Diego Felipe Valdivieso Rueda

+ Introducción•La flexibilización y la constitucionalización. (insumo fundamental para la aproximación a la temática)•Los objetivos conceptuales e institucionales de la seguridad social.•Los principios y objetivos de la seguridad social definidos en la Ley 100 de 1993.

+ La evolución del sistema de seguridad social desde el año 1993.

+ Las reformas recientes o en curso.

+ Algunas problemáticas de especial impacto. El fuero de salud y la determinación del origen de una contingencia.

CONTENIDO

1. Introducción.

Flexibilización y Constitucionalización.

El por qué de la flexibilizaición

• Con el fenómeno de la globalización, que ha llevado a la libre competencia entre mercados, el costo laboral se ha convertido en un factor importante de competencia.

• Los países han visto la necesidad de ser mas competitivos, de ahí que han flexibilizado la normatividad en aras a disminuir los costos laborales.

• Debe existir un límite. (Dumping social)

• Artículo 1º del C.S.T. Objeto: La finalidad de este código es la de lograr la justicia en las relaciones que surgen entre patronos y trabajadores, dentro de un espíritu de coordinación económica y equilibrio social.

Conceptos básicos

• Flexibilizar: hacer flexible alguna cosa, darle flexibilidad.

• Flexible: lo que tiene disposición a ceder o acomodarse al dictamen o resolución de otro.

• Coordinar: Concertar medios, esfuerzos, etc., para una acción común.

• Coordinación: acción y efecto de coordinar.

La coordinación económica y equilibrio social, suponen la flexibilidad.

EL CAMBIO = JUSTICIA.

2013?1950

Por vía legal.

Por vía contractual / convencional.

Por vía jurisprudencial.

Vías de flexibilización

Las bases constitucionales

•Fundamentos constitucionales del derecho del trabajo.

EL TRABAJO

ES UN FIN

Se debe garantizar

Las bases constitucionales•Fundamentos constitucionales del derecho del trabajo.

EL TRABAJO ES UN FIN

• Preámbulo• Art. 1 • Art. 17• Art. 25• Art. 53• Art. 54• Otras

Vías de constitucionalización

El por qué de la constitucionalización • Las relaciones de trabajo llevan implícito el contacto con muchos derechos fundamentales de la persona.•Busca dar estabilidad normativa las normas laborales. (Se supone que la norma constitucional es más estable.)

C.N Preámbulo, 1, 25,26, 39, 53, 54, 55, 64, 125, etc.

Vías de constitucionalización

Por definiciones constitucionales

• C.N Preámbulo, 1, 25,26, 39, 53, 54, 55, 64, 125, etc.

Por definiciones jurisprudenciales:

• Por sentencias de tutela.

Caso del periodo de prueba. (T-978-2004)

• Por sentencias de constitucionalidad. (Nuevas y antiguas leyes)

Vías de constitucionalizaciónARTICULO 48. Adicionado por el Acto Legislativo 01 de 2005 •Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. •El Estado, con la participación de los particulares, ampliará progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que comprenderá la prestación de los servicios en la forma que determine la Ley. •La Seguridad Social podrá ser prestada por entidades públicas o privadas, de conformidad con la ley. No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines diferentes a ella. •La ley definirá los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante. •Continua….

Vías de constitucionalización

Artículo 53. El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendrá en cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales:

•Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad social, la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad. •El estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste periódico de las pensiones legales. •Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislación interna. •La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores.

Vías de constitucionalización

Acción de tutela (T-921-2011)

De acuerdo a la clasificación ampliamente difundida en la doctrina que se ha ocupado de los derechos fundamentales, la cual toma como base el proceso histórico de surgimiento de estas garantías como parámetro de consulta para establecer la naturaleza de tales derechos, la seguridad social es un derecho que se inscribe en la categoría de los derechos de segunda generación –igualmente conocidos como derechos sociales o de contenido económico, social y cultural-.

Vías de constitucionalización

Acción de tutela (T-921-2011)

En el ordenamiento jurídico colombiano y, durante un amplio lapso, la doctrina constitucional – incluida la jurisprudencia de la Corte Constitucional -, acogió la distinción teórica entre derechos civiles y políticos, de una parte, y derechos sociales, económicos y culturales, de otra. Los primeros generadores de obligaciones negativas o de abstención y por ello reconocidos en su calidad de derechos fundamentales y susceptibles de protección directa por vía de tutela. Los segundos, desprovistos de carácter fundamental por ser fuente de prestaciones u obligaciones positivas, frente a los cuales, por ésta misma razón, la acción de tutela resultaba, en principio, improcedente.

