuicios que indebidamente se hayan sufrido como resultado de ella.

Unidad 2083.-Ocupación temporánea. Es el derecho real público por el cual un ente público estatal o no, adquiere el uso y goce de un bien en forma transitoria, privado o público pero no estatales por razones de interés público. Ej: un bien se ocupa para usarlo como depósito de materiales para construir una escuela. Clases de ocupación: normal (art. 57) se da cuando corresponde utilidad pública el estado necesita el uso transitorio de un bien, no pudiendo durar más de dos años, pasado éstos, el dueño puede exigir la devolución o la expropiación. Debe declararse la utilidad pública y pagar al dueño por la ocupación y daños y perjuicios causados. Anormal: (art. 59) cuando la ocupación es por una razón urgente, estado de necesidad, no hay intervención judicial y debe durar lo estrictamente necesario para eliminar la necesidad urgente. Se debe pagar daños y perjuicios causados a la cosa (si existieran) pero no indemnizar por la ocupación. Ej: incendio, inundaciones. Bolilla 20

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La ocupación temporánea.Concepto: También llamada temporal o temporaria se produce cuando por razones de utilidad pública, el Estado, imponiendo una limitación al dominio, sustrae al propietario de un bien cualquiera su uso y goce, en forma transitoria.Ocurre que no siempre el Estado tendrá la necesidad de adquirir la propiedad de un bien para satisfacer una necesidad de interés público, sino que en muchos casos sólo le bastará con tener ese uso y goce durante un tiempo determinado. En tales supuestos, sería excesivo o contraproducente privar definitivamente a un propietario de su propiedad, causando un perjuicio jurídico inútil; la ocupación temporánea brinda el medio idóneo para que la utilidad pública sea cumplida, sin lesionar enteramente el derecho de propiedad del titular del bien de que se trate. Transcurrido el lapso fijado para la ocupación temporánea, y cesada ésta, el propietario readquirirá el uso y goce de su propiedad, que continuará siendo tal, en plenitud.Naturaleza jurídica: que ciertos autores la consideran una locación forzosa, otros con más fundamento la califican como un derecho real administrativo.Clases: La ley 21.499 define 2 clases: anormal y normal. Anormal: La ocupación temporánea anormal es la que se dispone en razón de una utilidad pública que implica una necesidad urgente, imperiosa o súbita, que no admite dilación. Por tal causa, no necesita la calificación de utilidad pública por ley formal, sino que puede ser dispuesta y ejecutada directamente por la autoridad administrativa, sin ningún tipo de intervención judicial. Como su duración está limitada al tiempo estrictamente indispensable para satisfacer la necesidad de que se trate, el cual, por principio, se supone breve, no genera tampoco derecho a indemnización a favor del propietario ocupado, excepto la reparación de los daños o deterioros que se hayan ocasionado al bien ocupado, o resulten de la ocupación. Normal: se funda en una necesidad que no es urgente, ni imperiosa ni súbita, ni inminente, sino posible de prever y contemplar adecuadamente. En consecuencia, esta forma de ocupación requiere que su finalidad de utilidad pública sea previamente calificada por ley formal, al igual que en la expropiación, genera derecho a indemnización a favor del propietario ocupado, y su duración puede ser prolongada, fijándola la ley 21.499 como máximo en dos años. Por lo demás, el ocupante no puede alterar, durante la ocupación, la sustancia, calidad o condición del bien ocupado.El procedimiento para ejecutar y cumplir la ocupación temporánea normal puede ser tanto la vía del avenimiento, por acuerdo de partes, como la instancia judicial correspondiente.

BOLILLA XXI: RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

1.NOCIÓN CONCEPTUAL. Habrá responsabilidad del Estado toda vez que un particular haya sufrido un daño moral o material causados por hechos o actos que aquel deberá indemnizar.

Evolución jurisprudencialLa responsabilidad contractual fue reconocida desde un principio, en cambio la extracontractual recién fue reconocida en 1933 (Devoto)1era ETAPA: la irresponsabilidad era consecuencia de la idea del Estado como poder público (idea de soberanía). Los actos del estado eran actos de imperio o gobierno. El fundamento de esta postura se encontraba en el art. 100 de la C.N y en el art. 43 del C.CLos fallos en los que se sostuvo esta postura fueron BATES STOKES (aduanas) y SESTE Y SEGUICH (guardias nacionales contratados) (1864) la Corte nacional declara una especie de principio de no Demandabilidad del Estado, por la soberanía en la esfera de actuación del poder ejecutivo, falta de imperium de los tribunales para con el ejecutivo, etc.; GOMEZ JOSE (1865) la Corte exige la venia del Congreso para demandar al Estado.2da ETAPA: (1900 en adelante) se aplica subsidiariamente el Cód. Civ. (arts. 1109 y 1113), aparece la ley 3952 de demandas contra la Nación y se deja de lado el Art. 43 del C.C. Principales fallos: CORIO (1904) se deduce una acción civil contra la nación por obligaciones emergentes de la explotación de una vía férrea, y se sostuvo que el Estado es responsable cuando una ley así lo expresa; SAENZ PEÑA (1916); DEVOTO (1933), responsabilizando a los empleados de la oficina de correos y telégrafos por el incendio de los campos de la actora. Se aplicaron los arts. 1109 y 1113 del C.C referente a responsabilidad indirecta.3era ETAPA: se deja atrás la responsabilidad indirecta atribuible a título de “culpa”, para apoyarse en el Art. 1112 del C.C y establecer la responsabilidad directa por “falta de servicio”; gravitando también la “teoría del órgano”Principales fallos: FERROCARRIL OESTE (1938), es el primer caso solucionado a través del 1112 C.C, pero en combinación con el 1113. No significa un gran avance ya que se sostiene la responsabilidad indirecta, pero se deja definitivamente de lado el art. 43 C.C y se reconoce que la responsabilidad del Estado se funda en principios de derecho público; y se aplica el Código Civil sólo en forma analógica.En el caso VADELL (1984) se aplicó solamente el art. 1112 del C.C: la responsabilidad extracontractual del estado en el ámbito del derecho público no constituye una responsabilidad indirecta, toda vez que la actividad de los órganos o funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependan ha de ser considerad propia, que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias dañosas. En TEJEDURÍAS MAGALLANES (1989) se confirma la tesis de VADELL. En cuanto a la responsabilidad extracontractual por actividad lícita e ilícita, podemos decir que primero se rechazaba la pretensión sobre la base de lo dispuesto en el art. 1071 del C.C y que la garantía de la propiedad amparaba a los particulares tan solo frente al desapoderamiento directo y no del perjuicio resultante del ejercicio de poderes legítimos. Luego se admitió el deber de reparar (LAPLACETTE, 1943) y más tarde se reconoció sin vacilar la responsabilidad estatal, fundada en los arts. 16 y 17 de la C.N (S.A. CORPORACIÓN INVERSORA LOS PINOS, 1975).Más tarde (SANCHEZ GRANEL, 1984), ante la revocación de un contrato por falta de fondos, por razones de oportunidad, mérito o conveniencia, se reconoce la “reparación integral del daño” (se incorpora el lucro cesante); JUCALAN FORESTAL (1989); COLUMBIA (1992); entre otros.

