SERIE: DEFENDIENDO NUESTROS DERECHOS El Estado y …

El Estado y nuestros derechosImpulsando la defensa legal de derechos desde las organizaciones sociales

SERIE: DEFENDIENDO NUESTROS DERECHOS

El Estado y nuestros derechosImpulsando la defensa legal de derechos

desde las organizaciones sociales

SERIE: DEFENDIENDO NUESTROS DERECHOS

EL ESTADO Y NUESTROS DERECHOSImpulsando la defensa legal de derechos desde las organizaciones sociales

© IDL-Instituto de Defensa Legal Av. Felipe Pardo y Aliaga 272 San Isidro, Lima - PerúT: (511) [email protected]

Autor: Juan Carlos Ruiz Molleda

Adaptación de texto: Javier Malpartida

Diseño y diagramación:Impresión Arte Perú S.A.C.

Hecho el depósito legal en la Biblioteca Nacional del Perú Nº 2020-10033Tiraje: 500 ejemplaresPrimera edición, diciembre de 2020

Se terminó de imprimir en los talleres de Impresión Arte Perú S.A.C.Jr. General Orbegoso 249, Breña. T: 999 698 361 • 998 738 077 [email protected]

SERIE: Defendiendo Nuestros Derechos

Presentación 6

1. Sobre Nuestros Derechos 8 1.1. Los Derechos Humanos 8 1.2. Los Derechos Constitucionales 11 1.3. Derechos de los Pueblos Originarios 13

2. Sobre el Estado Peruano 20 2.1. Estructura y Funciones del Estado 20 2.2. Deberes del Estado Ante los Derechos 24 2.3. Límites de la Acción Estatal 28

3. Sobre la Justicia 31 3.1. Importancia de la Constitución 31 3.2. El Sistema de Justicia 36 3.3. El Poder Judicial 40

4. Sobre la Defensa de Nuestros Derechos 42 4.1. Barreras en el Acceso a la Justicia 42 4.2. ElSecuestrodelConflicto 44 4.3. Reapropiándonos del Derecho 46

ÍNDICE

5IMPULSANDO LA DEFENSA LEGAL DE DERECHOS DESDE LAS ORGANIZACIONES SOCIALES

PRESENTACIÓN

Por encima de las definiciones teóricas o de los discursos oficiales, el ejercicio de la defensa legal en nuestro país, está limitado por la forma en que se ha desarrollado la profesión del derecho en las últimas décadas.

Al igual que los médicos, que escriben las recetas con “nombres raros” y una letra que solo pueden leer los farmacéuticos, los abogados, y en general, los procesos judiciales, tienen una dinámica y un lenguaje que pareciera haber sido creado para que solo lo entiendan ellos, los jueces o secretarios de juzgado, dejando a las personas y pueblos, en total dependencia de estos profesionales, que no siempre orientan su acción en beneficio de los demás.

A eso se suma la ya conocida sensación predominante en la sociedad, de que la justicia “solo sirve a los que tienen dinero”, que además está totalmente justificada por los gravísimos niveles de corrupción existentes en el poder judicial, frecuentemente descubiertos.

6EL ESTADO Y NUESTROS DERECHOS

De esa manera, para los sectores populares, entrar a un juicio es algo angustiante y penoso, con resultados peligrosos o impredecibles. Es decir, para la gente de pocos recursos económicos, defender sus derechos es una tarea muy difícil o una posibilidad negada.

Ante esa situación, este material ha sido producido justamente para enfrentar ese gravísimo problema, y busca acercar el derecho a las personas y los pueblos.

De esa manera, pretende brindar información suficiente para que, frente a una problemática de vulneración de derechos, las propias personas afectadas, puedan reflexionar y organizar una demanda legal, recuperando poder y autonomía, aunque deba ser complementada en algún momento, con la labor de abogados comprometidos.

Con ello se busca, no solo ayudar a resolver con mayor agilidad los casos hoy en curso. Se busca, además, dar impulso a una tendencia que permita que el derecho pueda ser ejercido no solo por quienes pueden contratar grandes estudios de abogados, sino que pueda ser, en lo fundamental, una práctica de la ciudadanía y de pueblos afectados, que empiezan a recuperar su capacidad de demandar al Estado, su función de proteger sus derechos.

Esto se vuelve más importante hoy, si hablamos además de los derechos de los pueblos indígenas u originarios, que son quienes hoy sufren una feroz arremetida de parte de las industrias extractivas, petroleras o mineras, que vienen vulnerando y apropiándose ilegalmente de sus territorios.


1.1. LOS DERECHOS HUMANOS

Los derechos humanos son aquellos que tenemos todas las personas solo por el hecho de “ser personas”. Son los derechos más importantes que tenemos, y que nos permiten vivir con dignidad.

Estos derechos, también llamados derechos fundamentales, tienen valor más allá de nuestras diferencias políticas, ideológicas, culturales, religiosas, económicas, sociales, sexuales, etc. Por tanto, no pueden ser violados por el Estado ni por particulares.