Vías de constitucionalización

Acción de tutela (T-921-2011)

Sin embargo, desde muy temprano, el Tribunal Constitucional colombiano admitió que los derechos sociales, económicos y culturales, llamados también de segunda generación, podían ser amparados por vía de tutela cuando se lograba demostrar un nexo inescindible entre estos derechos de orden prestacional y un derecho fundamental, lo que se denominó “tesis de la conexidad”

Posición planteada desde la sentencia T-406 de 1992

Vías de constitucionalización

Acción de tutela (T-921-2011)

De esta forma queda claro que el derecho a la seguridad social, es un derecho fundamental y que, cuando se presenten alguno de los dos eventos descritos, la acción de tutela puede ser usada para protegerlo, siempre y cuando se verifiquen, además, los requisitos de procedibilidad de este mecanismo procesal.

Posición planteada desde la sentencia T-406 de 1992

Vías de constitucionalización

Todos los derechos consagrados en la constitución son fundamentales.

T-016-07 sobre el derecho a la salud

T-585-08 sobre el derecho a la vivienda

T-580-07 sobre el derecho a la seguridad social.

Vías de constitucionalización

Todos los derechos consagrados en la constitución son fundamentales.

Una cosa es la fundamentalidad de los derechos y otra – muy distinta – la posibilidad de hacerlos efectivos a través de la acción de tutela

La anterior regla tiene una excepción, pues también ha indicado la Corte que ante la renuencia de las instancias políticas y administrativas competentes en adoptar e implementar medidas orientadas a realizar estos derechos fundamentales en la práctica, los jueces pueden hacer efectivo su ejercicio por vía de tutela cuando la omisión de las autoridades públicas termina por desconocer por entero la conexión existente entre la falta de protección de los derechos fundamentales y la posibilidad de llevar una vida digna y de calidad, especialmente de sujetos de especial protección o, en general, de personas colocadas en situación evidente de indefensión (T-016-07 sobre el derecho a la salud).

Objetivos conceptuales e institucionales de la seguridad social.

1.1 El riesgo como causa primaria de los sistemas de seguridad social.

+ Conceptualmente: El surgimiento de la seguridad social se da como instrumento de protección y atención de ciertas necesidades del ser humano, concretamente la SALUD, VEJEZ y la INVALIDEZ.

Esfuerzo en atender + Esfuerzo en Prever. (el concepto de seguro)

1.1 El riesgo como causa primaria de los sistemas de seguridad social.

+ Institucionalmente: Se da como consecuencia de la crisis de las iniciativas de seguro privado y mutuales.

• Conceptualmente: la seguridad nació desarrollada. (La tendencia es incorporar otros riesgos).

• Institucionalmente: La seguridad social está en pleno desarrollo.

Principios y objetivos de la seguridad social desde la Ley 100.

1.2 La universalidad, solidaridad y sostenibilidad como principios rectores del sistema.

+ Universalidad: “La garantía de protección, para todas las personas, sin ninguna discriminación, en todas las etapas de la vida” (Ley 100 – art 2º, b)

+ Solidaridad: “La práctica de la ayuda mutua entre las personas, las generaciones, los sectores económicos, las regiones y las comunidades, bajo el principio del más fuerte hacia el más débil” (Ley 100 – art 2º, c) + Sostenibilidad financiera: Está dado por la viabilidad financiera del sistema. Lo cual supone la contribución del que tiene capacidad de pago y la no imposición de prestaciones desequilibradas. (Ley 100 – art 153, Acto Legislativo 01 de 2005 para el sistema pensional).

+ Enfoque diferencial: El principio de enfoque diferencial reconoce que hay poblaciones con características particulares en razón de su edad, género, raza, etnia, condición de discapacidad y víctimas de la violencia para las cuales el Sistema General de Seguridad Social en Salud ofrecerá especiales garantías y esfuerzos encaminados a la eliminación de las situaciones de discriminación y marginación. (Ley 1438. Art 3.6).