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2.FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DE LA RESPONSABILIDAD ESTATAL. TEORÍAS ORIGINADAS EN EL DERECHO PRIVADO Y TEORÍAS PROPIAS DEL DERECHO PÚBLICO.

Fundamentos de la responsabilidad del Estado, diversas teoríasLa obligación del estado de responder por los perjuicios que cause, por su accionar ilícito o licito, deriva del complejo de principios que inspiran y dan sentido al estado de derecho. Dentro del marco de esos principios son destacables las cláusulas constitucionales que reconocen el derecho de propiedad ( art. 14 CN ) Garantía de la inviolabilidad de la propiedad: Art. 17 C.N , De igualdad ante las cargas públicas: Art. 16 C.N, los ppios de libertad ( art. 19) Del Estado de Derecho: se basa en el respeto por el derecho y la seguridad jurídica de los particulares, derivados de los principios de la Constitución y su preámbulo. No puede decirse que alguien está sometido al ordenamiento jurídico si no es responsable por los daños que ocasiona y los indemniza debidamente y el Estado no es ajeno a esta regla (Fiorini, Marienhoff) . Las disposiciones del código civil se pueden considerar aplicables en la esfera del derecho administrativo con las discriminaciones impuestas por la naturaleza de lo que constituye la sustancia de este ultimo , la indagación de la analogía es innecesaria cuando la ley administrativa regula directamente los hechos materia del caso. . La responsabilidad del estados se halla en la CN

3.CLASES DE RESPONSABILIDAD ESTATAL. En el derecho privado existen dos ámbitos de responsabilidad civil : el de incumplimiento contractual ( responsabilidad contractual) y el del acto ilícito ( responsabilidad extracontractual) , caracterizada por regimenes normativos distintos los cuales no afectan la trascendencia del daño como elemento común y tipificante del fenómeno resarcitorio. Este criterio de clasificación de la responsabilidad que prioriza la existencia o no de un vinculo obligacional especifico por so bre el que resulta la antijuricidad de o juricidad de la actividad , se justifica en esa ama del derecho por que en este el presupuesto general es la antijuricidad ( fuente objetiva) sin que pir otra parte el vasto campo del ejercicio regular de los derechos genere responsabilidad aun cuando cause daños- No es admisible en el derecho publico aun cuando las competencias del estado ni es fuente de indemnización para los particulares al poseer aquel como competencia general la potestad de sacrificar derechos subjetivos de contenido patrimonial por razones de bien común y la correlativa posibilidad de comprometer responsabilidad sin antijuricidad , esta deja de ser un presupuesto general de la responsabilidad En el derecho administrativo corresponde privilegiar la índole licita o ilícita de la actividad En el ámbito del derecho público la responsabilidad puede derivar de la actividad licita o legitima como de la ilícita o ilegitima siendo posible distinguir la responsabilidad de o rigen contractual o bien extracontractual.

3.1. RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD ILÍCITA. RÉGIMEN JURÍDICO. PRESUPUESTOS. EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL. APLICACIÓN DEL ART. 1112 DEL CÓDIGO CIVIL. ALCANCE DEL RESARCIMIENTO.

Responsabilidad por actividad ilegitima : FUNDAMENTO la responsabilidad del estado por actividad ilícita deriva su fundamento d mediato de la inviolablidad de la propiedad U arts 14 y 17 CN) y el principio de libertad ( art. 19CN ) La ley formal no es titulo idoneo para imponer la obligación de soportar conductas dañosas ilegitimas aunque estas provengan de la acción u omisión estatal. REQUISITOS . para que sea procedente responsabilizar al estado pro actividad ilícita son : a) el daño : es un presupuesto esencial para la procedencia de la responsabilidad Sin daño o perjucicio no hay deber de reparar alguno Se ha definido al daño , en sentido jurídico , como la lesión d a intereses jurídicos patrimoniales Para hacer lugar a la reparación los tribunales deben constatar el perjuicio sea cierto y actual , o futuro aunque no hipotetico o conjetaural , debe ser apreciable en dinero y subsistir al momento indemnizatorio .- La carga de la prueba del daño le corresponde a quien lo alega. La inclusión del daño moral como rubro indemnizable hay que reconocerlo. b) que medie luna relación de causalidad directa e inmediata , o directa y relevante entre el accionar estatal y el perjuicio Debe existir entre el daño alegado y la conducta estatal una relación directa e inmediata de causa efecto es lo que en doctrina se llama “relación de causalidad “ o causación o causalidad adecuada “ Para Cassagne se trata de indagar en la causa eficiente que origina el daño lo que responde al principio lógico de razón suficiente conforme lo cual todo lo que es tienme su causa en alguna razón La jurisprudencia en los que juzgo la actividad ilícita del estado ha calificado la relación de causalidad como directa e inmediata o bien directa y relevante ( son aplicables) .-c) imputabilidad jurídica del daño al Estado , resultante de la recognocibilidad exterior del acto , como estatal. El perjuicio indemnizable debe ser jurídicamente imputable al estado El recaudo de la imputabilidad jurídica al estado esta estrechamente conectado con las teorías de la atribuibilidad de las conductas a aquel El estado es una persona jurídica publica y los criterios de imputación a él referidos deben guardar correlación con esa naturaleza La atribuibilidad de una conducta del al estado se basa en la relación orgánica en la consideración de que sus agentes son órganos de aquel y no representantes ni mandatarios La persona física que expresa la voluntad del estado subsume su voluntad psicológica en la orgánica de modo que al actuar por y para la organización permite que esta por su intermedio actúe ella misma de modo directo El órgano imputa su actuación al estado . El limite de la imputación ciertamente no coincide con el ejercicio regular de la competencia porque si así fuera todos los actos viciados en esta no serian imputables ; cabe estar a la recognocibilidad exterior del acto.- ALCANCE DE LA INDEMNIZACIÓN la reparación de los perjuicios incluye tanto el daño emergente como el lucro cesante y el daño moral No existe razón para apartarse de los principios del derecho civil.