Enesesentido,definenloslímitesquetienenlasaccionesde las empresas privadas o particulares, y el límite para la acción del Estado, de sus funcionarios públicos, sean jueces,fiscalesopolicías.

Los derechos humanos se fundamentan en la dignidad humana, que señala que las personas no somos instrumento de nada ni de nadie. No estamos al servicio ni podemos estar sometidos a ninguna otra persona o autoridad, ni a

1 SOBRE NUESTROS DERECHOS

Definiciones

Fundamentos


ningún gobierno, ni a ninguna ideología. La persona no esherramientani instrumentodenadie.Esunfinensímisma.

Bajoesaorientación,lafinalidaddelEstadoesprotegeralas personas, en especial a los sectores sociales que sufren mayor violación de sus derechos humanos.

Por eso el artículo 1ro. de nuestra Constitución Política señala:

“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”.

Constitución Peruana. Artículo N° 1.


Los Derechos Humanos están recogidos en diversos tratados internacionales. Y cuando son reconocidos en las Constituciones de los países, se les llama Derechos Fundamentales.

En este material, usaremos los conceptos de “derechos humanos”, “derechos constitucionales” y “derechos fundamentales” como sinónimos.

En la actualidad, los derechos humanos son un instrumento para que las personas puedan satisfacer sus necesidades básicas, para que puedan tener oportunidades de desarrollo, para que puedan luchar contra el hambre, el miedo, la violencia, y en general, para que puedan vivir en paz y en dignidad.

También sirven para defender a las personas contra los abusos de los que ejercen el poder militar, mediático, político y económico, así como para promover el establecimiento de condiciones de vida dignas, en especial de aquellos sectores cuyos derechos no son respetados.

Normas que los Reconocen

Utilidad de los Derechos Humanos


1.2. LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES

Los derechos constitucionales son aquellos que están consagrados en la Constitución del país, y se dividen fundamentalmente en dos clases:• Los derechos Civiles y Políticos.• Los derechos Sociales, Económicos y Culturales.

Veamos los principales Derechos Civiles y Políticos:• El Derecho a la Vida. Es el derecho más importante,

pues sin él no existen los demás derechos. Ver el Artículo 2, inciso 1 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Integridad Física y Psicológica. Por eso la agresión por cualquier autoridad pública es delito. Ver el Artículo 2, inciso 1 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Igualdad y a la No Discriminación. Por eso la discriminación racista o machista son delitos. Ver el Artículo 2, inciso 2 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Libertad. La esclavitud, secuestro o cualquier forma de trabajo forzado son delitos. Ver el Artículo 2, inciso 24 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Libertad de Conciencia y Religión. No se puede ser sancionado por ideas religiosas o políticas. Ver el Artículo 2, inciso 3 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Libertad de Información. A informarse, a informar, a opinar y expresarse libremente. Ver el Artículo 2, inciso 4 de la Constitución Política.

• El Derecho al Honor y a la Buena Reputación. A no serafectadoporafirmacionesinexactasoagraviantes.Ver el Artículo 2, inciso 7 de la Constitución Política.

Civiles y Políticos


• El Derecho a la Inviolabilidad del Domicilio. Nadie puede ingresar sin razón por la fuerza en un domicilio. Ver el Artículo 2, inciso 9 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Libertad de Reunión. A reunirse de manera pacífica y sin armas sin autorización.Ver elArtículo 2, inciso 12 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Libertad de Asociación. A pertenecer a una organización religiosa, política, vecinal, etc. Ver el Artículo 2, inciso 13 de la Constitución Política.

• El Derecho a la Identidad Étnica y Cultural. Al respeto a la identidad cultural, idioma y creencias. Ver el Artículo 2, inciso 19 de la Constitución Política.

De igual forma, veamos los principales Derechos Sociales, Económicos y Culturales:• Derecho al Trabajo. A que toda persona, varón o mujer,

pueda ganarse la vida mediante un trabajo escogido o aceptado. Ver el Artículo 22 de la Constitución Política.

• Derechos Sindicales. Que toda persona puede fundar ungremiooafiliarsealdesuelecciónporelbiendesusintereses. Ver el Artículo 28 de la Constitución Política.

• Derecho a la Seguridad Social. Toda persona debe tener auxilio del Estado ante desocupación, eventualidades y vejez. Ver el Artículo 10 de la Constitución Política.

• Protección de la Familia, de las Madres y Niños. A que la familia tenga la más amplia protección y asistencia posible. Ver el Artículo 4 de la Constitución Política.

• Derecho a un Nivel de Vida Adecuado. Que considera el derecho a la alimentación, vestido y vivienda. Ver los Artículos 1 y 6 de la Constitución Política.

Sociales, Económicos y Culturales


• Derecho a la Salud Física y Mental. Accediendo a la higiene, el ambiente sano y la atención médica necesaria. Ver los Artículos 7 y 11 de la Constitución Política.