+ Equidad: El Sistema General de Seguridad Social en Salud debe garantizar el acceso al Plan de Beneficios a los afiliados, independientemente de su capacidad de pago y condiciones particulares. (Ley 1438. Art 3.7).

+ Progresividad: Gradualidad en la cobertura.

1.3 Misión con la que nació el sistema integral de seguridad social.

Ley 100 de 1993:

ARTÍCULO 6o. OBJETIVOS. El Sistema de Seguridad Social Integral ordenará las instituciones y los recursos necesarios para alcanzar los siguientes objetivos:

Garantizar la ampliación de cobertura hasta lograr que toda la población acceda al sistema, mediante mecanismos que en desarrollo del principio constitucional de solidaridad, permitan que sectores sin la capacidad económica suficiente como campesinos, indígenas y trabajadores independientes, artistas, deportistas, madres comunitarias, accedan al sistema y al otorgamiento de las prestaciones en forma integral.

2. Evolución del sistema de seguridad social desde la Ley 100 de 1993

IMPACTO DE LAS REFORMAS RESPECTO DEL TRABAJADOR.

3. Las reformas recientes o en curso

4. Algunas problemáticas de especial impacto: El fuero de salud y la

determinación del origen de una contingencia.

FUERO DE SALUD.

Definición

El fuero de salud suele definirse como la estabilidad laboral reforzada de la cual gozan ciertos trabajadores con limitaciones o que han sufrido una pérdida de capacidad laboral, para no ser despedido en razón a su condición, es decir, es una prerrogativa de permanecer en el empleo y de gozar de cierta seguridad de continuidad, mientras no se configure una causal objetiva que justifique su desvinculación

Fuente normativaLey 361 de 1996 – “Ley Clopatofsky”

“Por la cual se establecen mecanismos de integración social de las personas con limitación y se dictan otras disposiciones.”

Fuente normativaLey 361 de 1996 – Art. 26

“Artículo 26. En ningún caso la limitación de una persona, podrá ser motivo para obstaculizar una vinculación laboral, a menos que dicha limitación sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempeñar. Así mismo, ninguna persona limitada podrá ser despedida o su contrato terminado por razón de su limitación, salvo que medie autorización de la oficina de Trabajo.

No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razón de su limitación, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrán derecho a una indemnización equivalente a ciento ochenta días del salario, sin perjuicio de las demás prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Código Sustantivo del Trabajo y demás normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren.” (Subrayas fuera del texto original)

Interpretación fuente normativa

El artículo 5 de la Ley 361 de 1997 establece:

“ARTÍCULO 5o. Las personas con limitación deberán aparecer calificadas como tales en el carné de afiliado al Sistema de Seguridad en Salud, ya sea el régimen contributivo o subsidiado. Para tal efecto las empresas promotoras de salud deberán consignar la existencia de la respectiva limitación en el carné de afiliado, para lo cual solicitarán en el formulario de afiliación la información respectiva y la verificarán a través de diagnóstico médico en caso de que dicha limitación no sea evidente.

Dicho carné especificará el carácter de persona con limitación y el grado de limitación moderada, severa o profunda de la persona. Servirá para identificarse como titular de los derechos establecidos en la presente Ley.” (Subrayas fuera del texto original).

Interpretación fuente normativa

Interpretación sistemática

Artículos 5 y 26 de la Ley 361 de 1997 – El ámbito de aplicación de la norma se reduce a la situaciones en las cuales el trabajador se encuentra en situación de limitación, es decir, cuando el trabajador ha sido calificado con una pérdida de la capacidad laboral por lo menos moderada.

Interpretación teleológica

La finalidad de la norma es proteger a las personas que se encuentran es un estado de discapacidad –trabajadores que han tenido una perdida de la capacidad laboral a lo menos moderada-, por cuanto son estas las personas que en razón a su limitación, si no son objeto de protección especial, puede ver obstruida su posibilidad de acceder a puestos de trabajo y por consiguiente ver afectada su capacidad de ingresos –si goza de pensión de invalidez no está desamparada-. Por ello, el despido se torna ineficaz, y el carné es una simple formalidad que no puede superar la realidad.

Desarrollo Jurisprudencial

Exige de una debilidad calificada.

Lo predica de cualquier tipo de debilidad.

