sentencia nombramiento

8/16/2019 sentencia nombramiento

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Sentencia T-871/13

DERECHO FUNDAMENTAL A LA EDUCACION DE LAS COMUNIDADES

ETNICAS Y SUS INTEGRANTES-Debe respetar y desarrollar su identidadcultural

DERECHO FUNDAMENTAL A LA DIVERSIDAD E IDENTIDADCULTURAL DE COMUNIDADES Y GRUOS ETNICOS-Protecciónconstitucional

DERECHO A LA AUTODETERMINACION DE LOS UE!LOS INDIGENAS-Ámbitos de protección

Esta Corporación ha señalado que el derecho a la libre autodeterminación de las

comunidades indígenas, se compone de tres ámbitos de protección: (a) el reconocimiento alas comunidades indígenas del derecho a participar en las decisiones que las afectan. Eneste ámbito cobra especial importancia la consulta preia, como procedimiento especial para asegurar que las aspiraciones culturales, espirituales ! políticas de los pueblosindígenas sean consideradas en el e"ercicio de las demás atribuciones ! competencias de laadministración, (b) el reconocimiento del derecho a la participación política en la esferade la representación nacional en el Congreso ! (c) el reconocimiento a la autonomía política ! "urídica de orden interno de los pueblos indígenas, es decir, a las formas deautogobierno ! de autodeterminación de las reglas "urídicas de la comunidad indígena.#upone ello, el derecho a decidir las formas de gobierno, el derecho a e"ercer funciones "urisdiccionales en su territorio ! el pleno e"ercicio del derecho a la propiedad colectia,

sobre sus resguardos ! territorios.

DERECHO A LA EDUCACION ROIA DE COMUNIDADES INDIGENAS OETNOEDUCACION-Fundamental

El derecho a la educación, como derecho fundamental de cualquier ser humano, asume uncontenido especial para los pueblos indígenas ! $tnicos, toda e% que debe tener por ob"etoel de conserar los usos, costumbres ! creencias de la comunidad indígena. &or consiguiente, una consecuencia inmediata del reconocimiento de la libreautodeterminación de los pueblos indígenas, es la de garanti%ar, a tra$s del proceso deconsulta preia, que ellos mismos diseñen, administren ! regulen sus instituciones !

programas de etnoeducación para que se adecuen con sus necesidades, historias ! lenguas. 'sí, el Estado debe tomar las medidas que considere necesarias para eitar unainterención innecesaria sobre el diseño etnoeducatio de las comunidades indígenas, perotambi$n, es deber del Estado contemplar dentro de su ordenamiento la protección suficiente que permita a las autoridades indígenas autogobernarse en esta materia.

ETNOEDUCACION O EDUCACION ESECIAL ARA LOS GRUOSETNICOS-Régimen constitucional y legal

ETNOEDUCACION O EDUCACION ESECIAL ARA LOS GRUOSETNICOS-Jurisprudencia constitucional posterior a la sentencia C-2080! respecto a

nombramiento de etnoeducadores

NOM!RAMIENTO EN ROIEDAD DE ETNOEDUCADORES-Re"uisitos

ETNOEDUCADORES-Docentes #inculados en pro#isionalidad deben ser nombrados en propiedad como docentes ind$genas o%iciales


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Re%erencia& e'pediente (-)*0)!*+,

.cción de (utela instaurada por Dimas

.lape /ara y otros contra la ecretar$a de1ducación y Cultura del Departamento del(olima*

Derecos %undamentales in#ocados&igualdad ante la ley y la identidad étnica ycultural de las comunidades ind$genas*

3agistrado Ponente&J4R51 657.C64 PR1(1( C9.J:;

;ogot< D*C*= dos >2? de diciembre de dos mil trece >20@+?*

La Sa"a S#$ti%a &e Re'i(i)n &e t*te"a( &e "a C+,te C+n(tit*ci+na"=con%ormada por los magistrados Jorge 6gnacio Pretelt CalAub -"uien la

preside-= .lberto RoAas R$os y uis 1rnesto Bargas il#a= en eAercicio de sus

competencias constitucionales y legales= espec$%icamente las pre#istas en los

art$culos 8 y 2)@= numeral = de la Constitución Pol$tica= a pro%erido la

siguiente&

SENTENCIA

1n el proceso de re#isión de la sentencia de segunda instancia pro%erida el +de Aulio de 20@+ por el (ribunal .dministrati#o del (olima= "ue modi%icó lasentencia de primera instancia pro%erida por el JuEgado e'to .dministrati#odel Circuito 4ral de 6bagué= el de Aunio de 20@+= dentro de la acción

promo#ida por el seor Dimas .lape /ara y otros educadores ind$genas de la

etnia PiAao contra la ecretar$a de 1ducación y Cultura del Departamento del(olima*

1l e'pediente llegó a la Corte Constitucional por remisión del JuEgado e'to.dministrati#o del Circuito 4ral de 6bagué= en #irtud de lo ordenado por elart$culo +@ del Decreto 2,@ de @@* a ala de elección 7o* de la Corte=el doce >@2? de septiembre de 20@+= eligió para e%ectos de su re#isión el asuntode la re%erencia@*

1. ANTECEDENTES

1.1. SOLICITUD

1 ala de elección con%ormada por los 3agistrados Jorge 6gnacio Pretelt CalAub y uis 1rnesto Bargasil#a*


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+

1l seor Da#id 5uillermo Ga%ra Calderón= actuando como representante Audicial del seor Di%a( A"a$e Ya,a +t,+( e&*ca&+,e( in&.ena( &e"a etnia i0a+ 21 $e,(+na(= solicita "ue se amparen los derecos%undamentales a la igualdad ante la ley y a la identidad étnica y culturalde las comunidades y se respete el principio de seguridad Aur$dica= y enconsecuencia= "ue se ordene a la ecretaria de 1ducación y Cultura delDepartamento del (olima proceda a corregir los decretos denombramiento en proisionalidad, indicando que tal condición deca!ócomo efecto de la #entencia C*+-+ por lo cual desde el */ de mar%ode *++ quedaron inculados en propiedad, toda e% que cumplen conlos requisitos de capacitación en etnoeducación, así como de selección

para laborar como etnoeducadores acreditando estos cuando fueron

nombrados como proisionales, señalando además en tal aclaraciónque los accionantes se regirán por la 0e! 1eneral de Educación, que son e2cepcionados del concurso por mandato del 3ecreto +4 de /556 ! que adquirieron, desde la fecha de la sentencia constitucional, todoslos derechos de carrera establecidos en el 3ecreto ** de /55, por cumplir el requisito de título ! capacitación para ingresar a la carreradocente7.

1.1.1. Hec4+( ,e"at+ c+nteni&+ en "a &e%an&a

1.1.1.1. Relata el apoderado de los accionantes "ue éstos son miembros de laétnia PiAao= titulados docentes= con %ormación en etnoeducación= y%ueron seleccionados por las autoridades ind$genas pre#io sunombramiento en pro#isionalidad*

1.1.1.2. 3ani%iesta "ue sus apoderados %ormularon #arias peticiones a la5obernación del (olima para ser #inculados en propiedad en cada unode sus cargos como docentes étnicos*

1.1.1.3. .duce "ue la entidad accionada les a respondido negati#amentecitando conceptos del 3inisterio de 1ducación y de la ala deConsulta del er#icio Ci#il "ue a%irman "ue es imposible nombrar en

propiedad a etnoeducadores= consideración "ue es contraria a loestablecido por la Corte Constitucional en la sentencia C-208 de 200!*

1.1.1.4. 1l apoderado a continuación transcribe el concepto emitido por el3inisterio de 1ducación "ue cita la ecretar$a de 1ducación y Culturade la 5obernación del (olima= en el "ue se lee& 8o es iable

"urídicamente nombrar en propiedad a los etnoeducadores nombradosde conformidad con la 0e! //6 de /554, ! el decreto +4 de /556,deben concursar para ser beneficiarios de los derechos de carrera !hasta tanto se realicen el concurso sus nombramientos son

proisionales. (9) 8o es iable inscribir ! ascender en el escalafóndocente preisto por las normas contenidas en el 3ecreto ** de


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)

/55 a los etnoeducadores que se encuentran en nombramiento proisional a estos docentes se les aplicará las disposicionesespeciales sobre remuneración establecidas en el decreto /+6; de*+//, toda e% que a la fecha de esta consulta no se ha e2pedido el