• Derecho a la Educación. Favoreciendo el desarrollo de la persona humana y su capacidad de acción en sociedad. Ver los Artículos 13 y 14 de la Constitución Política.

• Derecho a la Cultura y al Progreso Científico. Incluye participar y beneficiarse de sus aplicaciones.Ver el Artículo 2, inciso 17 de la Constitución Política.

1.3. DERECHOS DE LOS PUEBLOS ORIGINARIOS

Para ser considerado hoy pueblo indígena o pueblo originario, es necesario cumplir con tres requisitos:• Descender de un pueblo originario que existía antes de

la conquista.• Mantener todas o parte de las costumbres del mismo.• Autoidentificarsecomopueblooriginario.

Requisitos


Y dado que en la actualidad este tema ha sido mal manejado por algunas empresas mineras, para excluir a algunas comunidades y librarse así de su deber de realizar procesos de consulta previa, quizá sea bueno recordar cómolosdefineelConvenio169,ensuArtículo1:

“1. El presente Convenio se aplica: […] b) a los pueblos en países independientes, considerados indígenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el país o en una región geográfica a la que pertenece el país en la época de la conquista o la colonización o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situación jurídica, conserven todas sus propias instituciones sociales, económicas, culturales y políticas, o parte de ellas.2. La conciencia de su identidad o tribal deberá considerarse un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del presente Convenio”.

Convenio 169 de la OIT.


Veamos ahora los principales Derechos de los Pueblos Originarios:

• Derecho a la Consulta y la Obligación del Estado de Obtener el Consentimiento. Es uno de los principales derechos, cuando el Estado prevé adoptar decisiones que le pueden afectar directamente.

“Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos deberán:a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a través de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas y administrativas susceptibles de afectarles directamente;b) establecer los medios a través de los cuales los pueblos interesados puedan participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la población, y a todos los niveles en la adopción de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra índole responsables de políticas y programas que les conciernan;c) establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos, y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin.

Artículo 6 del Convenio 169 de la OIT.

“En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes

Derechos


en las tierras, los gobiernos deberán establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos serían perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospección o explotación de los recursos existentes en sus tierras”.


• Derecho de los Pueblos Indígenas a Controlar su Territorio y a Decidir su Modelo de Desarrollo. Es el derecho a la libre auto determinación, y a decidir su propia forma de vida y su propia manera de organizar su actividad económica principal.

“Los pueblos interesados deberán tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que atañe el proceso de desarrollo, en la medida en que éste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo económico, social y cultural. Además, dichos pueblos deberán participar en la formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente”.


• Derecho a la Propiedad sobre el Territorio Ancestral Ocupado Tradicionalmente. Como propietarios de los territorios que han usado tradicionalmente, se les titula,


no para que recién sean propietarios, sino porque son propietarios por posesión ancestral. La titulación no crea la propiedad, sino que reconoce una realidad anterior.

“Derecho de la propiedad sobre el territorio.1. Deberá reconocerse a los pueblos interesados el derecho de propiedad y de posesión sobre las tierras (o territorios) que tradicionalmente ocupan. Además, en los casos apropiados, deberán tomarse medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estén exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades tradicionales y de subsistencia. A este respecto, deberá prestarse particular atención a la situación de los pueblos nómadas y de los agricultores itinerantes.


2. Los gobiernos deberán tomar las medidas que sean necesarias para determinar las tierras que los pueblos interesados ocupan tradicionalmente y garantizar la protección efectiva de sus derechos de propiedad y posesión.


• Prohibición de Despojo de Tierras de Pueblos Indígenas. El Estado tiene la obligación de impedir que terceros despojen a los pueblos indígenas de sus territorios, aprovechándose el desconocimiento de las leyes.

“Deberá impedirse que personas extrañas a esos pueblos puedan aprovecharse de las costumbres de esos pueblos o de su desconocimiento de las leyes por parte de sus miembros para arrogarse la propiedad, la posesión o el uso de las tierras pertenecientes a ellos”.


• Prohibición de Intrusión de Terceros en Territorios de Pueblos Indígenas. El Estado debe sancionar a toda persona que ingrese a territorio de las comunidades campesinas y nativas y explote algunos de sus recursos, sin permiso de estos.

“La ley deberá prever sanciones apropiadas contra toda intrusión no autorizada en las tierras de los pueblos interesados o todo uso no autorizado de las mismas por personas ajenas a ellos, y los gobiernos deberán tomar medidas para impedir tales infracciones”.



• Derecho al Beneficio Compartido. Se reconoce el derecho de los pueblos indígenas u originarios a beneficiarse de las actividades extractivas en suterritorio y el derecho a ser indemnizados.

“2. […] Los pueblos interesados deberán participar siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales actividades, y percibir una indemnización equitativa por cualquier daño que puedan sufrir como resultado de esas actividades”.



2.1. ESTRUCTURA Y FUNCIONES DEL ESTADO

El Estado peruano tiene tres poderes:• El Poder Judicial.• El Poder Legislativo.• El Poder Ejecutivo.