Desarrollo JurisprudencialCorte Suprema de Justicia

Sentencia Rad. No. 35.606 – 25 de marzo de 2009Magistrado Ponente Dra. Isaura Vargas Díaz

“Para que un trabajador acceda a la indemnización estatuida en el artículo 26 de la Ley 361 de 1997, se requiere: (i) que se encuentre en una de las siguientes hipótesis: a) con una limitación “moderada”, que corresponde a la pérdida de la capacidad laboral entre el 15% y el 25%, b) “severa”, mayor al 25% pero inferior al 50% de la pérdida de la capacidad labora, o c) “profunda” cuando el grado de minusvalía supera el 50%; (ii) que el empleador conozca de dicho estado de salud; y (iii) que termine la relación laboral “por razón de su limitación física” y sin previa autorización del Ministerio de la Protección Social.”

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia C-531 de 2000. Magistrado ponente Dr. Álvaro Tafur Galvis

Se declaró la exequibilidad del inciso 2o. del artículo 26 de la Ley 361 de 1997, bajo el entendido de que el despido del trabajador por razón de su limitación, sin la autorización de la oficina de Trabajo, no produce efectos jurídicos y sólo es eficaz en la medida en que se obtenga la respectiva autorización. En caso de que el empleador contravenga esa disposición, deberá asumir además de la ineficacia jurídica de la actuación, el pago de la respectiva indemnización sancionatoria. (Subrayado no original).

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia C-401 de 2003.

Convención Interamericana par la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discapacidad

Se encuentra en estado de debilidad manifiesta, toda persona con deficiencia física, mental o sensorial, ya sea de naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o más actividades esenciales de la vida diaria, que puede ser causada o agravada por el entorno económico y social.

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia T-198 de 2006. Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra

La Corte Constitucional en la Sentencia T-198 del 2006 expresó que las personas que son despedidas por razón de un deterioro o disminución de su capacidad laboral o por estar en incapacidad médica pueden acudir a la vía de la tutela para lograr una estabilidad laboral que les garantice ingresos económicos y atención médica por vía de afiliación a la seguridad social.

“(…) el amparo constitucional de las personas en circunstancia de debilidad manifiesta permite al juez de tutela identificar y ponderar un conjunto más o menos amplio y variado de elementos fácticos para deducir la ocurrencia de tal circunstancia y le da un amplio margen de decisión para proteger el derecho fundamental amenazado o restablecerlo cuando hubiera sido vulnerado (…)”

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia T-198 de 2006. Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra

“(…) En materia laboral, la protección especial de quienes por su condición física están en circunstancia de debilidad manifiesta se extiende también a las personas respecto de las cuales esté probado que su situación de salud les impide o dificulta sustancialmente el desempeño de sus labores en las condiciones regulares, sin necesidad de que exista una calificación previa que acredite su condición de discapacitados o de invalidez (…)”

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia T-116 de 2010 – Procedencia de la tutela por fuero de saludMagistrado Ponente Dr. Mauricio González Cuervo

(…) La Corte Constitucional al respecto precisó que aunque existe un medio de defensa judicial al que puede acudir el trabajador en estos eventos para que sea la justicia laboral la que decida de manera definitiva si es procedente el reintegro, la acción de tutela resultó procedente como mecanismo transitorio, cuando se trata de un trabajador discapacitado que merece una especial protección constitucional, además de encontrarse acreditada la existencia de un perjuicio irremediable, pues la trabajadora como consecuencia del despido, quedó por fuera del sistema de seguridad social en salud, afectándose con ello, los procesos de rehabilitación a los que venía siendo sometida pues requiere de tratamiento actual y medicamentos permanentes que no se pueden suspender debido a su patología permanente e irreversible (…)”

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia T-457 de 2010Magistrado Ponente Dr. Luis Ernesto Vargas Silva

“Sin embargo, la Corte también ha establecido que en los casos donde se pretende el reintegro laboral a través de la acción de tutela, cuando se alega la titularidad del derecho a la estabilidad laboral reforzada, no vasta con que la persona demuestre encontrarse en situación de debilidad manifiesta como consecuencia de su estado de salud o de las limitaciones físicas que padece, sino que también debe comprobar que a causa de dicho estado se produjo la terminación del contrato de trabajo.” (una sentencia diferente a las que se habían dado)

