SENTENCIA CONSTITUCIONAL SOBRE CONSULTA TIPNIS - BOLIVIA 2012
Sentencia Sobre Tenecia
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7/29/2019 Sentencia Sobre Tenecia
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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICASALA MIXTA DESCENTRALIZADA DE CHINCHA
EXPEDIENTE : 2010-063DEMANDANTE : PEDRO TASAYCO MENDOZA
DEMANDADO : MARIA MARGARITA MESIAS ANTONMATERIA : TENENCIA DE MENORPROCEDENCIA : SEGUNDO JUZGADO DE FAMILIA DE CHINCHAJUEZ : DR. LUIS JACOBO JACOBO
RESOLUCION N 14.-Chincha, veintiocho de enerodel ao dos mil once.-
VISTOS:Observndose las formalidades previstas por el
artculo 131 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; interviene en calidad de
ponente el seor Juez Superior Gonzalo Meza Mauricio; con el dictamen de la
Fiscal Superior de fojas ciento cuatro y siguientes, y,
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- MATERIA DEL GRADO.
Es objeto de apelacin la sentencia, resolucin nmero diez de fecha treinta y uno
de agosto del dos mil diez, obrante de fojas ochenta y siete a noventa, que
Declara INFUNDADA la demanda de fojas treinta y cuatro y siguientes, interpuesta
por don PEDRO TASAYCO MENDOZA, contra MARIA MARGARITA MESIAS
ANTON, sobre Tenencia de Menores respecto a los menores Jair Pedro y Jampier
Pedro Tasayco Mesias.
SEGUNDO.- FUNDAMENTOS DE APELACION.EL DEMANDANTE interpone recurso de apelacin mediante su escrito de fojas
noventa y cuatro, expone los siguientes fundamentos:
2.1. La resolucin que es materia de grado contiene errores de hecho y derecho
que la hacen revocable en el stimo, octavo y noveno considerando de la
resolucin impugnada, como es el caso de no haberse valorado la constancia
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policial de fecha veintinueve de diciembre del dos mil nueve, obrante a fojas
veinticinco, mediante este documento doa Rosa Mesias Antn en su calidad de
abuela de los menores Jampier Pedro y Jair Pedro Tasayco Mesias los entreg a
su padre don Pedro Tasayco Mendoza, en vista que su madre biolgica los haba
abandonado estando enfermos.
2.2. No se han valorado los recibos anexados a su demanda que obran de fojas
siete a veintids, ha acreditado estar al da en las pensiones alimenticias, a favor
de sus menores hijos y que se le viene descontando por planilla en la empresa en
que labora, adems refiere que sus menores hijos no estn siendo atendidos por
la demandada Mara Margarita Mesias Antn.
2.3. Sus menores hijos estn siendo maltratados constantemente por la
demandada, e incluso no estn asistiendo a clases en el Centro Educativo N 249
de Chacarita Sunampe conforme a la constancia que le ha otorgado la directora
de dicho centro educativo, indica que sus menores hijos han asistido solamente
hasta fines de abril del presente ao.
TERCERO.- LA TENENCIA DE LOS HIJOS.
3.1. Dispone el artculo 81 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, que cuando
los padres estn separados de hecho, la tenencia de los nios y adolescentes se
determina a falta de acuerdo o si ste resulta perjudicial para los hijos, por el juez,
pudiendo darse tanto ante los supuestos en que los hijos son matrimoniales y los
padres no conviven en un mismo techo, o en los casos de los hijos productos de
una relacin convivencial, adems el Juez de Familia en caso de no existir
acuerdo entre las partes debe resolver teniendo en cuenta: que el hijo deber
permanecer con el progenitor con quien convivi mayor tiempo siempre que le sea
favorable.
3.2. Absolviendo los agravios impugnatorios del demandante, seala que en la
sentencia no se ha valorado la constancia policial de fecha veintinueve de
diciembre del dos mil nueve, obrante a fojas veinticinco, mediante este documento
doa Rosa Mesias Antn en su calidad de abuela de los menores Jampier Pedro
y Jair Pedro Tasayco Mesias los entreg a su padre demandante; sin embargo de
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la revisin de la sentencia apelada se advierte que el Juez de Familia si ha
valorado dicho medio probatorio, en el sptimo considerando punto B, arribando a
una conclusin negativa y desfavorable al hecho imputado por el demandante.