• El Poder Judicial, tiene como función administrar justiciaanivelnacional.Esdecir,resolverlosconflictospor medio de sentencias.

Está compuesto por Jueces de Paz, Jueces Mixtos, Jueces Penales, Jueces Civiles, Jueces de Familia, Jueces de Salas Superiores y Salas Supremas de Justicia, conformadas por vocales.

• El Poder Legislativo, conocido también como Congreso de la República o Parlamento, tiene la función dedarleyes,asícomointerpretar,modificaroderogarlas leyes existentes. También ejerce función de control político,defiscalizaralEstadoyvelarporelrespetodela Constitución y de las Leyes.

2 SOBRE EL ESTADO PERUANO

Los Poderes del Estado


El Congreso está conformado por 120 congresistas, elegidos por toda la ciudadanía.

• El Poder Ejecutivo, tiene la función de dirigir la política general del gobierno, cumplir y hacer cumplir la constitución y los tratados, leyes y demás sentencias y resoluciones de los órganos jurisdiccionales.

Está a cargo del Presidente de la República, y compuesto además por el Consejo de Ministerios.

Adicionalmente, el Estado peruano tiene además diversos niveles de gobierno, conforme lo señala el cuadro siguiente:

Niveles de Gobierno


Niveles/Poder Poder Ejecutivo Poder

JudicialPoder

Legislativo

Nacional - Presidente de la República.

- Consejo de Ministros.- Ministerios.

- Corte Suprema.- Salas Supremas.

- Congreso de la República.

Regional - Gobierno Regional.- Direcciones regionales de Ministerios.

- Corte Superior de Justicia.

- Salas Superiores.

- Consejo Regional.

-OficinasParlamentarias.

Provincial - Municipalidad provincial.

-OficinasprovincialesdeMinisterios.

- Juez Mixto.- Juez Penal.- Juez Civil.- Juez de Familia.- Juez de Paz.- Juez Letrado.

Distrital - Municipalidad distrital. - Juez de Paz.- Juez Letrado.

Comunal - Municipalidad de Centro Poblado Menor.

- Juez de Paz.

Según el artículo 45 de la Constitución, el poder del Estado viene del pueblo. Este poder se expresa en las elecciones libres y democráticas, a través del cual se expresa la voluntad popular. Y todo poder que no venga de elecciones es inconstitucional. Es decir, es un poder de facto:

“El poder del Estado emana del pueblo. […] Ninguna persona, organización, Fuerza Armada, Policía Nacional o sector de la población puede arrogarse el ejercicio de ese poder. Hacerlo constituye rebelión o sedición”.

Artículo 45 de la Constitución Política del Perú

Fuente del Poder Estatal


En ese marco, todos los funcionarios públicos sin excepción alguna, están al servicio del interés público, no del interés privado.

“Todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio de la Nación”.


Los funcionarios públicos no tienen un poder absoluto. Deben ejercer el poder en el marco del ordenamiento jurídico, como lo establece el artículo 45 de la Constitución. Cuando ejercen el poder por fuera de sus competencias y facultades, incurren en abuso de autoridad.

Sobre los Funcionarios Públicos


2.2. DEBERES DEL ESTADO ANTE LOS DERECHOS

Para la Constitución la función del Estado es garantizar la plena vigencia de los derechos humanos:

“Son deberes primordiales del Estado: defender la soberanía nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la población de las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nación. Asimismo, es deber del Estado establecer y ejecutar la política de fronteras y promover la integración, particularmente latinoamericana, así como el desarrollo y la cohesión de las zonas fronterizas, en concordancia con la política exterior”.


La Función de Proteger Derechos


Los diferentes poderes como son el Congreso, el Gobierno y el Poder Judicial, los diferentes gobiernos, sea nacional,local o regional, son una herramienta que deben proteger efectivamente los derechos de las personas, en especial de los más débiles. Las personas no están al servicio del Estado sino al revés. El Estado está al servicio de las personas y sus derechos.

Para la Convención Americana de Derechos Humanos, los funcionarios públicos tienen la función de respetar los derechos humanos, y de garantizar que los privados también respeten los derechos humanos:

“Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social.

Artículo 1 de la Convención Americana de Derechos Humanos

Según la Corte Interamericana de Derechos Humanos - IDH, la función del Estado es la siguiente:

“(...) de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a través de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder público, de manera tal que sean capaces de asegurar jurídicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligación los Estados deben prevenir, investigar


y sancionar toda violación de los derechos (...) y procurar, además, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparación de los daños producidos por la violación de los derechos humanos. […] La obligación de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligación, sino que comporta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garantía del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos”.

Sentencia del Caso Velásquez Rodríguez, Corte IDH

El Estado Social, reconocido en el artículo 43 de la Constitución, exige proteger especialmente a los sectores que sufren exclusión y mayor violación en sus derechos, como lo exige el artículo 59 de la Constitución:

“El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pública. El Estado brinda oportunidades de superación a los sectores que sufren cualquier desigualdad”.