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Sentencia C-824 de 2011. Magistrado ponente Dr. Luis Ernesto Vargas Silva

La Corte Constitucional mediante este fallo declaró exequibles las expresiones “severas y profundas”, contenidas en el artículo 1° de la Ley 361 de 1997, con las que se establece que las medidas de asistencia y protección fijadas en esta ley son aplicables a las personas con esta clase de limitaciones. La Corte precisó que al realizar una interpretación sistemática de este artículo con el resto de las disposiciones contenidas en la misma normativa, los beneficios no son solo para estas personas, sino para aquellas con limitaciones en general, incluyendo quienes tengan limitaciones leves y moderadas. Por el contrario, aclaró, esos calificativos constituyen expresiones que hacen explícitas las características propias de cualquier limitación. De esta forma, concluyó que más que de discapacidad leve y moderada debe hablarse de personas que, por su condición de salud física o mental, se encuentran en condiciones de debilidad manifiesta.

Desarrollo JurisprudencialCorte Constitucional

Evolución filosófica del fuero de salud.

Sigue arraigado en el concepto de protección a la discriminación. Sin embargo, se ha profundizado el criterio de requerir autorización del Ministerio en todo caso, no permitiendo la prueba judicial.

Existencia fuero de saludSituaciones generadoras del fuero de salud

Partiendo del hecho que la viabilidad de la acción de tutela en los casos de fuero de salud y el alcance que la Corte Constitucional ha dado a esta figura, existe “debilidad manifiesta” en los siguientes casos:

1.Incapacidad temporal – orden de reubicación laboral o restricciones médicas laborales-

2.Proceso para la calificación de invalidez.

3.Invalidez (incapacidad permanente parcial – calificación pérdida capacidad laboral inferior al 50%).

4.Enfermedades catastróficas a las que no aplica ninguno de las anteriores situaciones (VIH, Cáncer).

5.Enfermedad (vulnerabilidad) manifiesta y en tratamiento.

Existencia fuero de saludSupuestos para la existencia del fuero

De acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Constitucional, se entenderá que el despido fue violatorio de derechos fundamentales y en consecuencia procede el reintegro por vía de tutela:

•Que el peticionario pueda considerarse una persona discapacitada, o en estado de debilidad manifiesta;

•Que el empleador tenga conocimiento de tal situación; y,

•Que se halle probado el nexo causal entre el despido y el estado de salud del trabajador.

(Corte Constitucional, 31 de agosto de 2009, Radicación T – 603 de 2009. Magistrado Ponente Dr. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo)

Análisis contratación laboral directaTérmino indefinido

1.Imposibilidad terminación del contrato de trabajo sin justa causa, sin autorización del Ministerio del Trabajo.

2.Imposibilidad terminación del contrato de trabajo con justa causa, sin autorización del Ministerio del trabajo (El Decreto – Ley 0019 de 2012 que permitía la terminación del contrato con justa causa sin autorización del Ministerio fue declara inexequible por la Corte Constitucional).

Análisis contratación laboral directaTérmino fijo y duración de la obra o labor

1.Imposibilidad de terminación del contrato de trabajo sin justa causa, sin autorización del Ministerio del Trabajo.

2.Imposibilidad de terminación del contrato de trabajo con justa causa, sin autorización del Ministerio del trabajo (El Decreto – Ley 0019 de 2012 que permitía la terminación del contrato con justa causa sin autorización del Ministerio fue declara inexequible por la Corte Constitucional).

3.Imposibilidad de terminación del contrato por la finalización de la obra o labor o la expiración del término fijo pactado.

DETERMINACIÓN DEL ORIGEN DE UNA CONTINGENCIA.