3.1.1. LA RESPONSABILIDAD POR OMISIÓN. RÉGIMEN JURÍDICO. CARACTERÍSTICAS Y REQUISITOS DE PROCEDENCIA.¿La responsabilidad por omisión que tipo de responsabilidad es? Es una responsabilidad objetiva, extracontractual, y se le aplican los requisitos generales de la responsabilidad por acción del Estado. Esta responsabilidad por los actos u omisiones del Estado, o de sus órganos es una responsabilidad directa, fundada en la idea objetiva de la falta de servicio, aún cuando no se niega que halla o pueda existir una responsabilidad por parte del agente público, La responsabilidad del Estado, es objetiva como resultado de la falta de servicio, que no requiere de la individualización del agente cuya abstención causó el perjuicio, y por ello no compromete al factor subjetivo de la imputabilidad que le es extraño a esta responsabilidad, cuando el funcionario actúa irregularmente por acción u omisión dentro de las funciones que le incumben, la responsabilidad de este es concurrente con la del Estado, ya que este funcionario es un órgano dentro de la

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administración Gordillo sostiene en cuanto a las facultades concurrentes de estos y no solidarias o mancomunadas, Dromi Roberto, nos muestra que la responsabilidad del Estado es siempre directa en cuanto a la actuación por sus funcionarios y empleados, ya que estos representan la voluntad del Estado, por ello son órganos suyos y los empleados por ser dependientes suyos, en cuanto a la actuación de sus entes estatales, nos dice que no son dependientes sobre la base del artículo 1113 del Código Civil, ya que son parte de sus órganos, además la responsabilidad del Estado es siempre directa. Hay una importante diferencia entre lo que señala este autor y lo que por su parte hace Cassagne, en cuanto a la actuación ilegítima y legítima del Estado, y el primero nos dice que serán responsables en forma directa el Estado por los hechos o actos que realicen sus agentes en el ejercicio de sus funciones(legítima- directa) y en lo que excedan a estas no se imputaran directamente al Estado (actuación ilegítima- indirecta); para el otro autor la responsabilidad es siempre objetiva y directa.¿Qué presupuestos tiene? Se exige para esta que:La imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un órgano del Estado en el ejercicio u ocasión de sus funciones; se trata de una imputación objetiva que prescinde del requisito de la voluntariedad, con ello el Estado será responsable por los hechos ejecutados por un funcionario público y también lo será cuando no pudiera individualizarse el responsable, siempre que pueda atribuírsele materialmente el acto o el hecho de la actuación de un órgano del Estado en ejercicio o en ocasión de sus funciones(Cassagne, Juan Carlos);1.La falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes u obligaciones impuestas por la Constitución Nacional, la ley, el reglamento o por funcionamiento defectuoso del servicio;2-La existencia de un daño cierto en los derechos del administrado; ese daño puede ser actual o futuro, pero cierto, debe estar individualizado, o sea, que no debe afectar a todos los administrados por igual. A su vez puede ser tanto un derecho subjetivo como un interés legítimo, apreciables en dinero.3-La conexión causal entre el hecho o el acto administrativo, y el daño causado al particular.El Estado debe dejar de realizar una actividad cuya consecuencia directa es la producción de un daño en la persona o en los bienes del particular, este análisis es realizado por Gordillo Agustín A., que trata la omisión como causal de responsabilidad a través de los análisis de los artículos 1109,1112 y 1074 del Código Civil, y poniendo de relieve que debe existir una obligación legal cuyo cumplimiento genere la responsabilidad estatal. Este autor no recepta totalmente la falta de servicio pero establece, que el regular ejercicio de las obligaciones legales resulta de muchos caracteres implícitos a la función pública, y no de una casuística de algún reglamento; la omisión genera responsabilidad no por que se expresa en una norma, sino por constituir un ejercicio irregular de sus obligaciones.

Teorías objetiva y subjetiva.La responsabilidad objetiva radica fundamentalmente en la falta de servicio y la condición de igualdad, la clave para determinar la falta de servicio y la consecuente responsabilidad omisiva del Estado se encuentra en la configuración o no de una omisión antijurídica, que se perfila cuando sea razonable esperar del Estado una actuación determinada para evitar los daños en las personas o en sus bienes particulares. Esta antijurídica omisión requiere que el Estado o sus entidades incumplan una obligación legal expresa o implícita. Beltran Gambier, La LEY tomo 1990-E sección doctrina, nos muestra que en el caso de la responsabilidad del Estado está en juego la efectividad misma del Estado, y no es ni siquiera concebible que las decisiones de los gobernantes escapen al control de los jueces y tribunales, nos dice que ha habido una tendencia restrictiva en cuanto a esta responsabilidad, mas allá de que no puede ni debe caerse en excesos a fin de responsabilizar al Estado, pero tampoco dejar sin protección por restringir demás. El Estado tiene a su cargo la educación, la seguridad, la defensa de la Nación, ello no significa que la no consecución de esos fines nos coloquen frente a supuestos de responsabilidad estatal, por ejemplo: Por la omisión de indicar que un río habilitado para bañistas está contaminado alguien podría pretender responsabilizar al Estado si como consecuencia de ello se produce un perjuicio grave ala salud, La contaminación atmosférica podría dar lugar a responsabilidad si la administración no consigue mantenerla dentro de los límites, Es inviable que un ciudadano pretenda responsabilizar al Estado por que fue víctima de un robo por la deficiente prestación del servicio público de seguridad.La Corte Suprema de Justicia de la Nación para responsabilizar al Estado se ha basado en esta teoría en el último tiempo, prescinde de que los daños deriven de un comportamiento ilícito culposo o doloso, al admitir esta responsabilidad en forma objetiva, se pone de relieve el daño o la injusticia causada por sobre la idea de culpa. La antijuridicidad del daño es contemplada desde el punto de vista de la posición del sujeto dañado y existirá siempre que el titular del patrimonio dañado no tenga el deber jurídico de soportar el daño, para reconocer un perjuicio sufrido no es necesario indagar en la existencia de pactos subjetivos de atribución de la responsabilidad, sino que hay que atenerse a aquél de naturaleza objetiva, que encuentra su fundamento en la garantía irrenunciable para el Estado de amparar elementales derechos a sus integrantes. En conclusión la responsabilidad del Estado por omisión es siempre objetiva y directa fundada en la idea de falta de servicio, independizada de la idea de culpa y sin requerir la individualización del autor del daño.En cuanto a la teoría subjetiva podemos decir que se extrae del fallo de la causa "Sykes Violeta y otros contra el Banco Central de la República Argentina", en 1985. En esta causa la sala IV de la Cámara Nacional de apelaciones en lo Contenciosoadministrativo federal, se analizó la responsabilidad del Estado por la presunta omisión al tomar medidas en relación a una entidad financiera que se encontraba en una comprometida situación para segur funcionando, produciéndoles un perjuicio a los ahorristas. La cuestión se centró en la omisión del Estado por medio del Banco Central en el ejercicio de sus facultades de superintendencia sobre los intermediarios financieros, en no disponer la revocación de la autorización correspondiente a un Banco en el que las actoras tenían un depósito en moneda extranjera; en cuanto a esto se examina que tipo de responsabilidad hay para el Estado, y si se basa en la omisión, si la no revocación de la autorización para funcionar era indebido ejercicio de sus funciones. Se determinó que si el Estado no fue el autor de un acto lesivo sólo puede caber responsabilidad cuando esté obligado a impedir un daño: solo tiene sentido su responsabilidad si incumplió su deber legal que le imponía obstar al evento lesivo. Y en estos casos de conducta antijurídica por omisión, la responsabilidad tendrá base subjetiva salvo que el propio derecho la regula como responsabilidad objetiva; y lo contrario llevará a soluciones absurdas. En definitiva se rechaza la demanda por que tal omisión no fue irrazonable.La Corte Suprema de Justicia de la Nación aceptó esta teoría antes de la responsabilidad objetiva, se basaba en la responsabilidad en los supuestos de culpa o dolo imputables al Estado, se invocaban los artículos 1113 y 1109 del Código Civil. El tribunal admitió la responsabilidad estatal como consecuencia de un comportamiento ilícito que era imputable a él. Hacia 1933 el tribunal modifica su tendencia condenando ala nación por un incendio provocado por negligencia en que