Es decir, si bien todos somos iguales en dignidad y en derechos, hay sectores sociales que sufren exclusión y afectación en sus derechos. La responsabilidad del Estado

Proteger a los Más Débiles


es proteger a aquellos sectores que sufren una mayor violación en sus derechos, como pueden ser gestantes, adultos mayores, enfermos, minorías sexuales, etc.

ParaelTribunalConstitucional,EstadoSocialsignifica:

La Economía Social de Mercado condiciona la participación de los grupos económicos en armonía con el bien común y el respeto del interés general, estableciendo límites para que la democracia constitucional no sea un espacio donde se impongan las posiciones de los más poderosos económicamente en detrimento de los bienes jurídicos protegidos constitucionalmente. En el Estado Social y Democrático de Derecho el crecimiento económico no puede ni debe reñirse con el derecho a la plenitud de la vida humana; no puede superponerse al resguardo de la dignidad de la persona, que constituye la prioridad no sólo del Estado, sino de la sociedad en su conjunto. Lo “social” se define aquí desde tres dimensiones: como mecanismo para establecer legítimamente algunas restricciones a la actividad de los privados;


como una cláusula que permite optimizar al máximo el principio de solidaridad, corrigiendo las posibles deformaciones que pueda producir el mercado de modo casi “natural”, permitiendo, de este modo, un conjunto de mecanismos que permitan al Estado cumplir con las políticas sociales que procuren el bienestar de todos los ciudadanos; y, finalmente, como una fórmula de promoción del uso sostenible de los recursos naturales para garantizar un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida”.

STC N.º 0048-2004-PI (fundamentos 15 y 16)

2.3. LÍMITES DE LA ACCIÓN ESTATAL

Los derechos humanos están dirigidos, en primer lugar, al Estado.HansidocreadosparafijarunlímitealEstado,alGobierno. Por lo tanto, deben ser respetados por el Estado.

“El respeto a los derechos humanos constituye un límite a la actividad estatal, lo cual vale para todo órgano o funcionario que se encuentra en una situación de poder, en razón de su carácter oficial, respecto de las demás personas”.

Corte IDH - Caso Tribunal Constitucional vs. Perú 2001

Los diferentes funcionarios públicos cada vez que toman decisiones deben respetar los derechos humanos de todas las personas. Los derechos humanos protegen a las personas de los abusos del Estado.

Bajo esa mirada, y como lo establece el artículo 31 de la Constitución, toda decisión de un funcionario público o acto administrativo, que viole la Constitución y los derechos fundamentales es nulo, es decir, no tiene efectos.

Límites al Estado


“[…] Es nulo y punible todo acto que prohíba o limite al ciudadano el ejercicio de sus derechos”.


En igual sentido se pronuncia el artículo 10.1 de la Ley 27444, que aprobó la Ley General de Procedimientos Administrativos:

“Causales de nulidadSon vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias”.

Artículo 10.1 de la Ley General de Procedimientos Administrativos

Ciertamente, se presume que todo acto administrativo es válido, hasta que un juez declare la nulidad de estos, por una razón de seguridad jurídica.

Por ejemplo, se detiene a un delincuente cometiendo un crimen, se lo procesa ante el Poder Judicial y le damos una condena de 10 años. Sin embargo, si se diera el caso que nunca contó con un abogado de defensa en el juicio,


la sentencia es nula, por el artículo 31 de la Constitución, pues se violó su derecho a la defensa. Ciertamente, esta nulidad deberá ser declarada judicialmente.

Los derechos humanos surgieron contra los abusos del Estados. Sin embargo, hoy las empresas también afectan los derechos humanos. Es deber del Estado proteger los derechos humanos. Por ello constituyen límites de la actuación de las empresas mineras, petroleras, y de toda empresa que realiza actividades extractivas, y corresponde al Estado garantizar esos límites.

Esto está reconocido en la Constitución.

“El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pública…”.


Límites de la Acción Empresarial


3.1. IMPORTANCIA DE LA CONSTITUCIÓN

La Constitución Política es la ley más importante y de mayor jerarquía en un país. Es la norma que organiza la estructura del Estado y de los diferentes poderes. Es la norma que establece de qué forma se ejercerá el poder, distribuyendo las competencias entre los diferentes órganos del Estado. Pero no solo regula el poder, sino que la Constitución también reconoce los derechos humanos.

Por eso, las leyes, los decretos supremos y todas las demás leyes deben estar de acuerdo con la Constitución. De lo contrario son nulas. De igual manera, los contratos y los actos de los particulares deben respetar el contenido de la Constitución.

El artículo 45 de la Constitución es muy importante pues establece que el ejercicio del poder del Estado está sujeto a las leyes y a la Constitución. Lo que esta norma establece es que el ejercicio del poder del Estado de todo funcionario público, debe darse en el marco del cumplimiento de la ley y en estricto y escrupuloso cumplimiento de sus

3 SOBRE LA JUSTICIA

Naturaleza de la Constitución


competencias y facultades legalmente establecidas. Esto significaqueseviolaestanormacuandounfuncionariopúblico ejerce su poder sin tener la facultad y la competencia para hacerlo. En resumen, el ejercicio del poder por fuera de las competencias deviene en ilegal y nulo.

