Revision Al Nuevo Texto de La Ley 18.216 y El DL 321

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SOBRE LAS FORMAS DE DAR CUMPLIMIENTO A LAS PENAS

PRIVATIVAS DE LIBERTAD EN LA LEGISLACION CHILENA

REVISION ACORDE A LAS REFORMAS REALIZADAS POR LEY 20.603 A LA LEY 18.216 SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO DE LAS PENAS

PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD Y POR LA LEY 20.587 AL DECRETO LEY 321 SOBRE LIBERTAD CONDICIONAL

Ulda Omar Figueroa Ossa Abogado

Pontificia Universidad Católica de Chile

PRIMERA EDICION: ENERO DE 2013

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INDICE INTRODUCCION: Formas de dar cumplimiento a las penas privativas de libertad

PRIMERA PARTE CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

1.1 Cuestiones generales sobre el cumplimiento efectivo de las penas privativas de

libertad

SEGUNDA PARTE PENAS SUSTITUTIVAS A LAS PENAS PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD

(Revisión al nuevo texto de la ley 18.216, otorgado por ley 20.603) 2.1 INTRODUCCIÓN

2.1.1 Enumeración de las Penas Sustitutivas 2.2.2 Diferencias entre las penas sustitutivas y otras sanciones penales

2.2 REGLAS GENERALES APLICABLES A TODAS LAS PENAS SUSTITUTIVAS

2.2.1 Órgano que decreta la sustitución de la pena y momento en que lo realiza 2.2.2 Causales de improcedencia de la sustitución de la pena 2.2.3 Causales de revocación de la sustitución de la pena y sus efectos 2.2.4 Reemplazo de las penas sustitutivas entre si 2.2.5 Cumplimiento de la pena sustitutiva y sus efectos. 2.2.6 Sobre el monitoreo telemático

2.3 REMISIÓN CONDICIONAL

2.3.1 Definición 2.3.2 Requisitos 2.3.3 Delitos respecto de los cuales no procede la remisión condicional 2.3.4 Obligaciones que impone la remisión condicional 2.3.5 Duración de la medida

2.4 RECLUSIÓN PARCIAL

2.4.1 Definición y formas de remisión parcial 2.4.2 Determinación de la forma de reclusión parcial y su lugar de cumplimiento 2.4.3 Requisitos de la reclusión parcial 2.4.4 Duración de la medida

2.5 LIBERTAD VIGILADA SIMPLE

2.5.1 Definición 2.5.2 Requisitos de la libertad vigilada simple 2.5.3 Obligaciones que impone la libertad vigilada simple

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2.5.4 Obligaciones adicionales para el condenado calificado como “consumidor problemático de drogas o alcohol”

2.5.5 Duración de la medida 2.5.6 Elaboración y control del plan de intervención individual

2.6 LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA 2.6.1 Definición 2.6.2 Requisitos de la libertad vigilada intensiva 2.6.3 Obligaciones particulares de la libertad vigilada intensiva

2.6 PRESTACIÓN DE SERVICIOS EN BENEFICIO DE LA COMUNIDAD

2.6.1 Concepto 2.6.2 Requisitos de la prestación de servicios en beneficio de la comunidad 2.6.4 Duración de la prestación de servicios en beneficio de la comunidad

2.7 EXPULSIÓN

2.7.1. Definición y requisitos 2.7.2 Revocación de la expulsión

TERCERA PARTE BENEFICIOS QUE INTERRUMPEN EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS

PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.1 INTRODUCCIÓN 3.2 LIBERTAD CONDICIONAL

3.2.1 Definición 3.2.2 Requisitos 3.2.3 Órgano que concede la libertad condicional. 3.2.4 Obligaciones que impone la libertad condicional.

3.3 LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA, COMO BENEFICIO QUE INTERRUMPE EL

CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.3.1 Introducción 3.3.2 Requisitos 3.3.3 Duración 3.3.4 Otros

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PROLOGO

Luego que se ha determinado judicialmente la responsabilidad penal de una persona, y que se ha establecido que la pena asociada al delito por el cual ha sido condenado es una pena privativa de libertad, aun queda por determinar la forma concreta como se dará cumplimiento a ella. Ello pues la imposición a una persona de una pena privativa de libertad no supone que esta necesariamente deberá cumplir con esta al interior de una cárcel.

En los ordenamientos jurídicos modernos, se procura que el cumplimiento efectivo

de las penas privativas de libertad sea excepcional. Se busca así privilegiar otras formas de castigo, menos lesivas a los derechos fundamentales del condenado, antes de obligar a una persona a pasar determinado periodo de tiempo en la cárcel, con todas las consecuencias personales y sociales que ello conlleva.

Si bien es efectivo que pena privativa de libertad es aquella que la ley asocia a la

mayoría de los delitos, diversas leyes especiales han establecido reglas por medio de las cuales se hace posible, al estar en presencia de delitos de mediana o baja gravedad, sustituir la pena privativa de libertad impuesta por otra de menor entidad antes de comenzar con el cumplimiento de la pena. En otros casos en cambio, si bien no es posible sustituir la pena, una vez transcurrido cierto periodo de tiempo de cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad, se hace posible interrumpir su cumplimiento y continuar este en diversos regimenes de libertad administrativamente controlada.

Razones teóricas y prácticas hacen recomendable que la imposición de las penas

privativas de libertad sea ser excepcional dentro de un sistema jurídico. En el ámbito teórico, debe recordarse que las penas privativas de libertad afectan

uno de los derechos fundamentales de mayor valoración social, la libertad ambulatoria. Este solo hecho hace recomendable la imposición de penas que afecten otros derechos fundamentales, de menor valoración social, antes que la imposición de penas privativas de libertad, o en último caso explorar penas que afecten la libertad ambulatoria de modo menos lesivo al que lo hace el cumplimiento de una pena al interior de una cárcel.

En el ámbito práctico, como es sabido, los lugares donde usualmente se dan

cumplimiento a estas penas, las cárceles, no solo dificultan desarrollar las funciones preventivo-especiales que deben realizar las penas, sino que se erigen como un importante factor criminogeno. En otras palabras, carece de sentido enviar a la cárcel a una persona que ha cometido un delito de manera ocasional o que ha delinquido por primera vez, si la cárcel lejos de colaborar a su rehabilitación, propenderá a acentuar el incipiente carácter delictual el condenado.

Es por ello que una política criminal que busque ser eficaz y a la vez respetuosa de

los derechos fundamentales de todos los ciudadanos, no solo debe propender a mejorar

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las condiciones carcelarias, sino que además debe establecer un “abanico punitivo” que permita al juez, respecto cada caso concreto, imponer aquella pena que satisfaga al máximo las funciones de la pena mediante la mínima afectación posible de los derechos fundamentales del condenado.

En el ordenamiento jurídico Chileno, hasta antes de la promulgación de las leyes

20.603 y 20.587, si bien existían alternativas a las penas privativas de libertad (llamadas por la antigua ley 18.216 como medidas alternativas), a saber, la remisión condicional de la pena, la reclusión nocturna y la libertad vigilada, su ejecución en la practica traía aparejada dificultades enormes, fundamentalmente de supervigilancia del condenado, que en la practica su imposición hacia ilusorio el cumplimiento de los fines de la pena. La dinámica en que operaban estas medidas alternativas hacían que aquello que debía, teóricamente, ser concebido como un castigo, fuera concebido por el condenado (y por el resto de la sociedad) como un “mero tramite administrativo” (“ir a firmar”, en el caso de la remisión condicional de la pena o asistir ocasionalmente a alguna terapia en el caso de la libertad vigilada) lo que evidentemente atenta contra las funciones retributivas y preventivas de las penas.

La modificación impulsada por las leyes antes mencionadas transforma

sustancialmente el régimen de medidas alternativas a la privación de libertad. De hecho, la ley deja de utilizar el término medidas alternativas, y se refiere a las nuevas sanciones conmutables por la privación de libertad como “penas sustitutivas”, cuestión no simplemente semántica o estética, sino que de profundas implicancias conceptuales, en cuanto se reafirma que la sanción por la que se puede cambiar la privación de libertad es igualmente una pena y no una simple sanción administrativa. Además, se multiplican las sanciones posibles de conmutar por la pena privativa de libertad, lo que permite al juez en cada caso imponer aquella que cumpla mejor con los fines preventivos que el caso concreto que esta juzgando requiere satisfacer.

El presente documento tiene por objeto simplemente dar cuenta de los aspectos

más básicos y generales de la nueva configuración de la ley 18.216 y del DL 321, otorgadas por las leyes 20.603 y 20.587 respectivamente.

Como toda reforma al ordenamiento jurídico, es difícil poner en duda las buenas

intenciones que movieron al legislador a su realización. Sin embargo, la experiencia obliga a reconocer que en las primeras etapas de su implementación, surgirán problemas que deberán ser corregidos y mejorados con el tiempo. Esperamos que en futuras ediciones este documento no solo poder hacerme cargo de exponer estos ajustes normativos, sino que además espero poder profundizar en otros aspectos teóricos y prácticos de las distintas formas de cumplir las penas privativas de libertad

El autor, Santiago, Enero de 2013

SOBRE LAS FORMAS DE DAR CUMPLIMIENTO A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD EN LA LEGISLACION CHILENA

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INTRODUCCION FORMAS DE DAR CUMPLIMIENTO A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

En el presente texto solo revisaremos las formas de cumplir las penas privativas

de libertad, sin hacer referencia sobre la forma de cumplir otras clases de penas. Ello, fundamentalmente por dos motivos. En primer lugar, pues son las más recurrentes dentro de nuestra legislación penal y por lo tanto, se trata de aquellas que ofrecen un mayor interés practico en su revisión. Por otra parte, los demás tipos de pena no revisten mayor complejidad en cuanto a su aplicación pues las penas corporales e infamantes están mayormente derogadas, el cumplimiento de las penas restrictivas y de las inhabilitaciones tiene lugar por su sola imposición, y sobre el cumplimiento de las penas pecuniarias, regulado en los artículos 60 y 70 del Código Penal, no hay mucho mas que decir que lo que señalan aquellas normas.

El cumplimiento de las penas privativas de libertad se encuentra regulado en

diversos cuerpos legales, del cumplimiento efectivo de la pena se refiere el Código Penal en sus artículos 79 a 89 y diversos reglamentos

Las distintas formas de dar cumplimiento a las penas privativas de libertad, pueden

ordenarse en el siguiente esquema que proponemos a continuación: i) Cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad: la que tendrá lugar en un

recinto carcelario habilitado para tal efecto, de conformidad a lo dispuesto en los reglamentos carcelarios (Art. 86 del Código Penal).

ii) Cumplimiento por medio de una pena sustitutiva: el nuevo texto de la 18.2161

crea, describe y regula una variedad de penas que el juez puede imponer en sustitución de las penas privativas de libertad, siempre que el condenado cumpla con los requisitos que señala la ley.

