Sentencia T-456/07

Referencia: expediente T-1546134 Accin de tutela instaurada por Nelly Ortega Gamboa contra la Direccin Nacional de Sanidad Militar de las Fuerzas Militares. Magistrado Ponente: Dr. ALVARO TAFUR GALVIS

Bogot, D.C., siete (7) de junio del ao dos mil siete (2007). La Sala Octava de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Clara Ins Vargas Hernndez, Jaime Araujo Rentera y lvaro Tafur Galvis, en ejercicio de su competencia constitucional y legal, ha proferido la siguiente

SENTENCIA

En el proceso de revisin de los fallos proferidos por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Arauca y por la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, dentro de la accin de tutela instaurada por Nelly Ortega Gamboa contra la Direccin Nacional de Sanidad Militar de las Fuerzas Militares. I. ANTECEDENTES

La Sala de Seleccin Nmero Dos (2) de la Corte Constitucional, mediante Auto del veintitrs (23) de febrero de 2007, seleccion la presente accin de tutela y la reparti a esta Sala para su revisin. 1. Hechos y pretensiones.

La accionante Nelly Ortega Gamboa (65 aos de edad) y su esposo Alfredo Ledesma Lpez (70 aos de edad), residentes en Arauca-Arauca, reciban desde hace 7 aos los servicios mdicos asistenciales de salud por parte de la Direccin de Sanidad Militar de las Fuerzas Militares -sede Bucaramanga-, como beneficiarios de su hija Patricia Elvira Ledesma Ortega, quien forma parte del personal civil que labora para las Fuerzas Militares Ejrcito Nacional. La demandante indica que su residencia est en Arauca (Arauca) y que para la atencin mdica debe desplazarse a la ciudad de Bucaramanga. La accionante sufre una enfermedad terminal, resultado de un cncer de estmago diagnosticado en el 2005, momento en el cual fue intervenida quirrgicamente, con perdida del 70% de su estmago; posterior a ello ha venido recibiendo radioterapia y quimioterapia en sesiones de una (1) diaria por siete (7) das de cada mes. La demandante indica que con motivo de sus citas mensuales de radioterapia y quimioterapia se desplaz el 12 de agosto de 2006 a la Direccin de Sanidad de las Fuerzas Militares de Bucaramanga, donde se le inform que ella y su esposo haban perdido la calidad de beneficiarios de su hija Patricia Elvira Ledesma Ortega, pues sta tena un hijo de 22 meses de nacido, que excluye a los padres de la trabajadora como beneficiarios del servicio de salud. Que, por tal razn, le fue suspendida la atencin mdica y no le fue expedido el nuevo carn para ella y su esposo. Informa que de acuerdo con valoracin de su mdico tratante debe seguir su tratamiento de radio y quimioterapia, cuyos viajes y estada son costeados totalmente por su hija, quien adems es madre cabeza de familia y vela moral y econmicamente por el grupo familiar, compuesto por la accionante y su esposo, su hija y su nieto. Con fundamento en lo anterior, solicita que se ordene a las Fuerzas Militares de Colombia Direccin de Sanidad que en el trmino perentorio e improrrogable que disponga el juez de tutela, asuma la expedicin de los carnets (sic) de servicios mdicos para m (NELLY ORTEGA GAMBOA), y

continuar con mi tratamiento y gozar de una vida digna; as mismo el carnet

(sic) de mi esposo ALFREDO LEDESMA LOPEZ. Que igualmente se ordene a Sanidad Militar que el servicio mdico sea prestado al grupo familiar

de Patricia Ledesma Ortega (trabajadora de las Fuerzas Militares), el cual incluye a Nelly Ortega Gamboa (Madre), Alfredo Ledesma Lpez (Padre) y Jorge David Borda Ledesma (hijo).

La demandante seala finalmente que su esposo tiene 72 aos de edad y padece de incapacidad psicofsica, lo que la lleva a asumir su representacin en esta tutela. 2. Los derechos fundamentales invocados La accionante considera que la actuacin de la Direccin de Sanidad de las Fuerzas Militares constituye una violacin del derecho a la vida y la salud, agravada por el carcter terminal de su enfermedad, por la interrupcin de su tratamiento y por las edades de ella y su esposo. 3. Respuesta de la entidad demandada.

La Direccin de Sanidad Militar del Comando General de las Fuerzas Militares concurre al proceso y seala que el subsistema de salud de las Fuerzas Militares es de carcter especial (artculo 279 de la Ley 100 de 1993), de manera que se rige por el Decreto Ley 1795 del 2000, cuyo artculo 24 establece que la afiliacin de los padres nicamente puede hacerse a falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con derecho. Que, de esta manera, en la medida que la afiliada cotizante Patricia Elvira Ledesma Ortega tiene un hijo con derecho a la cobertura de salud, no resulta posible la continuidad en la prestacin de los servicios mdicos a la Seora

Accionante y su seor esposo, en calidad de padres, motivo por el cual la

Administracin se vio en la obligacin de negar la renovacin de los carns

de servicios mdicos. Considera que no existe violacin de derechos fundamentales, pues la accionante y su esposo pueden acudir a una EPS de su libre escogencia para vincularse como cotizantes independientes; que el sistema general de salud tiene la obligacin de afiliarlos en esa calidad y de prestarles todos los servicios de salud, sin lugar a ningn tipo de preexistencia y sin la exigencia de periodos mnimos de cotizacin, pues podrn hacer valer su antigedad en las Fuerzas Militares, tal como lo dispone el artculo 28 del Decreto 1795 de 2000.

