Sucesorio+1+(Conceptos+Fundamentales)

7/28/2019 Sucesorio+1+(Conceptos+Fundamentales)

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Sucesorio 1- Juan Andrs Orrego Acua 1

DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE1

PRIMERA PARTE: CONCEPTOS FUNDAMENTALES

CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES.

1.- ACEPCIONES DE LA EXPRESION SUCESION POR CAUSA DE MUERTE.

Esta expresin puede usarse en dos sentidos: uno OBJETIVO y otro SUBJETIVO.En un sentido OBJETIVO, entendemos por sucesin de una persona la masa o

caudal de bienes y las deudas dejados por el causante al fallecer.En un sentido SUBJETIVO, entendemos por sucesin los herederos del causante, el

nmero de personas que componen la sucesin de una persona.

Con mayor precisin jurdica, sucesin por causa de muerte es la transmisin delpatrimonio de una persona o de bienes determinados, en favor de otras personas tambindeterminadas. En tal sentido, el art. 588 del CC. la incluye entre los modos de adquirir eldominio.

2.- LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR ELDOMINIO.

a) Concepto.

De acuerdo a los arts. 588 y 951 del CC., se entiende por sucesin por causa de

muerte el modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta -vale decir elconjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles-, o una cuota de dicho patrimonio -como un cuarto de la herencia-, o especies o cuerpos ciertos, o cosas indeterminadas de ungnero determinado.

b) Caractersticas.

b.1) Es un modo de adquirir derivativo.El dominio no nace espontneamente para el asignatario, sino que se transmite del

causante al heredero o legatario. Opera en consecuencia el principio de que nadie puedeadquirir ms derechos de los que tena el causante. Si el causante no era dueo de una oalgunas especies, el asignatario no adquiere el dominio por sucesin por causa de muerte;ser simplemente un poseedor y estar en situacin de adquirir el dominio por otro modo:la prescripcin.

Ahora bien, para acreditar el dominio del causante, habr que distinguir si ste a suvez haba adquirido por un ttulo derivativo u originario. Si adquiri de un modo originario-la ocupacin, la accesin o la prescripcin-, bastar con probar el hecho de la adquisicin.Pero si hubo el dominio por un modo derivativo, ser necesario continuar remontndose

1 Fecha de la ltima modificacin: 22 de febrero de 2013.


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hacia los anteriores propietarios, hasta un lapso mnimo de 10 aos, hasta acreditar que almenos se adquiri el dominio por prescripcin. En este contexto, recordemos que ante laprueba diablica del dominio, la prescripcin juega un rol fundamental en nuestroDerecho, especialmente si consideramos lo difcil que es probar el dominio de los mueblesy que a propsito de los bienes inmuebles, la inscripcin slo prueba la posesin, no el

dominio.

b.2) Es un modo de adquirir por causa de muerte.Es precisamente el fallecimiento del causante lo que acarrea la transmisin de su

patrimonio. Se adquiere el dominio por la muerte de una persona, sea esta muerte real opresunta o la declarada por el juez en el caso de los artculos 95 a 97 del Cdigo Civil, yaque la ley no distingue.

b.3) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.Ello, puesto que el asignatario no incurre en sacrificio econmico alguno para

percibir la asignacin. Ningn bien de su patrimonio debe dar a cambio de los bienes delcausante (dicho esto con la salvedad de un eventual pago de impuesto de herencia, aunqueciertamente tal hecho no condiciona la adquisicin del dominio).

Podr ocurrir sin embargo que en definitiva la herencia no reporte al herederoventaja pecuniaria alguna, sino que al contrario, le resulta gravosa. Tal ocurre, cuando elpatrimonio del causante est recargado de obligaciones, superiores a los bienes que lointegran. En este caso, el heredero estar obligado a soportar el pago de las deudashereditarias, a menos que acepte la herencia con beneficio de inventario (art. 1247 del CC).

b.4) Puede ser a ttulo universal o a ttulo singular.Ser a ttulo universal, segn se adquiera una universalidad jurdica -el total de la

herencia o una parte alcuota de la misma-; o a ttulo singular, segn se adquiera una cosadeterminada. As aparece de manifiesto en el art. 951 en relacin con los arts. 1097 y 1104del CC.

b.5) Tiene una naturaleza mixta.Estamos ante un modo de adquirir de naturaleza mixta, pues se requiere de un

hecho jurdicola muerte del causante- y de un acto jurdico unilateral, la aceptacin dela herencia o legado deferido al asignatario.

3.- LOS ASIGNATARIOS.

a) Los asignatarios a ttulo universal o herederos: art. 1097 del CC.Lo que caracteriza fundamentalmente a los herederos es que suceden en todo el

patrimonio del causante, vale decir, en el conjunto de derechos y obligaciones transmisibleso en una cuota del mismo. El heredero no recibe bienes determinados, sino que la totalidado una cuota de la herencia.

Es por lo anterior que se dice que en los contratos, quien contrata lo hace tanto paras como para sus herederos. En un contrato, los herederos del contratante no son tercerosextraos al acto, sino que, jurdicamente hablando, son parte del contrato, ya que suceden aquien lo celebr. As, por ejemplo, los herederos debern responder de las fianzas otorgadas


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por el causante (art. 2352 del CC); tendrn que respetar los arrendamientos celebrados porl, etc.

Pero existen ciertos elementos activos y pasivos del patrimonio del difunto que nopasan a los herederos: son los derechos y obligaciones intransmisibles.

Desde el punto de vista del activo, son intransmisibles:

i.- Los derechos personalsimos: el derecho de alimentos, el de uso y habitacin y elderecho legal de goce de los padres, por ejemplo;ii.- El usufructo.

Desde el punto de vista del pasivo, son intransmisibles las obligaciones intuitupersonae: por ejemplo, las derivadas del mandato, del albaceazgo, del comodato (con lamuerte del comodatario), las contradas en calidad de miembro de una corporacin en elcaso del artculo 549, inciso3, y en general las obligaciones de hacer.

- Clasificacin de los herederos:i.- Herederos universales.ii.- Herederos de cuota.

i.- Herederos universales.Lo son aquellos que suceden en el patrimonio del causante sin designacin de cuota.

Respecto a estos herederos, debemos tener presente:* Puede existir pluralidad de herederos universales, en una misma sucesin. Lo sern, cadavez que sean llamados sin designacin de cuota.** No debemos confundir al heredero universal con el asignatario universal. El ltimo es elgnero y el primero una especie de asignatario universal. Todo heredero universal esasignatario a ttulo universal, pero no todo asignatario a ttulo universal ser herederouniversal, pues tambin podr ser heredero de cuota.*** En la herencia, el beneficio puede ser mayor para el heredero de cuota que para elheredero universal. Los herederos universales dividen entre s la herencia en partes iguales,de modo que eventualmente el beneficio podra ser mayor para un heredero de cuota.

ii.- Herederos de cuota.Lo son, aquellos a quienes se les indica la parte alcuota del patrimonio del causante

en que suceden.

Cabe consignar entonces que la calificacin de un heredero como universal o decuota, depende exclusivamente de la forma en que son llamados y no del beneficio que endefinitiva llevan en la herencia. La importancia de esta clasificacin se relaciona CON ELDERECHO DE ACRECER que existe entre los herederos universales pero no en favor delos herederos de cuota. En lo dems, se les aplican las mismas normas. El derecho deacrecimiento consiste, en trminos generales, en que la porcin del heredero universal quefalta y no lleva su parte en la herencia, aumenta la de los otros herederos a ttulo universal.

b) Los asignatarios a ttulo singular o legatarios.Los legatarios no suceden como los herederos en la universalidad del patrimonio,

sino que en bienes determinados.


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Del art. 1104 del CC. se deduce que los legatarios, a diferencia de los herederos, norepresentan la persona del causante. No tienen otros derechos que los expresamenteconferidos en el testamento.

En principio, el legatario no tiene responsabilidad alguna por las deudashereditarias, con dos excepciones:

i.- El legatario responde en subsidio del heredero. Es decir, el acreedor hereditario deberdemandar primero al heredero y a falta de ste, accionar en contra del legatario.ii.- Tambin puede sobrevenirle responsabilidad por el ejercicio de la accin de reforma detestamento, si el testador, al instituir los legados, excedi la parte de sus bienes de libredisposicin. Como el testador estaba obligado a respetar las asignaciones forzosas, losherederos pueden reclamar contra los legatarios mediante la accin de reforma detestamento.

- Clasificacin de los legatarios.Los legados, al igual que las cosas, pueden ser de especie o cuerpo cierto y de

gnero: art. 951, 3 del CC.La importancia de la distincin radica en que el legatario de especie o cuerpo cierto

adquiere el dominio de la especie legada desde el momento del fallecimiento del causante,directamente de ste, por el modo sucesin por causa de muerte. Tratndose de un legadode gnero, en cambio, lo que el legatario adquiere por sucesin por causa de muerte slo esun crdito o derecho personal, para exigir a los herederos o a aqul a quien el testadorimpuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento del mismo. Por lo tanto, laespecie misma slo se adquirir mediante la tradicin que los herederos efectuarn allegatario.

Esta diferencia tiene importantes consecuencias jurdicas:* En cuanto a la accin de que goza el legatario.

Como el legatario de especie adquiere el dominio al fallecer el causante, puedeperseguir el bien legado mediante la accin reivindicatoria, incluso contra los herederos. Entodo caso, se estima que no existira inconveniente para entablar tambin una accinpersonal en contra de los herederos.

En cambio, el legatario de gnero slo goza de una accin personal en contra de losherederos para reclamar el pago del legado. En otras palabras, no puede ejercer una accinreal.** En cuanto a la adquisicin de los frutos.

El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos de la cosa legadadesde el fallecimiento del causante (art. 1338 nmero 1 del CC), conforme al principio deque las cosas producen y perecen para su dueo. Y el modo por el cual se hace dueo de losfrutos es la accesin.

En cambio, los frutos no pertenecen al legatario de gnero desde el fallecimiento delcausante, sino desde que los herederos le efecten la tradicin o queden en mora de cumplirel legado (art. 1338 nmero 2 del CC).

4.- DE LA APERTURA DE LA SUCESION.

a) Concepto.