Estas penas sustitutivas son las siguientes:

- Remisión condicional de la pena - Reclusión parcial - Libertad vigilada - Libertad vigilada intensiva - Expulsión (solo para extranjeros sin residencia legal en Chile) - Prestación de servicios en beneficio de la comunidad

1 En los presentes apuntes se revisa la ultima versión de esta ley, modificada por ley 20.603 de Junio de 2012, la cual realiza cambios sustantivos a la institucionalidad de las medidas alternativas a las penas privativas y restrictivas de libertad. Para una revisión de la antigua institucionalidad en esta materia, se sugiere consultar las versiones de años anteriores de estos apuntes.


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iii) Interrupción del cumplimiento efectivo de la pena: en aquellos casos en que el condenado no cumple con los requisitos exigidos para ser beneficiado con la sustitución de la pena privativa de libertad impuesta, deberá comenzar a dar cumplimiento efectivo a ella. Sin embargo, luego de cumplir efectivamente una fracción de la pena privativa impuesta (nunca menos de un tercio) tiene la opción, cumpliendo además con otros requisitos señalados por la ley, de optar a un grupo de beneficios que le permiten interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena y continuar con su cumplimiento en libertad, aunque sujeto al cumplimiento de determinadas obligaciones durante el saldo de tiempo restante para terminar de cumplir con la pena privativa de libertad impuesta.

Estos beneficios que permiten interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena, son los siguientes:

- Libertad condicional - Libertad vigilada intensiva2

2 Se trata exactamente de la misma libertad vigilada intensiva que se aplica como pena sustitutiva, pero que por expresa disposición de la ley, también se puede solicitar como forma de interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena, de modo similar a como se viene haciendo actualmente respecto de la libertad condicional.


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PRIMERA PARTE CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

1.1 CUESTIONES GENERALES SOBRE EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS

PRIVATIVAS DE LIBERTAD

Constituye el modo natural de dar cumplimiento a las penas privativas de libertad. A pesar de lo anterior, su procedencia es subsidiaria, pues se aplica solo cuando no concurren los requisitos necesarios para poder solicitar la aplicación de algunas de las penas sustitutivas de la ley 18.216 o para solicitar algún beneficio que interrumpa el cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad.

El Código Penal destaca algunas cuestiones sobre esta forma de cumplimiento

- Su ejecución solo puede comenzar con posterioridad a la dictación de una

sentencia judicial ejecutoriada. (Art. 79 CP) - En la etapa de ejecución de las penas, también tiene plena vigencia el principio de

legalidad. En efecto, la norma del articulo 80 del Código Penal, en su inciso primero, señala que “tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto”.

- En cuanto al gobierno de los establecimientos carcelarios, por disposición de la

norma del articulo 80 del Código Penal, en su inciso 2°, los mandatos de la ley en esta materia deben ser complementados por lo que se determine en los reglamentos especiales que correspondan en cuanto a los castigos disciplinarios que se pueden aplicar en ellos, la naturaleza, tiempo y circunstancias de los trabajos, de las relaciones de los penados con otras personas, de los socorros que pueden recibir y del régimen alimenticio.

- Solo puede cumplirse en algún lugar público destinado a este efecto (cárcel) o en la

casa del condenado. (Articulo 19 Nº 7 Letra D de la Constitución Política de la Republica). En el primer caso, esto deberá hacerse en los establecimientos carcelarios que corresponda de conformidad al reglamento respectivo (Articulo 86 de Código Penal)

- Los menores de 21 años y las mujeres de cualquier edad, deben cumplir la pena

privativa de libertad impuesta en establecimientos especiales. En caso que no existan, lo harán en establecimientos comunes, pero separados de los condenados varones y adultos. (Articulo 87 CP).


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SEGUNDA PARTE PENAS SUSTITUTIVAS A LAS PENAS PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD3

(Revisión al nuevo texto de la ley 18.216, otorgado por ley 20.6034) 2.1 INTRODUCCIÓN

2.1.1 Enumeración de las Penas Sustitutivas

El nuevo texto de la ley 18.216, otorgado por ley 20.603, ha establecido nuevas

penas, las cuales solo pueden ser impuestas por el juez en sustitución de una pena privativa o restrictiva de libertad ya

Si bien la técnica regulatoria de la actual ley 18.216 difiere de la usada por la

versión anterior al año 20125, la nueva redacción de estas normas aun denotan la firme convicción del legislador en orden a que no en todos los casos lo más efectivo, desde una perspectiva político-criminal, es privar de libertad a una persona ingresándola a un recinto carcelario, pues en muchos casos (quizás, en la mayoría) lejos de satisfacerse los fines preventivos que tienen las penas, la cárcel misma se transforma en un importante factor criminogeno, de modo tal que el condenado, al terminar de cumplir su pena privativa de libertad, se transforma en un sujeto criminalmente más peligroso del que era antes de entrar a la cárcel

Para evitar esto, el legislador ha contemplado la posibilidad de imponer penas

sustitutivas a las penas privativas y restrictivas de libertad. Se entrega esta herramienta al juez para ser utilizada respecto de personas que, si bien han cometido un delito que

3 Si bien el presente capitulo solo tiene por objeto revisar cuestiones vinculadas al cumplimiento de las penas privativas de libertad, se debe tener siempre presente que todas las penas sustitutivas que contempla el nuevo texto de la ley 18.216, también son aplicables respecto de las penas restrictivas de libertad, cuestión que como es sabido tiene una importancia mas teórica que practica, considerando la escasa aplicación de esta ultima clase de penas. 4 A la primera versión de este articulo, la modificación realizada por la ley 20.603 a la ley 18.216 si bien ya ha sido promulgada, aun no se encuentra vigente. Esto último solo ocurrirá luego que se publiquen las adecuaciones que deben ser incorporadas en el decreto supremo N° 1.120, de 1984, del Ministerio de Justicia (Reglamento de la ley 18.216). Ello por disposición de la propia Ley 20.603. 5 El texto anterior de la ley 18.216 creaba y regulaba medidas alternativas a las penas privativas y restrictivas de libertad. No se hablaba propiamente de penas, puesto que se entendía que estas sanciones no sustituían por otra pena distinta la pena originalmente impuesta sino que suspendían la pena originalmente impuesta, reemplazándola por una sanción de naturaleza administrativa. Entre otros, esto traía como efecto que la revocación de la medidas alternativas de “remisión condicional de la pena” y de “libertad vigilada”, al poner fin a la suspensión de la pena impuesta, obligaba al condenado a cumplirla en su totalidad, sin importar el tiempo durante el cual se haya dado cumplimiento a la medida alternativa (la excepción era la medida de “reclusión nocturna”, donde el tiempo de cumplimiento de la medida si se abonaba a la pena originalmente impuesta en caso de revocación, lo que hacia dudar a algunos autores sobre la naturaleza jurídica de esta ultima medida alternativa)


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merece una pena privativa de libertad, la circunstancia de cumplir con determinados requisitos y/o encontrarse en determinadas circunstancias, los habilita para hacer efectiva su responsabilidad penal no mediante una pena privativa o restrictiva de libertad, sino mediante alguna de las penas sustitutivas contempladas por la ley.

De esta forma, la ley considera diversos factores para dar lugar a la concesión de

estas penas sustitutivas (conducta anterior del condenado, haber cometido un delito de escasa cuantía, entre otras). La ausencia de alguno de ellos hace imposible conceder al condenado alguno de estas penas, obligando al condenado a cumplir su pena de modo efectivo.

En efecto, el artículo 1 de la ley 18.216, detalla cuales son estas penas sustitutivas:

Art. 1º. La ejecución de las penas privativas o restrictivas de libertad podrá sustituirse por el tribunal que las imponga, por alguna de las siguientes penas: a) Remisión condicional b) Reclusión parcial c) Libertad vigilada d) Libertad vigilada intensiva e) Expulsión f) Prestación de servicios en beneficio de la comunidad

2.1.2 Diferencias entre las penas sustitutivas y otras sanciones penales

Para quien recién se encuentre comprendiendo las distintas sanciones que establecen las leyes penales aplicables a las personas que cometen un delito, puede ser fácil confundir la naturaleza jurídica de cada una de ellas. Para evitar esto, ofrecemos un breve paralelo en orden a poder diferenciar las penas sustitutivas, tanto de las penas ya estudiadas en los capítulos anteriores (las descritas por el articulo 21 del Código Penal y otras normas de leyes especiales, y que para efectos de este capitulo llamaremos “penas originarias”), de los que acá llamaremos “beneficios que interrumpen el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad” (la libertad condicional y la libertad vigilada intensiva). i. Diferencia entre “penas sustitutivas” y “penas originarias”, es que las primeras

solo pueden imponerse en sustitución de las segundas y jamás pueden imponerse de forma autónoma. En consecuencia, salvo que medie una reforma legislativa o que el legislador lo señale expresamente, las penas sustitutivas no pueden asociarse como penas a delitos determinados, sino que solo pueden ser impuestas por el juez en sustitución de una pena originaria (privativa o restrictiva de libertad) previamente señalada por la ley


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ii. Diferencia entre “penas sustitutivas” y los “beneficios que interrumpen el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad”. Estos últimos son beneficios otorgados por la ley a aquellas personas que ya han cumplido una parte de la pena privativa de libertad de modo efectivo. En cambio, las penas señaladas en la nueva ley 18.216, sustituyen totalmente la pena privativa o restrictiva originalmente impuesta, de modo tal que el condenado no cumplirá ni si quiera un día de la pena privativa o restrictiva originalmente, sino que comienza inmediatamente con el cumplimiento de la pena sustitutiva impuesta6.

2.2 REGLAS GENERALES APLICABLES A TODAS LAS PENAS SUSTITUTIVAS

2.2.1 Órgano que decreta la sustitución de la pena y momento en que lo realiza La sustitución de la pena privativa o restrictiva de libertad impuesta, por alguna de

las penas señaladas por la ley 18.216 debe ser realizada por el juez que dicta la sentencia condenatoria que impone la pena originaria a ser sustituida.

Ello por expresa disposición del articulo 1 de la ley 18.216 el que dispone que “la

ejecución de las penas privativas o restrictivas de libertad podrá sustituirse por el tribunal que las imponga, por alguna de las siguientes penas (…)

Adicionalmente, el artículo 35 de la ley 18.216 señala el momento y forma donde

el juez debe dar lugar a la sustitución de la pena Artículo 35.- El tribunal que impusiere, de oficio o a petición de parte, alguna de las penas sustitutivas previstas en esta ley, deberá así ordenarlo en la respectiva sentencia condenatoria, expresando los fundamentos en que se apoya y los antecedentes que fundaren su convicción. En consecuencia, el momento para solicitar al juez la sustitución de la pena y discutir sobre su procedencia es en la audiencia a la que hace referencia el artículo 343 del Código Procesal Penal. Será solo en una segunda audiencia, en la señalada en el artículo 346 del Código Procesal Penal (audiencia de comunicación de sentencia) donde se le informará al condenado la pena concreta que se le impondrá, y se determinara, si en definitiva, se concede o se niega la sustitución de la pena.

