El Contrato Social

La aparicin del Estado es un logro definitivo para el logro de la felicidad, disfrute de la libertad y de la igualdad. Para asegurar esos logros, JJ Rousseau encuentra la solucin en uncontrato social, o sea, encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza comn, las personas y bienes de cada asociado, y en virtud de esa fuerza comn, cada uno al unirse a los dems, no obedezca ms que as mismo y quede tan libre como antes. El contenido de ese contrato es fijo (no continente ni variable).

En ese acuerdo, los hombres constituyen el Estado, dando a ste sus derechos naturales originarios, y el Estado se los devuelve convertidos en derechos civiles y polticos. Los asociados son el pueblo, individualmente son ciudadanos, al someterse a las leyes del Estado, sern sbditos.

El Estado protege y tutela los derechos individuales. Rousseau contrapone al Estado feudal absolutista, un Estado ideal democrtico. La ley es fruto y expresin de la voluntad del pueblo, votada directamente por l. El pueblo es soberano, y la soberana es inalienable, imprescriptible e indivisible.

Rousseau afirm, que en un Estado bien organizado existan pocos delincuentes y que el incremento del delito era prueba de desorganizacin social estaba fallando el contrato. Dijo: todas las clusulas de este contrato tcito se reducen a una sola, a saber: La enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos, hecha a favor del comn.

Rousseau en sus ideas expresa: El hombre lleva en s mismo su valor, que no le es dado por el puesto que ocupa (rey o prncipe), sino por el simple hecho de ser hombre. Y por esto que todos los hombres son iguales.

El Espritu Nuevo

A finales del siglo XVII se producen cambios de actitud frente a los hechos humanos, que son abordados desde su problemtica propia y no en relacin a una realidad divina (Dios).

Para ese momento, los hechos eran juzgados y apreciados en una ptica teolgica, regida por el Creador. Las normas morales estaban inscritas en la naturaleza humana; la Sagrada Escritura era la palabra de Dios, era la doctrina de Dios revelada a los hombres.

Surgen entonces los reformadores, intelectuales como Carlos de Secondat, Barn de la Brede y de Montesquieu, filsofo que llega a la conclusin, que la historia de los pueblos est sometida a un determinismo interno, ajeno a la providencia. Sobre Roma, su grandeza y decadencia, se explica en que una nacin se desarrolla, alcanza un perodo de expansin y ms tarde se degrada y degenera.

Montesquieu seala en su obra Espritu de las Leyes, que el buen legislador debe preocuparse ms por prevenir el delito que por castigarlo, pues el espritu de la ley, debe ser el evitar el delito.

Hugo Grocio, elev el derecho natural al rango de ciencia autnoma, desde lo cual se enardeci la lucha por el Derecho Penal Pblico.

Hobbes, Spinoza y Locke, hicieron retroceder la idea de la pena como retribucin jurdica por mandato divino, por el de su fin, en la correccin o exterminio del criminal y la intimidacin de los otros.

En 1764, Csar Beccaria ataca la crueldad de la tortura, como prctica procesal para obtener la confesin del acusado, exigiendo una reforma radical. Se derrumba el viejo Derecho Penal, ya que las exigencias de Beccaria tuvieron eco en todos los pases, cambiando las estructuras penales. Ej., Luis XVI, suprimi las torturas de su monarqua, y en la Constitucin de 1789 en Francia se recogen las conclusiones de Beccaria.

La Concepcin del Hombre

Ya, en el siglo XVIII, se rechaza la autoridad divina como conductora del Estado. El sistema de justicia criminal que imperaba a mediados del siglo XVIII, daba un poder penal ilimitado al Estado; ejemplo: los jueces interpretaban las leyes arbitrariamente; los juicios, las acusaciones y las sentencias eran secretas; no se daba derecho a la defensa; la tortura era el medio lcito para arrancar la confesin, como reina de las pruebas; los jueces definan la traicin, creando a su arbitrio nuevos delitos; se aplicaba pena capital a 250 delitos, entre ellos el de opinin (Voltaire); las ofensas menores eran castigadas con la picota, azotes, estiramiento, el potro y la desmembracin; el ahorcamiento en pblico.

Los reformistas clsicos buscaron poner lmite a los abusos que en nombre del sistema criminal se cometan. Csar Beccaria con su filosofa penal, y John Howard con su lucha de humanizacin penitenciaria, inician el movimiento de reforma en este campo.

Csar Beccaria

En su obra De los delitos y de las penas, critica las leyes imperantes que califica de heces de los siglos brbaros. Dice: el verdadero derecho de castigar radica en la necesidad de defender las (libertades) convenidas, para el sostenimiento de la comunidad poltica.