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Trata de la misma el art. 955, Ttulo I del Libro III; as como tambin el Ttulo VIIdel mismo Libro. Por el momento, slo haremos referencia al primer artculo citado.

Puede definirse la apertura de la sucesin como el hecho que habilita a los herederospara tomar posesin de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad. Por lo tanto,la apertura de la sucesin da lugar a la sucesin por causa de muerte.

b) Momento en que se produce la apertura de la sucesin

De acuerdo al artculo 955, se produce al momento de fallecer el causante. Cabeconsignar que tanto la muerte real como la presunta o la declarada por el juez en el caso delos artculos 95 a 97 del Cdigo Civil originan la apertura de la sucesin. Tratndose de laltima, se produce al dictarse el decreto de posesin provisoria de los bienes deldesaparecido, y si ello no hubiere ocurrido, al dictarse el decreto de posesin definitiva delos mismos (arts. 84 y 90 del Cdigo Civil).

c) Importancia que tiene determinar el momento preciso del fallecimiento del causante.

La tiene en varios aspectos:

c.1) Para determinar si el asignatario es capaz y digno de suceder. Es el momento precisode la muerte del causante el que determina quienes son sus herederos. En consecuencia, lasincapacidades e indignidades para suceder deben analizarse en relacin con el momento delfallecimiento del causante.

c.2) Para determinar la validez de las disposiciones testamentarias, hay que atender a lasnormas vigentes al momento del fallecimiento, de conformidad con los arts. 18 y 19 de laLey Sobre Efecto Retroactivo de Las Leyes.

c.3) Para retrotraer los efectos de la aceptacin o repudiacin de las asignaciones, a la fechade la muerte del causante. As lo dispone el artculo 1239 del CC.

c.4) Para determinar la validez de los pactos sobre sucesin. Slo sern vlidos aquellospactos celebrados con posterioridad a la muerte del causante, de conformidad a lo dispuestoen el artculo 1463 del CC. Despus del fallecimiento, estaremos simplemente ante unacesin de derechos hereditarios (arts. 1909 y 1910 del CC.), es decir, ante un pacto sobresucesin actual y no futura. Lo anterior, con la salvedad acerca del pacto relativo a la cuartade mejoras, que puede estipularse estando vivo quien ser despus el causante (artculo1204).

c.5) Nace la comunidad entre los herederos, la indivisin hereditaria, si los herederos fuerendos o ms. Pone fin a esta la particin, entendindose que las adjudicaciones efectuadas ensu virtud retrotraen sus efectos al momento en que naci la indivisin, habida cuenta de sunaturaleza de ttulo declarativo: artculo 1344 del CC.

c.6) Determina la legislacin aplicable a la sucesin: la sucesin se regir por la ley vigenteen el momento en que fallezca el causante.


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c.7) Determina si se aplica o no la hiptesis del artculo 79, relativa a los comurientes.

d) Lugar en que se abre la sucesin.

De acuerdo al artculo 955 del Cdigo Civil, se abre en el ltimo domicilio del

causante. A su vez, el artculo 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales, dispone que serjuez competente para conocer todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte, eldel ltimo domicilio del causante. Ante l debe pedirse que se conceda la posesin efectivade la herencia, si la sucesin fuere testada (artculo 833 del Cdigo de ProcedimientoCivil). En cambio, si la sucesin fuere intestada, la posesin efectiva podr solicitarse antecualesquiera de las oficinas del Registro Civil e Identificacin, y de presentarse solicitudesante oficinas dependientes de diversos Directores Regionales, se acumularn todas a la msantigua (artculo 2, inciso 2 de la Ley nmero 19.903); cabe advertir entonces que el juezante el cual reclamar que se modifique la posesin efectiva, puede estar ubicado en un lugardistinto a aquel donde se otorg la resolucin por el respectivo Director Regional, pues elprimero es el que corresponde al ltimo domicilio del causante, y el segundo, puedecorresponder a cualquiera de los ubicados a lo largo del territorio nacional (salvo que setrate de errores de forma, que pueda contener la resolucin administrativa mediante la cualse concedi la posesin efectiva, y que digan relacin con los datos de la individualizacindel causante y sus herederos, pues en tal caso, el mismo Director Regional puedecorregirlos de oficio o a peticin de parte, segn lo autoriza el artculo 10 de la Ley nmero19.903).

Este juez ser tambin competente para conocer de la apertura y publicacin deltestamento (artculo 1009 del Cdigo Civil). Finalmente, el ltimo domicilio del causantedetermina tambin la legislacin aplicable a la sucesin.

e) Ley que rige la sucesin.

Debemos tener presente lo dispuesto en el artculo 955 del Cdigo Civil. As, porregla general, regir la ley del ltimo domicilio del causante. Si ste tuvo su ltimodomicilio en Chile, regir nuestra ley; por el contrario, si lo tuvo en el extranjero, regir laley del respectivo pas.

Recordemos que el artculo 955 constituye una excepcin al artculo 16, queestablece el principio de la territorialidad de la ley chilena en lo que respecta a los bienessituados en nuestro pas; sin embargo, debemos tener presente tambin que el propioartculo 955 alude a las excepciones que a su respecto rigen, lo que equivale a decir quedebemos considerar tambin las contra-excepciones que nos conducen de vuelta alprincipio general consignado en el artculo 16.

Las excepciones son las siguientes:a) Caso del chileno que fallece en el extranjero. De acuerdo al artculo 15 del Cdigo Civil,si fallece un chileno teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, el cnyuge y losparientes chilenos tienen en la sucesin que se regir por la ley extranjera, los derechos queles otorgan las leyes patrias.b) Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos: artculo 998 del CdigoCivil.


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c) Caso de la muerte presunta: artculo 81, establece que la declaracin de muerte presuntase har por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido hubiere tenido en Chile. Comola muerte presunta se declara en Chile, la sucesin se regir tambin por la ley chilena.d) Caso en que una persona fallece dejando bienes en Chile, y su sucesin se abre en elextranjero: de conformidad con el artculo 27 de la Ley 16.271 de Impuesto a las Herencias,

Donaciones y Asignaciones, en la hiptesis planteada debe pedirse la posesin efectiva dela herencia en Chile respecto de los bienes ubicados en nuestro pas. Obedece lo anterior ala necesidad de cobrar los impuestos de herencia por dichos bienes. El artculo 149 delCdigo Orgnico de Tribunales seala que ser juez competente para otorgar la posesinefectiva de una sucesin que se abra en el extranjero, el del ltimo domicilio del causanteen Chile, y si no lo tuvo, el del domicilio de aquel que pide la posesin efectiva. Debemosentender que puede tratarse de sucesiones testadas o intestadas, quedando estas ltimassustradas, en este caso, de la competencia del registro Civil e Identificacin, pues elartculo 1 de la Ley nmero 19.903, que dispone la tramitacin de las posesiones efectivascorrespondientes a las sucesiones intestadas ante dicho Servicio, alude a Las posesionesefectivas de herencias, originadas en sucesiones intestadas abiertas en Chile, sern

tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin.... En cambio, el artculo 149del Cdigo Orgnico de Tribunales hace expresa alusin a la sucesin abierta en elextranjero. Adems, la expresada Ley nmero 19.903, no modific al artculo 149 delCdigo Orgnico de Tribunales.

f) Las sucesiones indirectas.

Puede sucederse por causa de muerte de manera directa o indirecta. La sucesin serdirecta, cuando se hereda por si mismo, sin intervencin de otra persona. As ocurre porejemplo cuando el hijo sucede al padre.

Las sucesiones son indirectas cuando se adquieren a travs de otra persona: tal es elcaso del derecho de transmisin y del derecho de representacin.

5.- DE LA DELACION DE LAS ASIGNACIONES.

a) Concepto.

El artculo 956, 1 del Cdigo Civil, define la delacin de una asignacin. Seentiende por tal el actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar una asignacin porcausa de muerte. La expresin actual pone de manifiesto que al acto de aceptacin o derepudiacin ha de ser puro y simple, no admite modalidades.

b) Momento en que se defiere la asignacin.

Segn el inciso 2 del artculo 956 del Cdigo Civil, la delacin de las asignacionesse produce, al igual que la apertura de la sucesin, al fallecimiento del causante. Ladelacin es una consecuencia de la apertura de la sucesin. Se entiende como una ofertahecha por el legislador al asignatario, para aceptar o repudiar la asignacin.

As las cosas, fallecido el causante, distinguimos cronolgicamente tres etapas:1.- La apertura de la sucesin.2.- La delacin de las asignaciones.


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3.- El pronunciamiento del asignatario, en orden a aceptar o repudiar la asignacin.

c) Delacin de la asignacin condicional.

En este caso, tal como indica el mismo artculo 956 del Cdigo Civil, la delacin se

produce al momento de cumplirse la condicin. Tres situaciones debemos distinguir:1.- La asignacin est sujeta a condicin suspensiva: la asignacin se defiere al cumplirse lacondicin suspensiva. Recordemos que el efecto propio de toda condicin suspensiva esprecisamente suspender la adquisicin del derecho.2.- La asignacin est sujeta a condicin resolutoria: volvemos a la regla general, y ladelacin se produce al fallecimiento del causante.3.- La asignacin est sujeta a una condicin suspensiva que consiste en no ejecutar unhecho que depende de la sola voluntad del asignatario: por ejemplo, dejo tales acciones aJuan, siempre que no se vaya al extranjero. Estamos ante una condicin meramentepotestativa, que depende de la sola voluntad del asignatario. Por ello, dispone el inciso 3del artculo 956, que la delacin se produce al momento de fallecer el causante, siempre ycuando al asignatario rinda caucin suficiente de restituir la cosa asignada, con susaccesiones y frutos, en caso de contravenir la condicin.

Con todo, si el testador dispuso que mientras est pendiente el cumplimiento de lacondicin, pertenecer a otro la cosa asignada, no se aplicar lo expuesto en los tres casosanteriores. En esta ltima hiptesis, estaremos ante un fideicomiso, permaneciendo la cosaen poder del fiduciario mientras no se cumpla la condicin.

6.- EL DERECHO DE TRANSMISION.

a) Concepto.