Estatuto Especial para Etnoeducadores


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,

tutela no cumple con el re"uisito de subsidiariedad= pues los actorescuentan con otros mecanismos Audiciales para lograr sus pretensiones*

1.3. DECISIONES UDICIALES

1.3.1. Sentencia &e $,i%e,a in(tancia

3ediante sentencia pro%erida el de Aunio de 20@+= el JuEgado e'to.dministrati#o 4ral de 6bagué= denegó el amparo de los derecos%undamentales de los actores* o anterior lo sustentó en las siguientesraEones&

RealiEó un recuento normati#o del dereco a la educación desde la ey

@@, de @)= concretamente sus art$culos , y 2= el DecretoReglamentario 80) de @,= el Decreto-ey @2!8 de 2002 y la sentenciaC-208 de 200!= la cual analiEó la constitucionalidad de ésta Hltimanorma* Con base en ello= concluyó "ue la sentencia de la CorteConstitucional ordena al legislador e'pedir un estatuto de

pro%esionaliEación docente "ue regule especialmente la #inculación=administración y %ormación de los docentes étnicos= y en ese orden=aduAo "ue no era admisible por #$a de acción de tutela ordenar la#inculación en propiedad de los docentes* 6gualmente e'presó "ue laConstitución Pol$tica determina el ingreso a la carrera a tra#és delconcurso de méritos= y como mandato superior= deb$a obedecerse* Paraterminar= el a quo estableció "ue permitir la incorporación automáticaal sistema de carrera de los docentes accionantes, sería seme"ante, adesconocer el derecho a la igualdad respecto a las demás personas que

pertene%can a la misma comunidad indígena, ! que por ende cumplencon los requisitos e2igidos por la normatiidad igente, esto es,conocimiento de la cultura, idioma ! costumbres, etc.7.

1.3.2. I%$*naci)n

3ediante escrito del @) de Aunio de 20@+= el apoderado de los docentes presentó impugnación contra la decisión del AueE de primera instancia*.legó "ue no se ab$an tenido en cuenta las consideraciones esboEadas

por la Corte en sentencias (-0! de 20@@ y (-80@ de 20@2= "ue= segHn elapoderado= aclaran el sentido y alcance de la sentencia C-208 de 200!*.demoAas de #ida= actas de posesión=etc*?* Declaró "ue sus mandantes acreditan todos los re"uisitosestablecidos en la ley para ser nombrados en propiedad comoetnoeducadores y para acceder a los derecos de carrera del decreto ley22!! de @!* Reiteró los argumentos e'puestos en el escrito de tutela*

1.3.3. Sentencia &e (e*n&a in(tancia


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3ediante sentencia pro%erida del + de Aulio de 20@+= el (ribunal.dministrati#o del (olima= decidió modi%icar el %allo impugnado= y ensu lugar= recaEó por improcedente la acción de tutela interpuesta= toda#eE "ue la decisión adoptada por la 1obernación del >olima, denegar el nombramiento en propiedad de los accionantes, debe ser controertida primero a tra$s de los medios legales ordinariosestablecidos para ello, dada la naturale%a de acto administratio queostenta la respuesta emitida por la entidad accionada7.

Consideró el ad quem= "ue la ecretar$a de 1ducación y Cultura delDepartamento del (olima emitió la Resolución 7o* 0)20 del 2 deoctubre de 20@2 en la "ue negó la petición de nombramiento en

propiedad baAo el régimen general de la ey @@, de @) y el Decreto22!! de @! de los docentes accionante= por lo "ue era este acto el"ue deb$a ser atacado por medio de una acción de nulidad yrestablecimiento del dereco= y no a tra#és de la acción de tutela= puesno se comprobó si"uiera sumariamente la e'istencia de un perAuicioirremediable* .dicionalmente= sealó "ue el acto administrati#o seab$a emitido ace 8 meses= sin "ue se encuentre demostrada ninguna

Austi%icación "ue permita e'cusar la actitud pasi#a por parte de losactores*

7o obstante lo anterior= el AueE de segunda instancia encontró "ue notodos los actores aparec$an en la Resolución emitida por la ecretar$ade 1ducación= por tanto= en cuanto a los "ue no se encontrabannombrados en a"uél acto= estableció "ue ni si"uiera ab$an demostradoque hubieran hecho la petición a la accionada, dado que no reposaninguna solicitud suscrita por ellos, ni ninguna otra prueba que

permita inferir que acudieron a la administración departamental efectuando reclamación en sentido alguno, siendo la presentación del derecho de petición determinante a la hora de considerar una posible

ulneración por parte de la accionada7.

1.4. RUE!AS

1.4.1. En e" e9$e&iente

- Copia de la Resolución 7o* 0)20 del 2 de octubre de 20@2 IPor

medio del cual de resuel#e un dereco de petición= emitida por la

ecretar$a de 1ducación y Cultura del Departamento del (olima2*

2 Cuaderno principal= %olios !) al 8@*


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!

- Copia de concepto emitido por el Departamento .dministrati#o de la

Función PHblica con re%erencia a la %orma de #inculación de

etnoeducadores+*

1.4.2. S+"icita&a( $+, "a C+,te en (e&e &e Re'i(i)n

1.4.2.1. 3ediante .uto del treinta >+0? de octubre de 20@+= el 3agistrado

ustanciador= en #irtud de "ue >i? los accionantes act=an a tra$s de

una apoderado "udicial, ! no a tra$s del gobernador del resguardo oa tra$s de la autoridad correspondiente de la ?tnia &i"ao7 y >ii? en

el e2pediente no e2iste prueba sobre las actas de nombramiento proisional, las ho"as de ida, las certificaciones de la pertenencia a la$tnia &i"ao del >olima de alguno de los accionantes7 = ordenó losiguiente&

“COMISIONAR al @u%gado #e2to 'dministratio del Circuito Aral de olimaD

*. #i este proceso se reali%ó en concertación con lasautoridades municipales de


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8

4. #i cada uno de los 6/ accionantes que representa el abogado 3aid 1uillermo afra Calderón en la presenteacción de tutela (folios al 5), fueron designados comodocentes del pueblo indígena &i"ao del >olima ! en qu$calidad ! condiciones.

O#ICIAR a la Alcaldía de Ibagu( ) a la Gobernaci"n del Toli$a% concreta$ente a la Secretaría de Educaci"n )Cultura para que informe a la #ala #$ptima de Feisión, (i)cuáles son los criterios aplicados por la entidad en relacióncon la proisión de docentes en las instituciones educatiasde los territorios indígenas de su "urisdicción, (ii) si losactores cumplen con los requisitos que pre$ el artículo ;*

de la 0e! //6 de /554 sobre la elección de etnoeducadorescon la concertación de los grupos $tnicos ! (iii) allegue ladocumentación que estime releante sobre la inculación delos actores como docentes indígenas en el municipio (acordecon el cuadro de folios al 5).

O#ICIAR al Mini!terio de Educaci"n Nacional para queinforme a la #ala #$ptima de Feisión, (i) cuáles son loscriterios aplicados por la entidad en relación con la

proisión de docentes en las instituciones educatias de losterritorios indígenas, (ii) qu$ actuaciones se han adelantado

para dar cumplimiento a lo señalado en la sentencia C*+de *++ respecto a la emisión de un estatuto de

profesionali%ación docente que regule los grupos indígenas7 ! (iii) si tiene conocimiento de los criterios establecidos enlas sentencias >5+ de *+// ! >+45 de *+/B sobre el r$gimen de los docentes indígenas, aclare qu$ condicionesha tomado para hacer efectia la inculación de los docentesindígenas.