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habían incurrido agentes de la Nación; luego hacia 1937 se admite la demanda contra la Nación basado en un hecho de un camión de la municipalidad que atropella una mujer y siguientes.En la causa Sykes, ya explicada se sostiene que cuando se produce un daño, por la omisión del Estado se hace necesaria la aplicación de la teoría subjetiva de la responsabilidad, y es que si no fue el Estado el autor de un acto lesivo sólo puede caberle la responsabilidad cuando estaba obligado a impedir el daño, en estos casos hay conducta antijurídica omisiva y tendrá que ser subjetiva salvo que exista una disposición legal que establezca lo contrario; incluso hay una responsabilidad subjetiva cuando se debe buscar el dolo, la culpa, la negligencia, la impericia, imputable al Estado y se basa en la teoría del riesgo creado, presuponiendo una acción positiva del Estado, que coloca al individuo en situación riesgo y no en una omisión.Cuales son las omisiones que dan lugar a esta responsabilidad?Estos supuestos surgen de los fallos, por lo tanto para configurar un ilícito omisivo tiene que darse tres requisitos:1-La existencia de un interés normativamente relevante, sea en relación cualitativa o cuantitativamente;2-La necesidad material de actuar para tutelar el interés;3-La proporción entre el sacrificio que comporta actuar y la utilidad que se consigue en el accionar.Para que genere la obligación de responder resulta necesario que se trate de una obligación, cuyo cumplimiento pueda ser compelida la Administración, la clave se da en determinar la falta de servicio. Por ello es necesario analizar si la administración tenía o no la obligación de realizar actividades por cuya omisión se pretende responsabilizar al Estado, por ello se señala que toda vez que el Estado debe ejercer el poder de policía en cada ámbito que lo requiere, cuando aparece omitido o ejercido en forma insuficiente, excesiva o abusiva, esa falta o mal ejercicio hace encuadrar la conducta dentro de la ilicitud, es por eso que cabe analizar en cada caso como se ejerció el poder de policía.Es decir, que la omisión generadora de responsabilidad se encuadra principalmente dentro del presupuesto de falta de servicio, el hecho omisivo le es imputable al no adoptar los recaudos necesarios para provocar el daño; en el comentario de Cassagne Juan Carlos al fallo “Torres Francisco contra Provincia de Mendoza” se ve explicado de forma muy clara cuando el Estado se encuentra obligado a responder, aún sin una norma expresa: La configuración de un interés jurídicamente relevante, sea la relación en cualitativa o cuantitativamente; La necesidad material de actuar en protección de dicho interés; La proporción que debe existir entre el sacrificio que comportaría la actuación estatal y la utilidad que se obtendría al accionar.En Francia para determinar la responsabilidad o la irresponsabilidad del Estado se llevó la teoría de la personalidad única de doble faz (privada y pública a la vez) propugnada por Hauriou, Maurice; a esta doble faz corresponde un doble sistema de actos:1.El de los llamados actos de gestión que son aquellos que pertenecen al ámbito de la igualdad de derechos entre las partes, o sea, al derecho privado, en estos se acepta la responsabilidad del Estado, por que la administración no los realiza como depositaria de la soberanía sino en calidad de superintendente de los servicios públicos;2.Y la de los actos de imperio o de autoridad, que caen en el campo del derecho público en el campo de las relaciones de poder, de subordinación, donde hay una desigualdad de derechos, y en estos actos no puede existir responsabilidad del Estado basándose en la soberanía. Cassagne, establece que el Estado responderá siempre que exista una falta de servicio determinada por no cumplir de una manera regular con los deberes u obligaciones impuestos a los órganos del Estado, por la Constitución Nacional, la ley, los reglamentos o simplemente por el funcionamiento irregular de un servicio (este concepto se denomina de ilegitimidad objetiva).El deber jurídico. del Estado, debe entenderse que dispondrá de los medios necesarios para la protección de los ciudadanos y sus bienes, pero no garantiza el resultado que ello no ocurra.Acá podemos encontrar distintas tesis:1-La tesis amplia nombrada en el párrafo precedente, por la cual se da la responsabilidad por el decreto, reglamento, la Constitución Nacional, o cualquier funcionamiento irregular del servicio. Esta surge del fallo “Torres Francisco contra la Provincia de Mendoza.” En este caso sostiene Gordillo Agustín A., en su obra citada que las obligaciones legales que se hayan omitido provienen de un hecho no especificado, ni previsto expresamente en ley alguna, pero que resulta necesario para llegar a la función asignada.2-La tesis restringida por la cual solo será responsable en el caso de la violación a un deber expresamente reglado. Está impuesto por la ley, el deber jurídico se da a través de esta. Esta se traduce en que debe ser expresa la norma que establezca que debe actuar el Estado para evitar ese daño, sino se encuentra protegido por la “soberanía” y por muchos doctrinarios que en una época han llegado a sostener que el Estado podrá ser responsable contractualmente, pero solo eventualmente extracontractualmente y cuando surgía expresamente por la ley.3-Existiría una tesis intermedia que esta dada por el deber jurídico, acorde al órgano y su competencia; es decir, que según lo que le corresponda o lo que le compete será la amplitud de la responsabilidad.3.2. RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD LÍCITA. RÉGIMEN JURÍDICO. EL FUNDAMENTO : de responsabilidad del estado por su actividad licita radica en las garantías de propiedad , igualdad , libertad y razonabilidad consagradas en la CN: No es procedente acudir para explicr l situación de responsabilidad sin antijuricidad , cuando por hipótesis no hay norma administrativa expresa , genérica o especifica ,a la aplicación analógica de las disposiciones civiles que reglamentan l el derecho de propiedad privada y las relaciones que a partir de él se generan entre los particulares. En el derecho civil se acude para evidenciar la responsabilidad sin antijuricidad a las causas de justificación entre los que se incluye el ejercicio regular de los derechos .¿Cual es la causal de justificación que deberá aplicar al estado para legitimar su actuación cuando expropia , revoca actos , o contratos por razones de oportunidad , merito o conveniencia ; cambia su política económica o genera perjuicios a causa de obras publicas ¿Ninguna de las causales del derecho civil explica satisfactoriamente la situación que se genera el estado sacrifica derechos subjetivos de contenido patrimonial por razones de interés publico , porque cuando el estado así procede no necesita para legitimarse de la concurrencia de causales de justificación Su actuación es intrínsicamente legitima aunque resulte dañosa .- Si la actuación licita del estado que causa daños debiera asimilarse o aproximarse a algún supuesto del derecho civil él debería ser el ejercicio regular de los derechos , el cual con razón , no es considerado por la doctrina civil como causal de justificación.-, porque cuando se ejerce un derecho la conducta que se desarrolla es una actividad en sí misma licita.- La situación se aproxima por: 1ª porque en el derecho civil el ejercicio regular de un derecho no compromete responsabilidad alguna mientras que en el derecho administrativo es predicable, solo en principio, porque el ejercicio por el estado de sus poderes propios no constituye , normalmente , fuente de indemnización para los particulares , la cual cuando se genera responde a principios