Puede ocurrir que despus de deferida la asignacin, fallezca el asignatario. En talcaso, podemos estar ante tres situaciones:1.- Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar la asignacin que le fuedeferida. Conforme al artculo 1239 del Cdigo Civil, se entiende que nunca huboasignacin y por ende nada transmite a sus herederos (de la asignacin que repudi).2.- Que el asignatario, entre el momento de la delacin y su fallecimiento, alcanz a aceptarla asignacin. En tal caso, transmite a sus herederos los bienes comprendidos en laasignacin.3.- Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o legado quele fue deferida. En tal evento, transmite a sus herederos la facultad que l tena de aceptar orepudiar la asignacin. Es esto lo que se denomina derecho de transmisin. El inciso 1 delartculo 957 define esta facultad. Este derecho no es una institucin excepcional en elcampo jurdico, sino la aplicacin del principio general de que el heredero adquiere elhaz hereditario del causante, vale decir, todos los bienes y obligaciones transmisibles delcausante. Y si el heredero o legatario falleci sin alcanzar a pronunciarse sobre unaasignacin determinada, en la universalidad de la herencia va comprendida dicha facultad,que adquieren sus herederos.

b) Campo de aplicacin del derecho de transmisin.


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Reglas generales: debemos tener presente, como cuestin previa y fundamental, tresprincipios bsicos respecto a la aplicacin del derecho de transmisin:1.- Se aplica tanto a la sucesin testada como a la intestada. El artculo 957 se encuentraubicado en el Ttulo de las Definiciones y Reglas Generales. Adems, el precepto no

hace distingo alguno.2.- Se aplica tanto a las herencias como a los legados. El artculo 957 lo indicaexpresamente.3.- El adquirente debe ser siempre heredero. Si bien por transmisin se puede adquirir tantouna herencia como un legado, el que adquiere la herencia o legado deber ser siempreheredero, porque precisamente el fundamento del derecho de transmisin es que seadquiere el derecho de aceptar o repudiar la asignacin por ir ste incluido en launiversalidad de la herencia, y esta universalidad pasa a los herederos, no a los legatarios.Por ello, el artculo 957 dice que el derecho slo se transmite a los herederos.

c) Personas que intervienen en el derecho de transmisin.

Son tres:a) El primer causante que instituy un legado o dej una herencia, respecto de los cuales elasignatario no alcanz a pronunciarse.b) El transmitente o transmisor, a quien el causante dej la herencia o legado y que fallecisin haberse pronunciado en orden a aceptar o repudiar la asignacin.c) El adquirente del derecho en cuestin, heredero del transmitente o transmisor, a quienpasa la facultad de aceptar o repudiar la asignacin, denominado transmitido.

d) Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor.

1.- Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin. Si la hubiere repudiado, nadatransmite respecto de la asignacin. Si la hubiere aceptado, transmite a sus herederos laasignacin misma, no la facultad de aceptar o repudiar.2.- Debe ser heredero o legatario del primer causante.3.- Su derecho en la sucesin no debe haber prescrito, pues en tal caso nada transmite.4.- Debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.

e) Requisitos que deben concurrir en el transmitido.

1.- Debe ser heredero, es decir asignatario a ttulo universal, del transmitente o transmisor.2.- Debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor: artculo 957, 2. En todocaso, nada impide aceptar la asignacin propia y repudiar la transmitida. En este punto,estamos ante una excepcin al artculo 1228, que establece la regla general de laindivisibilidad de la aceptacin o repudiacin de la herencia. Tal indivisibilidad no operamediando transmisin.3.- Deber ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor. Art. 962. Ahora bien,si ste a su vez no era capaz y digno de suceder al primer causante, entonces no podrreclamarse por el transmitido la asignacin (artculo 977). Esto se explica, porque lasituacin jurdica del transmitido, no puede ser distinta de la del transmisor.


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CAPITULO II: EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

1.- CONCEPTO.

La expresin herencia suele emplearse en un sentido objetivo y subjetivo.Desde un punto de vista objetivo, la herencia consiste en la masa de bienes y deobligaciones que conforman el patrimonio del causante.

Desde un punto de vista subjetivo, la herencia es un derecho subjetivo, un derechoreal que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio delcausante o en una cuota de l.

2.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE HERENCIA.

Se trata de un derecho real; constituye una universalidad jurdica; tiene una vidaefmera.

a) Es un derecho real.

Es un derecho real distinto al dominio.a.1) Lo menciona expresamente el artculo 577 del Cdigo Civil, entre los derechos de talnaturaleza.a.2) El mismo artculo define el derecho real como aquel que se tiene sobre una cosa sinrespecto a determinada persona. El derecho de herencia queda perfectamente comprendidoen tal definicin, dado que recae sobre el patrimonio del causante o una cuota de dichopatrimonio, sin respecto a otra persona determinada.a.3) Del derecho de herencia -como acontece con todo derecho real-, nace una accin de lamisma naturaleza, como es la de peticin de herencia, en cuya virtud el heredero puedereclamar su derecho de herencia en contra de cualquiera que se encuentre en posesin de lamisma.

b) La herencia constituye una universalidad jurdica.

La herencia constituye un continente distinto de su contenido. El objeto de estederecho es la universalidad del patrimonio en conjunto y no los bienes que lo forman en laprctica. La herencia constituye una intelectualidad, una abstraccin jurdica.

Recordemos que en este punto, se ha planteado en la doctrina el problema de lacomunicabilidad de la naturaleza de los bienes que integran la herencia. Para la mayora, laherencia no puede ser considerada como un derecho inmueble, aunque en la masahereditaria existan bienes races, ya que el derecho se tiene sobre la universalidad en simisma y no sobre bienes determinados de ella. As lo ha reconocido la Corte Suprema.Incluso hay quienes afirman, como Leopoldo Urrutia, que la herencia es un derechomueble.

Igual cosa acontece con la disolucin de la sociedad conyugal: disuelta esta, seforma una comunidad entre los cnyuges o entre el cnyuge sobreviviente y los herederosdel fallecido. Dicha comunidad o indivisin tambin es una universalidad jurdica.


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c) El derecho de herencia tiene una vida efmera.

Tal derecho es transitorio, pues a lo que propende el legislador es al trmino de lacomunidad hereditaria lo antes posible, con la particin. Hecha, el derecho de herencia dejael paso al derecho de dominio, desde el punto de vista de los adjudicatarios o de los

causahabientes a ttulo singular en uno o ms bienes determinados de la herencia.

3.- MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

Por tres modos puede adquirirse:3.1 Por sucesin por causa de muerte, que ser lo usual.3.2 Por la tradicin.3.3 Por prescripcin.

3.1 POR SUCESION POR CAUSA DE MUERTE.

En su virtud, el heredero adquiere ipso iure el derecho real de herencia. El derechose adquiere por el solo hecho del fallecimiento del causante. En todo caso, conposterioridad, el heredero podr aceptar o rechazar el derecho que se le defiere y adquiri, ytanto la aceptacin como la repudiacin operarn retroactivamente al momento en que esdeferida la herencia, es decir, al momento en que falleci el causante.

Cabe preguntarse entonces por qu razn el legislador estableci la institucin de laaceptacin de la herencia. Dos son las razones:a) Si bien el heredero adquiere ipso iure su derecho, es un principio jurdico universal quenadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad. Por ello, si el heredero se niega aaceptar el derecho, se presume que nunca tuvo dicha condicin.b) La herencia no supone necesariamente un enriquecimiento para el heredero. Inclusopuede encontrarse tan cargada de obligaciones, que su aceptacin slo acarrearadesventajas para el heredero.

- La posesin de la herencia:La sucesin por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la herencia. En lo

que respecta a la posesin, debemos distinguir tres clases:a) Posesin legal;b) Posesin real; yc) Posesin efectiva de la herencia.

a) Posesin legal: se encuentra establecida en el artculo 722 del Cdigo Civil.Se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los

elementos que conforman la posesin, corpus y nimus. En la realidad, podran faltarle alheredero ambos elementos, pero igual la ley los presumir. Incluso, hay posesin legal de laherencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal.

Cabe tener presente que la posesin legal del heredero no es la misma posesin delcausante. El heredero adquiere su propia posesin al momento de morir el causante. Asqueda de manifiesto con el tenor del art. 722 (...se adquiere...) en relacin al art. 717. Secomprende entonces que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero, pues de no


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haberlo establecido, existira una laguna de posesiones, entre la del causante y la de aqulque la adquiriera realmente.

b) Posesin real: equivale a la posesin definida por el art. 700. Vale decir, requiere delcorpus y el nimus, pudiendo estar radicada tanto en el verdadero heredero como en el

falso. Podra ocurrir entonces que mientras el verdadero heredero tiene la posesin legal -que nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesin real o material est en manos delheredero putativo, pudiendo ste llegar a adquirir el dominio del derecho real de herenciaen virtud de la prescripcin.

c) Posesin efectiva: es una institucin que inicialmente fue de carcter procesal y originalde nuestra legislacin, y que hoy en da, puede ser tanto de carcter procesal como decarcter administrativo, segn veremos. Es aquella que se otorga por sentencia judicial opor resolucin administrativa, a quien tiene la apariencia de heredero.

Cabe consignar que el decreto o resolucin de posesin efectiva no confiere de unmodo incontrovertible y definitivo la calidad de heredero. Ello, porque:1 De conformidad a lo dispuesto en el art. 877 del CPC, por el cual queda en claro que laley slo exige un testamento en apariencia vlido. Y si dicho testamento fuere en realidadvlido slo en apariencia, indudablemente que el decreto de posesin efectiva no otorgarla calidad de heredero indiscutible.2 El falso heredero que logr obtener en su favor el decreto de posesin efectiva de laherencia, adquiere el dominio de la misma por prescripcin de 5 aos. Ello prueba que no lebasta con el solo decreto judicial o resolucin administrativa, para ostentar tal calidad.