Según el artículo 2.24.f de la Constitución, la policía solo puede detener a un ciudadano, en dos casos, cuando hay unaordenjudicialocuandohayflagrancia.Esdecir,sisorprende a alguien robando o escapando del lugar. En este caso, el poder de la policía, solo puede ser utilizado dentro de las competencias de la policía y no fuera de ella. Detener a alguien sin estos requisitos, es utilizar la fuerza del Estado de forma ilegal.

El artículo 170 de la Constitución dice que los fondos de lapolicíasolopuedenutilizarseparafinesinstitucionales.En consecuencia, la policía no puede utilizar los recursos instituciones, como son el uniforme, las armas y la logística, para dar un servicio privado, que nada tiene que verconlosfinesinstitucionales.

No solo los funcionarios públicos están obligados a cumplir con la Constitución, sino también los privados, donde se incluyen las empresas. Esto se desprende no solo del artículo 38 de la Constitución, sino también del artículo 1 de la misma Constitución cuando precisa que la sociedad también debe respetar a la persona y su dignidad.

“Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Perú y de proteger los intereses nacionales, así como

El Respeto a la Ley y la Constitución


de respetar, cumplir y defender la Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación”.


“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”.


Según el artículo 61 de la Constitución, ninguna empresa privada puede incurrir en monopolio, acaparamiento o posición de dominio en el mercado.

No obstante, y a manera de ejemplo podemos ver que el grupo El Comercio compró al grupo Epensa, con lo cual domina casi el 80% de la prensa escrita en el Perú, incurriendo en un supuesto de concentración de medios, prohibida expresamente por la Constitución.


Los tratados internacionales de derechos humanos son normas legales que tienen la misma jerarquía y rango que la Constitución. Son de cumplimiento obligatorio, siemprequeelpaíshayaratificadoestostratados.

Ello trae como consecuencia, la invalidez y la nulidad de los actos administrativos y normativos que se opongan, pero también de todo contrato que intente desconocerlos.

“La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado”.


El artículo 11 de la Ley 22175, dice que los territorios con aptitud forestal en la amazonia, serán entregados no en propiedad sino mediante contratos de cesión de uso de suelos forestales. No obstante, el artículo 14.2 del Convenio 169 de la OIT, dice que el Estado debería titular los territorios de los pueblos indígenas que han usado tradicionalmente.

Esto significa, que el artículo 11 antes mencionado esinválido por contradecir el Convenio 169 de la OIT. Dicha invalidez deberá ser declarada judicialmente.

En caso de contradicción entre la constitución y una ley o decreto supremo prevalece la primera.

En caso de conflicto entre normas legales y decretossupremos de un lado y de otro la Constitución o los tratados internacionales de derechos humanos, los jueces preferirán estas últimas normas. Es decir, la Constitución y los Tratados frente a las de menor jerarquía.

La Supremacía Normativa


“La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes. En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior”.


El Estado viene disponiendo de territorios no titulados en favor de proyectos extractivos, desconociendo que muchos de ellos son de comunidades nativas y campesinas, que desde años vienen solicitando su titulación.

No obstante, el Convenio 169 de la OIT ha dicho en el artículo 14 que los pueblos indígenas son propietarios de los territorios que tradicionalmente han utilizado, en clara


contradicción con las normas nacionales, que asignan propiedad al Estado de todo territorio no titulado.

3.2. EL SISTEMA DE JUSTICIA

El sistema de justicia es el conjunto de órganos del Estado, encargadosdeadministrar justiciayresolverconflictos.Uno de los rasgos distintivos de los Estados modernos es que la justicia ya no es ejercida por los privados, a través de la venganza de personas o la justicia por mano propia, sino que es el Estado el que los resuelve.

Si bien la función de administrar justicia le corresponde al Poder Judicial, son necesarias la colaboración y el apoyo de otras instituciones, sin las cuales no se podría administrar justicia adecuadamente.

Definiciones


Varias son las instituciones que intervienen para que se administre la justicia en nuestro país.

• El Poder Judicial, compuesto por jueces o vocales de diferentes niveles, los cuales tienen como tarea el juzgamiento de todos los casos que se les presenten a través de sus sentencias, las cuales buscan aplicar el derecho.

• Ministerio Público, compuesto por fiscales dediferentes niveles, los cuales tienen como tarea investigar las denuncias de delitos que reciben o conocen, y acusar a los autores de las mismas ante el Poder Judicial, a lo largo de todo el proceso.

• La Policía Nacional del Perú, órgano auxiliar de la justicia. Tiene diferentes funciones entre las cuales destacan la seguridad pública y el combate contra la delincuencia. En el tema de la justicia, su función es la de fuerza auxiliar de apoyo de la justicia, a lo largo de todo el proceso.