Se debe tener en cuanta además que en aquellos casos donde el delito por el cual se condene, sea de aquellos a los que la ley concede acción publica previa instancia particular o acción privada, se deberá citar a la primera de las audiencias antes mencionada, a la victima o su representante, para que participe del debate en torno a la

6 Lo anterior es valido respecto de todas las penas sustitutivas, salvo respecto de la pena sustitutiva de “libertad vigilada intensiva”, pues ella en ocasiones opera como una pena sustitutiva y en ocasiones opera como un beneficio que interrumpe el cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad. Ello tendrá lugar en las formas y ocasiones que se detallaran mas adelante.


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procedencia de la pena sustitutiva. En los demás casos (es decir, cuando se trate de un delito de acción penal publica), su participación no es obligatoria (Art. 35 inciso 3°)

Tanto en el caso que se conceda, como en el caso en que se niegue la sustitución

de la pena, el juez debe fundamentar su decisión en la sentencia condenatoria (Art. 35 inciso 1 y 2)

2.2.2 Causales de improcedencia de la sustitución de la pena Por regla general, el juez no podrá dar lugar a la sustitución de la pena cuando no se cumplan con todos los requisitos que, en el caso de cada pena sustituta, la ley señala para su concesión. Pero además deberá negarse la sustitución de la pena, incluso cumpliéndose con los requisitos exigidos en cada caso por la ley, cuando la pena originaria se ha impuesto respecto de determinados delitos por los cuales la ley prohíbe expresamente la sustitución de la pena. Estos delitos son los mencionados en el articulo 1 inciso 2° de la ley 18.216 i. Secuestro calificado por las circunstancias de los incisos 3°, 4° y 5° del artículo 141

del Código Penal. ii. Sustracción de menores iii. Aborto iv. Violación con homicidio v. Parricidio/Femicidio vi. Homicidio calificado vii Crímenes o simples delitos de algunas de las leyes de droga (20.000, 19.366 o

18.403) Excepcionalmente igual se podrá dar lugar a la sustitución de la pena, respecto de los delitos enumerados en los números i. al vi anteriores, en aquellos casos en que en la determinación de la pena se hubiese considerado la circunstancia atenuante del artículo 11 n° 1 (Art. 1 inciso 2° parte final de la ley 18.216). En cambio, los delitos enumerados en el numeral vii. del párrafo anterior solo podrán dar lugar a la sustitución de la pena cuando respecto de ellos concurra la circunstancia atenuante especial del articulo 22 de la ley 20.000 (cooperación eficaz) A la lista anterior se debe agregar el delito del articulo 436 inciso primero del Código Penal (robo con violencia o intimidación) pues no procede respecto de este la sustitución de la pena cuando su autor allá sido anteriormente condenado por ese mismo delito o por el delito del articulo 433 del Código Penal (robo calificado) o el del articulo


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440 del Código Penal (robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitación a sus dependencias)7 (Articulo 1 inciso 3° de la ley 18.216) Para efectos de la norma anterior y en general, respecto de las exigencias que hacen cada una de las penas sustitutivas, la nueva ley 18.216 establece que “para los efectos de esta ley, no se consideraran las condenas por crimen o simple delito cumplidas, respectivamente, diez o cinco años antes de la comisión del nuevo ilícito” (articulo 1 inciso final) Finalmente, tampoco procede la sustitución respecto de las penas de falta. En tal caso regirá lo dispuesto en el artículo 398 del Código Procesal Penal o en la ley 18.287 en el caso de los menores infractores de ley (Articulo 2 de la ley 18.216)

2.2.3 Causales de revocación de la sustitución de la pena y sus efectos

Existen ciertas situaciones que, de configurarse, permiten que se revoque la sustitución de la pena realizada y se obligue al condenado a cumplir con la pena originaria impuesta. Estas situaciones son las siguientes: i. No presentarse ante Gendarmería de Chile dentro de los 5 días siguientes a la

dictación de la sentencia condenatoria firme que le sustituye la pena. La ley solo señala que la consecuencia de este incumplimiento es el despacho inmediato de una orden de detención (articulo 24 inciso 2 de la ley 18.216). Si bien la norma no señala expresamente cual es el objetivo de esta diligencia, creemos que esta orden de detención tiene por objeto poner a disposición al condenado ante el tribunal para que este revoque la sustitución realizada y ordene el cumplimiento efectivo de la pena.

ii. Ser condenado por un nuevo crimen o simple delito durante el periodo de

cumplimiento de la pena sustituta: en tal caso, de pleno derecho, se entenderá revocada la pena sustituta (articulo 27 de la ley 18.216)

iii. Incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones impuestas respecto de cada

pena sustituta8: en tal caso el tribunal puede, atendidas las circunstancias del caso,

7 Cabe hacer presente que si el solicitante de la sustitución primero fue condenado por robo calificado y luego es condenado por robo con violencia o intimidación, debiera proceder la sustitución, aunque parezca ilógico. 8 Si el incumplimiento versa sobre otras cuestiones distintas a las obligaciones impuestas respecto de cada pena sustituta, no operara ni la revocación de la pena el reemplazo de esta por otra pena sustituta mas gravosa, sino que solamente se intensificaran las obligaciones propias de la pena sustituta ya impuesta (Articulo 25 Nº 2)


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optar entre la revocación de la pena sustituta o su reemplazo por otra pena sustituta de mayor intensidad (articulo 25 Nº 1)

iv. No dar aviso a la brevedad a Gendarmería del desperfecto sufrido por el sistema

de monitoreo controlado9: y solo en el caso en que el condenado pueda advertirlo Para que operen estas causales, el órgano o institución encargada de control el cumplimiento de estas obligaciones en cada caso, deberá informar de su incumplimiento al tribunal, quien dentro de 15 días citara a una audiencia donde se discutirá la efectividad y condiciones del incumplimiento. La citación a esta audiencia, deberá realizarse por cedula. En todo caso la prueba a rendir en dicha audiencia se presentara desformalizadamente (articulo 28 de la ley 18.216). Todo lo anterior rige sin desmedro de ciertas causales particulares de revocación que rigen para cada una de las penas sustitutivas, y que serán analizadas al estudiar en particular cada una de ellas. En cuanto al efecto de la revocación que producen las causales genéricas antes vistas, son descritas por el artículo 26 Artículo 26.- La decisión del tribunal de dejar sin efecto la pena sustitutiva, sea como consecuencia de un incumplimiento o por aplicación de lo dispuesto en el artículo siguiente, someterá al condenado al cumplimiento del saldo de la pena inicial, abonándose a su favor el tiempo de ejecución de dicha pena sustitutiva de forma proporcional a la duración de ambas. A partir del nuevo texto de la ley 18.216 las penas originarias no se suspenden sino que se sustituyen. El principal efecto de aquello tiene lugar precisamente en cuanto a los efectos de la revocación. De esta forma, bajo el antiguo texto de la ley 18.216, la revocación de la mayoría de las medidas alternativas tenia como efecto que el condenado debía cumplir la totalidad de la pena originalmente impuesta. Con el nuevo texto de la ley 18.216, y considerando que la pena no se suspende, sino que se sustituye, parece lógico que la revocación de la pena sustituta tenga como efecto que la pena inicial se cumpla solo en el saldo restante, descontando el tiempo de ejecución de la pena sustitutiva. Como se vera a continuación, no siempre la pena sustitutiva tiene la misma duración que la pena originaria, de modo tal que la ley ordena que el abono que se haga de la primera respecto de la segunda sea proporcional.

2.2.4 Reemplazo de las penas sustitutivas entre si

Se trata de una de las innovaciones del nuevo texto de la ley 18.216. Mediante esta institución se permite al tribunal, a medida que el condenado vaya cumpliendo satisfactoriamente y sin inconvenientes la pena sustituta impuesta, reemplazarla por otra pena sustitutiva menos gravosa

9 Sobre el monitoreo telemático, en infra. pp. 16


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Esta institución es regulada por el artículo 32 de la ley 18.216 Artículo 32.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 25 de esta ley, una vez cumplida la mitad del período de observación de la pena sustitutiva respectiva, y previo informe favorable de Gendarmería de Chile, el tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá reemplazar la pena conforme a lo siguiente: a) En caso que la pena sustitutiva que se encontrare cumpliendo el condenado fuere la libertad vigilada intensiva, podrá sustituirla por la libertad vigilada. b) En caso que la pena sustitutiva que se encontrare cumpliendo el condenado fuere la libertad vigilada, podrá sustituirla por la remisión condicional. Cuando a un penado se le hubiere sustituido la libertad vigilada intensiva por la libertad vigilada, sólo podrá reemplazarse esta última por la remisión condicional si se contare con informe favorable de Gendarmería de Chile y el condenado hubiere cumplido más de dos tercios de la pena originalmente impuesta. Para estos efectos, el tribunal citará a los intervinientes a audiencia, en la que examinará los antecedentes, oirá a los presentes y resolverá. En caso que el tribunal se pronunciare rechazando el reemplazo de la pena sustitutiva, éste no podrá discutirse nuevamente sino hasta transcurridos seis meses desde de su denegación. En este contexto, las penas sustitutas respecto de las cuales puede operar este reemplazo son las siguientes: i. Respecto de la pena de libertad vigilada intensiva: la que puede ser reemplazada

por la pena de libertad vigilada simple ii. Respecto de la pena de libertad vigilada simple: la que puede reemplazarse por la

remisión condicional de la pena En cualquiera de los dos casos, los requisitos son los siguientes: - Haber cumplido a lo menos la mitad de la pena que se busca reemplazar - Informe favorable de Gendarmería de Chile. También es posible que opere el reemplazo de la pena numero ii., habiendo ya realizado el reemplazo de pena numero i. (es decir, pasar de libertad vigilada intensiva a libertad vigilada simple, y luego de esta ultima a remisión condicional de la pena). Sin embargo en tal caso los requisitos serán más exigentes. Será necesario en este caso haber cumplido más de dos tercios de la pena que se busca reemplazar.

2.2.5 Cumplimiento de la pena sustitutiva y sus efectos.

Al igual que la pena originaria, el cumplimiento de la pena sustituta extingue la responsabilidad penal (articulo 93 Nº 2 del Código Penal). De esta forma, verificado el cumplimiento de la pena sustitutiva, cesan las obligaciones que cada caso estas imponen


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al condenado y este puede gozar, sin restricción alguna, de la libertad ambulatoria antes limitada por la imposición de la pena. Un efecto accesorio del cumplimiento de la pena sustitutiva, aplicable solo respecto de personas que no hubieren sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, es el señalado por el articulo 38 inciso 3° de la ley 18.216. Articulo 38 inciso 3° y 4°: El cumplimiento satisfactorio de las penas sustitutivas que prevé el artículo 1° de esta ley por personas que no hubieren sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, en los términos que señala el inciso primero, tendrá mérito suficiente para la eliminación definitiva, para todos los efectos legales y administrativos, de tales antecedentes prontuariales. El tribunal que declare cumplida la respectiva pena sustitutiva deberá oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, el que practicará la eliminación. Exceptúense de las normas de los incisos anteriores los certificados que se otorguen para el ingreso a las Fuerzas Armadas, a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública y a Gendarmería de Chile, y los que se requieran para su agregación a un proceso criminal.