O#ICIAR a la *irecci"n de A!unto! Indígena!% Minoría! ) Ro$ del Mini!terio del Interior para que remita los siguientes documentos ! la respuesta a las siguientes preguntas:

- 'clare a esta Corporación qu$ comunidades indígenas !$tnicas se encuentran asentadas en el 3epartamento del >olima. 'llegar la documentación disponible, especialmenteen el municipio de


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IN+ITAR a las siguientes instituciones, para que emitan silo consideran un CONCEPTO T,CNICO sobre los

problemas "urídicos que plantea el proceso ba"o reisión, ! sitienen conocimiento sobre la comunidad indígena &i"ao en

olima:- Argani%ación 8acional


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@0

2.3.1. os derecos %undamentales a la autonom$a y a la identidad étnica ycultural de las comunidades ind$genas= son los pilares esenciales de lagarant$a de una sociedad di#ersa y pluriétnica* e traduce en la %acultad"ue tienen estos pueblos de conser#ar sus tradiciones= usos ycostumbres con%orme a sus creencias y con#icciones* 1l 1stado tiene laobligación correlati#a de garantiEar "ue los pueblos ind$genas gocene%ecti#amente de una autonom$a y conser#en su identidad étnica= y una%orma de acerlo= es asegurar "ue las nue#as generaciones "ue nacendentro de las comunidades ind$genas y étnicas= tengan acceso a unaeducación especial y di%erenciada= "ue ensee su istoria= su lengua= suscreencias y proyectos de #ida*

2.3.2. a Constitución Pol$tica de @@ adoptó un modelo de 1stado social y

democrart* !0 C*P? y reconoció la autonom$a de los pueblosind$genas para eAercer %unciones Aurisdiccionales en su territoriocon%orme a sus normas y procedimientos= como administrar los recursose in#ersiones pHblicas dirigidas a su comunidad >arts* 2) y ++0 C*P*?=entre otras* .s$ las cosas= el 1stado colombiano reconoce y protege a losgrupos sociales culturalmente di%erentes y considera como un #alor constitucional la di#ersidad étnica y la autodeterminación de los

pueblos ind$genas*)

1n igual sentido= el Con#enio @ de la 46( I#obre &ueblos ribales en &aíses


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@@

deberá incluir medidas: (9) b) que promuean la plena efectiidad delos derechos sociales, económicos ! culturales de esos pueblos,respetando su identidad social ! cultural, sus costumbres ! tradiciones,

! sus instituciones (9).7

1n el numeral @ del art$culo ) se indica& 3eberán adoptarse lasmedidas especiales que se precisen para salaguardar las personas, lasinstituciones, los bienes, el traba"o, las culturas ! el medio ambiente delos pueblos interesados* Finalmente= en el art$culo , se seala "ue al aplicar las disposiciones del presente Conenio: a) deberánreconocerse ! protegerse los alores ! prácticas sociales, culturales,religiosas ! espirituales propios de dichos pueblos ! deberá tomarsedebidamente en consideración la índole de los problemas que se les

plantean tanto colectia como indiidualmente.7

1n el mismo orden= la .samblea 5eneral de las 7aciones :nidasaprobó la Declaración de las 7aciones :nidas sobre los Derecos de losPueblos 6nd$genas= con el %in de re%orEar los derecos de autonom$a delas comunidades ind$genas* 1ste documento establece "ue los pueblosind$genas tienen dereco= tanto como colecti#idades al igual "ue comoindi#iduos= a dis%rutar de todos los derecos umanos y de todas laslibertades %undamentales reconocidas por la 4rganiEación de las

7aciones :nidas* Reconoce asimismo el dereco de los pueblosind$genas a determinarse de manera autónomaL a preser#ar y %ortalecer sus propias instituciones sociales= culturales= económicas= pol$ticas y

Audiciales e insiste en la necesidad de amparar el dereco de los pueblosind$genas a participar de manera in%ormada= acti#a y plena en la tomade decisiones y en las pol$ticas Mlegales o administrati#as "ue puedena%ectar sus intereses*

Por su parte= en el istema 6nteramericano de protección de los derecosumanos= la Corte 6D9 a establecido "ue el dereco a la identidad

cultural es un dereco %undamental y de naturaleEa colecti#a de lascomunidades ind$genas= "ue debe ser respetado en una sociedad pluralista= multicultural y democrsentencias (-!0) de200!= (-,@) de 2008 y (-,@) de 20@2?= la declaración constituye= un

paso fundamental en la protección de los derechos de los pueblos6 Ber Corte 6D9* Caso Pueblo 6nd$gena NicOa de arayau Bs* 1cuador* Fondo y Reparaciones* entenciadel 2! de Aunio de 20@2* P


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@2

indígenas ! significa un documento clae en la tarea de fi"ar el sentido ! alcance del derecho al reconocimiento ! debida protección de ladiersidad $tnica ! cultural de los pueblos indígenas en Colombia. En

general, puede decirse que la 3eclaración profundi%a lo prescrito en el Conenio /;5 de /55 de la A7.

Con%orme a los est


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@+

2.3.4. .ora bien= como lo a reconocido la Corte=@2 e" &e,ec4+ ?*n&a%enta"a "a etn+e&*caci)n a sido desarrollado como una %orma dematerialiEar la autonom$a= identidad étnica y cultural de lascomunidades= pues una manera adecuada de preser#ar los usos ycostumbres de una comunidad ind$gena= es la de garantiEar "ue laeducación "ue se les o%rece a las nue#as generaciones de estacomunidad se desarrolle con%orme a sus tradiciones= creencias= lenguasy los conocimientos %undados en la istoria de sus antepasados*

1n ese sentido la Aurisprudencia constitucional a establecido "ue eldereco a una educación especial reconocido a las comunidadestradicionales es un dereco %undamental de doble #$a* Por una parte= >i?se trata de un dereco connatural a todo ser umano= y por otra= >ii? es

un dereco "ue desde la perspecti#a de las comunidades ind$genas yétnicas= ace parte del dereco %undamental a la identidad cultural @+* 1n palabras de la Corte&

(9) en general, la Constitución reconoce a todos loshabitantes del territorio nacional, inclu!endo a losindígenas, una esfera ine2pugnable de cultura,considerándolos a su e% un medio para alcan%ar conocimiento ! lograr un alto grado de perfección enbeneficio propio ! de la sociedad. &ero tambi$n, de maneraespecífica, el propio Estatuto #uperior acepta las diferenciasculturales !, por tanto, radica en cabe%a de las comunidadesindígenas ! de todos sus integrantes, el derecho a unaidentidad educatia especial, al imponerle al Estado el deber de brindarles un modelo de educación que responda a susdiferentes manifestaciones de cultura ! formas de ida7/4.

a Constitución colombiana actual= con base en los principios dedi#ersidad étnica y cultural y pluralista de una sociedad democr


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@)

1n el


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@,

! respeto de sus culturas, idiomas, tradiciones !conocimientos. (9)

0a principal forma de discriminación en materia deeducación ha sido la tendencia de usar la escuela como uninstrumento priilegiado para promoer la asimilación de los

pueblos indígenas al modelo cultural de la ma!oría o de la sociedad dominante. El currículo de las escuelas generalmente está diseñado para la niñe% urbana ! resulta poco releante en el medio indígena. En efecto, durantemucho tiempo ! en muchos países el ob"etio mismo de laeducación indígena era de Iciili%arI a los niños indígenasenseñándoles la lengua, la cultura ! los conocimientos del

grupo dominante, que despu$s de los coloni%adores fue el dela nacionalidad hegemónica. (9)

3ada la diersidad de condiciones de e2istencia de los pueblos indígenas en el mundo, la educación indígena noresponde a un modelo =nico su pedagogía tiene queadaptarse a las circunstancias. #i bien e2isten !a numerosose"emplos e2itosos de educación intercultural bilingJe, notodos los países en que ha! poblaciones indígenas hanadoptado esta modalidad educatia. 'demás, a=n cuandoe2iste sobre el papel, su implementación, seg=n numerososestudios reali%ados, de"a mucho por desear ! sus resultados

prácticos no siempre resultan plenamente satisfactorios7.

(ambién= la Declaración de las 7aciones :nidas sobre los Derecos delos Pueblos 6nd$genas= aprobada por la .samblea 5eneral mediante laResolución @2, del @+ de septiembre de 200! consagra en suart$culo @) "ue Ilos pueblos indígenas tienen derecho a establecer !controlar sus sistemas e instituciones docentes que impartan educación

en sus propios idiomas, en consonancia con sus m$todos culturales deenseñan%a ! aprendi%a"e.