- Importancia de la posesin efectiva:1 Determina quines son, al menos aparentemente, los herederos del causante. Si lasucesin fuere testada, lo sern aquellos que figuren en el respectivo decreto judicial,inscrito en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races competente. Si lasucesin fuere intestada, los sern aquellos que aparezcan en la pertinente resolucin deldirector regional del Servicio de Registro Civil e Identificacin, inscrita en el RegistroNacional de Posesiones efectivas. En ambos casos, tratndose de registros pblicos,permiten saber a los interesados quienes ostentan la calidad de herederos2 Sirve para conservar la historia de la propiedad raz. Recordemos que el auto de posesinefectiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador correspondiente alltimo domicilio del causante. Art. 688.23 Respecto a la validez del pago: art. 1576, en cuanto es vlido el pago hecho de buena fe,a quien se encontraba en posesin del crdito. As las cosas, si un deudor del causante pagala obligacin, mediando buena fe, al heredero a quien se concedi la posesin efectiva, elpago ser vlido, aunque despus resulte que no era tal heredero.4 Origina una prescripcin de plazo ms breve para adquirir el dominio del derecho real deherencia. Se reduce el plazo de 10 a 5 aos (arts. 2512, 704 y 1269 del CC).5 En materia tributaria, puesto que al Fisco le interesa que se determine quienes son losherederos y por ende los obligados al pago del impuesto a las herencias (Ley 16.271).

2 Cfr. sobre las inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte, en nuestro apunte sobre LaTradicin.


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- Tramitacin de la posesin efectiva: est regulada en los artculos 877 a 883 del Cdigode Procedimiento Civil, si se trata de una sucesin testada, y en la Ley nmero 19.903,publicada en el diario Oficial de fecha 10 de octubre de 2003, si se trata de una sucesinintestada; y en los arts. 25 y siguientes de la Ley 16.271, cualesquiera sea el tipo desucesin.

3.2 POR TRADICION.

El Cdigo Civil trata de la misma en los arts. 1909 y 1910.

a) Momento a partir del cual es posible realizarla.Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de

herencia. Es imposible la enajenacin antes de la muerte del causante, pues en nuestroDerecho, estn proscritos los pactos sobre sucesin futura, adoleciendo de objeto ilcito ypor ende de nulidad absoluta (arts. 1463, 1466, 1204 y 1682). Una vez que el herederopuede enajenar su derecho de herencia, se plantea el problema acerca de la forma comodebe hacerse la tradicin.

b) Forma de efectuar la tradicin del derecho de herencia: doctrinas.El CC., en los arts. 1909 y 1910, dentro del ttulo De la cesin de derechos, se

refiere a la cesin del derecho de herencia. El Cdigo emplea el trmino equvoco decesin, que por el contenido de los artculos citados, debe entenderse equivalente atradicin. Se sealan en los dos artculos slo algunos efectos de la cesin, pero no seindica la forma como ha de efectuarse la tradicin.

El derecho de herencia puede cederse de dos formas: especificando o no los bienessobre los cuales recae el derecho. Los arts. 1909 y 1910 slo se aplican en la segundahiptesis. En el primer caso, hay en realidad una verdadera compraventa o permuta, segncorresponda, que se rigen por las reglas generales. Por tanto, al hacerse la particin, siresulta que al cesionario no se le adjudica el bien que adquiri especficamente, el cedentetendr las responsabilidades propias de los contratos mencionados, cuando no se cumplecon la obligacin de entregar. Por lo dems, en un fallo de septiembre de 1988, la CorteSuprema concluye que antes de la particin de la herencia y la consiguiente adjudicacin debienes a los herederos, ninguno de stos puede transferir su cuota en la comunidaduniversal refirindola a un bien determinado, porque slo est legitimado para transferir loque tiene, es decir, dicha cuota en la universalidad.

En cambio, cuando lo que se cede es una cosa incorporal que se denomina derechode herencia, lo que se cede en buenas cuentas es el derecho del heredero a participar en ladistribucin de los bienes del difunto. Ello explica el art. 1909, en cuanto el cedente sloresponde de su calidad de heredero o legatario. Tal como lo reafirman diversos fallos, elobjeto de la cesin del derecho de herencia es una universalidad o la cuota que al cedentecorresponde en el conjunto de bienes que comprenden el haber hereditario; los bienesindividualmente determinados, no son objeto de esa cesin (Corte Suprema, septiembre de1905, enero de 1912, agosto de 1920, septiembre de 1920, diciembre de 1922, enero de1940; Corte de Concepcin, noviembre de 1928).

La cesin puede hacerse a TITULO GRATUITO u ONEROSO. En el primer caso,estamos ante una DONACION que queda por completo sometida a las reglas generales querigen tal contrato, en conformidad a las cuales el cedente no tiene ninguna responsabilidad.


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La cesin del derecho de herencia propiamente tal, es la cesin a ttulo ONEROSO, nicaregida por los arts. 1909 y 1910.

Cabe precisar que lo que en la cesin del derecho de herencia se cede no es lacalidad de heredero o legatario, puesto que tales calidades dependen de las relaciones defamilia, si la herencia es intestada, o del testamento, si se trata de una herencia

testamentaria; lo que se cede, son las consecuencias patrimoniales que resultan de la calidadde heredero.A su vez, como en el caso de la cesin de crditos, la cesin del derecho real de

herencia es la tradicin o enajenacin de este mismo derecho, y no el contrato, pues este esel antecedente en virtud del cual una de las partes se obliga a transferir este derecho a otra,obligacin que se cumple verificando la cesin. Por eso, la cesin del derecho real deherencia propiamente tal PUEDE DEFINIRSE como la cesin o transferencia a ttulooneroso que el heredero hace del todo o parte de su derecho de herencia a otra persona.

Como indicbamos, la cesin del derecho real de herencia a ttulo oneroso debetener UN TITULO que le sirva de antecedente jurdico. Este ttulo o contrato debe constarpor ESCRITURA PUBLICA, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1801.

En lo que respecta al ttulo que la precede, el ms frecuente ser la compraventa,que debe hacerse por escritura pblica (art. 1801, 2). A continuacin procede la tradicin,sin que el Cdigo establezca expresamente la forma como ha de efectuarse.

Antes de entrar al anlisis de las doctrinas formuladas al efecto, debemos precisarque la situacin que estudiaremos se refiere a la venta o cesin de los derechos hereditariosen la UNIVERSALIDAD de la sucesin o en una CUOTA de ella, y no a la venta de losderechos hereditarios que al heredero vendedor o cedente corresponden en un bienDETERMINADO de la sucesin, porque en este ltimo caso la inscripcin es la nicaforma de hacer la tradicin (y siempre y cuando se practiquen previamente las inscripcionesdel art. 688, si se trata de un inmueble).

Dos doctrinas proponen solucin al problema de cmo debe efectuarse la tradicindel derecho real de herencia:1 Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige inscripcin conservatoria, ancuando aquella comprenda bienes races.

Leopoldo Urrutia fue el primero que sostuvo esta doctrina. Se plantea que siendo laherencia una universalidad jurdica que no comprende bienes determinados sino unconjunto de bienes indeterminados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse debien mueble o inmueble. No se le aplicara al derecho de herencia lo dispuesto en elartculo 580 del Cdigo Civil, en cuanto seala que los derechos tambin pueden calificarsecomo muebles o inmuebles, segn la naturaleza de las cosas sobre las cules se ejercen.

Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria lainscripcin a que se refiere el art. 686 para la tradicin de ella, pues esta disposicin alude ala manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races y los derechos realesconstituidos sobre ellos y que indica el artculo, y ya se ha dicho que aunque la herenciacomprenda stos bienes no adquiere carcter inmueble, sino que mantiene su calidad debien abstracto o sui gneris. An ms, agregan los que siguen a Urrutia, el art. 686 esinaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio y otros derechos reales quemenciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, y sta, aunque en doctrina puedamirarse como una forma de dominio, en nuestro derecho positivo no puede seguirse talcriterio, porque se considera la herencia en forma autnoma o independiente del derecho dedominio (arts. 577 y 1268). Es un derecho real distinto del dominio.


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Ahora bien, como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho deherencia, corresponde aplicar las generales del Ttulo de la Tradicin. En conformidad astas, la tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revelela intencin del tradente de transferir su derecho de herencia y la del adquirente deadquirirlo. Se aplican las reglas generales de los arts. 670, 1 y 2 y 684, y en especial, la

expresin significando, utilizada en el ltimo.En consecuencia, siendo la inscripcin una manera excepcional de efectuar latradicin, establecida tan slo para los inmuebles, y la regla general las formas del art. 684,la tradicin del derecho de herencia no requiere de inscripcin, y basta para efectuarla,cualquier manifestacin de voluntades en la que conste la intencin de transferir eldominio: por ejemplo, expresndolo en una escritura pblica de cesin, o permitiendo alcesionario o comprador entrar en posesin de los derechos cedidos por el vendedor, y encumplimiento de las estipulaciones del contrato, ejercitar dicho cesionario, por s y comodueo de estos derechos, las gestiones pertinentes en un juicio en que se discute la nulidaddel testamento del causante.2 Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conservatoria,cuando aquella comprende bienes races.

Jos Ramn Gutirrez fue quien postul esta doctrina, que sostiene que el derechoreal de herencia es mueble o inmueble, segn lo sean las cosas singulares en que ha deejercerse (para esta doctrina, por ende, tiene plena aplicacin el artculo 580 del CdigoCivil); la herencia, por tanto, es una cosa cuyo carcter depende de los bienes que lacomponen. En consecuencia:+ Si slo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin deberefectuarse por una de las formas previstas en el art. 684, tanto en la hiptesis general delinciso primero, como en las contenidas en sus numerales, cuando corresponda.+ Si la herencia se compone nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, y latradicin deber efectuarse conforme al art. 686.+ Si la herencia comprende bienes muebles e inmuebles, tiene carcter mixto, y su tradicintambin deber efectuarse conforme al art. 686.