ASPECTOS SUSTANCIALES

VS+M ABOGADOS

DETERMINACION DEL ORIGEN

• DEL ACCIDENTE

• DE LA ENFERMEDAD

NORMATIVIDAD ACCIDENTE DE TRABAJO

DEFINICIÓN DE ACCIDENTE DE TRABAJO

Artículo 3 L. 1562 de 2012

“Es accidente de trabajo todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesión orgánica, una perturbación funcional o psiquiátrica, una invalidez o la muerte”

Pronto, impensado no Pronto, impensado no prevenido, movimiento prevenido, movimiento

súbito, prontamente, sin súbito, prontamente, sin preparación, sin preparación, sin

discurrir, sin pensardiscurrir, sin pensar

Lo que interesa la Lo que interesa la

constitución de tejidosconstitución de tejidos

REPENTINOREPENTINO LESIÓN ORGÁNICA O LESIÓN ORGÁNICA O PERTURBACIÓN PERTURBACIÓN

FUNCIONALFUNCIONAL

Nexo de causalidadNexo de causalidad: “Un accidente ocurre por : “Un accidente ocurre por causa del trabajo cuando existe una relación directa causa del trabajo cuando existe una relación directa entre este último y el hecho imprevisto, o sea, entre este último y el hecho imprevisto, o sea, cuando acaece como consecuencia directa de la cuando acaece como consecuencia directa de la actividad laboral que realiza el trabajador o actividad laboral que realiza el trabajador o empleado...cuando se habla del trabajo como causa empleado...cuando se habla del trabajo como causa del accidente se quiere significar que el último sin el del accidente se quiere significar que el último sin el primero no hubiera existido, pues de sus primero no hubiera existido, pues de sus instalaciones, elementos o instrumentos partió la instalaciones, elementos o instrumentos partió la acción causante del daño orgánico.” acción causante del daño orgánico.” Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, sección Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, sección segunda, sentencia de enero 18/1984segunda, sentencia de enero 18/1984

• Nexo de Ocasionalidad “el accidente acaece con ocasión del trabajo cuando éste obra simplemente como una circunstancia para que aquél sobrevenga. Ocasión, al efecto, vale tanto como motivo, oportunidad, circunstancia, coyuntura. Osea que en este caso el trabajo crea la oportunidad para que ocurra el hecho funesto; la víctima sufre el accidente mientras desempeña su labor, es decir trabajando, pero sin que exista relación de causalidad entre el trabajo y el hecho que produce el daño”

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, sección segunda, sentencia de enero 18/1984

DETERMINACION DEL ORIGEN DE LOS EVENTOS

Cabe anotar entonces que la OCASIONALIDAD no indica de manera alguna que no se tenga que establecer una relación directa entre el HECHO acaecido y el RIESGO CREADO por el empleador; lo que se amplia aquí, es la esfera o alcance que no implica de manera alguna que el daño se tenga que derivar directamente de las Instalaciones, Instrumentos o Elementos de trabajo.

CAUSALIDADCAUSALIDAD

• Relación directa Relación directa inmediata:inmediata:

El daño es El daño es consecuencia directa consecuencia directa de los Instrumentos, de los Instrumentos, Elementos o EquiposElementos o Equipos

OCASIONALIDADOCASIONALIDAD• Indirecta – mediata:Indirecta – mediata:

El daño, no es El daño, no es consecuencia directa de consecuencia directa de los Elementos, los Elementos, Instrumentos o Equipos, Instrumentos o Equipos, pero guarda una relación pero guarda una relación directa entre el HECHO directa entre el HECHO acaecido y el RIESGO acaecido y el RIESGO CREADO POR EL CREADO POR EL EMPLEADOR.EMPLEADOR.

Artículo 3° L 1562 de 2012

“…Es también accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecución de órdenes del empleador, o contratante durante la ejecución de una labor bajo su autoridad, aún fuera del lugar y horas de trabajo”

“Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el traslado de los trabajadores o contratistas desde su residencia a los lugares de trabajo o viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador ”

“También se considerará como accidente de trabajo el ocurrido durante el ejercicio de la función sindical aunque el trabajador se encuentre en permiso sindical siempre que el accidente se produzca en cumplimiento de dicha función.”

Artículo 3° L 1562 de 2012. Excepciones

De igual forma se considera accidente de trabajo el que se produzca por la ejecución de actividades recreativas, deportivas o culturales, cuando se actúe por cuenta o en representación del empleador o de la empresa usuaria cuando se trate de trabajadores de empresas de servicios temporales que se encuentren en misión

DEFINICIÓN DE ACCIDENTE DE TRABAJO

NORMATIVIDAD ENFERMEDAD LABORAL

Artículo 4 L 1562 de 2012

Enfermedad laboral. Es enfermedad laboral la contraída como resultado de la exposición

a factores de riesgo inherentes a la actividad laboral o del medio en el que el trabajador

se ha visto obligado a trabajar. El Gobierno Nacional, determinará, en forma periódica,

las enfermedades que se consideran como laborales y en los casos en que una

enfermedad no figure en la tabla de enfermedades laborales, pero se demuestre la

relación de causalidad con los factores de riesgo ocupacionales será reconocida como

enfermedad laboral, conforme lo establecido en las normas legales vigentes.

