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SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CASACiÓN W 7785-2012 SAN MARTíN
Nivelación de pensión por cesantía PROCESO ESPECIAL
SUMILLA: No procede solicitar a partir de la vigencia de la Ley N" 28389 que modifica los artlculos 11·, 103· y la Pn"mera Disposición Final y Transiton"a de fa Constitución Política del Perú, la nivelación de pensiones con las remuneraciones de servidores o funcionarios publicos en actividad cualquiera sea su régimen laboral. Esta prohibición alcanza tanto a la v/a administrativa como a la judicial.
Lima, nueve de abril de dos mil catorce.-
VISTA: la causa número siete mil setecientos ochenta y cinco , guion dos mil
e , guion SAN MARTíN , en audiencia pública de la fecha ; con lo expuesto
1 tamen Fiscal Supremo; interviniendo como ponente el señor juez
évalo Vela; y, producida la votación con arreglo a ley, se ha
uiente-s.e.otencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casación interpuesto por la entidad demandada
Gobierno Regional de San Martín, mediante escrito de fecha veintiuno de
agosto de dos mil doce, que corre en fojas doscientos treinta y siete a
doscientos cuarenta y cuatro contra la Sentencia de Vista contenida en la
Resolución número diecisiete de fecha treinta de julio de dos mil doce que corre
en fojas doscientos diecinueve a doscientos veinticuatro, que confirmó la
Sentencia de primera instancia que corre en fojas ciento veintiocho a ciento
mta y siete que declaró fundada en parte la demanda ; en el roces o seguido
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LAURA VILLA S VELASQUEZ s e ErARIA
NS'TO,%~ DE PHii.CHO
SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
/~ /7.la parte demandante
vnivelación de pensión .
CAUSAL DEL RECURSO:
CASACiÓN W 7785-2012 SAN MARTíN
Nivelación de pensión por cesantía PROCESO ESPECIAL
Elia García Saavedra viuda de Del Águila , sobre
Por Resolución que corre en fojas treinta y uno a treinta y cuatro del cuaderno
de casación , de fecha veintiséis de junio de dos mil trece , se declaró
procedente el recurso de casación interpuesto por la entidad accionada, en
aplicación del artículo 392°-A del Código Procesal Civil incorporado por la
° 29364, por la causal de infracción normativa: i) artículo 5° de la
L ~ ~3495 , ii) articulo 4° de la Ley N" 28449, Y iii) Ley N" 28389;
corres~ ie do a esta Sala Suprema emitir pronunciamiento de fondo sobre
dichas causales .
CONSIDERANDO:
Primero: Antecedentes
Mediante escrito que corre en fojas treinta y cuatro a treinta y ocho, doña Elia
García Saavedra viuda de Del Águila, interpone demanda contra la entidad
demandada Gobierno Regional de San Martín y otro , solicitando la nulidad de
las resoluciones fictas denegatorias del recurso de apelación , y de la solicitud
de nivelación y homologación de pensión por cesantía ; en consecuencia , se
ordene a la entidad demandada, expida nuevo acto administrativo nivelando la
pensión con la remuneración que percibe un trabajador en actividad de igual
. el y categoría . En primera instancia el Juzgado Mixto Transitorio de
Moyobamba de la Corte Superior de Justicia de San Martín, mediante
Sentencia de fecha veintiocho de febrero de dos mil doce que cif re en fojas
ciento veintiocho a ciento treinta y siete declaró fundada en part I~ demanda.
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CASACiÓN N" 7785-2012 SAN MARTíN
Nivelación de pensión por cesantía PROCESO ESPECIAL
La Sala Mixta y Liquidadora Penal de Moyobamba de la Corte Superior de
Justcia ~e San Martín , por Sentencia de fecha treinta de julio de dos mil doce
;/1,~ corre en fojas doscientos diecinueve a doscientos veinticuatro, confirmó la
/ Ji"te,ei. de p,imem i,"",ei.
¡ Segundo: Delimitación de la controversia
. Si bien el recurso interpuesto tiene por objeto se analice si ha existido
infracción normativa del artículo 5° de la Ley N° 23495, artículo 4° de la
Ley W 28449 y de la Ley W 28389 por parte de la Sala de vista , y como
consecuencia, se case la sentencia de mérito , ordenándose se aplique dichos
ispositivos legales, y no se nivele la pensión de la demandante; esta Sala
e a considera conveniente que ante la diversidad de criterios existentes
stancias inferiores respecto del tema, debe emitirse un pronunciamiento
ificar las decisiones judiciales, esclareciendo cuál es la correcta
de lo ispositivos legales antes anotados, entendiéndose por
interpretación el asignar a una norma juridica un significado conforme a los
valores y derechos consagrados en la Constitución o contenidos implícitamente
en ella .
Tercero: Sobre la nivelación pensionaria
En el presente proceso, la infracción normativa consiste en la vulneración del
articulo 5° de la Ley W 23495, derogada por la Tercera Disposición Final de la
Ley W 28449, publicada el treinta de diciembre de dos mil cuatro, que
establece: "(. . .) Cualquier incremento posterior a la nivelación que se otorgue a
los servidores públicos en actividad que desempeñen el cargo u otro similar al
último cargo en que prestó servicios el cesante o jubilado, dará lugar al
incremento de la pensión en igual monto que corresponde al ervidor en
actividad. (. . .)".