1n el istema 6nteramericano= la Corte 6D9 en el caso amo N


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@

Con%orme a lo anterior la Corte Constitucional a precisado "ue laetnoeducación >i? ademi#? su garant$a implica la garant$a de la

super#i#encia y preser#ación de la ri"ueEa étnica y cultural de lascomunidades ind$genas@*

2.3.5. De acuerdo con los est


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@!

ser#icio de educación* Cabe aclarar "ue esta regulación normati#a noten$a aHn un en%o"ue di%erenciado para las comunidades étnicas eind$genas* .ctualmente= el Decreto 22!! aplica para los educadores "ue%ueron designados para un cargo docente estatal en propiedad y tomaron

posesión del mismo antes de la ey !@, de 200@= segHn el 3inisterio de1ducación 7acional20*

2.3.6.2. uego con la C+n(tit*ci)n &e 11B (e e(ta6"eci) en e" a,t.c*"+ 80os integrantes de los grupos $tnicos tendrán derecho a una

formación que respete ! desarrolle su identidad cultural7. Comodesarrollo de este reconocimiento en la CartaB adem


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@8

Debe aclararse "ue respecto a la obligación gubernamental de e%ectuar la #inculación= administración y %ormación de docentes estatales paralos grupos étnicos de con%ormidad con el estatuto docente y normasespeciales= para la %eca de e'pedición de la ey @@, de @)= seencontraba #igente el Decreto 22!! de @!= por el cual se adoptannormas sobre el e"ercicio de la profesionali%ación docente7= e'pedido

por el Presidente de la RepHblica en eAercicio de las %acultadese'traordinarias con%eridas por la ey 8S de @!= el cual constitu$a el1statuto de Pro%esionaliEación docente #igente para la época= y en cuyocontenido no se contemplaba la situación administrati#a de la educaciónde las comunidades nati#asL es decir= no se inclu$an normas especiales"ue regularan los procesos de #inculación= administración y %ormaciónde docentes para los grupos étnicos*2@

Posteriormente se e'pidió el Dec,et+ 8= &e 12= el cual prescribió la posibilidad de e'cepcionar del re"uisito del t$tulo de licenciado o denormalista o del concurso a los docentes ind$genas* 1n relación con estareglamentación= la Corte a precisado "ue Ilos docentes ! directiosdocentes de las comunidades indígenas, al sericio del Estado, enían

siendo designados en propiedad directamente por las autoridadesrepresentatias de tales comunidades, de entre sus propios miembros,

sin necesidad de e2igirles título de licenciado en educación onormalista ! sin someterlos al concurso p=blico de m$ritos*22

En e" a+ >==> (e e%iti) e" Dec,et+ Le 1>78&or el cual se e2pide el Estatuto de &rofesionali%ación 3ocente7*B. 1l obAeti#o de dico estatutoes regular las relaciones del 1stado con los educadores a su ser#icio=garantiEando "ue la docencia sea eAercida por educadores idóneos=

partiendo del reconocimiento de su %ormación= e'periencia= desempeoy competencias como los atributos esenciales "ue orientan todo lore%erente al ingreso= permanencia= ascenso y retiro del ser#idor docentey buscando con ello una educación con calidad y un desarrollo y

crecimiento pro%esional de los docentes >art* @K?*

1n cuanto al


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@

procedimientos "ue se deben seguir >arts* @K a @0K?* 1n relación conesto Hltimo= dispone "ue el concurso para el ingreso al ser#icioeducati#o estatal es el proceso mediante el cual, a tra$s de laealuación de aptitudes, e2periencia, competencias básicas, relacionesinterpersonales ! condiciones de personalidad de los aspirantes aocupar cargos en la carrera docente, se determina su inclusión en el listado de elegibles ! se fi"a su ubicación en el mismo, con el fin de

garanti%ar disponibilidad permanente para la proisión de acantesque se presenten en cualquier niel, cargo o área de conocimientodentro del sector educatio estatal7 >art* 8K?.

(eniendo en cuenta "ue el concurso de méritos constituye la %orma deingreso al ser#icio educati#o estatal= el precitado estatuto ordena "ue en

caso de no e'istir la respecti#a lista de elegibles= la entidad territorialcerti%icada debe proceder a con#ocar a concurso pHblico y abierto paracargos docentes y directi#os docentes= el cual tendr< "ue realiEarse deacuerdo con la reglamentación "ue e'pida el 5obierno 7acional >art*K?*

1s necesario mencionar "ue en cumplimiento del mandato consagradoen el art$culo del Decreto @2!8 de 2002= el 5obierno 7acionale'pidió el Dec,et+ 3>38 &e >=== por el cual se reglamentan losconcursos que rigen para la carrera docente ! se determinan criterios,contenidos ! procedimientos para su aplicación7* 1n tal estatuto seaclara "ue los concursos para la pro#isión de cargos necesarios para la

prestación del ser#icio en los establecimientos educati#os estatalesubicados en territorios ind$genas "ue atienden población ind$gena= I seregirán por el decreto que para el efecto e2pida el 1obierno 8acional7>art* @K-2?* De igual manera se precisa "ue= para el caso de los docentesy directi#os de establecimientos educati#os estatales ubicados enterritorios ind$genas o en territorios colecti#os a%rocolombianos "ueatienden estas poblaciones= la ubicación de los aspirantes "ue aprueben

el concurso y "ue #ayan a ser nombrados en periodo de prueba serealiEar< pre#ia concertación con las comunidades >art* @K-par


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20

calidad de maestros de estos pueblos* .demV? IDesde ese punto de #ista= elsistema de carrera por concurso de méritos= como regla general para el acceso a la %unción pHblica=

comporta= en realidad= un proceso técnico de administración de personal y un mecanismo de promoción

de los principios de igualdad e imparcialidad= reconocido y promo#ido por la Constitución Pol$tica= encuanto permiten garantiEar "ue al eAercicio de la %unción pHblica accedan los meAores y m


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2@

étnica y cultural= pues no se contemplaba un tratamiento especialacorde con sus necesidades sociales ni se les ab$a garantiEado una

participación sobre los programas de educación dispuestos en elarticulado* 1n palabras de la Corte&

ICon dicha omisión, se desconocieron los derechos fundamentales de las comunidades indígenas al reconocimiento de la diersidad $tnica ! cultural ! a ser destinatarios de un r$gimen educatio especial, a"ustado alos requerimientos ! características de los distintos grupos$tnicos que habitan el territorio nacional ! que, por tanto,responda a sus diferentes manifestaciones de cultura !

formas de ida. 3e igual manera, se desconoció el derecho

de los grupos indígenas a que los programas ! los sericiosde educación a ellos destinados se desarrollen con su participación ! cooperación, siendo $ste el elementodeterminante que marca la diferencia entre la etnoeducación

! la educación tradicional.

3e acuerdo con tal estatuto, la proisión de cargos docentes ! directios docentes para las comunidades indígenas estaríallamado a regirse por el sistema tradicional de concurso

p=blico abierto en $l preisto, lo cual hace posible quecualquier persona, ba"o las reglas generales, pueda aspirar adichos cargos, desconoci$ndose la premisa de que losdocentes de estas comunidades deben ser preferiblementemiembros de las mismas ! conocedores de sus lenguas,dialectos, culturas, cosmogonías, cosmoisiones, usos,costumbres ! creencias propias, conforme lo e2igen laConstitución &olítica, la Conención /;5 de la A..,incorporada al derecho interno mediante la 0e! */ de /55/,e incluso la propia 0e! 1eneral de Educación (0e! //6 de

/554)7.

Con base en las anteriores premisas= la Corte dictó una sentenciaintegradora= toda #eE "ue decidió declarar e'e"uible el Decreto-ey@2!8 de 2002 , siempre ! cuando se entendiera "ue el mismo no esaplicable a las situaciones administrati#as relacionadas con la#inculación= administración y %ormación de los docentes y directi#osdocentes en los establecimientos educati#os estatales ubicados enterritorios ind$genas "ue atienden población ind$gena= aclarando "ue=mientras el legislador procede a e'pedir un estatuto de

pro%esionaliEación docente "ue regule de manera especial la materia=las normas aplicables a los grupos ind$genas serey @@, de @)? y las dem


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22

a sentencia C-208 de 200!= a sido posteriormente aplicada a casosconcretos de tutela en sede de re#isión= los cuales= por el marco %=8 DE >==7

2.4.1. 1n la (entencia T-2=7 &e >=1=>= la Corte analiEó la acción de tutelainterpuesta por una docente ind$gena contra la .lcald$a 3unicipal deinceleAo= por la negati#a de esta entidad a nombrarla dentro de lacarrera administrati#a docente en #irtud de "ue estaba en un cargo en

pro#isionalidad y no ab$a participado del concurso de méritoscorrespondiente* a pretensión principal de la accionante era "ue le