3.3. De otro lado, fluye de la PARTIDA DE NACIMIENTO DE LA DEMANDADA
obrante a fojas cuarenta y seis de autos, que la incoada es hija de doa Margarita
Antn Saravia, que es una persona distinta de la consignada como Rosa Mesias
Antn indicndose en dicho certificado policial que es madre de la incoada y hace
entrega de sus dos nietos, lo que resta credibilidad a dicho documento policial, no
siendo creble que el actor desconozca el nombre de seora suegra la madre de la
incoada.
CUARTO.- Asimismo, el demandante argumenta (sexto fundamento de la
demanda) que habindosele entregado a sus dos menores hijos el da veintinueve
de diciembre del dos mil nueve, posteriormente el da martes diecinueve de enero
del dos mil diez, a las nueve y cuarenta y cinco minutos de la maana irrumpieron
en su domicilio la demandada, su seora madre y diez personas quienes
agredieron a la madre del actor, y a sus hermanas, llevndose a los nios en
forma violenta, sin embargo este hecho no ha sido acreditado plenamente
mediante la declaracin de testigos, o el atestado policial respectivo, ya que el
certificado policial de fojas veintisiete, y la solicitud de garantas personales de
fojas treinta y uno son documentos unilaterales que no estn corroborados con
otros medios probatorios;
4.1. De los Informes Sociales de fojas setenta y tres y setenta y seis practicados
en los domicilios del demandante y de la demandada, en lo referente a las
declaraciones referenciales de los menores en el acta de continuacin de
audiencia nica obrante a fojas sesenta, ambos menores llamados Jampier Pedro
y Jair Pedro Tasayco Mesias, desean vivir con su seora madre, por lo que en
atencin al artculo 85 del Cdigo del Nio y Adolescente, el juez especializado
debe escuchar la opinin del nio y tomar en cuenta la del adolescente, en este
contexto es ilustrativa la JURISPRUDENCIA DE CASACION No. 1279-2000-Piura;
que determina lo siguiente Una de las manifestaciones del inters superior del
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nio, implica el derecho del menor a ser odo y valorar su opinin a fin de concluir
que es lo ms beneficioso para l o para ellos, el menor participa en el proceso
para esclarecer cul es la persona ms idnea afectivamente para mantener su
tenencia.Por tanto el referido agravio procesal resultado infundado.
QUINTO.- PAGO DE LAS PENSIONES ALIMENTICIAS.
5.1. El accionante expresa que, en la sentencia no se han valorado los recibos
anexados a su demanda, que acreditan estar al da en las pensiones alimenticias,
a favor de sus menores hijos y que se le viene descontando por planilla en la
empresa que labora; empero el Juez de Familia ha expresado su valoracin
probatoria de tales pruebas en el octavo considerando de la sentencia apelada,
sealando que si bien el actor acredita con dichos recibos que se encuentra
acudiendo con los alimentos, sin embargo no ha acreditado encontrarse al da con
dichas pensiones.
5.2. Revisados tales recibos simples, se advierte que slo estn fechados los
obrantes de fojas ocho a diecisiete, siendo ste ultimo de fecha dieciocho de
octubre de dos mil nueve; por la suma de cien nuevos soles, habiendo conciliado
las partes segn el Acta de Conciliacin ante la Demuna de fojas cinco, que el
demandante abonara la suma de cien nuevos soles semanales, es decir quedan
pendientes doce das por el mes de Octubre.
5.3. De imputarse el pago del recibo de fojas dieciocho a la ltima semana de
Octubre, entonces los cuatro recibos de pagos obrantes de fojas diecinueve a
fojas veintids corresponderan al mes de Noviembre del dos mil nueve, de este
modo se concluye que el demandante no demuestra el pago de las pensiones
correspondientes al mes de Diciembre del dos mil nueve, por tanto tambin este
extremo impugnatorio es insubsistente.