CONCEPTO DE ENFERMEDAD LABORAL EN COLOMBIA

- El Artículo 201 del C.S.T. consagró el primer listado de EL.

Contenía un total de 18 enfermedades.

- El Decreto 3170 de 1964, Artículo 5, reitera la definición

de enfermedad laboral del C.S.T.

- El Decreto 778 de 1987 amplía a 42 el número de EL.

CONCEPTO DE ENFERMEDAD LABORAL EN COLOMBIA

ENFERMEDAD LABORAL

Artículo 4° L 1562 de 2012

• Parágrafo 1º. El Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo Nacional de Riesgos Laborales, determinará, en forma periódica, las enfermedades que se consideran como laborales.

• Parágrafo 2º. Para tal efecto, El Ministerio de la Salud y Protección Social y el Ministerio de Trabajo, realizará una actualización de la tabla de enfermedades laborales por lo menos cada tres (3) años atendiendo a los estudios técnicos financiados por el Fondo Nacional de Riesgos Laborales.

ENFERMEDADES LABORALES Decreto 2566 del 7 de julio de 2009

1. SILICOSIS (POLVO DE SILICE).2. SILICOANTRACOSIS (POTVOS DE CARBON Y

SILICE)3. ASBESTOSIS (POLVO DE ASBESTO)4. TALCOSIS (MANIPULACION DE POLVOS DE

TALCO).5. SIDEROSIS (POLVO DE OXIDO DE HIERRO)6. BARITOSIS (POLVO DE OXIDO DE BARIO) 7. ESTAÑOSIS (POLVO DE OXIDO DE ESTAÑO)8. CALICOSIS (POLVO DE CALCIO O POLVO DE

CATIZA) 9. BISINOSIS (POLVO DE ALGODON)10. BAGAZOSIS (BAGAZO DE CAÑA DE AZUCAR)11. ENFERMEDAD PUTMONAR POR POLVO DE

CAÑAMO

12. TABACOSIS (POLVO DE TABACO)13. SATURNISMO (PLOMO Y SUS COMPUESTOS)14. HIDRAGIRISMO (MERCURIO Y SUS

AMALGAMAS)15. ENFERMEDADES CAUSADAS POR EL

CADMIO Y SUS COMPUESTOS16. MANGANISMO (MANGANESO Y SUS

COMPUESTOS)17. CROMISMO (CROMO Y SUS COMPUESTOS)18. BERILIOSIS (BERITIO Y SUS COMPUESTOS)19. ENFERMEDADES PRODUCIDAS POR EL

VANADIO Y SUS COMPUESTOS20. ARSENISMO (ARSENICO Y SUS

COMPUESTOS)21. FOSFORISMO (FOSFORO Y SUS

COMPUESTOS)22. FLUOROSIS (FLUOR Y SUS COMPUESTOS)23. CLORISMO (CLORO Y SUS COMPUESTOS)