%uera pro#e$do el cargo de carrera en el cual se estaba desempeandocomo pro%esora ind$gena en pro#isionalidad* 1l 5obernador 6nd$genaGenH certi%icó "ue la actora se encontraba inscrita en el censo

poblacional de la comunidad ind$gena*

a Corte Constitucional= se re%irió en esta ocasión al concurso pHblicode méritos en las comunidades ind$genas reiterando lo establecido por en la sentencia C-208 de 200!* :na #eE realiEó el an


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2+

pesar de ello= ordenó a la .lcald$a realiEar todos los tr


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2)

directi#os docentes para las comunidades étnicas con especial re%erenciaa la población ind$gena* 1n él= recordó lo mencionado en la sentenciaC-208= y precisó "ue 0a ausencia de un r$gimen integral que regule el ingreso, ascenso ! retiro de los docentes ! directios docentes para

grupos indígenas e2plica que no se ha!a reali%ado a=n ning=nconcurso p=blico de m$ritos para que ingresen definitiamente al

sericio p=blico de educación los docentes ! directios docentesnecesarios para atender a la población indígena. &or el contrario,desde la e2pedición del Estatuto de &rofesionali%ación 3ocente, se hanenido reali%ando arios concursos de m$ritos para proeer definitiamente los cargos acantes de docentes ! directios docentes

para la educación de población que no se identifica como pertenecientea una etnia7.

a ala ad#irtió "ue a resultado claro para las entidades territoriales"ue= en el caso de instituciones educati#as o%iciales "ue sólo atienden

población ind$gena= no se pueden reportar los cargos #acantes para elconcurso pHblico de méritos del 1statuto de Pro%esionaliEación Docentesino "ue= mientras concluye el proceso de consulta en la Comisión

7acional de (rabaAo y Concertación de la 1ducación para los Pueblos6nd$genas= estos deben pro#eerse temporalmente= mediantenombramiento pro#isional= con respeto de las pre#isiones del art$culo2 de la ley @@, de @) y del art$culo @2 del decreto 80) de @,*

Por tanto= precisó "ue antes de reportar las #acantes en institucioneso%iciales "ue atienden población ind$gena deb$a con#ocarse unaconsulta pre#ia destinada a sentar los criterios temporales paradeterminar cu


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2,

reintegrar a los segundos* 1speci%icó la sentencia "ue& IWlXos cargosque queden e2cluidos, mientras se conclu!e el proceso de consulta

preia que se sigue actualmente en la Comisión 8acional de >raba"o !Concertación de la Educación para los &ueblos =11-B la ala éptima deRe#isión de esta Corporación re#isó #arias tutelas en las cuales losrepresentantes legales del resguardo Naiona y los miembros delResguardo 6nd$gena GenH de an .ndrés de ota#ento Córdoba=Cabildo 3enor 6nd$gena del Cerrito de la Palma= reclamaban a la

administración su dereco a ser nombrados en propiedad por cumplir con los re"uisitos "ue asta este momento e'ist$an para el e%ecto=e'igiendo as$ respeto por sus derecos a la autonom$a y a laautodeterminación* . la Corte le correspondió estudiar si a losaccionantes se les ab$an #ulnerado sus derecos %undamentales a laeducación especial= al trabaAo= entre otros= al no ser nombrados comodocentes etnoeducadores en propiedad por parte de la .lcald$a3unicipal de inceleAo y por la 5obernación del Cauca*

Recordó este %allo "ue la pro#isión de docentes mediante el sistema decarrera no era aplicable a las comunidades ind$genas por cuanto dicaregulación >i? no ab$a sido consultada con las comunidades y >ii? eldecreto @2!8 de 2002 ab$a omitido incluir disposiciones especialesaplicables a las comunidades ind$genas* Precisó "ue la sentencia C-208de 200! ab$a declarado e'e"uible el Decreto-ey @2!8 de 2002=siempre y cuando se entendiera "ue el mismo no era aplicable a lassituaciones administrati#as relacionadas con la #inculación=administración y %ormación de los docentes y directi#os docentes en losestablecimientos educati#os estatales ubicados en territorios ind$genas

"ue atienden población ind$gena= aclarando "ue= mientras el legislador proced$a a e'pedir un estatuto de pro%esionaliEación docente "ueregulara de manera especial la materia= las normas aplicables a losgrupos ind$genas ser


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2

entre las autoridades competentes y los grupos étnicos= >ii? una pre%erencia de los miembros de las comunidades "ue se encontraranradicados en ellas= >iii? una acreditación en %ormación etnoeducati#a y>i#? conocimientos b=1>3>= la Corte estudio la acción detutela interpuesta por la 4rganiEación Regional 6nd$gena del Balle delCauca M4R6B.C-= "uien solicitaba la protección de los derecos a laidentidad étnica y cultural= a la etnoeducación y a la consulta pre#ia= loscuales consideró #ulnerados por la ecretar$a de 1ducación de dicoDepartamento= al acer un nombramiento en el cargo de (écnico4perati#o en el establecimiento educati#o INOe[s' 7asa Ns'a Tn'i67D1;6C= a una persona "ue no era parte de la comunidad ind$genaINOet Oala* a entidad demandada se de%endió aduciendo "ue el

1l 3inisterio de 1ducación 7acional= conAuntamente con las entidades territoriales y en concertación con lasautoridades y organiEaciones de los grupos étnicos establecer< programas especiales para la %ormación y

pro%esionaliEación de etnoeducadores o adecuar< los ya e'istentes= para dar cumplimiento a lo dispuesto enesta ley y en la ey 0 de @+*32 3*P* uis 1rnesto Bargas il#a*


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2!

cargo "ue se o%ertó ab$a eco parte de los procedimientos legalesrespecti#os= y alegó "ue la garant$a a una educación especial ind$genano se e'tend$a a personal administrati#o sino sólo a los pro%esores*

1n esta oportunidad= la Corporación estableció "ue los cargosadministrati#os en los centros de educación o%icial para lascomunidades ind$genas ac$an parte también de la garant$a del derecoa la educación especial de las comunidades di%erenciadas= pues el

proceso educati#o no se centra sólo en la relación alumno pro%esor= sino"ue también debe tenerse en cuenta el conAunto de elementosestructurales y administrati#os "ue permiten la adecuada etnoeducacióncon respeto de la identidad étnica y cultural* .s$ pues= la Corte a%irmó"ue el nombramiento en un cargo con %unciones administrati#as en una

institución educati#a ind$gena= de una persona e'traa a la comunidadsin realiEar la correspondiente consulta pre#ia= constituye unaa%ectación directa a los derecos a la etnoeducación= la identidad yautonom$a de dica colecti#idad* 1n sus palabras&

'hora bien, en concreto respecto a la participación de lacomunidad en la administración del sericio de educación !

su incidencia en el derecho a la etnoeducación, la #alaencuentra que la primera es fundamental para la reali%acióndel segundo. >al cone2ión se deria de obserar que el

proceso educatio no es un aspecto meramente formal en el que se imparte conocimiento, sino un erdadero con"unto deactiidades comple"as ! cone2as que configuran el procesode aprendi%a"e. En dicho proceso como !a se ha deelado enla argumentación precedente, la participación de lascomunidades en los programas ! sericios de educación aellos destinados, es un aspecto fundamental para mantener laautonomía e identidad de la cultura7.