En lo que a la jurisprudencia respecta, la casi totalidad de las sentencias se inclinapor la primera doctrina. As, hay fallos que estiman efectuada la cesin o tradicin delderecho real de herencia, por el hecho de que los dems copartcipes reconozcan alcesionario como tal; o por la circunstancia de que ste intervenga en la administracin o enla liquidacin de los bienes hereditarios; o por el hecho de aparecer de manifiesto en laescritura de cesin las voluntades del cedente y del cesionario de transferir y adquirir,respectivamente, el derecho de herencia, etc.

c) El art. 688 y la cesin del derecho de herencia.La citada disposicin no se aplica. Si el heredero cede sus derechos en la herencia,

no es necesario que previamente cumpla con las inscripciones del art. 688, porque esteprecepto impide la disposicin de un inmueble sin las inscripciones previas, pero no la deuna herencia o de una cuota de ella, herencia o cuota en la misma que es una universalidadjurdica que no tiene carcter de inmueble, aunque comprenda esta clase de bienes, segn ladoctrina mayoritaria. As lo ha resuelto tambin de modo casi uniforme la jurisprudencia.

Slo una sentencia de la Corte de Valparaso, ha declarado que cuando existe unsolo heredero y el patrimonio comprende bienes races debe aplicarse el art. 688 del CC. y

mientras no se verifiquen las inscripciones que all se determinan, no puede el heredero


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disponer de manera alguna de un inmueble, siendo en el hecho una forma de disposicin el

enajenar la totalidad de su patrimonio hereditario que comprende esos inmuebles de suexclusiva propiedad.

Esta sentencia ha sido criticada, porque el art. 688 exige las inscripciones que sealapara la disposicin de inmuebles determinados, cosas singulares, pero no para disponer de

una universalidad jurdica como es la herencia, cuya naturaleza no se altera por el hecho deexistir un solo heredero. Adems, el art. 688 establece formalidades para disponer DELDOMINIO sobre las cosas inmuebles que integran el patrimonio transmitido y no paradisponer DEL DERECHO DE HERENCIA, derecho diferente del dominio. Adems, lasnormas excepcionales del art. 688 no pueden extenderse a la enajenacin del derecho realde herencia, a pretexto de que en el hecho la enajenacin de sta envuelva la de losbienes comprendidos en la masa hereditaria; y esto, porque las reglas de excepcin noadmiten interpretacin extensiva.

As las cosas, se pueden subrayar las siguientes diferencias entre la cesin delderecho real de herencia, por una parte, y la enajenacin de un inmueble hereditario, porotra: En cuanto al momento en que puede realizarse una y otra:

i) La cesin del derecho real de herencia puede realizarse una vez abierta la sucesin, esdecir, inmediatamente despus de muerto el causante.ii) La enajenacin de un inmueble hereditario slo puede realizarse una vez practicadas lasinscripciones exigidas por el artculo 688, es decir: la inscripcin de la resolucin queotorg la posesin efectiva; la inscripcin del testamento (de haberlo); y la especial deherencia. En cuanto a la forma en que puede hacerse una y otra:i) Un heredero puede enajenar su derecho real de herencia actuando con independencia delos restantes herederos. No requiere de la autorizacin de los restantes herederos.ii) Si los herederos pretenden disponer de un inmueble hereditario, han de hacerlo actuandode consuno, o sea, todos conjuntamente. En cuanto a la eventual lesin enorme que podra presentarse:i) No puede alegarse lesin enorme en la cesin del derecho real de herencia, pues la ley nola estableci dentro de los casos en que opera. Para la mayora, aunque la herenciacomprenda inmuebles, lo que se enajena no es un bien de tal naturaleza, sino un derechoque recae sobre una universalidad llamada herencia.ii) S puede alegarse lesin enorme, si el ttulo que precede a la enajenacin de un inmueblehereditario fuere una compraventa o permuta.

3.3 POR PRESCRIPCION.

Ocurrir ello cuando la herencia est siendo poseda por un falso heredero. Encuanto al plazo, tal como lo dijimos, debemos distinguir si al heredero putativo se le otorgo no la posesin efectiva de la herencia:a) La regla general es la del art. 2512: se adquiere el derecho por la prescripcinextraordinaria de 10 aos. Los 10 aos se cuentan desde que el heredero ilegtimo o falsoentr en posesin material de la herencia.b) Excepcionalmente, si se obtuvo la posesin efectiva, el plazo se reduce a 5 aos: art.1269 en relacin con el art. 704. Un fallo declar que el plazo de 5 aos se cuenta desde lainscripcin y no desde la dictacin del auto de posesin efectiva. Otro fallo posterior seala


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sin embargo que dicho plazo se cuenta desde la dictacin del decreto. Aunque la ley nadadice, se ha concluido por la doctrina -Somarriva-, que la prescripcin de 5 aos que operaen favor del falso heredero es ordinaria. Ello, atendiendo a dos razones:

1 El art. 2512 expresamente dice que la de 10 aos es extraordinaria; por ende, lade 5 debiera ser ordinaria.

2 El art. 704 seala que el decreto judicial o resolucin administrativa de posesinefectiva servir de justo ttulo al heredero putativo; y el justo ttulo es uno de los requisitosde la posesin regular, que conduce a la prescripcin ordinaria.

Determinar que estamos ante una prescripcin ordinaria tiene importancia, enrelacin a la suspensin, institucin que slo opera en el mbito de la prescripcinordinaria. En consecuencia, la prescripcin de 5 aos del derecho real de herencia sesuspende en favor de los herederos incapaces.

Hay fallos contradictorios en la jurisprudencia: un fallo sostuvo que se trataba deuna prescripcin de corto tiempo; otra sentencia, concluy que no se trata de unaprescripcin de corto tiempo o especial y que por tanto se suspende en favor de losincapaces.

En todo caso, debe advertirse que el solo hecho de haber obtenido el herederoputativo la posesin efectiva no le asegura adquirir la herencia ajena por prescripcin decinco aos, pues adems debe tratarse de un poseedor de buena fe. Por lo tanto, si elverdadero heredero, al deducir su accin de peticin de herencia en contra del primero,aunque lo haga habiendo transcurrido los referidos cinco aos, podra probar mala fe deldemandado y con ello ste slo podra adquirir la herencia ajena despus de diez aos deposesin, pues se tratara de un poseedor irregular, que requiere de prescripcinextraordinaria.

CAPITULO III: LOS ACERVOS.

La expresin acervo evoca la idea de una masa de bienes. En trminos amplios, seentiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante.

Cinco clases de acervos se distinguen en el mbito de la sucesin por causa demuerte:1 El acervo comn o bruto.2 El acervo ilquido.3 El acervo lquido.4 El primer acervo imaginario.5 El segundo acervo imaginario.

1 El acervo comn o bruto.Se caracteriza porque en l se confunden los bienes del difunto con los de otras

personas. Se refiere a este acervo el art. 1341 del CC.Exige la ley proceder a la separacin de patrimonios. El ejemplo ms usual se

presenta en la sociedad conyugal, al morir uno de los cnyuges. Se forma una masa debienes compuesta por los bienes que tena en dominio el cnyuge difunto y que constituyenla herencia, por una parte, y los bienes que pertenecen al cnyuge sobreviviente. Aqu sernecesario proceder a liquidar la sociedad conyugal.

2 El acervo ilquido y las bajas generales de la herencia.


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El acervo ilquido es el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sinhaber efectuado an las bajas generales de la herencia contempladas en el art. 959 del CC. yen el artculo 4 de la Ley 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones yDonaciones, que complementa y modifica al art. 959.

Est compuesto entonces por los bienes propios del causante, despus de haber

separado los bienes pertenecientes a otras personas.Las bajas generales son las deducciones que es necesario hacer para llevar a efectolas disposiciones del causante o de la ley. Las bajas generales son:

a) Los gastos de la sucesin y particin de bienes.Su alcance est fijado por el art. 4 de la Ley 16.271, ms genrico y comprensivo

que el tenor del art. 959 nmero 1, que dispone que estn comprendidos por las costas depublicacin del testamento, si las hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin.En cambio, el citado artculo 4, alude tambin a las costas de la posesin efectiva y las departicin, incluyendo los honorarios de albaceas y partidores.

En sntesis, se comprenden aqu todos los gastos de la sucesin y particin, sean ono judiciales.

b) Las deudas hereditarias.Se refieren a ellas el nmero 2 del art. 959 del CC y el art. 4, 3 de la Ley 16.271.

Constituyen sin duda el rubro ms importante dentro de las bajas generales de la herencia,aplicando el aforismo romano de que no hay herencia sino una vez pagadas las deudashereditarias.

Se entiende por deudas hereditarias aquellas que tena en vida el causante. Es lgicoque estas deudas se paguen antes de distribuir los bienes del causante entre los herederos,pues es la nica forma de determinar precisamente qu bienes sern distribuidos. Entre losasignatarios slo se divide lo que quede una vez pagadas las deudas.

Existe pues una diferencia fundamental entre el pago de las deudas hereditarias y elde las cargas testamentarias, representadas principalmente por los legados que el testadorinstituye en el testamento. Primero deben pagarse las deudas hereditarias. En cambio, lascargas testamentarias, que no constituyen una baja general de la herencia, se pagan de laparte que el testador pudo disponer libremente.

c) Los impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria.Este nmero 3 del art. 959 del CC no tiene ya aplicacin en Chile, pues los

impuestos de herencia no gravan la masa hereditaria en su conjunto, sino que cadaasignacin hereditaria en particular. Por lo tanto, el impuesto que deba pagar cadaasignatario, debe imputarse a la primera de las bajas generales de la herencia.

d) Las asignaciones alimenticias forzosas.Las sealan como bajas generales el art. 959 nmero 4 del CC y la Ley 16.271, art.

4, en relacin al art. 1168 del CC. Las asignaciones alimenticias forzosas son aquellas quepor ley deba el causante. No constituyen baja general las asignaciones alimenticiasvoluntarias, que deben pagarse con cargo a la cuarta de libre disposicin, igual que loslegados.

e) Los gastos de ltima enfermedad y de entierro del causante.


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No se contempla en el art. 959, sino que en el art. 4, nmero 1 de la Ley 16.271.Permite deducir como baja general los gastos de ltima enfermedad adeudados a la fecha dela delacin de la herencia. Asimismo, los herederos pueden deducir como baja general losgastos de ltima enfermedad pagados por los propios herederos con su peculio o con dinerofacilitado por terceros (artculo 4, nmero 3).