24. ENFERMEDADES PRODUCIDAS POR RADIACIONES IONIZANTES

25. ENFERMEDADES PRODUCIDAS POR RADRACIONES INFRARROJAS (CATARATA)

26. ENFERMEDADES PRODUCIDAS POR RADIACIONES ULTRAVIOLETA (CONJUNTIVITIS Y LESIONES DE CORNEA)

27. ENFERMEDADES PRODUCIDAS POR ILUMINACION INSUFICIENTE

28. ENFERMEDADES PRODUCIDAS POR OTROS TIPOS DE RADIACIONES NO IONIZANTES.

29. SORDERA PROFESIONAL30. ENFERMEDADES POR VIBRACION31. CALAMBRE OCUPACIONAL DE MANO O DE

ANTEBRAZO32. ENFERMEDADES POR BAJAS

TEMPERATURAS33. ENFERMEDADES POR TEMPERATURAS

ALTAS,34. CATARATA PROFESIONAL

35. SINDROMES POR ALTERACIONES BAROMETRICAS

36. NISTAGMUS DE LOS MINEROS37. OTRAS LESIONES OSTEO-MUSCULARES Y

LIGAMENTOSAS38. ENFERMEDADES INFECCIOSAS Y

PARASITARIAS EN TRABAJOS CON EXPOSICIÓN A RIESGOS BIOLOGICOS

39. ENFERMEDADES CAUSADAS POR SUSTANCIAS QUIMICAS Y SUS DERIVADOS

40. ASMA OCUPACIONAL Y NEUMONITIS INMUNOLOGICA

41. CANCER DE ORIGEN OCUPACIONAL42. PATOLOGIAS CAUSADAS POR ESTRES EN EL TRABAJO

ENFERMEDADES LABORALES Decreto 2566 del 7 de julio de 2009

• Si el trabajador padece una enfermedad no contemplada en el listado de EL, pero se prueba su nexo causal con el trabajo, ésta se considera EL.

• Para esto deben cumplirse los siguientes requisitos:

- Existencia de un factor de riesgo causal ocupacional al cual estuvo expuesto el trabajador.

- Enfermedad diagnosticada y relacionada causalmente con ese factor de riesgo.

ENFERMEDAD LABORAL

• Formas de demostrar la inexistencia del nexo causal entre la enfermedad y el trabajo:

- En el examen médico de ingreso se detectó y registró la enfermedad.

- La existencia de mediciones que demuestren que la exposición al factor de riesgo no podía producir la enfermedad.

ENFERMEDAD LABORAL

PARTE PROCEDIMENTAL

VS+M ABOGADOS

PROCEDIMIENTO DE CALIFICACIÓN

• EVOLUCIÓN NORMATIVA

• EL PROCESO

Evolución normativa.

El procedimiento.

El procedimiento.

Decreto 2463 de 2001.ARTICULO 5º-Condiciones que deben reunir las entidades que califican la pérdida de la capacidad laboral. Cada una de las entidades administradoras de riesgos profesionales, de las entidades promotoras de salud y de las administradoras del régimen subsidiado, deberán disponer de un equipo interdisciplinario para realizar la calificación por pérdida de la capacidad laboral, el cual deberá contar con un médico con experiencia mínima específica en medicina laboral de un (1) año, un médico especialista en medicina física y rehabilitación con experiencia mínima específica de dos (2) años y un profesional diferente a las áreas de la medicina con formación en áreas afines a la salud ocupacional, con una experiencia relacionada de dos (2) años. Este equipo deberá efectuar el estudio y seguimiento de los afiliados y posibles beneficiarios, recopilar pruebas, valoraciones, emitir conceptos de rehabilitación en cada caso y definir el origen y grado de pérdida de la capacidad laboral. Así mismo, deberá diligenciar el formulario autorizado por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social para notificar el dictamen correspondiente, en el cual se deberá señalar al notificado la oportunidad de acudir ante la junta regional de calificación de invalidez, término para presentar la reclamación, e informar que es la entidad administradora la que asume el costo de dicho trámite.

El equipo interdisciplinario de las entidades administradoras de riesgos profesionales deberá ser registrado en las direcciones territoriales de trabajo del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, anexando las respectivas hojas de vida de sus integrantes e informando las modificaciones que sucedan al respecto.

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El procedimiento.

Decreto 2463 de 2001.

ARTICULO 6º- (…)

Cuando se presenten discrepancias por el origen, éstas serán resueltas por la junta integrada por representantes de las entidades administradoras de salud y riesgos profesionales.

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(….)

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PARAGRAFO 2º-El costo de los honorarios que se debe sufragar a las juntas de calificación de invalidez, será asumido por la última entidad administradora de riesgos profesionales o fondo de pensiones al cual se encuentre o se encontraba afiliado el trabajador y podrá repetir el costo de los mismos contra la persona o entidad que resulte responsable del pago de la prestación correspondiente, de conformidad con el concepto emitido por las juntas de calificación de invalidez.(….)

PARAGRAFO 4º-Cuando se haya determinado en primera instancia el origen de una contingencia, el pago de la incapacidad temporal deberá ser asumido por la entidad promotora de salud o administradora de riesgos profesionales respectiva, procediéndose a efectuar los reembolsos en la forma prevista por la normatividad vigente.

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