De esta forma se procede a la eliminación de todos sus antecedentes prontuáriales por el solo hecho de que, la persona que cumple con la pena sustitutiva, no haya sido anteriormente condenada por un crimen o simple delito. Lo anterior, no aplica respecto de los certificados otorgados para ingresar a las fuerzas armadas, de orden y seguridad publica o a gendarmería de Chile, ni aquellos que se requieran en el contexto de un proceso criminal.

2.2.6 Sobre el monitoreo telemático

Se trata de un sistema tecnológico que permite la supervisión del cumplimiento de

algunas de las penas sustitutivas. Se encuentra regulado entre los artículos 23 a 23 octies de la ley 18.216

El monitoreo telemático solo procede respecto de las penas sustitutivas de

reclusión parcial y libertad vigilada intensiva (y en este ultimo caso, solo respecto de algunos delitos que se señalaran en su oportunidad).

Además la ley también prevé la posibilidad de que la victima utilice este

mecanismo por motivos de protección. Su uso debe ser decretado por el tribunal que concede la pena sustitutiva, y queda

siempre sujeto a un informe de factibilidad técnica emitido por Gendarmería de Chile. Este ultimo organismo, o en su caso servicios externos contratados por esta institución, son los encargados de administrar el dispositivo.

El dispositivo informa constantemente sobre la ubicación del condenado o de la

victima que lo esta utilizando y sirve para controlar que el primero no se acerque a la


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segunda o que no se acerque a determinados lugares a los que la pena sustitutiva le impide ingresar.

La información que se obtiene por este medio solo puede ser utilizada para los

fines propios del cumplimiento de la pena, o eventualmente, para alguna investigación que realizare el Ministerio Publico en contra del condenado en calidad de imputado por algún nuevo delito (previa autorización del juez de garantía).

La divulgación de esta información para usos distintos esta prohibido por la ley y es

considerado por esta como delito. También se considera como delito cuando el condenado a quien se ha impuesto un

monitoreo telemático, dolosamente, lo arrancare, destruyere, hiciera desaparecer o lo inutilizare.

Si lo anterior ocurriere por cualquier otro motivo, el condenado esta obligado a dar

pronto aviso a gendarmería para el reemplazo del mecanismo.

2.3 REMISIÓN CONDICIONAL 2.3.1 Definición

Se encuentra en el artículo 3 de la ley 18.21610

Art. 3: La remisión condicional de la pena consiste en la sustitución del cumplimiento de la pena privativa de libertad, por la discreta observación y asistencia del condenado por la autoridad administrativa durante cierto tiempo. De la propia definición se desprende que esta pena sustitutiva consiste en que al condenado se le remite, es decir, se le perdona, la pena originaria, por otra pena que lo deja sujeto a una condición, la de quedar bajo la discreta observancia y asistencia de la autoridad administrativa, y por tanto, quedando obligado a cumplir con las obligaciones que ella impone y que revisaremos a continuación.

2.3.2 Requisitos

Están señalados en el artículo 4 de la ley 18.216. Artículo 4°.- La remisión condicional podrá decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere de tres años;

10 Si bien la definición de la remisión condicional solo hace referencia a las penas privativas de libertad, cuestión que podría llevar a sostener que esta pena sustitutiva solo puede invocarse cuando la pena originaria es una pena privativa de libertad, esto debe descartarse, pues el articulo siguiente, al enumerar los requisitos de procedencia de la pena sustituta, hace referencia tanto a las penas privativas como restrictivas de libertad.


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b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco años antes, respectivamente, de la comisión del nuevo ilícito; c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito permitieren presumir que no volverá a delinquir, y d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hicieren innecesaria una intervención o la ejecución efectiva de la pena. En otras palabras, para que proceda la sustitución por la pena de remisión condicional, es necesario que concurran los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensión de la pena originaria: que sea igual o inferior a 3 años de

privación o restricción de libertad. ii. En cuanto a la conducta anterior del condenado: este no debe haber sido

condenado anteriormente por crimen o simple delito (si solo fue condenado por faltas, si procede la sustitución de la pena). En todo caso, para este computo no se consideraran los crímenes o simples delitos cuya condena se haya cumplido hace mas de 10 o 5 años, respectivamente.

iii. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una función de prevención especial

negativa: consistente en que, producto de su imposición, se pueda presumir que el condenado no volverá a delinquir. Este hecho debe fundarse tanto de sus antecedentes personales, como de su conducta anterior y posterior al delito y de la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito. Todo esto debe llevar a concluir al juez que la impondrá que no es necesaria la ejecución efectiva de la pena originaria.

2.3.3 Delitos respecto de los cuales no procede la remisión condicional

Además de las causales genéricas de improcedencia de todas las formas de

sustitución de la pena ya revisadas, existen algunos delitos respecto de los cuales si bien no procede la sustitución por remisión condicional, si es posible, supletoriamente, la sustitución por las penas sustitutas de reclusión parcial, de libertad vigilada simple o libertad vigilada intensiva.

Estos delitos, según el artículo 4 inciso final de la ley 18.216, son los siguientes:

- Tráfico de drogas (artículo 4 de la ley 20.000) - Manejo en Estado de Ebriedad o bajo la influencia de sustancias psicotrópicas

(articulo 196 inciso 1° y 2°, Ley del Transito)


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- Amenazas, Parricidio/Femicidio, Homicidio, Mutilaciones o Lesiones cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar.

- Estupro, abuso sexual (agravado, propio e impropio), exposición de menores de edad a actos de connotación sexual o a material pornográfico, inducción a menor de edad a actos de significación sexual, producción de material pornográfico infantil, promoción o facilitación de la prostitución de menores de edad, obtención de servicios sexuales de parte de menores de edad y trata de personas.

2.3.4 Obligaciones que impone la remisión condicional

Están señalados en el artículo 5, segunda parte, de la ley 18.216.

Art. 5 (2 parte): (…) e impondrá al condenado las siguientes condiciones a) Residencia en un lugar determinado, que podrá ser propuesto por el condenado. Éste podrá ser cambiado, en casos especiales, según la calificación efectuada por Gendarmería de Chile; b) Sujeción al control administrativo y a la asistencia de Gendarmería de Chile, en la forma que precisará el reglamento. Dicho servicio recabará anualmente, al efecto, un certificado de antecedentes prontuariales, y c) Ejercicio de una profesión, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el condenado careciere de medios conocidos y honestos de subsistencia y no poseyere la calidad de estudiante. En síntesis, la pena sustituta de remisión condicional, impone las siguientes obligaciones: - Fijar residencia: a propuesta del condenado (la residencia no la fija el condenado,

solo puede proponer un lugar, el cual puede o no ser aceptado por la autoridad). Su modificación posterior queda sujeta a calificación de Gendarmería de Chile.

- Sujeción al control administrativo: en la antigua redacción de la ley 18.216, este

control se concretaba en la obligación de asistir periódicamente a la correspondiente sección de Gendarmería de Chile (lo que se conoce actualmente, de manera vulgar, como “ir a firmar”). Como a la fecha de esta versión de los apuntes aun no existía un texto oficial del reglamento que debe señalar la forma de concretar este control administrativo, aun no hay certeza jurídica de cómo se llevara a cabo este, aunque debiera tratarse de un obligación similar, aunque sujeta controles mas estrictos y modernos que los existentes bajo el actual régimen de remisión condicional.

- De ejercer profesión u oficio: esta obligación es eventual, pues no procede en caso

que el condenado tenga medio conocidos de subsistencia, o si tiene la calidad de estudiante.


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2.3.5 Duración de la medida

Es señalado por el artículo 5º, primera parte, de la ley 18.216 Artículo 5°.- Al aplicar esta sanción, el tribunal establecerá un plazo de observación que no será inferior al de la duración de la pena, con un mínimo de un año y un máximo de tres (…) En consecuencia, la remisión condicional puede durar entre 1 y 3 años, periodo de tiempo que será fijado discrecionalmente por el tribunal que sustituya la pena. Sin desmedro de lo anterior, se debe tener presente que en ningún caso la remisión condicional puede durar menos de lo que efectivamente duraba la pena que se esta originaria que se esta remitiendo. 2.4 RECLUSIÓN PARCIAL

2.4.1 Definición y formas de remisión parcial

Esta pena sustitutiva es definida por el artículo 7, primera parte, de la ley 18.216

Artículo 7°.- La pena de reclusión parcial consiste en el encierro en el domicilio del condenado o en establecimientos especiales, durante cincuenta y seis horas semanales. En consecuencia, la pena de reclusión parcial, priva de libertad al condenado, pero no en un recinto carcelario, como las penas de reclusión o prisión, sino en su domicilio o en establecimientos especiales. Además, esta privación de libertad no es total, sino solo puede extenderse por un máximo de 56 horas semanales11 No existe una única forma de reclusión parcial. La ley regula 3 formas distintas, diurna, nocturna o de fin de semana, según señala el artículo 7, segunda parte. Artículo 7, segunda parte: (…) La reclusión parcial podrá ser diurna, nocturna o de fin de semana, conforme a los siguientes criterios: 1) La reclusión diurna consistirá en el encierro en el domicilio del condenado, durante un lapso de ocho horas diarias y continuas, las que se fijarán entre las ocho y las veintidós horas. 2) La reclusión nocturna consistirá en el encierro en el domicilio del condenado o en establecimientos especiales, entre las veintidós horas de cada día hasta las seis horas del día siguiente. 3) La reclusión de fin de semana consistirá en el encierro en el domicilio del condenado o en establecimientos especiales, entre las veintidós horas del día viernes y las seis horas del día lunes siguiente. En cada forma de reclusión parcial, las 56 horas semanales se cumplen de la siguiente manera:

11 A modo de referencia, 56 horas equivalen a 2 días y un tercio.


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i. En el caso de la reclusión parcial diurna: se cumplen en tramos de 8 horas semanales, de lunes a domingo, a ser fijadas durante cualquier horario entre las 8 a las 22 horas. Solo se puede realizar en el domicilio del condenado.

ii. En el caso de la reclusión parcial nocturna: se cumplen en tramos de 8 horas, de

lunes a domingo, entre las 22 horas y las 6 hrs. del día siguiente. Se puede cumplir tanto en el domicilio del condenado como en un establecimiento especial.

iii. En el caso de la reclusión parcial de fin de semana: se cumplen de corrido durante

56 horas, las que comienzan a las 22 horas del día viernes y terminan a las seis horas del día lunes siguiente.

2.4.2 Determinación de la forma de reclusión parcial y su lugar de cumplimiento

Es probable que el reglamento especifique los criterios para determinar en que

casos de debe dar lugar a cada una de las formas de reclusión parcial. Por el momento, la ley lo único que señala es que el juez deberá preferir que ella se lleve a cabo en el domicilio del condenado, estableciendo como mecanismo de control el sistema de monitoreo telemático, y solo excepcionalmente, para los casos en que Gendarmería informe desfavorablemente sobre la factibilidad técnica de su imposición (según los criterios ya revisados), se podrán decretar otros mecanismos de control

2.4.3 Requisitos de la reclusión parcial

Están contemplados por el artículo 8 de la ley 18.216.