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simismo, del artículo 4° de la Ley N" 28449, que legisla lo siguiente:
prohibida la nivelación de pensiones con las remuneraciones y con
cualquier ingreso previsto para los empleados o funcionarios públicos en
actividad. (. . .)".
A su vez la Ley N" 28389, que señala : "Artículo 3.- Modificación de la
Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución Política del Perú ( .. .)
Por razones de interés social, las nuevas reglas pensionarias
establecidas por ley se aplicarán inmediatamente a los trabajadores y
pensionistas de los regímenes pensionarios a cargo del Estado, según
orfrrsponda. No se podrá prever en ellas la nivelación de las pensiones con las
re ~Jneraciones, ni la reducción del importe de las pensiones que sean
s a una Unidad Impositiva Tributaria".
e precisar, que la nivelación pensionaria, estuvo regulada por el
Decreto Ley N" 20530 Y la Ley N" 23495, leyes vigentes hasta la reforma de la
Constitución Polítíca del Perú , por la Ley N" 28389, publicada el diecisiete de
noviembre de dos mil cuatro, que declaró cerrada definitivamente toda
posibilidad de incorporación o reincorporación al régimen pensionario del
Decreto Ley N" 20530, Y prohibió la nivelación de las pensiones con las
remuneraciones de cualquier empleado o funcionario público en actividad.
Cabe anotar, que la Ley N" 28449 publicada e l treinta de diciembre de
dos mil cuatro, estableció las nuevas reglas del régimen de pensiones del
Decreto Ley N° 20530, como consecuencia de la anotada reforma
constitucional.
Se debe tener presente , además que la reforma de la Constitución
P lítica del Perú , signíficó pasar de la "Teoría de los Derechos Adquiridos" a la
"Teoria de los Hechos cumplidos", tal como se aprecia de la nueva redacción
del artículo 1 03° de la Constitución Política del Perú que establee ." .. .) La ley,
LAURA VI ELASQUEZ ErA R!A
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de ~/ntrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
0nes jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos (. . .)".
Quinto: Pronunciamientos del Tribunal Constitucional sobre la nivelación
pensionaria
Sobre el tema materia de análisis el Tribunal Constitucional en el
Expediente N" 1944-2011-AC/TC de fecha doce de julio de dos mil once, en
sus fundamentos cinco , seis y siete, ha establecido: Que después de la reforma
nstitucional , esta proscrita la nivelación de pensiones de los jubilados con los
se 'dore~en actividad, no pudiéndose disponer el pago de dinero en atención
na ~tsta disparidad producida en el pasado; y además que la nivelación
sión , no constituye por razones de interés social un derecho exigible ,
aún and«-...el abono de reintegros derivados del sistema de reajuste
por el insti* en cuestión no permitiría cumplir con la finalidad de la
reforma constitucional , esto es , mejorar el ahorro público para lograr el aumento
de las pensiones más bajas .
Asimismo, ha establecido el máximo intérprete de la Constitución , en el
Expediente N" 322-2007-AAlTC de fecha trece de abril de dos mil nueve,
fundamento tres , que corresponde analizar el pedido de nivelación de pensión ,
cuando la demanda haya sido interpuesta antes de la reforma constitucional de
la Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución Politica , vigente
desde el dieciocho de noviembre de dos mil cuatro.
De los citados fundamentos , se puede establecer que todo reclamo sobre
nivelación pensionaria en sede administrativa o sede judicial , formulado con
poste 'ór1dad a dicha reforma resulta infundado.
VELASQUEZ RETAR/A
SEGunDA 5·1 r; ANSITORIA D[ DER~CHO CONS T CION/..!.. y Son,u
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Sexto: Precedente Judicial Vinculante
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Nivelación de pensión por cesantia PROCESO ESPECIAL
Esta Sala Suprema teniendo en cuenta la Ley W 28389, publicada en el
Diario Oficial "El Peruano", el diecisiete de noviembre de dos mil cuatro , y la
Ley W 28449 publicada en el Diario Oficial "El Peruano", el treinta de diciembre
de dos mil cuatro; así como lo previsto en los considerandos cuarto y quinto,
el siguiente precedente judicial vinculante , de obligatorio
umplimiento para todas las instancias judiciales de la República :
No ro~ce solicitar a partir de la vigencia de la Ley N ° 28389 que modifica los
a ícu s 11°, 103° Y la Primera Disposición Final y Transitoria de la
or.¡zfi.f.!!.Ci . Política del Perú, la nivelación de pensiones con las
remunePii nes · e servidores o funcionarios públicos en actividad cualquiera
laboral. Esta prohibición alcanza tanto a la vía administrativa
,fi~~como a la judicial.