- Las bajas generales de la herencia y la disolucin de la sociedad conyugal.Muy frecuentemente, por el fallecimiento del causante, al mismo tiempo de abrirse

la sucesin, se disuelve la sociedad conyugal, cuya liquidacin es previa a la de la herencia.Ahora bien, algunas de las bajas generales son tambin, al mismo tiempo, bajas de

la liquidacin de la sociedad conyugal. En particular, el problema se presenta respecto a losgastos de particin en cuanto sta se refiera a la sociedad conyugal, las deudas hereditariasque pueden ser al mismo tiempo deudas sociales, y los gastos de ltima enfermedad encuanto no estn pagados al fallecimiento del causante, que tambin sern deudas sociales.

Armonizando ambas situaciones, se concluye que los arts. 959 del CC y 4 de la Ley16.271, no han derogado las disposiciones propias de la sociedad conyugal y que enconsecuencia, las bajas generales se efectan a la herencia slo en la proporcin quecorresponda al cnyuge difunto. Lo anterior tiene importancia para los herederos (entreellos, hoy da, el cnyuge sobreviviente) y para el Fisco.

3) Acervo lquido o partible: inc. final del art. 959 del CC.Es el acervo ilquido al cual se le han deducido las bajas generales que indica el art.

959 del CC y la Ley nmero 16.271. Se le llama tambin acervo partible, porque es estamasa de bienes la que se divide entre los herederos.

4) Los acervos imaginarios.Los arts. 1185, 1186 y 1187 del CC, se refieren a los acervos imaginarios, que

estudiaremos ms adelante.Se diferencian estos acervos de los anteriores, en que no es forzoso que en una

sucesin existan acervos imaginarios. El objeto de estos acervos es amparar el derecho delos asignatarios forzosos, o, lo que es lo mismo, defender la mitad legitimaria y la cuarta demejoras, de las donaciones que en vida haya hecho el causante.

El primer acervo imaginario tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a lasdonaciones hechas a otros legitimarios; y el segundo defenderlos de donaciones hechas aterceros.

4.1. El primer acervo imaginario: art. 1185 del CC.Lo explicaremos con un ejemplo: el causante tena tres hijos, A , B y C. En vida,

hizo una donacin de $9.000.000.- a B. Al fallecer el causante, deja un acervo lquido arepartir entre sus tres hijos de $60.000.000.-. De no haberse hecho en vida la donacin a B,cada hijo recibira $23.000.000.- Para reparar la desigualdad, se agrega a la masahereditaria la suma donada, lo que da un acervo imaginario de $69.000.000.- A cada uno delos hijos le corresponden $23.000.000.- Sin embargo, a B slo se le entregan $14.000.000.-,pues se le descuentan los $9.000.000.- ya recibidos.

De esta manera se evita que se perjudique a uno o algunos de los legitimarios, pordonaciones hechas a otro u otros legitimarios.


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4.2. El segundo acervo imaginario: arts. 1186 y 1187 del CC.No ampara a los legitimarios por donaciones hechas a uno o algunos de ellos con

desmedro de los otros, sino que frente a donaciones efectuadas en vida por el causante aterceros. Este segundo acervo imaginario produce dos efectos principales:a) Limita la parte de libre disposicin: se trata de evitar que con las donaciones, se

perjudiquen la mitad legitimaria o la cuarta de mejoras.Para lograr lo anterior (art. 1186 del CC), se suman las donaciones hechas por elcausante al acervo existente y el resultado se divide por cuatro. La cantidad que resulte -osea una cuarta parte de la suma dividida-, es lo que el causante pudo donar. Si lo que donexcede dicha suma o lmite, el exceso se agrega al acervo existente para formar el segundoacervo imaginario. Se calculan entonces la mitad legitimaria, la cuarta de mejoras y lacuarta de libre disposicin. Se pagan ntegramente las primeras, y la cuarta de libredisposicin hasta donde alcance.

Por ejemplo: el acervo existente es de $100.000.000.- El causante don en vida $60.000.000.-, los que se agregan al primero, alcanzando entonces a $ 160.000.000.- Sedivide en cuatro partes, lo que nos da como cantidad mxima que se pudo donar de $40.000.000.- Hay por tanto un exceso de $20.000.000.-, que se acumula imaginariamente alacervo existente, lo que nos da $120.000.000.- De estos, $60.000.000.- corresponden a lamitad legitimaria, que se paga; $ 30.000.000.- corresponden a la cuarta de mejoras, quetambin se paga. Los $10.000.000.- que realmente quedan, constituyen la parte disponiblepor concepto de cuarta de libre disposicin. Esta ha quedado reducida entonces, en elexceso de lo donado. Se ha conseguido de esta forma el primer efecto del segundo acervoimaginario: limitar la parte de que el testador pudo disponer libremente.b) Da origen a la rescisin de las donaciones.

Puede ocurrir que la parte donada a terceros sea de tal modo excesiva que sobrepasela cuarta de libre disposicin, afectando la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras. Naceentonces para los legitimarios la accin de inoficiosa donacin, que no es sino larescisin de la donacin, segn el Cdigo Civil (en rigor, veremos que ms bien hayinoponibilidad, no nulidad relativa). En su virtud, los herederos pueden dirigirse en contrade los terceros que recibieron donaciones del causante en vida de ste, exigiendo larestitucin de los bienes donados hasta la parte en que perjudican las asignaciones forzosas.Art. 1187 del CC.

CAPITULO IV: INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER.

1.- REQUISITOS PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE.

Debemos estudiarlos desde dos puntos de vista: objetivo y subjetivo. Desde unpunto de vista objetivo, son las calidades y circunstancias que deben concurrir en laspropias asignaciones por causa de muerte, para ser vlidas. Desde un punto de vistasubjetivo, son las calidades y circunstancias que deben concurrir en el sujeto beneficiadocon la asignacin hereditaria.

Tres requisitos debe reunir el asignatario:1 Debe ser capaz de suceder.2 Debe ser digno de suceder.3 Debe ser persona cierta y determinada (art. 1056 del CC)


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Estudiaremos por el momento los dos primeros requisitos subjetivos (aplicables enla sucesin testada e intestada), mientras que el tercero subjetivo as como los objetivos,sern tratados en el marco de las asignaciones testamentarias.

2.- CAPACIDAD PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE.

2.1. Concepto.

La regla general es que todas las personas son capaces para suceder. La capacidadpara suceder es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por causa de muerte: art.961 del CC. Por lo dems, se trata del mismo principio general consagrado en el art. 1446del CC.

En consecuencia:a) Las incapacidades para suceder son una excepcin y por ende debemos interpretarlasrestrictivamente, excluyndose toda interpretacin analgica.b) Quien invoque la existencia de una incapacidad para suceder, debe probarla.

2.2. Causales de incapacidad para suceder.

Cinco son las incapacidades para suceder:a) No existir al momento de abrirse la sucesin.b) Falta de personalidad jurdica.c) Haber sido condenado por el crimen de daado ayuntamiento.d) La del eclesistico confesor.e) La del notario, testigos del testamento y ciertos parientes del primero y sus dependientes.

a) No existir al momento de abrirse la sucesin: art. 962 del CC.Se justifica la causal de incapacidad, porque quien no existe no es persona, y quien

no es persona no puede ser titular de derechos.Sin embargo, para suceder no es necesario tener existencia legal; basta con la

natural, es decir, es suficiente que la criatura est concebida. As lo pone de manifiesto elart. 77 del CC, al aludir a los llamados derechos eventuales de la criatura que est pornacer. Si la criatura que estaba concebida al momento de la apertura de la sucesin nacepero su nacimiento no constituye un principio de existencia de acuerdo al art. 74, inc. 2 delCC, nada adquiere en definitiva. En cambio, si el nacimiento constituye un principio deexistencia, se consolidan los derechos adquiridos estando en el vientre materno.

Debemos tener presente en todo caso, la hiptesis de suceder por derecho detransmisin a que se refiere el art. 962 del CC, pues en ella bastar existir al momento deabrirse la sucesin del transmitente o transmisor.

Excepcionalmente, la ley permite suceder sin tener existencia natural; en otroscasos, adems de tal existencia, exige otros requisitos.

Estas excepciones son:- Caso del asignatario condicional: art. 962, inc. 2 del CC. Puesto que el asignatariocondicional slo adquiere su asignacin al cumplirse la condicin, es lgico que exista enese momento. En armona con lo anterior, el art. 1078, inc. 2 del CC. establece que si elasignatario muere antes de cumplirse la condicin, ningn derecho transmitir a susherederos.


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- Asignaciones hechas a personas que no existen, pero se espera que existan: art. 962, inc. 3del CC. La asignacin ser valida, siempre y cuando la persona llegue a existir dentro delos 10 aos, contados desde la apertura de la sucesin.- Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no existen: valen, con lamisma limitacin del caso anterior, esto es, que lleguen a existir en el plazo de 10 aos. art.

962, inc. 4.Ejemplo clsico de lo anterior, es aquel legado dejado por quien muere de unaenfermedad hasta ese momento incurable, para aquel que descubra un remedio contra dichaenfermedad.

En los dos ltimos casos, se explica el plazo de 10 aos, dado que es el trminomximo por el cual se consolidan todas las situaciones jurdicas.

b) Falta de personalidad jurdica: art. 963 del CC.Hay en verdad una ntima relacin entre los arts. 962 y 963 del CC, puesto que en el

fondo establecen la misma regla, el primero para las personas naturales y el segundo paralas jurdicas

El inc. 2 del art. 963 del CC establece una excepcin, cuando se trata deasignaciones que tienen por objeto la creacin de una fundacin. Es el caso, muy frecuente,de las fundaciones que se crean por testamento. La asignacin viene a ser un verdaderoderecho eventual, sujeto a un hecho futuro e incierto, que consiste en la constitucin legalde la fundacin, es decir, la obtencin de personalidad jurdica.

Se ha suscitado una controversia doctrinaria, propia del Derecho InternacionalPrivado, acerca de la capacidad para suceder de las personas jurdicas extranjeras. Se hadistinguido entre personas jurdicas de Derecho Pblico y de Derecho Privado. En cuanto alas primeras, se ha dicho que sera evidente que tienen tal capacidad, porque existen de iure,sin necesidad de que la autoridad constate que estn constituidas conforme a la ley, adiferencia de las de Derecho Privado. Un Estado o una municipalidad extranjeros, porejemplo, existen sin necesidad de reconocimiento de ninguna autoridad. As lo aceptanunnimemente la doctrina y la jurisprudencia nacional y extranjera.