(9)

3e esta manera, para la #ala, en materia de etnoeducaciónla consulta preia no se restringe =nicamente a la parte

sustancial de la garantía a la educación sino que inclu!ecualquier elemento relatio a la autogestión de los asuntosde la comunidad, incluso los alusios a la administración del

sistema educatio indígena. Como se e2presó en lasconsideraciones generales, la etnoeducación no es underecho que se configure =nicamente por la relación entredocentes ! alumnos, sino que está compuesta de m=ltiplescomponentes, tanto humanos, como físicos ! ambientales. 'sí las cosas, aquellas medidas que afectan directamente a lascomunidades $tnicas tales como las que tienen que er con el derecho a que puedan participar libremente en la definición


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28

de todas las etapas de planeación, diseño, implementación !ealuación de los programas ! los sericios de educación aestos pueblos, deben desarrollarse ! aplicarse encooperación con $stos a fin de responder a sus necesidades

particulares7.

a Corte concluyó "ue la ecretar$a de 1ducación del Balle del Caucaab$a #ulnerado los derecos %undamentales de la comunidad ind$genaal no aber consultado pre#iamente la pro#isión en concurso del cargo y

posterior nombramiento del seor "ue %ue elegido* in embargo=respecto a éste Hltimo= se ordenó a la entidad departamental tomar todaslas medidas necesarias para gestionar= en #irtud del principio de buena%e y del dereco al trabaAo= los tr=1>33= la Corte reiteró el precedenteestablecido en la sentencia (-0! de 20@@* 1n esta ocasión losaccionantes eran docentes titulados al ser#icio del Departamento del(olima y pertenec$an a la etnia PiAao* a acción de tutela lainterpusieron por"ue consideraban "ue la 5obernación del (olima #iolósus derecos %undamentales= al no dar respuesta de %ondo al dereco de

petición "ue radicaron para saber si proced$a la #inculación en propiedad de #arios etnoeducadores pro#isionales*

a ala \uinta de Re#isión recordó de nue#o lo establecido en lasentencia C-208 de 200!= y luego iEo alusión e'tensa a la sentencia (-0! de 20@@= sealando "ue era el precedente aplicable al caso concreto=toda #eE "ue se trataba también de etnoeducadores en pro#isionalidad"ue solicitaban ser nombrados en propiedad por cumplir los re"uisitoslegales* 1n esa medida= concluyó "ue mientras se e'pide un estatuto

especial de pro%esionaliEación docente para las etnias= "+( %ae(t,+(in&.ena( (. $*e&en (e, n+%6,a&+( en $,+$ie&a& en tant+ c*%$"anc+n "+( (i*iente( ,e*i(it+( >i? "ue la selección sea concertada entrelas autoridades competentes y los grupos étnicos= >ii? "ue e'ista una

pre%erencia sobre los miembros de las comunidades "ue se encuentrenradicados en ellas= >iii? "ue se esté en presencia de una acreditación de%ormación en etnoeducación y >i#? "ue e'istan los conocimientos

b


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2

e%ecto de responder a los etnoducadores sobre la situación "ue se planteaba en su petición*

2.4.5. Finalmente= cabe acer re%erencia a la pro#idencia m


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+0

determinación del estatuto docente de los etnoeducadores ni muchomenos que deban ingresar al sericio p=blico por medio de unconcurso de m$ritos aplicable de manera general a los docentes. (9)

la !oluci"n con!titucional$ente correcta que e'idencia la Corte% e!que $ientra! la con!ulta re'ia !obre el e!tatuto docente araetnoeducadore! !e lle'a a cabo ) !e cul$ina% el no$bra$iento en

roiedad de e!to! educadore! ara co$unidade! indígena! !ea roducto de la concertaci"n $ediante la con!ulta re'ia con la!co$unidade! (tnica!1 3e esta manera, es claro para la #ala que noresulta constitucionalmente admisible restringir el derecho a acceder acargos p=blicos de docentes, a la población indígena, mientras se lleaa cabo la consulta preia para la determinación de la normatiidad

especial que regule el estatuto docente para etnoeducadores, pues elloulnera los derechos fundamentales no solo de los etnoeducadores, sinode las comunidades indígenas ! de sus miembros indiidualmenteconsiderados7. >Un%asis de la ala?

a Corporación consideró entonces= "ue no lle#ar a cabo losnombramientos en propiedad de los docentes ind$genas de "ue tratabanestas tutelas= los cuales #ienen eAerciendo en pro#isionalidad= o nonombrar en propiedad a a"uellos "ue las comunidades ind$genasseleccionen como etnoeducadores para tal e%ecto= signi%icar$a perpetuar inde%inidamente una situación de estabilidad laboral precaria y=restringirles el acceso a un dereco "ue es de aplicación inmediata* inembargo subrayó "ue el nombramiento en propiedad no aplicabainmediatamente= sino "ue= deb$a realiEarse y adelantarse la debidaconsulta pre#ia*

2.4.6. 1n s$ntesis= la ala encuentra "ue luego de la sentencia C-208 de 200!=la cual declaró "ue el legislador ab$a incurrido en una omisión al noreglamentar de manera especial el régimen acceso= #inculación y

nombramiento de los docentes de comunidades ind$genas al sistema deeducación nacional= la Corte Constitucional a tenido la oportunidad deconocer casos concretos con los "ue a clari%icado la situación actual delos etnoeducadores nombrados en pro#isionalidad* .l respecto puedea%irmarse= "ue el eco de "ue no se les apli"ue el régimen general delos concursos de mérito= no implica entonces "ue no puedan ser nombrados en propiedad= pues esto lo "ue conlle#a es a mantenerlos enuna situación de estabilidad precaria "ue también a%ecta a la comunidadind$gena y étnica en general "uienes no #an a tener nunca la seguridadde la permanencia de sus pro%esores* 1s tanto as$ "ue la propia

Aurisprudencia constitucional a sido clara en sealar "ue si se cumplecon los re"uisitos del art$culo 2 de la ey @@, de @)= principalmente"ue el acceso= #inculación y nombramientos sean concertadosdebidamente con la comunidad ind$gena in#olucrada a tra#és de unaconsulta pre#ia= deber< la administración nombrarlos en propiedad*


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+@

Por lo dem,@ personas?= solicita "ue se amparen losderecos %undamentales a la igualdad ante la ley y a la identidad étnica ycultural de las comunidades y se respete el principio de seguridad

Aur$dica= y en consecuencia= "ue se ordene a la ecretaria de 1ducacióny Cultura del Departamento del (olima proceda a corregir los decretosde nombramiento en proisionalidad, indicando que tal condicióndeca!ó como efecto de la #entencia C*+-+ por lo cual desde el */ demar%o de *++ quedaron inculados en propiedad, toda e% quecumplen con los requisitos de capacitación en etnoeducación, así comode selección para laborar como etnoeducadores acreditando estoscuando fueron nombrados como proisionales, señalando además en tal aclaración que los accionantes se regirán por la 0e! 1eneral de

Educación, que son e2cepcionados del concurso por mandato del 3ecreto +4 de /556 ! que adquirieron, desde la fecha de la sentenciaconstitucional, todos los derechos de carrera establecidos en el 3ecreto** de /55, por cumplir el requisito de título ! capacitación para

ingresar a la carrera docente7.

2.5.1.2. Para sustentar la pretensión= a%irma "ue sus representados sonmiembros de la étnia PiAao= titulados docentes= con %ormación enetnoeducación= y aseguran "ue %ueron seleccionados por las autoridadesind$genas pre#io su nombramiento en pro#isionalidad* 7o obstante loanterior= la administración se a negado reiteradamente a nombrarlos en

propiedad en cada uno de sus cargos como docentes étnicos= aduciendo"ue deben acceder al régimen de carrera= #ulner


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+2

2.5.2.1.1. 1l art$culo 8 de la Constitución dispone "ue la acción de tutela esun mecanismo "ue puede ser eAercido por toda persona por sí mismo o

por quien act=e a su nombre7, para obtener la protección urgente de losderecos %undamentales "ue se estimen #iolados por la acción uomisión de cual"uier autoridad estatal o entidad particular= en esteHltimo caso en ciertos e#entos* 1n el mismo sentido lo establece elart$culo @0 del Decreto 2,@ de @@= al contemplar la posibilidad dereclamar la protección de los derecos %undamentales a tra#és derepresentante= y presumir los poderes como auténticos*

2.5.2.1.2. 1n lo re%erente al caso concreto= se encuentra probada lalegitimación por acti#a= pues el abogado= como representante legaladAunta al escrito de tutela cada uno de los poderes otorgados por

"uienes consideran sus derecos #ulnerados*

2.5.2.2. Leiti%aci)n $+, $a(i'a

2.5.2.2.1. 1l art$culo , del decreto 2,@ de @@ dispone la procedencia de laacción de tutela contra toda acción u omisión de las autoridades

pHblicas o de particulares >en ciertos casos? "ue #iole o amenace #iolar los derecos %undamentales* 1n desarrollo de esta disposición= la CorteConstitucional a mencionado "ue la legitimación pasi#a debe ser entendida como la %acultad procesal "ue se le reconoce al demandado

para "ue éste desconoEca o contro#ierta la reclamación "ue el actor dirige contra él mediante demanda+*

2.5.2.2.2. 1n el caso concreto= la entidad demandada es una autoridad pHblica"ue= por tanto= puede ser suAeto pasi#o de la acción de tutela*