Sétimo: Solución del caso concreto
Mediante Resolución Directoral N" 041-91 de fecha veintiocho de febrero de
mil novecientos noventa y uno en fojas seis, se otorgó a doña Elia Garcia
Saavedra pensión definitiva por cesantía bajo el régimen pensionario del
Decreto Ley N° 20530 a partir del uno de marzo de mil novecientos noventa y
uno (fecha de contingencia) en el nivel STA, con veintiún años completos de
servicios al Ministerio de Agricultura Unidad Agraria XIII-San Martin ; sin
embargo, se aprecia del documento que corre en fojas dos, que el actor solicitó
la nivelación de pensión ante la via administrativa el veinticinco de junio de dos
iI diez, es decir, cuando ya estaba vigente la Ley N° 28389, que como se dijo
precedentemente prohibió taxativamente la nivelación de pensiones con las
remuneraciones percibidas por los trabajadores en actividad ; en consecuencia ,
se ha infringido el articulo 4° de la Ley W 28449 y la Primera Disp, ición Final
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-LAÜRA-;¡iiLALOS- s VELASQUEZ SEC .
SEGUNDA ,S,1LA 1: A SlroRII. DE DEfl:CHO CQNHIT ONA~ y sr](.'f';:
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y ~?;~~ de I~ Constitución Política del Perú d.e 1993, modificada por la 7 8389; razon por la que, el recurso de casaclon deViene en fundado.
~ctavo: Respecto a la infracción del artículo 5° de la Ley W 23495, debemos
decir que dicha norma establecía la nivelación de las pensiones con los cargos
similares en actividad, pero a partir de la reforma constitucional prevista por la
Ley W 28389 dicha nivelación quedó proscrita , siendo que posteriormente la
Ley N° 28449 derogó expresamente la Ley W 23495; por lo que, la causal
denunciada deviene en fundada .
N ~eno: Facultad para establecer Precedente Vínculante
~IO 3r del Texto Único Ordenado de la Ley que regula el Proceso
~~~o Administrativo, aprobado por Decreto Supremo W 013-2008-JUS,
autoriza ~~~onstitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repúbl ica , a establecer precedentes vinculantes en sus resoluciones que
contengan principios jurisprudenciales en materia contencioso administrativa ;
que en el caso de autos teniendo en cuenta ; la importancia de la materia que se
ha puesto a su consideración , esta Suprema Sala , considera procedente
declarar que el criterio establecido en el considerando sexto, constituye
precedente judicial vinculante para los órganos jurisdicc ionales de la República ,
debiendo publicarse en el Diario Oficial "El Peruano", y en la página web del
Poder Judicial.
FALLO:
or estos fundamentos , y con lo expuesto en el Dictamen Físcal Supremo; la
Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la República .
-D.üRA--vii.-¡ALOB 'ASQUEZ SECR· ~RIA
SEGur/DA SALA TRA ITORtA DE DER :CHO CO¡.'STliUcr foJA! y SOLfA! •
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LTO:
CASACiÓN N° 7785-2012 SAN MARTíN
Nivelación de pensión por cesantía PROCESO ESPECIAL
Declarar FUNDADO el recurso de casación interpuesto por la entidad
demandada, Gobierno Regional de San Martín mediante escrito de fecha
veintiuno de agosto de dos mil doce, que corre en fojas doscientos treinta y
siete a doscientos cuarenta y cuatro.
consecuencia CASARON la Sentencia de Vista conten ida en la
es lución número diecisiete de fecha treinta de julio de dos mil doce, que
c l:Ze en fojas doscientos diecinueve a doscientos veinticuatro que confirmó
s'é tencia de primera instancia que declaró fundada en parte la demanda ;
y a a ,do en sede de instancia REVOCARON la Sentencia de primera
i nsta~ ~e.~ veintiocho de febrero de dos mil doce que corre en fojas
ciento veintiocho a ciento treinta y siete que declaró fundada en parte la
demanda; y REFORMÁNDOLA la declararon INFUNDADA.
DECLARAR que el criterio establecido en el considerando SEXTO de la
presente Sentencia , constituye precedente judicial vinculante conforme al
articulo 37" del Texto Único Ordenado de la Ley que regula el Proceso
Contencioso Administrativo , aprobado por Decreto Supremo N° 13-2008-
JUS.
4. ORDENAR la publicación del texto de la presente sentencia en el Diario
Oficial "El Peruano" y en la página web del Poder Judicial.
LAURA VILL A OS VELASQUEZ SE . . TftRl1t
SEGUNDA S·ILA T fr.'SlroRIA DE DERECHO CONSTlT ClONA!. y SOOAl
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CASACiÓN W 7785-2012 SAN MARTíN
Nivelación de pensión por cesantia PROCESO ESPECIAL
5. REMITIR copia de la presente Sentencia a los Presidentes de las Cortes
Superiores de todos los Distritos Judiciales de la República para su difusión
entre los magistrados de las diversas instancias del Poder Judicial.
6. NOTIFICAR la presente Sentencia a doña Elia García Saavedra viuda de
Del Águila y al Gobierno Regional de San Martín y otro; y. los
devolvieron.-
S. S .
YRIVARREN FALLAQUE
MORALES GONZÁL
MALCA GUA YLUP~~:::::::::':::)E-==::====-
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