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públicos constitucionales .- 2ª en el campo del derecho publico el ejercicio de la competencia no constituye un derecho en sentido técnico privado del termino sino una potestad , una atribución –deber cuyo sentido radica en la satisfacción de un interés ajeno Cuando el estado desarrolla una actividad licita dañosa ejerce regularmente su competencia , la cual es obligatoria e irrenunciable , si no lo hiciera se podría configurar un supuesto de responsabilidad ilegitima por omisión , sin perjuicio de las responsabilidades políticas , administrativas , disciplinarias , patrimoniales y penales en caso de los funcionarios. REQUISITOS : la responsabilidad del estado por actividad legitima , además de los tres requisitos de la actividad ilícita , deben concurrir : 1)ausencia del deber jurídico de soportar el daño parece en la causa Columbia e implica una confusión conceptual . Si por daño se entiende el perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria (CC art. 1068) no hay duda de que no debe ser soportado por el particular tampoco en la responsabilidad por actividad ilícita por ello no se comprende por que se enuncia como elemento propio de la responsabilidad por actividad licita . El concepto que debe ser aprendido es el de la obligación de soportar , o no , la conducta dañosa , es decir el acto , omisión o hecho generador del perjuicio Una cosa es la conducta que origina el daño con el daño mismo En el supuesto de la responsabilidad derivada de actuación ilícita debería consignarse como presupuesto comprendido en la antijuricidad la inexistencia del deber de soportar la conducta dañosa , mientras que en el caso de responsabilidad por actividad licita correspondería enunciar la obligación de soportar aquella conducta. b) existencia de un sacrificio especial en el afectado . indica que el daño parta se indemnizado debe ser sufrido por una persona en particular i un numero determinado de ellas Se vincula con la ubicación del fundamento de esta responsabilidad en la garantía constitucional de igualdad ante las cargas publicas , habida cuenta que con la singularidad o particularidad del daño se comprometería esa igualdad si él no se generaliza a través de la indemnización. La razonabilidad del perjuicio experimentado por el administrado apreciable en cada caso en función de la proporcionalidad que aquel guarde con la cuota normal de sacrificios que supone la vida en comunidad . La reparación no procedería cuando el perjuicio fuera consecuencia normal y necesaria de la actividad licita desarrollada por eso si bien se dice que la “ especialidad “ del daño se debe referir al sufrimiento del perjuicio de manera desigual y desproporcionada respecto del conjunto social .El daños e deberá indemnizar si él por sus características constituye una afectación irrazonable de la propiedad por imponer un sacrificio superior exigible igualitariamente a raíz de la vida de la comunidad , El reconocimiento de la responsabilidad del estado por actividad licita no puede conducir a garantizar la obtención de ventajas económicas ni a neutralizar la actividad del estado en la prosecución de los fines esenciales, La valoración de la existencia del sacrificio indemnizable se debe considerar predeterminada cuando la ley impone la indemnización excluyendo la valoración judicial como ocurre con la expropiación, la revocación por razones de oportunidad , merito o conveniencia , son los limites que la ley impone.- La responsabilidad del estado por si actuación licita exige la convergencia de 4 recaudos : daños , causalidad, imputabilidad y obligación de soportar la conducta dañosa debiendo valorarse como factor de atribución la irrazonabilidad que se generaría si no se indemnizara el perjuicio ,valorada , esa irrazonabilidad en la relación con las exigencias de sacrificios igualitarios impuestos por la vida en comunidad y ello con independencia de considerar predeterminado legalmente el perjuicio cuando exista una norma expresa que así lo imponga . Según la doctrina se incluye como requisito la relación de causalidad que debe ser además de directa e inmediata , exclusiva si bien es cuestionable pues no se llega a entender cuales son las razones o fundamento de la responsabilidad estatal para reparar aquella porción el daño atribuible al estado y que el particular o un tercero no tuvieron interferencia Se ha indicado la necesidad de que tratándose de responsabilidad por actividad licita del estado el requisito debe analizarse con criterio restrictivo.-No hay razón para extremar en el caso la valoración de la causalidad pues en el derecho administrativo la admisión de responsabilidad sin antijuricidad no es excepcional sino es una alternativa normal en el contenido de las competencias del estado Habría que graduar la responsabilidad pero no excluirla , en función de la ingerencia del administrado o de cualquier otro hecho eximiente parcial de responsabilidad patrimonial sin acudir a un criterio restrictivo al evaluar la relación de causalidad.- PRESUPUESTOS. FUERZA EXPANSIVA DEL INSTITUTO EXPROPIATORIO. CASOS. ALCANCE DEL RESARCIMIENTO. ALCANCE DE LA INDEMNIZACIÓN : Cuando la constitución contempla el derecho de propiedad como verdadero derecho natural que el estado no crea sino que reconoce y garantiza procura asegurar que cuando él este afectado el damnificado reciba una indemnización justa pero difiere la determinación del contenido de esta a la reglamentación legal El quantum de la indemnización no se identifica en el plano constitucional con la reparación integral , con la inclusión del lucro cesante Se impone aceptar que es razonable que en ciertos casos la reparación justa abarque tanto el daño emergente como el lucro cesante y en otros la tutela puede quedar limitada En el derecho civil no existe una que en forma expresa o sistemática regule el alcance de la indemnización en los excepcionales casos en que ella procede como derivación de la actividad licita.- En el plano administrativo excite el instituto expropiatorio consagrado por la constitución ha sido reglamentado legalmente y la expropiación es un paradigma conceptual de la actuación estatal licita generadora de obligación indemnizatoria .La ley de expropiación excluye de la indemnización el lucro cesante La aplicación de la ley de expropiaciones se objeta desde : a) la revocación por oportunidad , merito, o conveniencia se ha expresado que aquella norma no puede ser extendida porque la expropiación supone la restricción constitucional al derecho de propiedad mediante una ley del congreso valorativa de la utilidad publica del bien sujeto a desapropio, .; en razón de la garantía formal implicada en la ley solo con fundamento directo , inmediato y especifico en está se puede revocar por motivos de oportunidad , merito o conveniencia un acto o contrato administrativo La determinación del contenido indemnizatorio compete al legislador y esta en la ley de expropiaciones El derecho publico positivo de terminados alcances de la indemnización debida por el estado a causa de la actividad estatal licita dañosa, fuerza expansiva del criterio fijado por la ley de expropiaciones excluyendo el lucro cesante PRESCRIPCIÓN para Cassagne es de aplicación el articulo 4023 CC que establece un plazo de 10 años para las acciones personales por deudas exigibles y para las acciones de nulidad Rechaza la subsunción de la responsabilidad extracontractual del estado en el articulo 4037 que preceptúa un termino de 2 años También se ha sostenido que es de aplicación de lo dispuesto enm el art. 4037 del CC que rescribe a los 2 años la acción por responsabilidad civil extracontractual Lo relevante es el carácter contractual , extracontractual de la responsabilizadla no así su carácter objetivo o subjetivo La CSJN afirma que el plazo es de 2 años según el art. 4037 CC El plazo de prescripción comienza a computarse desde el momento en que se produce el daño o desde que el afectado toma conocimiento de aquel.