• Comunidades Campesinas y Nativas, que tienen a cargo la justicia comunal ejercida por sus autoridades. Éstas tienen la facultad de administrar justicia en sus jurisdicciones, de acuerdo a sus costumbres y respetando los derechos humanos de todos, agresor y agraviado, de acuerdo al artículo 149 de la Constitución Política.

De esa manera, son varios los órganos que intervienen en el sistema de administración de justicia, y están involucrados en diversos sectores del Estado.

Instituciones del Sistema de Justicia


Tenemos en primer lugar el Poder Judicial y el Ministerio Público. Ambos órganos autónomos. Luego tenemos la Policía Nacional del Perú que es parte del Ministerio del Interior.

También tenemos el Ministerio de Justicia, en cuyo sector se encuentra el Instituto Nacional Penitenciario y los defensores públicos antes conocidos como abogados de oficio.

Por otra parte, las municipalidades cuentan con defensorías municipales de los niños y adolescentes, un órgano de vital importancia para las personas que no tienen recursos.

Tenemos también los Centros de Emergencia Mujer, adscritos al Ministerio de la Mujer, que cumplen un rol importante en la lucha contra la violencia familiar.


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3.3. EL PODER JUDICIAL

El Poder Judicial tiene la tarea de impartir justicia, es decir,deasumirlasolucióndelosconflictos,mediantelaaplicación de la Constitución y las leyes vigentes.

La función de los jueces y tribunales es:

• Asegurar la vigencia y el respeto de los derechos de las personas.

• La sanción de los delitos y faltas.

• El control jurídico del poder político.

• La vigencia de la Constitución y las leyes.

• Garantizar la convivencia civilizada y la paz social.

Funciones


Los órganos jurisdiccionales que integran el Poder Judicial son los siguientes:

• La Corte Suprema de Justicia.

• Las Cortes Superiores de Justicia.

• Los Juzgados especializados: de familia, laboral, civil, penal, entre otros, y mixtos.

• Los Juzgados de Paz Letrados.

• Los Juzgados de Paz.

Los juzgados especializados y mixtos son juzgados que existen en la capital de cada provincia. Reciben los casos que ocurren en toda la provincia. Las especialidades de los juzgados son materia civil, penal, laboral, familia, etc.

En ese marco, los jueces y los tribunales se reparten los casos de acuerdo a la materia. Estas son:

• Materia penal, referida a la sanción de los delitos y faltas.

• Materiacivil,referidaalosconflictossobrepagosyengeneral, sobre patrimonio, transmisión de propiedad y bienes, contratos, obligaciones y registros públicos.

• Materia familiar, que se ocupa de las relaciones jurídicas entre personas unidas por vínculos de parentesco o de adopción: matrimonio, esponsales, divorcios, alimentos, etc.

• Materia constitucional, referido a los temas a que se refiereestematerial.

Órganos


4.1. BARRERAS EN EL ACCESO A LA JUSTICIA

Hay un conjunto de barreras que impiden que un grueso sector de la población, sobre todo rural, acceda a la administración de justicia.

Tenemos en primer lugar barreras económicas. Litigar en la justicia estatal es costoso para la población rural y para la población de bajos ingresos. Hay que pagar abogado, tasas judiciales, hay que pagar alojamiento, comida y movilidad si es que hay que ir a la capital de la provincia.

Tambiéntenemosbarrerasgeográficas.LosjuecesdelPoder Judicial se encuentran muy lejos, por lo general en las capitales de provincia, no en la zona rural. Se tiene que viajar para poder ser escuchados por los jueces. Esto aleja la justicia de la población rural.

4 SOBRE LA DEFENSA DE NUESTROS DERECHOS

Económicas y Geográficas


Asimismo, tenemos las barreras culturales. Y es que muchas veces, los que administran justicia en nombre del Estado, desconocen la cultura de la población rural. Son gente que viene de la capital o de las grandes ciudades, y no participan ni comparten los mismos códigos culturales.

Pero sucede que los jueces del Poder Judicial no solo no entienden la cultura de la población rural o de los pueblos originarios, sino que tampoco entienden su idioma. Esto constituye una grave barrera de acceso a la justicia, pues las poblaciones originarias no podrán expresarse, hacerse entender, ni defenderse a cabalidad.

De igual manera tenemos barreras sociales. El racismo existente hacia la población originaria, constituye una dificultad para una correcta administración de justicia.Pues muchas veces las personas del campo no son tratados como iguales. Se les discrimina, pues no se toma en cuenta las diferencias culturales.

Culturales y Sociales


4.2. EL SECUESTRO DEL CONFLICTO

Uno de los principales problemas del Poder Judicial y delSistema de Justicia es que se olvida de las víctimas. Es decir, pone sus esfuerzos más en sancionar a los responsables de las infracciones, que en reparar a las víctimas.

En efecto, sobre todo la justicia penal está más preocupada en castigar al responsable del delito o de la infracción, pero no en restituir el derecho afectado o en compensar a la víctima o en restaurar la paz social.