Artículo 8°.- La reclusión parcial podrá disponerse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere de tres años; b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple delito, o lo hubiese sido a una pena privativa o restrictiva de libertad que no excediere de dos años, o a más de una, siempre que en total no superaren de dicho límite. En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco años antes, respectivamente, de la comisión del nuevo ilícito. No obstante lo anterior, si dentro de los diez o cinco años anteriores, según corresponda, a la comisión del nuevo crimen o simple delito, le hubieren sido impuestas dos reclusiones parciales, no será procedente la aplicación de esta pena sustitutiva, y c) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar que justificaren la pena, así como si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito, permitieren presumir que la pena de reclusión parcial lo disuadirá de cometer nuevos ilícitos. En síntesis, los requisitos para dar lugar a la reclusión parcial son los siguientes: - En cuanto a la extensión de la pena originaria: debe tratarse de una pena privativa

o restrictiva de libertad igual o menor a 3 años.


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- En cuanto a la conducta anterior del condenado: no debe encontrarse en ninguna

de las siguientes hipótesis i. Haber sido condenado anteriormente crimen o simple delito (puede haber sido

condenado a faltas) ii. Haber sido condenado a 1 simple delito no superior a 2 años.

iii. Haber sido condenado a varias faltas o simples delitos que en total no excedan los 2 años

iv. Haber operado respecto del condenado la reclusión nocturna por más de 2 veces durante los ultimo 10 o 5 años, según si los hechos anteriores constituían crímenes o simples delitos.

En los casos i, ii y iii, es irrelevante si la pena que se cumplió fue la originaria o una

sustitutiva.

- Que la pena sustitutiva pueda cumplir una función de prevención especial negativa: se debe poder fundamentar que la medida disuadirá al condenado de la comisión de nuevos delitos. Ello en base a sus antecedentes personales, su conducta anterior y posterior al delito y a la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito.


Es el señalado en el artículo 9 de la ley 18.216.

Artículo 9°.- Para los efectos de la conversión de la pena inicialmente impuesta, se computarán ocho horas continuas de reclusión parcial por cada día de privación o restricción de libertad. En consecuencia, el condenado deberá cumplir con las obligaciones antes señaladas por el mismo periodo de tiempo que le correspondía estar privado efectivamente de libertad. Ello pues por cada día que debía pasar privado efectivamente de libertad, ahora debe cumplir una noche de esta pena sustitutiva. 2.5 LIBERTAD VIGILADA SIMPLE

2.5.1 Definición

Es señalada por el artículo 14 inciso 1° de la ley 18.216

Artículo 14.- La libertad vigilada consiste en someter al penado a un régimen de libertad a prueba que tenderá a su reinserción social a través de una intervención individualizada, bajo la vigilancia y orientación permanentes de un delegado.


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En este caso, la pena privativa o restrictiva de libertad se sustituye por una pena en donde, si bien el condenado puede seguir gozando mayormente de su libertad ambulatoria, queda obligado a asistir a intervenciones individuales tendientes a su reinserción social, orientadas por una persona denominada “delegado de libertad vigilada” No se debe confundir la pena sustitutiva de la libertad vigilada simple con la libertad condicional. Esta ultima, como ya se vio, es una institución que interrumpe el cumplimiento de una pena privativa de libertad que ya se cumplió parcialmente. En este caso estamos ante una pena sustitutiva, que se cumplirá en lugar de la pena privativa o restrictiva de libertad

2.5.2 Requisitos de la libertad vigilada simple

Son señalados por el artículo 15 de la ley 18.216. Artículo 15.- La libertad vigilada podrá decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior a dos años y no excediere de tres, o b) Si se tratare de alguno de los delitos contemplados en el artículo 4° de la ley N° 20.000, que sanciona el tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas, o en los incisos segundo y tercero del artículo 196 del decreto con fuerza de ley N° 1, de 2009, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley de Tránsito, y la pena privativa o restrictiva de libertad que se impusiere fuere superior a quinientos cuarenta días y no excediere de tres años. En los casos previstos en las dos letras anteriores, deberá cumplirse, además, lo siguiente: 1.- Que el penado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco años antes, respectivamente, del ilícito sobre el que recayere la nueva condena, y 2.- Que los antecedentes sociales y características de personalidad del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito permitieren concluir que una intervención individualizada de conformidad al artículo 16 de esta ley, parece eficaz en el caso específico, para su efectiva reinserción social. Dichos antecedentes deberán ser aportados por los intervinientes antes del pronunciamiento de la sentencia o en la oportunidad prevista en el artículo 343 del Código Procesal Penal. Excepcionalmente, si éstos no fueren aportados en dicha instancia, podrá el juez solicitar informe a Gendarmería de Chile, pudiendo suspender la determinación de la pena dentro del plazo previsto en el artículo 344 del Código Procesal Penal. En consecuencia, se exige la concurrencia de los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensión de la pena originaria: esta debe ser igual o superior a 2

años, pero igual o inferior a 5 años de privación o restricción de libertad.


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Sin desmedro de lo anterior, también procederá la libertad vigilada simple en los siguientes casos: - Respecto de condenas por algunos de los delitos del artículo 4 de la ley 20.000

(microtrafico de drogas), aun cuando la pena no este dentro de los márgenes antes señalados.

- Respecto de condenas por el delito de manejo en estado de ebriedad o sustancias

psicotropicas: pero en este caso solo si la pena es igual o superior a 540 días e igual o inferior a 3 años

ii. En cuanto a la conducta anterior del condenado: este no debe haber sido

anteriormente condenado por crimen o simple delito (si puede otorgársele, si ha cometido con anterioridad solamente faltas, aunque sean reiteradas). Para estos efectos solo se consideraran los crímenes o simples delitos cometidos dentro de los 10 o 5 años anteriores a la pena que se busca sustituir, respectivamente.


positiva: pues para concederla el juez debe poder fundamentar que la intervención individualizada que será aplicada al condenado, parezca eficaz en el caso específico, para su efectiva reinserción social12. Esto se debe fundar en los antecedentes sociales, características personales del beneficiado, su conducta anterior y posterior al delito y de los móviles del delito.

2.5.3 Obligaciones que impone la libertad vigilada simple

Están señaladas en el artículo 17 de la ley 18.216.

Artículo 17.- Al decretar la pena sustitutiva de libertad vigilada o de libertad vigilada intensiva, el tribunal impondrá al condenado las siguientes condiciones: a) Residencia en un lugar determinado, el que podrá ser propuesto por el condenado, debiendo, en todo caso, corresponder a una ciudad en que preste funciones un delegado de libertad vigilada o de libertad vigilada intensiva. La residencia podrá ser cambiada en casos especiales calificados por el tribunal y previo informe del delegado respectivo; b) Sujeción a la vigilancia y orientación permanentes de un delegado por el período fijado, debiendo el condenado cumplir todas las normas de conducta y las instrucciones que aquél imparta respecto a educación, trabajo, morada, cuidado del núcleo familiar, empleo del tiempo libre y cualquiera otra que sea pertinente para una eficaz intervención individualizada, y

12 Hacemos presente que este ultimo requisito si bien es similar al que fundaba las penas sustitutivas antes vistas, es ligeramente diferente En el caso de la remisión condicional de la pena y de la reclusión parcial, lo que había que acreditar era la eficacia disuasiva de la imposición de la medida. En este caso, lo que se busca acreditar es la eficacia resocializadora de la pena, en orden a que la intervención individualizada que se le da al condenado, tenga opciones de ser eficaz en pos de ese objetivo.


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c) Ejercicio de una profesión, oficio, empleo, arte, industria o comercio, bajo las modalidades que se determinen en el plan de intervención individual, si el condenado careciere de medios conocidos y honestos de subsistencia y no poseyere la calidad de estudiante. Por lo tanto, esta pena sustitutiva de libertad vigilada simple, si bien no limita la libertad ambulatoria del condenado del modo severo como lo hacen las penas privativas de libertad, dejan sujeto al condenado a las siguientes obligaciones: - Obligación de residencia: pudiendo proponer el condenado un lugar de residencia, la

que deberá ser en ciudad donde preste funciones el delegado de libertad vigilada.

- Obligación de vigilancia y orientación permanentes de un delegado: es la obligación esencial de esta pena sustitutiva. Consiste en que el condenado queda sujeto a la vigilancia y orientación de un funcionario llamado delegado de libertad vigilada, el cual esta facultado por la ley para dar instrucciones al condenado sobre su educación, trabajo, morada, cuidado familiar, empleo de tiempo libre y otros aspectos que considere como adecuados para su rehabilitación.

Los delegados de libertad vigilada son funcionarios dependientes de Gendarmería

de Chile, o particulares asociados a esta institución (personas naturales o jurídicas). Se trata de profesionales psicólogos o asistentes sociales con experiencia en el área de la intervención psicosocial, con los cuales el Ministerio de Justicia celebra convenios para realizar intervenciones en esta línea con personas que hayan cometido delitos y se les haya substituido su pena por la de libertad vigilada. Ellos están encargados de conducir el proceso de reinserción social del condenado mediante intervenciones sociales, orientación psicológica y supervisión, a fin de evitar su reincidencia y facilitar su integración a la sociedad. Para controlar su función, la ley los obliga a informar periódicamente al tribunal sobre el estado de la intervención psicosocial para la cual han sido requeridos.

- Obligación de ejercer una profesión u oficio: es una obligación eventual, procede solo

si el condenado no tiene medios conocidos de subsistencia o no es estudiante.

2.5.4 Obligaciones adicionales para el condenado calificado como “consumidor problemático de drogas o alcohol”

Se encuentran previstas en el artículo 17 bis

Artículo 17 bis.- Junto con la imposición de las condiciones establecidas en el artículo anterior, si el condenado presentare un consumo problemático de drogas o alcohol, el tribunal deberá imponerle, en la misma sentencia, la obligación de asistir a programas de tratamiento de rehabilitación de dichas sustancias, de acuerdo a lo señalado en este artículo. Para estos efectos, durante la etapa de investigación, los intervinientes podrán solicitar al tribunal que decrete la obligación del imputado de asistir a una evaluación por un médico calificado por el Servicio de


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Salud correspondiente para determinar si éste presenta o no consumo problemático de drogas o alcohol. El juez accederá a lo solicitado si existieren antecedentes que permitan presumir dicho consumo problemático. La Secretaría Regional Ministerial de Justicia, previo informe de la Secretaría Regional Ministerial de Salud, entregará a la Corte de Apelaciones respectiva la nómina de facultativos habilitados para practicar los exámenes y remitir los informes a que se refiere este artículo. Si se decretare la evaluación y el imputado se resistiere o negare a la práctica de el o los exámenes correspondientes, el juez podrá considerar dicha resistencia o negativa como antecedente para negar la sustitución de la pena privativa o restrictiva de libertad. La obligación de someterse a un tratamiento podrá consistir en la asistencia a programas ambulatorios, la internación en centros especializados o una combinación de ambos tipos de tratamiento. El plazo de la internación no podrá ser superior al total del tiempo de la pena sustitutiva. Lo anterior deberá enmarcarse dentro del plan de intervención individual aprobado judicialmente. Habiéndose decretado la obligación de someterse a tratamiento, el delegado informará mensualmente al tribunal respecto del desarrollo del mismo. El juez efectuará un control periódico del cumplimiento de esta condición, debiendo citar bimestralmente a audiencias de seguimiento, durante todo el período que dure el tratamiento, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 23 de esta ley.