SEXTO.- Argumenta el demandante que, sus menores hijos estn siendo
maltratados constantemente por la demandada, se encuentran sucios y
descuidados, argumento no acreditado con ningn medio probatorio, habiendo
incumplido el actor con la carga probatoria que le corresponde establecido en el
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artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, pues no ha presentado ningn video,
fotografas, declaraciones de testigos o informes mdicos que corroboren sus
argumentos de descuido personal o deficiente estado de salud de los menores;
tampoco ha demostrado con pruebas objetivas y suficientes que la demandada
realice actos contrarios a la moral que la descalifiquen para ejercer la tenencia de
sus menores hijos.
SEPTIMO.- CONSTANCIA DEL CENTRO EDUCATIVO.
7.1. El actor seala que sus menores hijos no estn asistiendo a clases en el
Centro Educativo N 249 de Chacarita Sunampe conforme a la constancia que le
ha otorgado la directora de dicho centro educativo, indica que sus menores hijos
han asistido solamente hasta fines de abril del presente ao; en primer lugar
corresponde precisar que los hechos referidos a la educacin de los menores no
han sido argumentados en la demanda de fojas treinta y cuatro, de fecha veintids
de Enero del dos mil diez, por tanto se tratan de hechos nuevos ajenos a la
presente controversia, que de ser el caso el acto podr hacerlos valer conforme a
ley.
7.2. La constancia de estudios de fojas noventa y dos, no ha sido incorporada al
proceso oportunamente por el demandante, a fin de que se objete del debate
probatorio previo conocimiento de la parte contraria, mxime que es un documento
de fecha seis de setiembre del dos mil diez, esto es que se ha obtenido con
posterioridad a la sentencia emitida en autos, por tanto no se ha generado ningn
agravio al actor al no haberse un medio probatorio que no ha sido ofrecido con la
Demanda ni antes que se expida sentencia, ni tampoco se refiere a un hecho
controvertido denunciado en los actos postulatorios.
OCTAVO.- DETERMINACION DE LA TENENCIA.
8.1. Segn las partidas de nacimiento de fojas tres y cuatro los menores hijos de
las partes procesales son mellizos nacidos en veintitrs de febrero del ao dos mil
seis, nios de cuatro aos con once meses, pudindose apreciar que los dos
menores en sus manifestaciones realizadas en acto pblico de la audiencia de
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fojas sesenta y siguientes manifiestan que desean vivir con su mam; por lo que
meritundose las necesidades prpias de su corta edad de cada uno y su evolucin
biolgica, psicolgica y social es preferible que convivan mayor tiempo con su
seora madre; salvo que se demuestre su incapacidad fsica y/o moral de ella, en
base a pruebas negativas que demerezcan, lo que no ha ocurrido en el caso de
autos.
8.2. Pues, el ejercicio de la tenencia por uno de los padres no es un mero derecho
subjetivo que tienen sobre sus hijos menores, sino un complejo indisoluble de
deberes y derechos que se expresa en una funcin a ellos encomendada, para lo
cual no slo deben valorarse las caractersticas, aptitudes o habilidades positivas
del padre o de la madre, sino tambin factores externos regulados en nuestra ley
positiva, como que el hijo deber permanecer con el padre o madre con quien
convivi un tiempo mayor, siempre que le favorezca, por el principio de Inters
Superior del Nio dispuesto en el artculo IX del Ttulo Preeliminar del Cdigo del
nio y del adolescente, por tales fundamentos se concluye que son insubsistentes
los agravios procesales planteados por el demandante, y de conformidad al
Dictamen Fiscal emitido por la Fiscal Superior, se confirmar la sentencia.
POR TALES CONSIDERACIONES:
CONFIRMARON la sentencia apelada, resolucin nmero diez de fecha treinta y
uno de agosto de dos mil diez, obrante de fojas ochenta y siete a noventa, que
declara INFUNDADA LA DEMANDA de fojas treinta y cuatro y siguientes,
interpuesta por don PEDRO TASAYCO MENDOZA en contra de doa MARIA
MARGARITA MESIAS ANTON, sobre Tenencia de Menores; con lo dems que
contiene la impugnada.- DEVUELVASE los actuados al Juzgador de origen, con
las formalidades de ley.-
S.S.
MEZA MAURICIO.-
ZARATE ZUIGA.-
LENG DE WONG.-