Por eso a veces se dice que la justicia estatal muchas vecesLe“secuestraelconflicto”alasvíctimas.

Olvido de las Víctimas


Alfinal,seemitensentenciasquenoresuelvenelproblemade fondo o que son inejecutables, pues desconocen la realidad, o se impartió justicia de espaldas a la realidad, lo que trae como consecuencia falta de validez social de la sentencia o decisión.

Porelloseafirmaquehayunproblemadefondoenelsistema de justicia, que tiene que ver con qué se entiende por administrar e impartir justicia.

Avecesparecieraque,paralosjueces,fiscales,abogadosy policías, impartir justicia es sinónimo de aplicar las leyes y normas legales.

Además, se trata de normas elaboradas muchas veces para una realidad más urbana y occidental, y no para una realidad rural. Se trata de normas que responden a otras culturas muy distintas de los pueblos originarios. Todo eso hace que las normas no solo sean ajenas a la realidad, sino que no ayuden a resolver los problemas.

Desde otro enfoque, impartir justicia no se agota en la aplicación de las normas, sino que se busca resolver problemas. Es decir, devolver la paz y la tranquilidad a la comunidad. Por eso es que muchos autores hablan, que el objetivo de la administración de justicia en zonas rurales es restituir y restablecer la paz comunal.

Por eso es que, en muchos casos, las normas que se utilizan, no vienen del Código Civil o Código Penal, absolutamente desconocido por estas comunidades. Las normas que se utilizan pararesolverlosconflictosencomunidades,sontambiénlascostumbres, las cuales son orales, no necesariamente escritas.


Esto no quiere decir que, en la justicia comunal, no se sancione ni se castigue a los culpables de delitos, sino que además de eso existe una preocupación por las víctimas.

Esta justicia administrada en zonas rurales y por comunidades campesinas y nativas, a diferencia de la justicia estatal, entiende que mientras no se restituya el derecho la víctima, mientras no se le repare ni se le compense, mientras no se restablezca el equilibrio comunal no habrá paz comunal.

4.3. REAPROPIÁNDONOS DEL DERECHO

Cabe preguntarse entonces si este tipo de derecho, elaborado por personas que no conocen la realidad del campo peruano, que protege más a los grupos de poder, puede servir para la defensa de los derechos de los sectores más pobres del país.

Y la respuesta indiscutible es que sí. Así como hay normas que protegen las libertades económicas y las actividades extractivasquebeneficianfundamentalmentealosgruposde poder económico, también hay normas que protegen a las comunidades campesinas, a las comunidades nativas y a la población rural.

El problema es que estas normas que protegen los derechos de los más pobres, no son conocidas, a pesar que muchas de ellas consagran derechos, políticamente muy potentes en términos de reivindicación.


No se trata que faltan normas que protegen a las personas o a los pueblos indígenas afectados en sus derechos. Existen normas legales que reconocen derechos de las personas. Existe, por ejemplo, el Convenio 169 de la OIT, que reconoce derechos importantes de los pueblos originarios e indígenas.

Endefinitiva,sinoseconocenesasnormas,nosepuedenponer en práctica. Y los poderes económicos y políticos podrán incumplirlas sistemáticamente. Y si es así, no se respetarán esos derechos.

Como hemos visto antes, entre las normas que protegen los derechos de los grupos más pobres, y de los pueblos originarios, destacan de una manera especial las normas que reconocen los llamados derechos humanos o derechos fundamentales. Que por ser constitucionales y estar en tratados internacionales, tienen más valor y jerarquía que las demás normas jurídicas.


Por eso, es un grave vacío que las comunidades campesinas y originarias desconozcan estos derechos y no utilicen estas normas para defenderse.

El desafío que esto plantea es que los liderazgos de las comunidades campesinas, de las comunidades originarias y de los grupos sociales más vulnerados, conozca y se apropien de estas normas, las hagan suyas.

Una condición para exigir el cumplimiento de estos derechos es conocerlos, estudiarlos. Es la única manera de logra su cumplimiento y su vigencia.


Acceso a la justiciaVer al respecto a Javier La Rosa, “Acceso a la Justicia; elementos para incorporar un enfoque integral de Política Pública”, En: Acceso a la justicia en el mundo rural. Lima, IDL y Justicia Viva, 2007.

Políticas públicasTomamos ideas de: Boneti, Lindomar (2017). Políticas públicas por dentro. Buenos Aires: Consejo Latinoamericano de Ciencias Sociales, p. 13.

Litigio constitucionalJuan Carlos Ruiz Molleda y Álvaro Másquez Salvador. Derecho desde los márgenes. Pueblos indígenas y litigio constitucional estratégico en el Perú, IDL, Lima, 2018.

Litigio y políticasVictor Abramovich y Laura Pautassi, La revisión judicial de las políticas sociales, Editores del puerto, Buenos Aires, pág. 50).

Editado con el Apoyo de

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