Las personas con problemas de consumo de alcohol y drogas, junto con las

condiciones anteriores, deben cumplir con la obligación de asistir a programas de tratamiento de rehabilitación de alcohol y/ drogas.

Para determinar si el condenado tiene problemas con el consumo de estas

sustancias, durante la investigación se podrá solicitar al tribunal que decrete la evaluación del imputado por un medico calificado para determinar esta circunstancias. La sanción a la no práctica de estos exámenes es que ello se tendrá como antecedente para negar la sustitución de la pena al momento de dictarse sentencia condenatoria.

En la practica, esta obligación debe cumplirse ya sea asistiendo a programas

ambulatorios de tratamiento o en la internación en centros especializados de tratamiento (o la combinación de ambas modalidades) por un plazo no mayor al de duración de la pena sustitutiva.


Esta señalado en el articulo 16 incisos 1° y 5° de la ley 18.216.

Artículo 16 inciso 1°.- Al imponer la pena de libertad vigilada o libertad vigilada intensiva, el tribunal establecerá un plazo de intervención igual al que correspondería cumplir si se aplicara efectivamente la pena privativa o restrictiva de libertad que se sustituye. Artículo 16 inciso 5°: Sin perjuicio de lo anterior, el delegado podrá proponer al juez la reducción del plazo de intervención, o bien, el término anticipado de la pena, en los casos que considere que el condenado ha dado cumplimiento a los objetivos del plan de intervención.


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Por tanto, la pena de libertad vigilada simple durara lo mismo que hubiera durado la pena originaria que se esta sustituyendo. Sin desmedro de lo anterior, el delegado podrá siempre proponer al tribunal la reducción del plazo de intervención o su término anticipado, cuando considere que el condenado ha cumplido con los objetivos del plan de intervención

2.5.6 Elaboración y control del plan de intervención individual

En cuanto a la elaboración del plan de intervención individual, se encuentra regulado en el artículo 16 incisos 2°, 3° y 4°: Articulo 16 incisos 2, 3 y 4: El delegado que hubiere sido designado para el control de estas penas, deberá proponer al tribunal que hubiere dictado la sentencia, en un plazo máximo de cuarenta y cinco días, un plan de intervención individual, el que deberá comprender la realización de actividades tendientes a la rehabilitación y reinserción social del condenado, tales como la nivelación escolar, la participación en actividades de capacitación o inserción laboral, o de intervención especializada de acuerdo a su perfil. El plan deberá considerar el acceso efectivo del condenado a los servicios y recursos de la red intersectorial, e indicar con claridad los objetivos perseguidos con las actividades programadas y los resultados esperados. El juez, a propuesta del respectivo delegado, podrá ordenar que el condenado sea sometido, en forma previa, a los exámenes médicos, psicológicos o de otra naturaleza que parezcan necesarios para efectos de la elaboración del plan de intervención individual. En tal caso, podrá suspenderse el plazo a que se refiere el inciso anterior por un máximo de 60 días. Una vez aprobado judicialmente el plan, el delegado informará al juez acerca de su cumplimiento, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 23 de esta ley En consecuencia, el mencionado plan, por disposición de la ley, debe regirse por las siguientes normas - Debe ser propuesto por el delegado de libertad vigilada designado al condenado

dentro de los 45 días siguientes a la dictación de la sentencia condenatoria que sustituye la pena originaria por la de libertad vigilada.

- Este plan debe comprender la realización de actividades tendientes a la

rehabilitación y reinserción social del condenado, tales como: nivelación escolar, participación en actividades de capacitación o inserción laboral o participación de actividades especializadas de acuerdo a su perfil. Ello deberá considerar el acceso efectivo del condenado a los servicios y recursos de la red intersectorial. Finalmente este plan debe indicar con claridad los objetivos y resultados esperados con las actividades programadas.

- El plazo de 45 días para entregar el informe podrá suspenderse, durante 60 días,

en caso que sea necesario realizar exámenes médicos, psicológicos o de otra naturaleza para elaborar el plan de intervención individual


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- Aprobado judicialmente el plan de intervención individual, deberá informarse

periódicamente de su avance al tribunal.

En cuanto al control del plan de intervención individual, se encuentra regulado en el artículo 17 quater: Artículo 17 quáter.- El control del delegado en las penas sustitutivas de libertad vigilada y libertad vigilada intensiva, se ejecutará en base a las medidas de supervisión que sean aprobadas por el tribunal, las que incluirán la asistencia obligatoria del condenado a encuentros periódicos previamente fijados con el delegado y a programas de intervención psicosocial. Tratándose de la libertad vigilada intensiva, el tribunal considerará, especialmente, la periodicidad e intensidad en la aplicación del plan de intervención individualizada. En consecuencia, la forma por medio de la cual el delegado de libertad vigilada debe controlar la realización del plan de intervención individual se encuentra regulada por la ley y contempla la ejecución de este en base determinadas medidas de supervisión que deben ser aprobadas por el tribunal. Estas medidas son - Asistencia obligatoria del condenado a encuentros periódicos con el delegado,

fijados previamente con este - Asistencia a programas de intervención psicosocial. 2.6 LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA

2.6.1 Definición

Es señalada por el artículo 14 inciso 2° de la ley 18.216

Articulo 14 inciso 2°: La libertad vigilada intensiva consiste en la sujeción del condenado al cumplimiento de un programa de actividades orientado a su reinserción social en el ámbito personal, comunitario y laboral, a través de una intervención individualizada y bajo la aplicación de ciertas condiciones especiales. Si bien la libertad vigilada intensiva no es otra cosa que una modalidad especial y mas gravosa de libertad vigilada, se diferencia de la libertad vigilada simple en cuanto si bien en ambas el condenado puede seguir gozando de su libertad ambulatoria, en la libertad vigilada intensiva el condenado queda sujeto a un “programa de actividades orientado a su reinserción social en el ámbito personal, comunitario y laboral, a través de una intervención individualizada y bajo la aplicación de ciertas condiciones especiales” (allí donde en la libertad vigilada simple solo queda sujeto a una intervención individualizada, pero en condiciones menos gravosas). Por tanto, al ser una forma especial de libertad vigilada, se rige por las mismas reglas que la libertad vigilada simple, distinguiéndose de esta solamente en cuanto a sus requisitos de procedencia y en cuanto impone al condenado, obligaciones adicionales a las


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que le corresponden respecto del condenado a la pena de libertad vigilada simple, según se indica a continuación.

2.6.2 Requisitos de la libertad vigilada intensiva

Están señalados en el artículo 15 bis.

Artículo 15 bis.- La libertad vigilada intensiva podrá decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior a tres años y no excediere de cinco, o b) Si se tratare de alguno de los delitos establecidos en los artículos 296, 297, 390, 391, 395, 396, 397, 398 o 399 del Código Penal, cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar, y aquellos contemplados en los artículos 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 quáter, 366 quinquies, 367, 367 ter y 411 ter del mismo Código, y la pena privativa o restrictiva de libertad que se impusiere fuere superior a quinientos cuarenta días y no excediere de cinco años. En los casos previstos en las dos letras anteriores, deberán cumplirse, además, las condiciones indicadas en ambos numerales del inciso segundo del artículo anterior. En consecuencia, para imponer esta pena sustitutiva deben concurrir los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensión de la pena originaria: solo procede respecto de penas

privativas o restrictivas de libertad, iguales o superiores a 3 años e iguales o inferiores a 5 años.

Sin embargo, también procederá la libertad vigilada intensiva, aun sin cumplirse

con el requisito anterior, en los siguientes casos: - Condenas por algunos de los delitos de los artículos 296, 297 (amenazas), 390

(parricidio/femicidio), 391 (homicidio simple y calificado), 395, 396, 397, 398 o 399 (mutilaciones y lesiones), todos del Código Penal, cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar: donde la pena sea igual o superior a 540 días e igual o inferior a 5 años

- Condenas por delitos de los artículos 363 (estupro), 365 bis, 366, 366 bis (abusos

sexuales), 366 quáter, 366 quinquies (pornografía infantil), 367, 367 ter (delitos relacionados con la prostitución infantil) y 411 Ter (trata de personas): donde la pena sea igual o superior a 540 días e igual o inferior a 5 años

ii. En cuanto a la conducta anterior del condenado: esta no debe haber sido

anteriormente condenado por crimen o simple delito (si puede otorgársele, si ha cometido con anterioridad solamente faltas, aunque sean reiteradas). Para estos


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efectos solo se consideraran los crímenes o simples delitos cometidos dentro de los 10 o 5 años anteriores a la pena que se busca sustituir, respectivamente.


positiva: pues para concederla el juez debe fundamentar que la intervención individualizada que será aplicada al condenado, parece eficaz en el caso específico, para su efectiva reinserción social. Esto se debe fundar a partir de los antecedentes sociales, características personales del beneficiado, su conducta anterior y posterior al delito y de los móviles del delito.

2.6.3 Obligaciones particulares de la libertad vigilada intensiva

Los condenados a libertad vigilada intensiva, además de cumplir con las

obligaciones que le impone la ley a los condenados a libertad vigilada simple, deben cumplir con las siguientes obligaciones, señaladas en el articulo 17 ter.

Artículo 17 ter.- En caso de imponerse la libertad vigilada intensiva deberán decretarse, además, una o más de las siguientes condiciones: a) Prohibición de acudir a determinados lugares; b) Prohibición de aproximarse a la víctima, o a sus familiares u otras personas que determine el tribunal, o de comunicarse con ellos; c) Obligación de mantenerse en el domicilio o lugar que determine el juez, durante un lapso máximo de ocho horas diarias, las que deberán ser continuas, y d) Obligación de cumplir programas formativos, laborales, culturales, de educación vial, sexual, de tratamiento de la violencia u otros similares.

Las obligaciones son las siguientes:

- Prohibición de acudir a determinados lugares o acercarse o comunicarse con

determinadas personas - Obligación de mantenerse en su domicilio o en determinado lugar durante ocho

horas diarias y continuas - Obligación de cumplir con programas formativos, laborales, culturales u otros. Cabe tener presente que en el caso de la libertad vigilada intensiva al condenado deben imponérsele todas las obligaciones propias de la libertad vigilada simple. Sin embargo, si bien la ley obliga al juez a imponer además las obligaciones del articulo 17 ter, le faculta a no imponerlas todas, pues señala que puede imponerle 1 o mas de ellas.


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2.6 PRESTACIÓN DE SERVICIOS EN BENEFICIO DE LA COMUNIDAD

2.6.1 Concepto Es definida por el artículo 10 de la ley

Artículo 10.- La pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad consiste en la realización de actividades no remuneradas a favor de la colectividad o en beneficio de personas en situación de precariedad, coordinadas por un delegado de Gendarmería de Chile. El trabajo en beneficio de la comunidad será facilitado por Gendarmería de Chile, pudiendo establecer los convenios que estime pertinentes para tal fin con organismos públicos y privados sin fines de lucro.