Combati la pena de muerte y slo la admiti por excepcin (anarqua, o seguridad de Estado). Se opuso a la proscripcin, la confiscacin, laspenas infamantes, la tortura, el procedimiento inquisitivo. Sostiene que las leyes penales deben ser redactadas con claridad y laspenas equivalentes al mal causado, aplicadas por autoridades distintas a las que intervinieron en su elaboracin.

Afirm que el robo es un delito cometido generalmente por la gente pobre y que es mejor prevenirlos que penarlos. El temor a la pena debe surgir de la misma ley y no del funcionario encargado de aplicarla. Su obra inspir serias reformas en las leyes penales. Catalina II de Rusia en la reforma de la Constitucin, Mara Teresa de Austria para abolir las torturas, Pedro Leopoldo de Toscana en la reforma penal de su pas, Luis XVI suprimi las torturas. La Revolucin Francesa, acogi sus postulados en la Declaracin de los Derechos del Hombre y en los Cdigos Penales de Francia.

La influencia de la obra de Beccaria produjo cambios en el Derecho Penal, hacindolo ms humano y compasivo, ms individualista y lo dulcific, suavizando y humanizando las penas.

Corrientes cientficas que influyen en el Positivismo italiano

El Evolucionismo de Darwin

El Darwinismo es un doctrina formulada por el ingls Charles Darwin, en su obra El origen de las Especies, por va de seleccin natural (1859), explica la evolucin y el origen de las especies biolgicas.

Darwin supone que los seres al nacer presentan pequeas diferencias individuales innatas, que influyen en su desenvolvimiento, por ejemplo en la lucha por la vida. Tambin supone que las especies aumentan en proporcin geomtrica, y los alimentos en proporcin aritmtica, que determina la lucha enconada entre 105 distintos seres, para satisfacer su nutricin. Sobreviven los ms aptos, y al reproducirse, transmiten a su descendencia el carcter seleccionado. En la descendencia se producen idnticos fenmenos, que son la causa que el carcter o rasgo se acente y de esta manera la especie se modifica y transforma, dando as origen a otra nueva especie.

Esta teora derrumba la concepcin religiosa de la creacin de la especie humana, dando un enfoque antropolgico a la existencia del hombre.

La doctrina de Darwin, influye en el pensamiento de Csar Lombroso, que se manifiesta en la teora del criminal nato, o del hombre no evolucionado, atvico (llega a concebir al criminal como un sujeto con rasgos del hombre primitivo).

Concepto delocura moral: Esquirol

Los siquiatras describen un tipo de locura que no presenta ninguna alteracin de la inteligencia, con un nico sntoma de un trastorno de la afectividad o de la voluntad que podra llevar al crimen. Juan esteban Dominique Esquirol describe: se trata de impulsos homicidas que a continuacin de una afeccin patolgica aparecen en los sujetos cuya moralidad anterior fue irreprochable.Parecan trastornados en algunos puntos al grado de afectar su carcter y su conducta, como su adaptacin al medio; estos sujetos estaban propensos a demostrar una maldad o malicia muy marcada, una avaricia srdida, un orgullo desmedido o una desconfianza inusual. Son por lo general perversos, amorales, desprovistos de tendencias altruistas, o de la ms elemental convivencia que permitan el desenvolvimiento normal de la sociedad.

James Prichard en su obra formul la tesis de locura moral, dice que la locura moral est constituida por alteraciones no durables de la enfermedad, pero hay individuos que presentan de manera durable alteraciones afectivas.

Luis Felipe Pinel, dedico sus estudios a la esquizofrenia y descubri los principios de la alucinacin, tambin describi la monomana homicida; impuso que los enfermos mentales fueran tratados en lugares especiales ya que ellos fsicamente eran normales, slo que moralmente estaban enfermos y no tenan poder de discernimiento, en todo caso no les importaba.

Teora de la degeneracin moral

Benedicto Augusto Morel, publica su tratado de la Degeneracin de la especie humana (1857). Analiza al hombre y toma como punto de partida a un Adn primitivo que colocado en el mundo desde el principio sera la obra maestra de lacreacin. El degenerado es un desviado de este tipo normal de la humanidad.

Distingue las causas de esa desviacin enfermiza a:

1) La degeneracin por intoxicacin.

2) La degeneracin que resulta del medio social.

3) La degeneracin que resulta de una afeccin anterior, o por un temperamento enfermizo. El caso de las taras.