En escrito adicional, la Direccin General de Sanidad del Comando de las Fuerzas Militares seala que la afiliada cotizante Patricia Elvira Ledesma Ortega (hija de la accionante), se encuentra vinculada al Ejrcito Nacional en la planta de personal civil y no militar, razn por la cual no le es aplicable el pargrafo 3 del artculo 24 del Decreto Ley 1795 de 2000, que contiene una prerrogativa exclusivamente aplicable al personal militar ingresado a las Fuerzas Militares con anterioridad al 8 de junio de 1990, quienes pueden mantener afiliados a sus padres de manera conjunta con otros beneficiarios. 4. Decisiones judiciales objeto de revisin

4.1. Primera Instancia: Tribunal Superior del Distrito Judicial de Arauca

En sentencia del siete (7) de noviembre del ao dos mil seis (2006), el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Arauca deneg el amparo solicitado porque la conducta de la entidad accionada es legtima y se encuentra amparada en el rgimen especial de salud de las Fuerzas Militares, contenido en el Decreto 1295 de 2000. Considera que de acuerdo con esta normatividad, la afiliacin de los padres slo es posible cuando el afiliado cotizante no tiene cnyuge, compaero permanente o hijos y que como en ste caso la seora Patricia Elvira Ledesma Gamboa es madre del menor Jos David Borda Ledesma, resulta claro que no puede mantener vinculados a sus padres. 4.2 La impugnacin

En su impugnacin, la tutelante indica que si bien la legislacin protege formalmente a las Fuerzas Militares en su decisin de suspender los servicios de salud, el juez de primera instancia no revis la materialidad del asunto, especialmente en cuanto al riesgo que existe para su vida por la interrupcin del tratamiento de la enfermedad crnica que padece (cncer de estmago). Indica que el juez de instancia desconoci la jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre el derecho de los pacientes a la continuidad de los tratamientos mdicos, por lo que solicita se me tutelen los derechos a la vida y a la salud, ordenando a la Direccin General de Sanidad Militar, se me

contine prestando los servicios, en especial con el tratamiento

cancerolgico, para as tener derecho a la vida digna y la salud.

4.3 Segunda Instancia: Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de

Justicia. En sentencia del treinta (30) de enero de dos mil siete (2007), la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia confirma el fallo impugnado, al considerar que no se advierte que la entidad accionada hubiera vulnerado los derechos de la peticionaria al suspender los servicios de salud que reciba como beneficiaria de su hija, pues tal exclusin obedeci al cumplimiento del mandato legal [Decreto 1795 de 2000] en cuanto a que dispone de

manera inequvoca quien tiene prevalencia frente a la prestacin reclamada,

que para el caso lo es el menor hijo de la cotizante. Seala que la prestacin reclamada slo procede cuando se tiene alguna de las calidades descritas en el Decreto 1795 de 2000, lo cual no sucede en el caso en estudio, de suerte que por va del instrumento de proteccin

constitucional, no puede obligarse a la entidad demandada a seguirle

prestando asistencia mdica a la demandante, quien puede procurar su

atencin en salud a travs de la afiliacin al rgimen contributivo o

subsidiado del Sistema General de Seguridad Social.

5. Pruebas

5.1. Fragmentos de la historia clnica de la accionante Nelly Ortega Gamboa, en los que aparecen, entre otros aspectos, los siguientes: (i) diagnstico de cncer gstrico operado (folio 11); procedimiento quirrgico de gastrectoma subtotal (folios 13 y 18); padecimiento de anorexia, prdida de peso y anemia (folio 10); resultado de examen histopatolgico que arroja como diagnstico adenocarcinoma gstrico (folio 13); macrofotografa de adenocarcinoma gstrico (folios 15 y ss). 5.2. Certificacin del Comando General de las Fuerzas Militares, Direccin General de Sanidad Militar, sobre la pertenencia al subsistema de Salud de las Fuerzas Militares de Patricia Elvira Ledesma Ortega, en la que aparece Nelly Ortega Gamboa como madre de ella y, en tal condicin, beneficiaria del servicio de salud. (folio 7) 5.3. Copia de documentos de identificacin de Nelly Ortega Gamboa (accionante), Alfredo Ledesma Lpez (esposo) y Patricia Elvira Ledesma

Ortega (hija), as como del Reg