Respecto a las personas jurdicas de Derecho Privado, la doctrina se ha dividido.Hay quienes opinan que carecen de capacidad para suceder en Chile, atendido el art. 963del CC, pues alude a cualesquiera que no sean personas jurdicas. Ahora bien, el art. 546del CC, sin distinguir entre personas jurdicas nacionales o extranjeras, establece que notendrn tal calidad las que no se hayan constituido conforme a las reglas del Cdigo.Agregan, invocando las normas que consagran entre nosotros el principio de laterritorialidad, que no cabe sostener que el art. 546 del CC no se aplica a las personasjurdicas extranjeras, dado que el art. 14 del CC dispone que la ley rige para todos loshabitantes de la Repblica, chilenos o extranjeros; y a que el art. 16 del CC seala que losbienes situados en Chile, se rigen por nuestra ley (y es sobre tales bienes en los cualesdebera hacerse efectiva la asignacin).

Otros sostienen sin embargo, que resulta absurdo exigir que se constituyan ennuestro pas a personas jurdicas que no ejercern mayores actividades en Chile, sinosolamente recibir una asignacin. Recuerdan que la regla general es la capacidad parasuceder (art. 961) y que el art. 963, siendo excepcional, no puede extenderse en suaplicacin a las personas jurdicas extranjeras que no se hayan constituido conforme a la leychilena, si el mismo art. no lo hace. Agregan que los arts. 14 y 16 no son aplicables en estecaso, porque estas personas no son habitantes de nuestro pas, ya que vienen a


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desarrollar una actividad totalmente transitoria, y porque, en cuanto al art. 16, l se aplica alos bienes y no a la capacidad.

c) Incapacidad de las personas condenadas por el crimen de daado ayuntamiento: art. 964del CC.

Cabe advertir que hoy, no existe el delito de Daado ayuntamiento. Los hijos dedaado ayuntamiento, fueron eliminados por la Ley nmero 5.750 del ao 1935. Seentenda por tales los hijos ilegtimos nacidos de relaciones adulterinas, incestuosas osacrlegas (aquellos concebidos por clrigos de rdenes mayores o personas que habanprofesado votos solemnes de castidad en orden religiosa, reconocida por la IglesiaCatlica).

Se trata, hoy en da, de una incapacidad que afecta al condenado por adulterio (queha perdido su connotacin penal) y por delito de incesto con el causante (no as en lo queconcierne a relaciones sacrlegas, pues se trata de una hiptesis jurdica derogada de nuestralegislacin civil). Para que opere esta causal, es necesario que exista condena, antes delfallecimiento del causante, o a lo menos, acusacin, traducida en una condena conposterioridad al fallecimiento del causante.

Al decir de Pablo Rodrguez Grez, Se trata en el fondo de un calificado demritopara suceder, ya que no se ajusta a la moral ni a las buenas costumbres dar validez a unaasignacin hecha por el causante a quien ha mantenido con l relaciones al margen del

matrimonio, o con sus ascendientes y descendientes en lnea recta, sea por consanguinidad

o afinidad, o con sus colaterales hasta el segundo grado inclusive porconsanguinidad(Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen 1, Editorial Jurdica deChile, 1995).

Sin embargo, no se aplica la incapacidad, establece el artculo 964, si el asignatarioalcanz a contraer matrimonio civil con el causante. Cabe efectuar las siguientesprecisiones al respecto:

Esta situacin no se aplica en realidad al delito de incesto, pues se configura unimpedimento dirimente contemplado en el artculo 6 de la Ley de Matrimonio Civil,de manera que nunca podra contraerse matrimonio valido entre los partcipes deldelito de incesto;

Respecto al adulterio, podra darse la situacin, cuando decretada la separacinjudicial por adulterio, el matrimonio queda disuelto despus por fallecimiento delcnyuge inocente, o cuando se decreta el divorcio por culpa uno de los cnyuges,quien infringi reiteradamente el deber de fidelidad; y en cualquiera de estos doscasos, el culpable contrae nuevo matrimonio con la persona con que cometiadulterio. Si fallece el cnyuge culpable, el otro, que fue co-reo en el adulterio,quedara comprendido en la incapacidad para suceder contemplada en el artculo964 del Cdigo Civil, pero, habida cuenta que contrajo matrimonio con el cnyugeculpable del adulterio, no ser excluido de la sucesin de ste. Dicho de otra forma,podran presentarse dos situaciones en este ltimo caso: i) Fallece el cnyugeculpable y deja una asignacin a la persona con quien cometi adulterio: opera laincapacidad para suceder; y ii) Fallece el cnyuge culpable y deja una asignacin ala persona con quien cometi adulterio, pero haba contrado matrimonio con sta:no opera la incapacidad para suceder.

d) Incapacidad del eclesistico confesor: art. 965 del CC.


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Cabe sealar que el testamento debe haber sido otorgado durante la ltimaenfermedad y a su vez el confesor, debe haberlo sido:

Sea durante la ltima enfermedad; Sea habitualmente en los dos ltimos aos previos al otorgamiento del testamento

(son que haya mediado enfermedad del causante, por ende).

Se extiende la incapacidad: A la orden, convento o cofrada de que sea miembro el eclesistico; A sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.

Tiene por fundamento esta causal de incapacidad, la intencin del legislador depreservar la libertad para testar, que podra verse mermada por el natural ascendiente quesobre el testador pudo tener su confesor.

La causal de incapacidad no se extender sin embargo:

A la iglesia parroquial del testador; Ni sobre la porcin de bienes que el confesor o sus deudos habran heredado

abintestato, si no hubiere mediado testamento.Se ha planteado que este precepto sera discriminatorio, en cuanto slo afecta a los

sacerdotes de la Iglesia Catlica, y no a los ministros de otras religiones (como por ejemploun pastor protestante), pues los ltimos no reciben la confesin. Parece razonable haceruna interpretacin histrica evolutiva del artculo, y extenderla a otras situaciones, en lasque una persona que ejerce un ascendiente espiritual sobre la persona del causante, resultebeneficiada en su testamento, aunque es cierto que el tema es discutible, habida cuenta quelas causales de incapacidad son de derecho estricto.

e) Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes: art.1061 del CC. Conforme a este artculo, no vale disposicin alguna testamentaria en favor: Del escribano que autorizare el testamento o del funcionario que haga las veces de tal; Del cnyuge de dicho escribano o funcionario;

De cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos o cuados. De los empleados o asalariados del mismo. De los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados.

No valdr disposicin testamentaria alguna en favor de las personas enumeradas enel precepto. Esta causal tambin tiene por objeto velar por la libertad de testar, ya que ellegislador teme que el notario o los testigos presionen al testador para beneficiarse con susdisposiciones testamentarias.

Esta causal slo alude a disposiciones testamentarias, de manera que si alguna delas personas sealadas en el artculo tienen derecho a suceder al testador como herederosabintestato, no perdern la asignacin que por tal causa les corresponda.

Con el objeto de impedir que se burle esta causal, los artculos 1062 y 1133 del CC

disponen que las deudas que tengan por origen una declaracin testamentaria, es decir queel testador hubiere confesado deber en su testamento y en la medida que no existiere unprincipio de prueba por escrito, sern consideradas como legados gratuitos. Con esto, seimpide al notario, a su cnyuge, a sus parientes, empleados o a los testigos invocar uncrdito que tenga tal origen, pues la declaracin testamentaria ser nula.

2.3. Caractersticas de las incapacidades para suceder.


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Como principio general, cabe consignar que las incapacidades son de orden pblico,miran al inters general de la sociedad y no al particular del testador. De esta primeracaracterstica general, derivan las caractersticas especficas de las incapacidades parasuceder:a. El causante no puede renunciar a la incapacidad, no puede perdonarla: art. 966 del CC.

La nulidad a que se refiere el precepto ser la absoluta y su causal objeto ilcito. Refuerza loanterior el art. 1314 del CC, en relacin al albacea.b. Otra consecuencia que deriva del carcter de orden pblico de las normas que establecenlas causales de incapacidad, es que sta existe sin necesidad de declaracin judicial. Lasentencia se limitar simplemente a constatar la existencia de la causal de incapacidad. Laconstatacin no exige por ende deducir una accin cuyo objetivo especfico sea obteneruna sentencia que declare la incapacidad. No existe tal accin, a diferencia de lo queveremos respecto de la indignidad para suceder, que s debe serdeclarada judicialmente,en el marco de un juicio de indignidad, y no slo constatada. As, por ejemplo, en elmarco de una accin reivindicatoria que los herederos deduzcan en contra de un tercero queest en posesin de bienes hereditarios (y que no puede alegar que los tiene en calidad deheredero, pues la incapacidad para suceder que lo afecta se lo impide), bastar que eljuez constate que efectivamente afecta al demandado una causal de incapacidad parasuceder.3c. El art. 967 del CC deja en claro que el incapaz no adquiere la herencia o legado de la queest en posesin, sino una vez cumplidos los requisitos de la prescripcin. Tal prescripcin,a juicio de Somarriva, sera necesariamente la extraordinaria. Si bien la ley no lo dice, sedesprendera de la naturaleza misma de la incapacidad y de lo preceptuado en el art. 967 delCC, que exige la prescripcin extintiva de todas las acciones que existan contra el incapaz.

3.- DIGNIDAD PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE.

3.1. Concepto.

Las indignidades consisten en la falta de mritos de una persona para suceder.Deben estar expresamente sealadas por la ley, atendido lo dispuesto por el art. 961 del CC.

Las causales de indignidad son 11, de las cuales las principales son las 5contempladas en el art. 968 del CC.

3.2. Causales de indignidad para suceder.

- Las indignidades del art. 968 del Cdigo Civil : son indignos de suceder al difunto, comoherederos o legatarios:a) El que cometi homicidio en su persona o la dej perecer pudiendo salvarla.b) El que cometi atentado grave contra la vida, honor o bienes del causante, o de sucnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado sepruebe por sentencia ejecutoriada.