Esta pena constituye una verdadera limitación a la libertad de trabajo del condenado. En efecto, su imposición obliga a este a la realización de actividades a favor de la colectividad o de personas en situación de precariedad, de manera gratuita. Todo ello coordinado por un delegado de Gendarmería de Chile. Es esta última institución a la cual la ley encarga el establecimiento de convenios con organismos públicos y privados sin fines de lucro13 para facilitar el cumplimiento de esta pena.

2.6.2 Requisitos de la prestación de servicios en beneficio de la comunidad Son señalados por el artículo 11 de la ley 18.216

Artículo 11.- La pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad podrá decretarse por el juez si se cumplen, copulativamente, los siguientes requisitos: a) Si la pena originalmente impuesta fuere igual o inferior a trescientos días. b) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar que justificaren la pena, o si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito permitieren presumir que la pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad lo disuadirá de cometer nuevos ilícitos. c) Si concurriere la voluntad del condenado de someterse a esta pena. El juez deberá informarle acerca de las consecuencias de su incumplimiento. Esta pena procederá por una sola vez y únicamente para el caso en que los antecedentes penales anteriores del condenado hicieren improcedente la aplicación de las demás penas sustitutivas establecidas en la presente ley.

13 Cabe destacar que los organismos donde se prestan los servicios en beneficio de la comunidad deben ser siempre entidades sin fines de lucro (publicas o privadas), excluyéndose la posibilidad de celebrar convenios con empresas o entidades que persigan esta finalidad.


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En consecuencia, para imponer esta pena sustitutiva deben concurrir los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensión de la pena originaria: solo procede respecto de penas

privativas o restrictivas de libertad, inferiores a 300 días. ii. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una función de prevención especial

negativa: se debe poder fundamentar que la pena disuadirá al condenado de la comisión de nuevos delitos. Ello en base a sus antecedentes personales, su conducta anterior y posterior al delito y a la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito o en base a sus antecedentes laborales o educacionales.

iii. Que exista voluntad del condenado en orden a someterse a la pena: cuestion

que, cabe destacar, no esta señalado explícitamente como requisito en las demas penas alternativas

iv. No haber sido condenado anteriormente a la pena sustituta de prestación de

servicios en beneficio de la comunidad: lo que hace que solo se pueda ser condenado 1 sola vez a esta pena.

v. Requisito de supletoriedad: se requiere que el condenado no cumpla con los

requisitos para optar a ninguna de los demás penas sustitutas señaladas por la ley14

2.6.4 Duración de la prestación de servicios en beneficio de la comunidad

Es señalada por el artículo 12

Artículo 12.- La duración de la pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad se determinará considerando cuarenta horas de trabajo comunitario por cada treinta días de privación de libertad. Si la pena originalmente impuesta fuere superior a treinta días de privación de libertad, corresponderá hacer el cálculo proporcional para determinar el número exacto de horas por las que se extenderá la sanción. En todo caso, la pena impuesta no podrá extenderse por más de ocho horas diarias. La ley señala que deben cumplirse en una proporción de 40 horas de prestación de servicios en beneficio de la comunidad por cada 30 días de privación (o restricción) de libertad. En casos en donde la pena sea igual o mayor a 30 días, por disposición de la ley, debe hacerse un calcula proporcional para determinar el numero exacto de horas por las

14 Esto podría suceder, por ejemplo, si una persona es condenada a una pena menor a 2 años y previamente ya había cometido otro crimen o simple delito. O también en el caso de las personas respecto de las cuales no concurre el requisito preventivo especial positivo para el caso de la libertad vigilada.


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que se extenderá la sanción15. En cualquier caso, el cumplimiento de esta pena no puede extenderse por más de ocho horas diarias. 2.7 EXPULSIÓN

2.7.1. Definición y requisitos

Se encuentran señalados en el artículo 34 inciso 1° Artículo 34 inciso 1°.- Si el condenado a una pena igual o inferior a cinco años de presidio o reclusión menor en su grado máximo fuere un extranjero que no residiere legalmente en el país, el juez, de oficio o a petición de parte, podrá sustituir el cumplimiento de dicha pena por la expulsión de aquél del territorio nacional. A la audiencia que tenga por objetivo resolver acerca de la posible sustitución de la pena privativa de libertad por la expulsión del territorio nacional deberá ser citado el Ministerio del Interior y Seguridad Pública, a fin de ser oído. Si se ordenare la expulsión, deberá oficiarse al Departamento de Extranjería del Ministerio mencionado para efectos de que lleve a cabo la implementación de esta pena y se ordenará la internación del condenado hasta la ejecución de la misma. El condenado extranjero al que se le aplicare la pena de expulsión no podrá regresar al territorio nacional en un plazo de diez años, contado desde la fecha de la sustitución de la pena.

La expulsión es una pena sustitutiva que solo tiene lugar respecto de extranjeros que no residan legalmente en el país y que consiste en la deportación del condenado del territorio de la republica y la prohibición de volver a ingresar al país por el plazo de 10 años. En efecto, se trata de una pena que, en la práctica, es similar a la pena restrictiva de libertad de extrañamiento.

Sus requisitos son los siguientes: i. El condenado debe ser un extranjero sin residencia legal en el país. ii. En cuanto a la extensión de la pena: solo procede respecto de penas privativas o

restrictivas de libertad, iguales o inferiores a 5 años.

2.7.2 Revocación de la expulsión Tiene lugar en la hipótesis prevista en el artículo 34 inciso final

15 Nada ha dicho la norma sobre la regla a seguir para realizar esta conversión, cuando la pena originaria es menor a 30 días. En nuestra opinión, la regla mencionada por la norma también se debiera aplicar en aquellos casos, realizando un cálculo proporcional para determinar el número exacto de horas por las que se extenderá la pena sustitutiva. Otra interpretación posible es sostener que en caso que la pena originaria sea menor a 30 días, igualmente se deben cumplir con 40 horas de prestación de servicios en beneficio de la comunidad. Si bien pueden pensarse argumentos a favor de una u otra postura, preferimos la primera interpretación por aplicación del principio indubio pro reo, pero principalmente porque nos parece la solución mas apropiada si se quiere ser respetuoso del principio de proporcionalidad de las penas.


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Articulo 34 inciso final: En caso que el condenado regresare al territorio nacional dentro del plazo señalado en el inciso anterior, se revocará la pena de expulsión, debiendo cumplirse el saldo de la pena privativa de libertad originalmente impuesta.

De esta forma, si el condenado a la pena sustitutiva de expulsión regresa al

territorio nacional mientras aun esta pendiente el plazo de 10 años, se le revocara la pena y deberá cumplir en territorio nacional con la pena originaria, aunque solo por el saldo de tiempo restante.


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TERCERA PARTE BENEFICIOS QUE INTERRUMPEN EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS

PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.1 INTRODUCCIÓN

Se tratan de beneficios a los cuales pueden optar aquellas personas que se

encuentran cumpliendo de manera efectiva la pena privativa de libertad impuesta (recordar que se encuentran en tal condición, justamente por no haber cumplido con los requisitos para optar a ninguna de las penas sustitutivas previamente revisadas).

Estos beneficios se solicitan una vez cumplida de manera efectiva una parte

importante de la pena privativa de libertad y producen la interrupción del cumplimiento efectivo (pero no la extinción de la pena), permitiéndole al condenado continuar cumpliendo con la pena privativa de libertad bajo modalidades que le permiten gozar en parte de su libertad ambulatoria, pero quedando siempre sometido al cumplimiento de determinadas obligaciones por el saldo de tiempo restante para terminar de cumplir con la pena privativa de libertad originalmente impuesta. Estos beneficios son: - Libertad condicional - Libertad vigilada intensiva 3.2 LIBERTAD CONDICIONAL16

3.2.1 Definición

Se encuentra definida en el artículo 1 del DL 321 inciso 2°.

Articulo 1 inciso 2°: La libertad condicional, salvo lo que dispone el artículo 3º del presente decreto-ley, no extingue ni modifica la duración de la pena, sino que es un modo particular de hacerla cumplir en libertad por el condenado y según las disposiciones que se dicten en este decreto-ley y en el reglamento respectivo. De esta forma y por disposición de la ley, la libertad condicional no extingue ni modifica la pena, simplemente constituye un modo particular de hacerla cumplir en libertad. El beneficiado con la libertad condicional continúa cumpliendo su pena, pues no estamos en presencia de una causal de extinción de la pena. Tampoco la modifica, pues no se trata de una pena sustitutiva. En efecto, la libertad condicional es solo una forma particular se continuar con el cumplimiento de la pena privativa de libertad, pero en un régimen de libertad controlado y sujeto al cumplimiento de determinadas obligaciones.

16 Este beneficio se encuentra regulado por el DL 321, del año 1925, cuya última versión de su texto es otorgada por ley 20.587 de Junio de 2012. Todas las normas que se citan en este párrafo sobre la libertad condicional corresponden a este cuerpo normativo.


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3.2.2 Requisitos

Están regulados en el artículo 2 del DL 321. Art. 2.Todo individuo condenado a una pena privativa de libertad de más de un año de duración, tiene derecho a que se le conceda su libertad condicional, siempre que cumpla con los siguientes requisitos: 1. Haber cumplido la mitad de la condena que se le impuso por sentencia definitiva. Si hubiere obtenido, por gracia, alguna rebaja o se le hubiere fijado otra pena, se considerará ésta como condena definitiva; 2. Haber observado conducta intachable en el establecimiento penal en que cumple su condena, según el Libro de Vida que se le llevará a cada uno; 3. Haber aprendido bien un oficio, si hay talleres donde cumple su condena; y 4. Haber asistido con regularidad y provecho a la escuela del establecimiento y a las conferencias educativas que se dicten, entendiéndose que no reúne este requisito el que no sepa leer y escribir. De esta forma, para poder obtener la libertad condicional es necesario cumplir con los siguientes requisitos: i) Que la pena impuesta sea de determinada naturaleza y magnitud: Pues se exige

que se haya impuesto una pena privativa de libertad, y que la duración de esta sea superior a 1 año

ii) Haber cumplido parte de la pena privativa de libertad de modo efectivo: Por

regla general este periodo corresponde a la mitad de la pena impuesta. (En caso de haber sido beneficiado con indulto u otra rebaja en la pena, se debe haber cumplido con mitad de la pena que esta haya fijado)

Excepcionalmente, la ley ha dispuesto algunos casos excepcionales donde rigen

reglas especiales en cuanto al cómputo de este plazo:

a. Existen ciertos delitos: para los rige una regla diversa. - En el caso del parricidio, homicidio calificado, robo con homicidio, violación con

homicidio, violación de menor de 14 años, infanticidio, trata de personas, elaboración y tráfico de drogas, deben cumplirse 2/3 de la condena (Art. 3, inciso 3, DL 321)

- En el caso del hurto y de la estafa, cuando la pena sea mayor a 6 años, podrán

optar al beneficio cumplidos 3 años (Art. 3 inciso 5) b. Existen ciertas penas: como las de presidio perpetuo simple o presidio perpetuo

calificado, en los cuales no es posible hablar de que se ha cumplido “la mitad o 2/3 de la condena”, puesto que no se trata de penas temporales, sino que estas duran


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toda la vida del condenado. En consecuencia, respecto de ellas la ley ha establecido una regla distinta. El condenado a estas penas debe esperar respectivamente 20 o 40 años para poder optar a la libertad condicional. (Art 3 inciso 1 y 2).

iii) Acreditar una buena forma de vida al interior del recinto penal donde ha

cumplido efectivamente su condena: lo cual se satisface cumpliendo con los demás requisitos de las letras B, C y D, del articulo 2, estos son:

- Haber observado una conducta intachable en el establecimiento penal, según su

libro de vida - Haber aprendido bien un oficio, si hay talleres donde cumple su condena (si los

hubiere) - Haber asistido con regularidad y provecho, a la escuela del establecimiento (se

entiende que no reúne este requisito quien no sepa leer y escribir).