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a) Daños causados por actos legislativosMarienhoff sostiene que el Estado, en ejercicio de sus poderes de legislación, puede lesionar los derechos de los particulares. Para que el daño ocasionado por una ley sea resarcible debe ser cierto, imputable al Estado, debe existir relación de causalidad entre el daño y la conducta estatal, etc. Además de dichos requisitos, para que exista responsabilidad por la actividad legislativa deberá existir una ley que contraríe las declaraciones, derechos o garantías constitucionales. Dados los supuestos precedentes, deberá declarase dicha ley “inconstitucional” o deberá admitirse la responsabilidad del Estado por el perjuicio o daño que a raíz de la aplicación de ella se ocasiona en el patrimonio de los administrados.Teorías sobre la responsabilidad Según Marienhoff, el fundamento que sustentan las actuales teorías sobre la responsabilidad por actos legislativos no difiere de aquellas que fundamentan la responsabilidad por actos administrativos.Casos de leyes policiales y de monopolio El daño que el Estado ocasione en ejercicio de su función legislativa puede resultar de una ley “válida” o “inválida”, pues también en éste ámbito rige el principio de que le comportamiento dañoso o lesivo del Estado es posible que derive del ejercicio “inválido” (. ley “inconstitucional”) o del ejercicio “normal” de sus potestades legales (ley que monopoliza una actividad que hasta entonces era de libre ejercicio por los administrados)Marienhoff se refiere a la hipótesis en que la ley prohíbe o restringe, para el futuro, el ejercicio de una actividad o industria considerada peligrosa o lesiva para la salud o la moral públicas. Ejemplos: prohibición de ejercer la industria de saladería de cueros y carnes en forma que atente, manifiesta e indudablemente, contra la salud de los vecinos de los respectivos establecimientos saladeros, ley que tuviere como objetivo suprimir prácticas fraudulentas (contrabando).Supuesto de ley inconstitucional Puede darse el caso de la declaración de inconstitucionalidad (como medio de fiscalización jurisdiccional de la actividad legislativa) de la norma, si ésta no hubiere causado un perjuicio “material” por no haber sido puesta efectivamente en ejercicio. En tal supuesto se declarará la nulidad de la ley.Si el daño se produjera como consecuencia del ejercicio de la función legislativa, más allá de que la ley sea inválida (inconstitucional), habrá responsabilidad por parte del Estado. (Marienhoff)La cuestión en la Nación y en las provincias Casos jurisprudenciales En el caso “Acuña” (1962), sobre la base de la inconstitucionalidad de un decreto que violaba el principio de la libre circulación, el derecho de propiedad y los derechos de libertad de comerciar y ejercer industrias, se condenó a la Prov. de Santiago del Estero al pago del resarcimiento por los daños provocados por el actor. En el caso “Cantón” (1979) el PE dictó un decreto que prohibía la importación de productos para así proteger la industria nacional, afectando muchos contratos. La Corte dijo que dicha actividad era legítima pero como causaba un daño a derechos protegidos por la CN (art. 17) debía pagarse indemnización. Se pagó sólo el daño emergente.En el caso “Columbia” la Corte agregó a los requisitos de daño cierto, de imputabilidad al Estado y de conexión causal entre daño y el acto los requisitos de: necesaria verificación de un perjuicio especial en el afectado; y ausencia de un deber jurídico de soportar el daño. Marienhoff critica el requisito de la especialidad del daño, ya que éste comprendería sólo los casos en que el daño sea “particular” o “singular”, dejando de lado el supuesto de daño “general” o “universal”, en el sentido de que no afecta a una o varias personas, sino a un gran número de ellas. Sería el caso, según este autor, de la ley que declara como integrantes del dominio público bienes hasta entonces del dominio privado. En cambio, la doctrina favorable a la exclusión del daño universal sostiene que sería el caso de los impuestos. Marienhoff refuta este ejemplo al sostener que la atribución de establecer impuestos constituye una potestad de rango constitucional. Daños causados por actos judiciales Se trata de daños causados por actos judiciales de tipo jurisdiccional, no de actos judiciales de tipo administrativo. La responsabilidad del Estado del Estado pro sus actos jurisdiccionales puede darse tanto en el proceso penal, como en el proceso civil y comercial, sin que sea necesario el dictado de una ley que la consagre, en virtud de su fundamento constitucional (Art. 16 CN).En ambas clases de proceso, la responsabilidad del Estado se justifica cuando por error o dolo de los órganos que ejercen el poder jurisdiccional y mediante la revisión del respectivo proceso, se obtiene la modificación de la cosa juzgada formal y material de una sentencia definitiva.Pero también, excepcionalmente, debe admitirse la responsabilidad del Estado, aun cuando no exista revisión de la cosa juzgada formal y material de una sentencia definitiva, si se dispone una detención indebida (por un plazo que exceda el razonable) de una persona que después resulta absuelta al dictarse la sentencia definitiva, cuando la respectiva detención pueda calificarse de arbitraria. Lo propio parece justo cuando a raíz de medidas cautelares y otras similares trabadas en los procesos (embargos, inhibiciones, secuestros, etc.) se ocasionen daños en el patrimonio de los particulares (según el caso) siempre que las medidas respectivas no se hubieran decretado bajo la responsabilidad de alguna de las partes del proceso, en tanto la medida pertinente adolezca de arbitrariedad y sea dejada sin efecto por sentencia definitiva o equiparable a éstaTeorías sobre la responsabilidad -La responsabilidad es de carácter excepcional dado que en toda comunidad jurídicamente organizada todos sus componentes tienen el deber o caga genérica de someterse a las decisiones que se adopten en los procesos jurisdiccionales, lo cual lleva consigo la carga de soportar los daños ocasionados por una sentencia desfavorable. Este deber se concreta, muchas veces, en el sacrificio que tiene que aceptar todo particular (sin indemnización) de soportar los daños que le provoca el sometimiento al proceso, hasta tanto obtenga una sentencia que haga lugar a su pretensión. -Sin embargo, esa carga de contribuir al bien común, representado por la realización de la justicia en el seno de la comunidad, genera, en algunos supuestos excepcionales, el deber de la comunidad de reparar los daños ocasionados por esa actividad cuando la misma sea ilegítima, a fin de restablecer la igualdad a través de la restitución.Reparación de daños causados por condena penal errónea Dado que la nota común de los supuestos de responsabilidad es el error judicial o la arbitrariedad de la medida, la restitución debe ser integral, aplicándose para el resarcimiento los criterios que rigen en materia de responsabilidad del Estado por su actividad ilegítima. (Cassagne)Responsabilidad por:Hechos y actos de guerra: Hecho de guerra es todo comportamiento material realizado por las autoridades militares por motivo de una guerra, del que resulta daño para las personas o sus bienes (bombardeo que hiere civiles). Un acto de guerra es, por ejemplo, la orden de requisición militar contra el bien privado de determinado particular.Golpes de Estado: Luego del golpe de Estado encabezado por Uriburu, el Estado indemniza a los particulares en los siguientes casos:-cuando los daños y perjuicios hayan sido ocasionados durante la acción de las tropas y con la intervención de oficiales y soldados del ejercito, la indemnización será total-cuando los perjuicios hayan sido causados por la acción de civiles, la indemnización será del 50 %