2.5.2.3. ,inci$i+ &e in%e&iate

2.5.2.3.1. a naturaleEa principal de la acción de tutela es& i? proteger y

restablecer los derecos %undamentales "ue an sido #ulnerados= y ii?e#itar un perAuicio irremediable cuando e'ista una amenaEa real einminente a un dereco %undamental* 1s por esa raEón "ue el accionantedebe solicitar la protección en un plaEo raEonable o prudencial= es decir=la acción de tutela no puede eAercitarse en un tiempo inde%inido desde elmomento en "ue ocurrió el eco "ue originó la #ulneración o amenaEa=

por"ue perder$a su misma naturaleEa+!*

36 Ber sentencia (-)@ de @! 3*P* José 5regorio 9ernV? la legitimación pasia en la acción de

tutela hace referencia a la aptitud legal de la persona contra quien se dirige la acción, de ser efectiamentela llamada a responder por la ulneración o amena%a del derecho fundamental. En la medida que refle"a lacalidad sub"etia de la parte demandada en relación con el inter$s sustancial que se discute en el proceso7,la misma, en principio, no se predica del funcionario que comparece o es citado al proceso, sino de laentidad accionada, quien finalmente será la llamada a responder por la ulneración del derecho fundamental, en caso de que ha!a lugar a ello* C%r* sentencias (-@0@,0* 3P* Ál#aro (a%ur 5al#is y (-!80 de20@@ 3*P* Jorge 6gnacio Pretelt CalAub*37 Ber= sentencia (-@ de 20@0 3*P* 3ar$a Bictoria Calle Correa*


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++

2.5.2.3.2. 1n el presente caso= la ala obser#a "ue s$ e'iste inmediateE en eleAercicio de la acción de tutela= toda #eE "ue la Hltima actuaciónrealiEada por los actores %ue esperar respuesta a un dereco de petición

presentado a la administración para "ue %ueran nombrados en propiedadcomo etnoeducadores= el cual %ue resuelto el 2 de octubre de 20@2= y latutela %ue presentada ! meses después= tiempo "ue la ala consideraraEonable para solicitar la protección de derecos %undamentales tantrascendentales en el ordenamiento Aur$dico como lo son la autonom$a yla identidad étnica y cultural= los cuales presuntamente permanecena%ectados al estar los etnodocentes nombrados en pro#isionalidad*

2.5.2.4. ,inci$i+ &e (*6(i&ia,ie&a&

2.5.2.4.1. 1l art$culo 8= inciso += de la Constitución y el art$culo = numeral@= del Decreto 2,@ de @@ disponen "ue la acción de tutela solo procede cuando el a%ectado no disponga de otro medio de de%ensa Audicial= y en caso de e'istir otros medios= procede de manerae'cepcional cuando i e'ista una amenaEa de perAuicio irremediable entérminos de derecos %undamentales yo ii las acciones Audicialesordinarias no sean idóneas para la protección inmediata de los derecosin#olucrados*

a Corte Constitucional a establecido "ue los medios alternati#os conlos "ue cuenta el interesado tienen "ue ser aptos para obtener la

protección con la urgencia "ue el asunto amerita= de modo "ue si losmedios de de%ensa resultan ine%icaces o insu%icientes para proteger losderecos %undamentales o e#itar un perAuicio irremediable= la acción detutela debe ser procedente+8*

2.5.2.4.2. Descendiendo al caso "ue se e'amina= el AueE de segunda instanciarecaEó la acción de tutela por improcedente argumentando "ue losactores pod$an acudir a otro recurso Audicial= como la acción de nulidad

y restablecimiento del dereco= contra la decisión emitida por laecretar$a de 1ducación* .nte lo anterior= la ala recuerda los precedentes ya establecidos por la Aurisprudencia constitucional encasos parecidos al presente= como lo es la sentencia (-@@ de 20@@+= enla cual se declaró procedente la acción de tutela y se negó el argumentode la subsidiariedad= con base en "ue los derecos %undamentales

presuntamente #ulnerados representan un asunto de rele#anciaconstitucional= "ue re"uiere de una solución oportuna "ue impida un

perAuicio irremediable como lo es la pérdida de la autonom$a o identidadcultural de la comunidad étnica o ind$gena respecti#a* 1n palabras de laCorte&

38 C%r* entencia (-@@ de 20@0 3*P* Jorge 6#


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+)

(9) a pesar de la e2istencia de acciones "udicialesordinarias ante la "urisdicción contenciosa administratia encontra del decreto +/+* de *+/+, la acción de amparo resulta

procedente como mecanismo definitio debido a que $stas noresultan idóneas ! eficaces en el caso concreto. 2o anterior

orque el roble$a jurídico que !e lantea !e relacionaínti$a$ente con un a!unto de innegable rele'anciacon!titucional co$o e! el derec&o 3unda$ental a laidentidad cultural de la! co$unidade! indígena! ) do! de!u! e-re!ione! 4la con!ulta re'ia ) la etnoeducaci"n5que% ade$6!% requieren de una r6ida ) e-edita !oluci"n

ue! el a!o del tie$o uede tener con!ecuencia!irre'er!ible! en lo que respecta a la p$rdida de la identidad

cultural de la Comunidad Un%asis de la ala?

6gualmente= la ala considera "ue en el caso concreto no e'isten otrosmedios de de%ensa Audicial "ue sean idóneos= pues la interpretación "uese est< dando a los derecos pretendidos por los actores= desconoce

presuntamente el precedente Aurisprudencial= lo "ue implica acudir a laacción de tutela como un mecanismo "ue puede clari%icar las di%erentesinterpretaciones dadas al alcance y contenido de un dereco%undamental contemplado en la Carta*

Con base en lo anterior= esta ala considera "ue la acción de tutela es procedente para proteger los derecos %undamentales a la igualdad antela ley y la identidad étnica y cultural de las comunidades ind$genas yétnicas in#olucradas en el caso baAo estudio*

2.5.3. An"i(i( &e "a '*"ne,aci)n a"ea&a

2.5.3.1. os ,@ accionantes representados por apoderado Audicial= se

encuentran #inculados en pro#isionalidad baAo los par


35/43

+,

2.5.3.3. (al como %ue desarrollado en las consideraciones de esta pro#idencia=el dereco a la educación especial de las comunidades ind$genas es una%orma de asegurar su autonom$a y autodeterminación= pues es a tra#ésde la prestación de un ser#icio de educación di%erenciado "ue se puedegarantiEar "ue estas comunidades enseen a las nue#as generaciones sus

propias lenguas= costumbres= istorias y creencias= con el propósito demantener #i#a su identidad cultural* 1n otras palabras= con %undamentoen la Constitución Pol$tica y en las normas internacionales "ueconsagran el dereco a la identidad étnica y cultural= el 1stado tiene laobligación de garantiEar los derecos %undamentales de lascomunidades étnicas y de promo#er su autonom$a= preser#ar sue'istencia e impulsar su desarrollo y %ortalecimiento cultural= "+ c*a"

i%$"ica &e %ane,a $,e&+%inanteB "a $,+%+ci)n a,ant.a &e *nae&*caci)n e($ecia"B &i?e,encia" #tnica $a,a e(t+( ,*$+($+6"aci+na"e(*

Deri#ado de lo anterior= el 1stado tiene la obligación de adoptar todaslas medidas necesarias= tanto legislati#as como administrati#as= paracrear un sistema de pro%esionaliEación "ue regule el ingreso= ascenso yretiro de los pro%esores "ue #an a prestar el ser#icio de educación a lascomunidades étnicas e ind$genas "ue se asientan en su territorio= y paraello= es necesaria la participación acti#a de las comunidadesin#olucradas= pues los docentes deber


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+

Decreto ey @2!8 de 2002 &or el cual se e2pide el Estatuto de &rofesionali%ación 3ocente7. a Corte Constitucional a tra#és de lasentencia C-208 de 200!= declaró "ue el legislador ab$a incurrido enuna omisión legislati#a al no aber consultado con los pueblosind$genas y étnicos y no aber contemplado en esta normati#a unrégimen especial y di%erenciado para estas comunidades* .s$ pues= laCorte decidió "ue el Decreto ey @2!8 era e'e"uible= siempre ! cuandose entendiera "ue el mismo no es aplicable a las situacionesadministrati#as relacionadas con la #inculación= administración y%ormación de los docentes y directi#os docentes en los establecimientoseducati#os estatales ubicados en territorios ind$genas "ue atienden

población ind$gena= aclarando "ue= %ient,a( e" "ei("a&+, $,+ce&e ae9$e&i, *n e(tat*t+ &e $,+?e(i+na"iaci)n &+cente *e ,e*"e &e