3 El distingo entre constatar y declarar es el mismo que se plantea por los partidarios de la inexistencia.Esta slo debe ser constatada en el juicio de que se trata, mi entras que la nulidad debe ser formalmentedeclarada, en un juicio de nulidad.


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Al respecto, la jurisprudencia ha dicho que en los dems casos de indignidad, lacausal misma puede acreditarse en el respectivo juicio de indignidad. En cambio, en estasegunda causal de indignidad es necesario que en el juicio de indignidad se la pruebemediante sentencia criminal condenatoria.c) El consanguneo dentro del sexto grave inclusive, que no socorri al causante en estado

de demencia o destitucin, pudiendo hacerlo. Esta es una sancin por incumplir el debermoral y jurdico de socorrer a los parientes. El estado de destitucin, alude a quien seencontraba privado de lo ms esencial para la vida, a quien se encontraba sumido en lamiseria.d) El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin testamentaria o impidi testar.

Se trata de impedir que se vulnere la libertad para testar.e) El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento.

Para que opere la indignidad es necesario que la detencin u ocultamiento seandolosos, pero como dice el precepto, se presume el dolo (uno de los pocos casosexcepcionales: art. 1459 del CC), por el solo hecho de la detencin u ocultacin. Se trata deuna presuncin simplemente legal, que admite prueba en contrario. El acto de detener untestamento, supone por ejemplo que una persona se apodera del testamento cerrado delcausante o de aqul que fue otorgado ante cinco testigos y sin presencia de ministro de fe yse niega a entregarlo para proceder a su apertura. Tambin quedara comprendido en estacausal, aqul que no slo detuvo u ocult el testamento, sino que tambin lo destruy, y asse prueba.

Las dems causales de indignidad, estn contempladas en los siguientes preceptos:f) No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto: art. 969 del CC.

El objeto de esta causal es sancionar la negligencia del asignatario en perseguirjudicialmente al asesino de su causante. Cesar esta indignidad, si la justicia hubiereempezado a proceder sobre el caso. Sin embargo, por una razn muy humana, se libera deesta obligacin de denunciar al cnyuge y ciertos parientes (ascendientes, descendientes, oparientes colaterales por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive) delhomicida.g) No solicitar nombramiento de guardador al causante: art. 970 del CC.

El legislador castiga aqu a los herederos abintestatos que, siendo ascendientes odescendientes del causante, y estando autorizados por la ley para provocar el nombramientode guardador del incapaz, no lo hacen, denotando con ello negligencia respecto a losintereses del causante impber, demente, sordo o sordomudo. Se debe probar que lapersona permaneci en esta omisin un ao entero.

El heredero o legatario podr acreditar, sin embargo, que le fue imposible, por s opor procurador, pedir el nombramiento de guardador.

Transcurrido el ao, recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundogrado a la sucesin intestada (vale decir, en los hermanos del causante).

La obligacin no se extiende sin embargo a los menores ni en general a los queviven bajo tutela o curadura.

Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o eldemente o sordo o sordomudo toman la administracin de sus bienes.h) Excusa ilegtima del guardador o albacea: art. 971 del CC.


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Respecto del albacea, la norma se repite en el art. 1277, 2 del CC. La jurisprudenciaha estimado que no procede sostener que es indigna la persona que muere en mora deaceptar el cargo, porque la ley se refiere al rechazo del albaceazgo sin probarse causa grave.

En lo que se refiere al guardador, el art. 971 del CC es complementado por el art.530 del CC, que dispone que las excusas aceptadas por el juez privan al guardador de la

asignacin que se le haya hecho en remuneracin de su trabajo, y las excusassobrevinientes, de una parte de ella (art. 531 del CC).No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta

que lo son (es decir, no afectar la legtima rigorosa, artculo 1192 del Cdigo Civil), ni alos que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.i) El que a sabiendas de la incapacidad, se comprometa a hacer pasar bienes del causante aun incapaz para suceder: art. 972 del CC.

Ntese que la ley exige que aqul que promete al causante, haya conocido la causalde incapacidad. Entendemos por ende que aqu, la ley admite un caso de error de derecho,es decir, si el asignatario alega haber ignorado la causal de incapacidad, y los interesados enque se constate la causal de incapacidad no logran probar su conocimiento efectivo de lamisma, sta no podr operar.

Excepcionalmente, no incurrirn en la causal, aquellos inducidos a prometer portemor reverencial: 972, 2 del CC (1456, 2 del CC, definicin de temor reverencial).Contra-excepcin que nos retorna a la causal de indignidad: haber ejecutado lo prometido.

El fundamento de esta indignidad reside en el carcter de orden pblico de lasincapacidades, que no pueden ser renunciadas por el testador. Se ha sealado sin embargoque el legislador se equivoc al incluir esta causal entre las de indignidad en lugar de entrelas de incapacidad, puesto que como indignidad puede ser perdonada por el testador,burlndose la intencin del legislador de impedir que el incapaz adquiera la asignacin.

Debemos entender que el asignatario que prob haber accedido a la peticin delcausante movido por el temor reverencial y no ejecut lo prometido, no puede retener paras la asignacin. Esta deber distribuirse entre los herederos, conforme a las reglas de lasucesin abintestato.j) Albacea removido por dolo: art. 1300 del CC. Se hace indigno de tener parte alguna en laherencia.k) Partidor que prevarica: art. 1329 del CC. Tengamos presente que prevaricar es dictar asabiendas o por ignorancia inexcusable, resolucin de manifiesta injusticia.

Las anteriores son las causales de indignidad sealadas como tales por la ley. Losautores agregan otras cuatro, que pueden ser equiparadas a la indignidad:a) La del menor que se casa sin el consentimiento de un ascendiente: art. 114 del CC.

Este caso puede ser considerado como un desheredamiento legal parcial, perotambin como una causal de indignidad, pues el ascendiente puede perdonarla en sutestamento.b) El que se casa teniendo el impedimento de segundas nupcias: art. 124 en relacin al art.127, ambos del CC.

Tambin aqu el hijo puede perdonar a su padre o madre en el testamento.c) El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separacin por suculpa: art. 994 del CC.

Igualmente el otro cnyuge puede perdonarla en su testamento. Cabe tener presentes que como fuente de indignidad sta tiene algunas diferencias con las dems causales: as,


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conforme al art. 324, la indignidad hace perder los derechos alimenticios en los casos delart. 968 del CC (sin perjuicio que el juez pueda moderar el rigor del art. 324, si la conductadel alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante),mientras que el cnyuge nunca pierde el derecho de alimentos, aunque la ley los reduceslo a los que permitan una modesta sustentacin, arts. 322 y 175, ambos del CC).

d) El padre o madre cuya paternidad o maternidad haya sido establecida por sentenciajudicial, con oposicin del respectivo progenitor: artculo 203 del Cdigo Civil. Nosremitimos a lo que estudiamos en materia de filiacin.

3.3. Caractersticas de las indignidades.

Difieren de las que presentan las incapacidades, pues en las primeras no estcomprometido el orden pblico, sino que slo el inters del causante. De tal principiofluyen las caractersticas de las indignidades:a) El causante puede perdonar la indignidad, en su testamento: art. 973 del CC.b) La indignidad debe ser declarada judicialmente: art. 974 del CC.

El juicio de indignidad ser ordinario, puesto que la ley no seal otroprocedimiento especial. Puede ser provocado por todo aqul que tenga inters en excluir alasignatario indigno. Entre ellos: los herederos de grado posterior que se beneficiarn con laexclusin del indigno; los herederos conjuntos para adquirir la asignacin por acrecimiento;el sustituto del indigno; los herederos abintestato cuando declarado indigno el heredero olegatario, vaya a corresponderles a ellos la asignacin; los acreedores de los herederos,porque al excluirse al heredero indigno, se incrementa el patrimonio de los restantesherederos y con ello el derecho de prenda general de los acreedores.

Cabe agregar que la ley presume que el indigno est de mala fe, habidaconsideracin de lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 974 del Cdigo Civil, pues loobliga a restituir la herencia o legado (en realidad, los bienes que tenga en su poder a ttulode heredero o de legatario) con sus accesiones y frutos, y sabido es que el poseedor debuena fe, puede retener los frutos de la cosa, hasta la contestacin de la demanda (artculo907 del Cdigo Civil). No parece posible desvirtuar esta presuncin de mala fe, dados lostrminos del inciso, de manera que debemos entender que se trata de una presuncin dederecho.c) La indignidad se purga con 5 aos de posesin: art. 975 del CC.

Encontramos aqu otra diferencia con las incapacidades, en las que se requiere laprescripcin de todas las acciones, es decir, un lapso de 10 aos, conforme a lo expresadoal tratar de las ltimas.

A qu posesin se refiere la ley; a la legal o a la real o material? Se ha sealadoque tratndose de un heredero bastara la legal, del art. 722 del CC, dado que el indignoadquiere la asignacin y slo la pierde por sentencia judicial. En lo concerniente allegatario s se requiere posesin real o material, pues respecto de ste, como estudiaremosms adelante, no existe posesin legal.d) La indignidad no pasa a los terceros de buena fe: art. 976 del CC.

La buena fe del tercero consistir en ignorar la existencia de la causal de indignidad.Se trata de un tercero que adquiere la cosa de manos del indigno. Ntese que el artculo 976protege a todo tercero, sin importar que haya adquirido la cosa a ttulo gratuito o a ttulooneroso. La norma, por ende, es ms amplia que la del artculo 2301, a propsito del pago


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de lo no debido, que slo ampara al tercero que hubiese adquirido la cosa a ttulo oneroso yde buena fe.

Los herederos, con todo, podrn demandar al indigno, en virtud del artculo 898,para obtener la restitucin de lo que haya recibido por ella, pues estamos en un caso en elque se ha hecho imposible su persecucin. Adems, podrn reclamar la indemnizacin de

todo perjuicio, considerando la presuncin de mala fe a que aludimos.e) La indignidad se transmite a los herederos: art. 977 del CC.Los herederos del asignatario indigno adquieren la asignacin con el vicio de la

indignidad (a menos que opere el derecho de representacin, segn veremos).

4.- PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES.

Tienen

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