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Rebeliones: a los pocos días de producido el bombardeo del año 1955 sobre plaza de Mayo, se dicta una ley destinando la suma de 50 millones de pesos para el pago de subsidios a los derecho habientes de las personas fallecidas o a las incapacitadas para el trabajo como consecuencia de los hechos bélicos acaecidos. Aquí no hubo indemnización.Terrorismo: en la ley 2007 del 72 se contempla genéricamente la protección estatal frente a cualquier hecho que sea considerado terrorista por la autoridad competente, excluyendo como hechos terroristas aquellos delitos de sedición, rebelión, concesión de facultades extraordinarias o la suma del poder público, alzamiento colectivo, contemplados por el Cód. Penal.Actos de gobierno: no es más que un acto administrativo. En un principio señala Marienhoff que se lo confundió con los “actos institucionales” (declaración de guerra, intervención de una provincia, designación de un magistrado, etc.) pero la jurisprudencia ha reiterado que es un acto que se puede impugnar jurisdiccionalmente cuando lesione derechos subjetivos.

Unidad 2184.-Responsabilidad por actividad lícita. Régimen jurídico. Presupuestos. Alcance del resarcimiento. Responsabilidad estatal: del ejercicio regular y legitimo de una función de Estado, puede derivar un daño para quien no se halla en la obligación jurídica de soportarlo, la que debe ser compensada mediante una justa reparación. Algunos ejemplos son:1) por hechos y actos administrativos legítimos: a) en el orden nacional, los casos de revocación de actos administrativos estables por razones de oportunidad, merito o conveniencia, b) realización de obras públicas que impliquen disminución del valor de inmuebles linderos de particulares; 2) por leyes o reglamentos: a) leyes que establezcan un monopolio estatal en actividades que pertenecían a la iniciativa privada, o que prohíben la explotación o elaboración de productos en beneficio de otros intereses particulares o generales; b) leyes o reglamentos que establecen prohibiciones de importar determinadas mercancías con el objeto de nivelar la balanza de pagos y proteger la industria nacional, etc. Presupuestos:1) la imputabilidad material del acto a un órgano del Estado; 2) la existencia de un daño cierto en los derechos del particular afectado; y 3) la conexión causal entre el acto y el daño hecho al administrado. La Corte Suprema ha agregado dos requisitos: a) la necesaria verificación de un perjuicio especial en el afectado y b) ausencia de un deber jurídico de soportar el daño, lo cual presume que el respectivo acto no adolece de algún vicio o defecto, por cuanto ha sido emitido de conformidad con todos los requisitos formales y sustanciales impuestos por el ordenamiento jurídico. Alcance del resarcimiento: se repara el daño emergente pero no el lucro cesante, porque el administrado debe soportar ciertos sacrificios por el interés público.

85.-Responsabilidad por actividad ilícita. Régimen jurídico. Presupuestos. Alcance del resarcimiento.Para que se configure la responsabilidad del E por actos y hechos administrativos ilegítimos en el ámbito extracontractual es necesaria la ocurrencia de ciertos presupuestos: a) imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un órgano del E en ejercicio u ocasión de sus funciones: se trata de una imputación objetiva que prescinde del requisito de la voluntariedad; b) falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la C.N., la ley o el reglamento o por el funcionamiento defectuoso del servicio (ilegitimidad objetiva); c) la existencia de un daño cierto en los derechos del administrado; necesitando reunir los siguientes caracteres: 1) puede ser actual o futuro; 2) debe hallarse individualizado; 3) afectar un derecho subjetivo ó un interés legitimo; d) la conexión causal entre el hecho o acto administrativo y el daño ocasionado. Alcance del resarcimiento: deben resarcirse integralmente los daños, actuales o futuros, siempre que sean ciertos y no eventuales hipotéticos. La indemnización debe ser integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (daño emergente y lucro cesante), como el daño moral.

86.-Presupuestos determinante de la responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad ilegítima: Para que se configure la responsabilidad del E por actos y hechos administrativos ilegítimos en el ámbito extracontractual es necesaria la ocurrencia de ciertos presupuestos: a) imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un órgano del E en ejercicio u ocasión de sus funciones: se trata de una imputación objetiva que prescinde del requisito de la voluntariedad; b) falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la C.N., la ley o el reglamento o por el funcionamiento defectuoso del servicio (ilegitimidad objetiva); c) la existencia de un daño cierto en los derechos del administrado; necesitando reunir los siguientes caracteres: 1) puede ser actual o futuro; 2) debe hallarse individualizado; 3) afectar un derecho subjetivo ó un interés legitimo; d) la conexión causal entre el hecho o acto administrativo y el daño ocasionado. Alcance del resarcimiento: deben resarcirse integralmente los daños, actuales o futuros, siempre que sean ciertos y no eventuales hipotéticos. La indemnización debe ser integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (daño emergente y lucro cesante), como el daño moral.

87.-Responsabilidad del Estado por omisión. Régimen jurídico. Características y requisitos de procedencias. La responsabilidad del E por omisión surge cuando el mismo y sus entidades, omiten la adopción de medidas tendientes a impedir la generación de perjuicios en la vida o patrimonio de los particulares quedando obligados a responder por los daños ocasionados. Le son aplicables los principios generales que rigen la responsabilidad del Estado por acción, sobre la base de la noción dé falta de servicio contenido o previsto en el art. 1112 del C.C. La clave para determinar la falta de servicio y, consecuentemente, la procedencia de la responsabilidad estatal por un acto omisivo se encuentra en la configuración o no de una omisión antijurídica, la cual se perfila sólo cuando sea razonable esperar que el Estado actúe en determinado sentido, incumplan una obligación legal expresa o implícita (art. 1074, CC.), o impuesta por otras fuentes, como la costumbre y los principios generales del derecho. Además debe tratarse de un deber concreto, y no de uno genérico y difuso. El límite de la responsabilidad está dado por los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor. Requisitos: a) el E. debe encontrarse en situación de ser constreñido al cumplimiento de una obligación, excluyéndose los daños por caso fortuito o fuerza mayor, b) la conducta omisiva debe guardar una relación de causalidad directa, inmediata y exclusiva con el daño producido, de manera que la abstención constituya el elemento eficiente de la consumación del perjuicio .