%ane,a e($ecia" "a %ate,iaB "a( n+,%a( a$"ica6"e( a "+( ,*$+(in&.ena( (e,n "a( c+nteni&a( en "a Le Gene,a" &e E&*caci)n Le112 &e 1 "a( &e%( n+,%a( c+%$"e%enta,ia(@

2.5.3.4. 3ediante casos de re#isión de acciones de tutela= la Corte a tenido laoportunidad de precisar el alcance y las consecuencias de la decisión deconstitucionalidad mencionada* iguiendo el precedente establecidoespec$%icamente en las (entencia( T-=7 &e >=11>B T-8=1 &e >=1>3 T-= &e >=13= pueden e'traerse las siguientes premisas aplicables alcaso concreto= en la medida en "ue se trata también de docentes "uemani%iestan ser etnoeducadores "ue se encuentran nombrados en

pro#isionalidad y pretenden "ue la administración los nombre en propiedad&

(a) Posterior a la sentencia C-208 de 200!),= el 5obierno 7acional creóla Comisión 7acional de (rabaAo y Concertación de la 1ducación

para los Pueblos 6nd$genas= dentro de la cual se discuteconcretamente la estructuración de un 1statuto Docente para lascomunidades ind$genas y étnicas* Cabe sealar= "ue as$ como

sucedió en los precedentes Aurisprudenciales anteriores= actualmenteno e'iste aHn un estatuto docente aplicable para el tema de la#inculación de los docentes ind$genas y directi#os al ser#icioeducati#o estatal)*

42 3*P* Jorge 6gnacio Pretelt CalAub*43 3*P* Jorge 6#


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+!

(b) 1n la medida en "ue la sentencia C-208 seala "ue lasdisposiciones aplicables a los grupos indígenas serán las contenidasen la 0e! 1eneral de Educación ! demás normas complementarias7asta tanto no se emita la normati#a especial y di%erenciada=entonces debe entenderse "ue las aplicables son los art$culosdispuestos en el Cap$tulo 666 de la ey @@, de @) >,, al +? y elDecreto 80) de @,*

(c) De manera "ue= con%orme al art$culo 2 de la ey @@, de @)= laelección de los docentes debe realiEarse en concertación con talesgrupos= y pre%iriendo escogerlos entre los miembros de lascomunidades en ellas radicadosL debiendo #eri%icar ademi? una selección concertada entrelas autoridades competentes y los grupos étnicos= >ii? una pre%erenciade los miembros de las comunidades "ue se encuentran radicados enellas= >ii? acreditación de %ormación en etnoeducación y >i#?conocimientos b


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+8

su identidad y coesión social= en la medida en "ue est< ligado$ntimamente a su memoria istórica y= ademerritoriales realicen nombramientos en

propiedad ! con derechos de carrera a los etnoeducadores docentesque atiendan población indígena en territorios indígenas, que en estemomento prestan sus sericios en la modalidad de proisional, hastatanto el legislador e2pida el estatuto especial para etnoeducadoresindígenas, en el cual estable%can las condiciones para inculación deeste tipo de seridores (9) es claro que persiste la imposibilidad

"urídica para esta entidad territorial de nombrar en propiedad a losdocentes relacionados en la petición (9)7.

De la misma %orma la ecretar$a de 1ducación en el escrito decontestación de la tutela= reiteró el raEonamiento sealado= pero adem


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+

contemplan el acceso a la carrera docente a tra#és del concurso deméritos= en consecuencia= no puede nombrar a los docentes de lacomunidad ind$gena "ue no an sido parte de este mecanismo deingreso y ascenso de la carrera*

2.5.3.6. a ala obser#a "ue las raEones esgrimidas por la ecretar$a de1ducación de la 5obernación del (olima desconocen abiertamente los

parii? acreditación de%ormación en etnoeducación y >i#? conocimientos b


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)0

pro#isionalidad= por"ue debe precisamente adelantarse el proceso deconsulta pre#ia para "ue ello sea decidido*

2.5.3.7. De igual manera= debe resaltarse "ue la sentencia (-80@ de 20@2,2

re#isó también casos de etnodocentes de la comunidad PiAao del (olimay ad#irtió "ue la 5obernación del (olima como autoridad administrati#aestaba obligada a seguir el precedente constitucional dispuesto en lasentencia (-0! de 20@@= es decir= realiEar una consulta pre#ia con lascomunidades ind$genas para #eri%icar el cumplimiento de los re"uisitosdel art$culo 2 de la ey @@, de @)= y en dado caso= nombrar en

propiedad a los etnoeducadores "ue as$ se determinen en el proceso deconcertación conAunta por la misma comunidad* Por consiguiente= cabesubrayar "ue en materia de tutela= la Corte Constitucional a establecido

"ue el desconocimiento de una regla de decisión Aurisprudencialcontenida en la ratio decidendi de un %allo "ue #ersa sobre el mismo problema Aur$dico= o "ue guarda una estreca similitud en los ecosmateriales= constituye una #iolación al dereco %undamental a laigualdad de trato por parte de las autoridades Audiciales= "ue puede ser atacado por la #$a de la acción de tutela*

De esa %orma= &e6e e(ta Sa"a ""a%a, "a atenci)n &e n*e'+ a "aSec,eta,.a &e E&*caci)n &e "a G+6e,naci)n &e" T+"i%a $+, (e*i,%antenien&+ a,*%ent+( *e &e(c+n+cen e" $,ece&entec+n(tit*ci+na" aca,,ean "a '*"ne,aci)n &e &e,ec4+( ?*n&a%enta"e(&e "a( c+%*ni&a&e( in&.ena( #tnica( 6a0+ (* c+%$etencia@

2.5.3.8. Con %undamento en el an


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)@

proyecto de esta pro#idencia,,* De manera "ue= la documentaciónallegada tendr< "ue ser tenida en cuenta en el proceso de consulta antela ecretar$a de 1ducación de la 5obernación del (olima= la cual deber<#eri%icar si los actores cumplen con los re"uisitos para ser nombradosen propiedad -art$culo 2 de la ey @@, y los par


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)2

término no superior a seis >? meses= contados a partir de la noti%icación de la presente pro#idencia Audicial= adelante el proceso de concertación a tra#és delmecanismo de consulta pre#ia con la comunidad étnica de los accionantes= conel %in de determinar y establecer si los docentes "ue aora se encuentraneAerciendo sus cargos en pro#isionalidad en los territorios ancestrales de lacomunidad de "ue trata la tutela re#isada= son autoriEados comoetnoeducadores con el %in de "ue puedan ser nombrados en propiedad*

:na #eE %inaliEado el proceso de consulta para la selección de losetnoeducadores= de con%ormidad con sus usos y costumbres= y teniendo encuenta los re"uisitos establecidos en esta pro#idencia= la ecretar$a de1ducación de la 5obernación del (olima deber< proceder al nombramiento en

propiedad de los docentes "ue sean escogidos*

TERCERO ORDENAR a la De?en(+,.a &e" *e6"+ "ue en eAercicio de las%unciones "ue le asigna el art$culo 282 de la Constitución= a(e(+,e ac+%$ae a la comunidad étnica e ind$gena PiAao del municipio de 6bagué=(olima= y a sus organiEaciones sociales= en el proceso "ue se adelantar< con el%in de nombrar a sus etnoeducadores y a""e*e al AueE de primera instancia=con copia a la Corte Constitucional= un in%orme sobre el seguimiento yculminación del proceso de la consulta pre#ia*

CUARTO RE;UERIR al De$a,ta%ent+ A&%ini(t,ati'+ &e "a F*nci)nJ6"ica= para "ue dentro de un término no superior a >@? mes contado a partir de la noti%icación de la presente pro#idencia= a,%+nice sus actosadministrati#os a los par


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)+

3agistrado

.;1R(4 R4J. RY43agistrado

:6 1R71(4 B.R5. 6B.3agistrado

3.R(9. B6C(4R6. ÁC96C. D1 347C.1.74ecretaria 5eneral

sentencia nombramiento

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