3.2.3 Órgano que concede la libertad condicional.

El órgano encargado de verificar el cumplimiento de los requisitos y de conceder la libertad condicional es la llamada comisión de libertad condicional. Este organismo funciona en cada corte de apelaciones y esta integrado por Jueces de Garantía y de Juicio Oral en lo Penal, entre otros funcionarios.

Para verificar que se cumplen con los requisitos que dan procedencia a la libertad

condicional, la comisión debe solicitar un informe al jefe del establecimiento penitenciario donde esta recluido el solicitante (Articulo 4 del DL 321) Junto con ello, respecto de los condenados a pena de presidio perpetuo calificado, además de la autorización de este comité, debe haber una aprobación por parte de la Corte Suprema (Articulo 5 DL 321)

En la regulación previa a la ley 20. 587 se exigía adicionalmente la aprobación del

Ministerio de Justicia, quien daba lugar a la libertad condicional por medio de un decreto supremo. Hoy en día ese requisito se ha eliminado, bastando solamente para su aprobación la dictación de una resolución por parte de la comisión de libertad condicional que así lo señale.

3.2.4 Obligaciones que impone la libertad condicional.

Si bien es cierto que la persona que obtiene su libertad condicional ya no queda

privada de su libertad en el recinto carcelario, cabe recordar que esta persona debe continuar cumpliendo su pena. Es por ello que si bien esta deja de estar en un recinto carcelario, debe continuar cumpliendo con una serie de obligaciones. Al cumplimiento de


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estas obligaciones por lo que resta del tiempo impuesto originalmente para la pena privativa de libertad, queda condicionada su libertad definitiva.

En el artículo 6 del DL 321, podemos encontrar las obligaciones a las que queda sujeto el condenado que cumple su pena en régimen de libertad condicional: Art. 6. Los condenado en libertad condicional no podrán salir del lugar que se les fije como residencia, sin autorización del Presidente de la Comisión Respectiva;; estarán obligados a asistir con regularidad a una escuela nocturna y a trabajar en los talleres penitenciarios, mientras no tengan trabajo en otra parte y deberán presentarse a la prefectura de policía del respectivo departamento, una vez a la semana, con un certificado del jefe del taller donde trabajen y con otro del director de la escuela nocturna donde concurran, en que conste que han asistido con regularidad y han observado buena conducta.

Estas obligaciones son las siguientes: i) Obligación de residencia: pues el condenado debe fijar un lugar de residencia y

queda obligado a no salir de este lugar sin la debida autorización de la comisión de libertad condicional.

ii) Obligación de asistir a una escuela nocturna y a un trabajo: Debiendo asistir a una

escuela nocturna, en caso que no hayan completado sus estudios, y desempeñar un trabajo en el exterior de la cárcel, o en caso que no tenga uno, en los talleres penitenciarios.

iii) Obligación de concurrencia al cuartel de policía: una vez a la semana. Allí deberán,

además de presentarse, justificar las inasistencias, atrasos y salidas injustificadas de la escuela y lugar de trabajo 3.2.5 Duración y revocación del beneficio de la libertad condicional

i. Duración de la libertad condicional: se extiende durante todo el periodo que resta para terminar de cumplir la pena, siempre y cuando antes de ello no tenga lugar una causal de revocación de la libertad condicional ni se acceda al beneficio de cumplimiento anticipado de la pena

ii. Causales de revocación de la libertad condicional están contempladas en el artículo 7 del DL 321.

Art. 7. El condenado en libertad condicional que fuere condenado por ebriedad o por cualquier delito, que se ausentare sin autorización del lugar que se le haya fijado como residencia, que se comportare mal o no asistiere con regularidad al taller donde trabaje y a una escuela nocturna, o no se presentare sin causa justificada, durante dos semanas consecutivas a la prefectura de policía, ingresará nuevamente al establecimiento penal que corresponda, a cumplir el tiempo que le falte para cumplir su condena; y solo después de haber cumplido la mitad de este tiempo, volverá a tener derecho a salir en libertad condicional, en las mismas condiciones y con las mismas obligaciones señaladas.


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Las causales son las siguientes: - Ser condenado por cualquier delito - Ausentarse sin autorización, del lugar en que se le fija residencia - No presentación injustificada, durante dos semanas consecutivas, a la jefatura de

policía que corresponda.

De ser revocado el beneficio, el condenado deberá volver al centro penitenciario a seguir cumpliendo lo que le resta de pena de manera efectiva.

Acá es donde queda patente el como la libertad condicional no extingue ni altera el periodo de cumplimiento de la pena y solo modifica la forma de cumplirla. Ello pues si es revocado, se continua con el cumplimiento de la pena (que jamás se ha interrumpido) pero se vuelve a la modalidad de cumplimiento efectivo de la pena, por el saldo restante de tiempo. iii. Cumplimiento anticipado de la pena: se encuentra regulado en el artículo 8 del DL

321 Art. 8. Los condenados en libertad condicional que hayan cumplido la mitad de esta pena y hubieren observado durante este tiempo muy buena conducta, según se desprenda del Libro de Vidas que se le llevará a cada uno en la prefectura de policía, tendrán derecho a que, por medio de una resolución de la respectiva Comisión, se les conceda la libertad completa. La duración de la libertad condicional puede ser menor, en aquellos casos en que el condenado observe buena conducta durante la mitad de lo que le resta para cumplir con la pena primitivamente impuesta. En tales casos cesan respecto de él las obligaciones relativas a la libertad condicional, se tiene por cumplida la pena y recupera su libertad de forma absoluta. 3.3 LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA, COMO BENEFICIO QUE INTERRUMPE EL

CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.3.1 Introducción

El nuevo texto de la ley 18.216 vuelve a referirse a la libertad vigilada intensiva en

su artículo 34, señalando que podrá aplicarse ya no solo como una pena sustitutiva de las penas privativas o restrictivas de libertad, sino que también como un beneficio que interrumpe el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad. Esta “doble naturaleza” otorgada por la ley a la institución de la libertad vigilada intensiva ha hecho que el legislador al referirse a ella lo haga bajo la denominación de pena mixta. Es relevante distinguir cuando tiene lugar la libertad vigilada intensiva de una forma u otra, pues como ya se ha visto, la oportunidad de solicitarla en cada caso es distinta.


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Cuando concurre como pena sustitutiva, debe solicitarse al momento de dictarse la sentencia condenatoria, y en caso de concederse, el condenado no será privado de libertad e inmediatamente comenzara a cumplir su pena bajo las reglas de la libertad vigilada intensiva.

En este caso en cambio, el condenado no pudo optar a sustituir la pena privativa de

libertad impuesta por ninguna de las penas señaladas por la ley 18.216, y por tanto comienzo a cumplir su pena de manera efectiva. Sin embargo, habiendo cumplido cierta parte importante de la pena privativa de libertad, podrá volver a solicitar la libertad vigilada intensiva, cumpliendo con determinados requisitos, la que le permita interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena y continuar cumpliendo la pena bajo las reglas de la libertad vigilada intensiva Destacamos que una vez concedida la libertad vigilada intensiva en esta oportunidad, opera del mismo modo que lo hace al ser concedida como pena sustitutiva. De esta forma, solo varían en esta oportunidad los requisitos exigidos por la ley para concederla y su duración.

3.3.2 Requisitos

Se encuentran señalados por el artículo 33 de la ley 18.216 Artículo 33.- El tribunal podrá, de oficio o a petición de parte, previo informe favorable de Gendarmería de Chile, disponer la interrupción de la pena privativa de libertad originalmente impuesta, reemplazándola por el régimen de libertad vigilada intensiva, siempre que concurran los siguientes requisitos: a) Que la sanción impuesta al condenado fuere de cinco años y un día de presidio o reclusión mayor en su grado mínimo, u otra pena inferior; b) Que al momento de discutirse la interrupción de la pena privativa de libertad, el penado no registrare otra condena por crimen o simple delito, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 15 bis; c) Que el penado hubiere cumplido al menos un tercio de la pena privativa de libertad de manera efectiva, y d) Que el condenado hubiere observado un comportamiento calificado como "muy bueno" o "bueno" en los tres bimestres anteriores a su solicitud, de conformidad a lo dispuesto en el decreto supremo N° 2.442, de 1926, del Ministerio de Justicia, Reglamento de la Ley de Libertad Condicional. En consecuencia, deben concurrir los siguientes requisitos i. En cuanto a la extensión de la pena originaria: esta debe ser igual o inferior a 5

años de privación de libertad. ii. En cuanto a la conducta anterior del condenado: al momento de solicitarse el

beneficio, no debe haber sido condenado por nuevo crimen o simple delito (si


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puede otorgársele, si ha sido condenado nuevamente con faltas, aunque sean reiteradas).

iii. Que el beneficio de la libertad vigilada intensiva pueda cumplir una función de

prevención especial positiva: pues para concederla el juez debe poder fundamentar que la intervención individualizada que será aplicada al condenado, parece eficaz en el caso específico, para su efectiva reinserción social. Esto se debe fundar a partir de los antecedentes sociales, características personales del beneficiado, su conducta anterior y posterior al delito y de los móviles del delito.

iv. Haber cumplido una parte de la condena: al menos con un tercio de esta v. Haber observado comportamiento calificado como “muy bueno” o “bueno”: pero

solo se exige que lo tenga durante los tres bimestres anteriores a la solicitud y atendiendo a las reglas que da el reglamento que regula la libertad condicional.

3.3.3 Duración

Se encuentra señalado por el artículo 33 inciso 6° de la ley 18.216

Articulo 33 incisos 6°: En caso de disponerse la interrupción de la pena privativa de libertad, el tribunal fijara el plazo de observación de la libertad vigilada intensiva por un periodo igual al de duración de la pena que al condenado le restare por cumplir (…). En consecuencia, la libertad vigilada intensiva en este caso durara el periodo que resta por cumplir de pena al condenado.

3.3.4 Otros

Finalmente, se deben tener 2 cuestiones presentes sobre este beneficio: a. Si es concedido, deberá estar siempre controlado mediante monitoreo telemático

(articulo 33 inciso 2°) b. Si es negado, puede volver a solicitarse, pero solo luego de 6 meses de haber sido

negada.

Revision Al Nuevo Texto de La Ley 18.216 y El DL 321

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