Bolilla 21 La responsabilidad estatal por hechos y actos ilegítimos. Presupuestos determinantes de la

responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad ilegítima. Responsabilidad del Estado por omisión.

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La responsabilidad del Estado por su actividad ilícita deriva su fundamento mediato de la inviolabilidad de la propiedad (artículos 14 y 17 de la CN) y del principio de libertad (artículo 19 de la CN). Como es obvio la ley formal no es título idóneo para imponer la obligación de soportar conductas dañosas ilegítimas aunque éstas provengan de la acción u omisión estatal. El principio del deber de no dañar tiene raíz constitucional.Presupuestos: Los recaudos que deben concurrir para que sea procedente responsabilizar al Estado por su actividad ilícita son: El daño; que medie una relación de causalidad directa e inmediata, o directa y relevante, entre el accionar estatal

y el perjuicio; imputabilidad jurídica del daño al Estado, resultante de la recognoscibilidad exterior del acto, como

estatal;Daño: comprende toda lesión a una situación jurídicamente protegida. Para hacer lugar a su reparación, los tribunales deben constatar que el perjuicio sea cierto y actual, o futuro aunque no hipotético o conjetural. Por lo demás, debe ser apreciable en dinero y subsistir al momento de la indemnización.En relación con la carga de la prueba del daño, se aplican los preceptos generales en el sentido de que le corresponde a quien lo alega. Se reconoce además el daño moral.Relación de causalidad: Para que corresponda responsabilizar al Estado, debe existir entre el daño alegado y la conducta estatal una relación directa e inmediata de causa a efecto. Y, en este sentido, recuerda que es lo que en doctrina se denomina “relación de causalidad” o “causación o causalidad adecuada”.Imputabilidad: El perjuicio indemnizable debe ser jurídicamente imputable al Estado. Hoy en día, la atribuibilidad de una conducta al Estado se basa en la relación orgánica, esto es, en la consideración de que sus agentes son órganos de aquél y no representantes ni mandatarios. El órgano imputa, así, su actuación al Estado.Teniendo en cuenta que ni los concesionarios, ni los licenciatarios de servicios públicos son órganos del Estado, los daños causados por éstos no se pueden, en principio, imputar alEstado.Omisión: todo lo dicho para los actos ilegítimos vale para las conductas omisivas del Estado que causen daño reparable.Alcance de la indemnización: En las hipótesis en que proceda responsabilizar al Estado por su actividad ilegítima, la reparación de los perjuicios incluye tanto el daño emergente como el lucro cesante y el daño moral.

Responsabilidad del Estado por actividad lícita o legítima. Régimen jurídico. Presupuestos. Alcance del resarcimiento

El fundamento de la responsabilidad del Estado por su actividad lícita radica en las garantías de la propiedad, igualdad, libertad y razonabilidad consagradas por la CN (artículos 14, 17, 16, 19 y 28, respectivamente) conjuntamente consideradas. Régimen jurídico: En el derecho civil se acude, para evidenciar la responsabilidad sin antijuridicidad, a las causas de justificación, entre las cuales se incluye, a veces, el ejercicio regular de los derechos. Pero no existe causal de justificación del derecho civil resulta aplicable al Estado cuando, por razones del interés público, expropia, revoca actos o contratos por razones de oportunidad, mérito o conveniencia; o bien cambia su política económica o genera perjuicios a causa de obras públicas, La Corte en el caso “Laplacette”, sostuvo que en ausencia de ley expresa procede indagar la solución en los principios generales del derecho y en las disposiciones que rigen situaciones análogas de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 16 del Código Civil, no siendo otras, en la especie, que las contempladas en la ley de expropiaciones, paradigma de la actuación lícita dañosa. Si la actuación lícita del Estado que causa daños debiera asimilarse o aproximarse a algún supuesto del derecho civil.Presupuestos: Los recaudos que deben concurrir para que sea procedente responsabilizar al Estado por su actividad lícita son, en primer lugar los 3 que corresponden a la responsabilidad por comportamiento ilícito: El daño; que medie una relación de causalidad directa e inmediata, o directa y relevante, entre el accionar estatal

y el perjuicio; imputabilidad jurídica del daño al Estado, resultante de la recognoscibilidad exterior del acto, como

estatal;Además se ha considerado que deben concurrir: Ausencia del deber jurídico de soportar el daño; existencia de un sacrificio especial en el afectado.

Asimismo, según la doctrina que se desprendería de algunos pronunciamientos del Máximo Tribunal, la relación de causalidad debería ser, además de directa e inmediata, exclusiva.Alcance del resarcimiento: La reglamentación legal de la expropiación y del concepto que le da fundamento (sacrificio de derechos patrimoniales por razones de bien común) está destinada a tener en este aspecto, una fuerza expansiva suficiente como para considerar incluida en ella, genéricamente, todo supuesto de responsabilidad estatal por actividad lícita. La ley de expropiaciones actual, coherente con las anteriores, excluye de la indemnización el lucro cesante, como lo hacen, en general, las leyes provinciales de expropiación.En lo que se refiere a la jurisprudencia se puede sostener la existencia de una tendencia a reconocer la indemnización amplia cuando se trata de actividad contractual, siendo oscilante la situación en los casos de actividad unilateral pues mientras en algunos casos se ha fijado un temperamento restringido en otros se ha admitido una reparación amplia.

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Responsabilidad del Estado por su actividad legislativa.La mayor parte de la doctrina reconoce, al menos tácitamente, que el Estado puede ser responsabilizado extracontractualmente por los perjuicios que sufran los administrados, por actos legislativos que hayan sido sancionados. Dentro de esa corriente no se distingue si la ley en cuestión es o no constitucionalmente válida, aunque es innegable que cuando la ley carece de esa validez, la responsabilidad estatal surge como más clara y evidente. Tampoco se diferencia si el acto legal es una ley formal o una ley material, ya que a los fines de sus efectos, ambas categorías están equiparadas.El fundamento mediato de esta responsabilidad por actos legislativos deriva de la inviolabilidad de la propiedad (artículos 14 y 17 de la CN) y del principio de libertad (artículo 19 de la CN).Las situaciones que se pueden suscitar en relación con la norma legal que ha producido el perjuicio de los administrados, y en atención a su reparación, han sido agrupadas en tres posibilidades: 1) que la propia ley lesiva reconozca el derecho a una indemnización; 2) que la ley lesiva no contenga ninguna disposición de esa clase, guardando silencio sobre la indemnización de los perjuicios; y 3) que la ley en cuestión niegue expresamente el derecho al resarcimiento.