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TEMAS SELECTOS DE DERECHO CORPORATIVO Tema No.11 Sesión 10: Negocios y contratos, naturaleza interalias, principio de win-win
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TEMAS SELECTOS DE
DERECHO CORPORATIVO
Tema No.11
Sesión 10: Negocios y contratos,
naturaleza interalias, principio de win-win
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Temas Selectos de Derecho Corporativo
Objetivo de la Sesión: El alumno reconocerá la relevancia de los contratos, sus principales elementos, los
principios que los rigen.
Contextualización
Hay que tener presente que existen actos esencialmente civiles que son regulados
por el derecho civil, como es el caso del matrimonio, testamento, adopción, etc., y
actos absolutamente mercantiles como el fideicomiso, el acto constitutivo de una
sociedad mercantil, entre otros.
La clase de actos de mercantilidad condicionada puede subdividirse en dos grupos,
si se piensa que la mercantilidad de un acto puede estar condicionada por alguno
de sus propios elementos, o bien resultar de su conexión con otro acto, que por sí
mismo haya adquirido el carácter de mercantil. Así se distinguirán los actos
principales de comercio y los actos accesorios o conexos. Ahora bien, como todo
negocio jurídico requiere:
A) Sujeto que lo realice.
B) Voluntad que persigue la realización de un fin concreto, y
C) Objeto.
Podemos considerar que cualquiera de estos tres elementos esenciales es, por las
peculiaridades que presente, el que basa la calificación mercantil que se atribuye a
determinado acto.
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Introducción al tema Aunado a ello, existen actos mercantiles, mismos
que se encuentran enumerados de manera no
limitativa en el artículo 75 del Código de
Comercio.
No pasa desapercibido que la prohibición para
ejercer el comercio, los quebrados no
rehabilitados, los corredores, los que por
sentencia ejecutoriada hayan sido condenados
por delitos contra la propiedad, incluyendo en éstos la falsedad, el peculado, el
cohecho y la concusión. Cabe mencionar que una sentencia ejecutoriada es firme,
esto es, no admite apelación.
Hecho jurídico: es todo acontecimiento, sea un fenómeno de la naturaleza o del
hombre, que el ordenamiento jurídico toma en consideración para atribuirle
consecuencia de derecho.
Acto jurídico: es considerado como la manifestación de la voluntad humana
susceptible de producir efectos jurídicos. Para que esta manifestación de la voluntad
produzca efectos jurídicos, es preciso que se realice de acuerdo con los requisitos
legales previamente establecidos para cada caso.
Concepto de contrato y convenio:
• CCF. Artículo 1792.- Convenio es el acuerdo de dos o más personas para
crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones.
• CCF. Artículo 1793.- Los convenios que producen o transfieren las
obligaciones y derechos toman el nombre de contratos.
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Explicación 11. Negocios y contratos, naturaleza interalias y principio win win
Negocios y contratos
Las empresas, cuya naturaleza jurídica, por lo general corresponde a la de
sociedades mercantiles, se constituyen con el ánimo de lucro, es decir, con el
propósito de llevar a cabo operaciones comerciales que les reporten ganancias. A
estas operaciones comerciales comúnmente se les denomina negocios.
Ahora bien, para dar certeza a las operaciones de los negocios se requiere la
celebración de diversos contratos en los que se determinen los alcances de las
voluntades de las partes que intervienen en determinada operación, siempre y
cuando no se vaya en contravención de disposición legal alguna.
En este orden de ideas, es posible decir que, en la relación entre negocios y
contratos, estos últimos son un medio para llevar a cabo de manera exitosa los
primeros.
Una vez precisado lo anterior, a continuación, se analizarán las principales
características de los contratos.
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En este sentido, se señala que los contratos mercantiles se encuentran regulados
en los artículos 77 a 88 del Código de Comercio. Sin embargo, de estos preceptos
no se advierte el concepto y los elementos de un contrato. Por tanto, toda vez que
el artículo 2 del CCom establece la supletoriedad del Código Civil Federal (CCF) al
Código de Comercio, se acude a dicho Código Civil para determinar el concepto y
elementos del Contrato.
Conceptos
Los artículos 1792 y 1793 del CCF establecen lo siguiente:
Artículo 1792.- Convenio es el acuerdo de dos o más personas para crear,
transferir, modificar o extinguir obligaciones.
Artículo 1793.- Los convenios que producen o transfieren las obligaciones y
derechos, toman el nombre de contratos.
De estos preceptos se pueden derivar los siguientes conceptos reconocidos por
la doctrina:
Los contratos, en principio, pueden ser civiles o mercantiles.Se reputan mercantiles cuando su objeto es un acto decomercio en los términos previstos en el artículo 75 delCódigo de Comercio (CCom), o, en su caso, cuando una delas partes es comerciante en los términos previstos en elartículo 3 del ordenamiento de referencia.
Así, toda vez que nuestro tema es la empresa, cuyos actosesencialmente son de comercio y, en consecuencia, loscontratos que realiza son mercantiles, se abordará el temaque nos ocupa teniendo como eje toral los contratosmercantiles.
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Sin perjuicio de esta distinción realizada por el legislador, cabe destacar que de
conformidad con el artículo 1859 del CCF las disposiciones legales sobre contratos
son aplicables a todos los convenios y a otros actos jurídicos, en lo que no se
opongan a la naturaleza de éstos o a disposiciones especiales de la ley sobre los
mismos.
Elementos de existencia
El artículo 1794 del CCF señala lo siguiente:
Artículo 1794.- Para la existencia del
contrato se requiere:
I. Consentimiento;
II. Objeto que pueda ser materia del
contrato.
Convenio en sentido amplio.
Acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, transferir, modificar o extinguir
obligaciones. De este concepto genérico se derivan dos especies, a saber
Contrato.Acuerdo de voluntades en virtud del cual se crean o transfieren
derechos y obligaciones
Convenio en sentido estricto.
Acuerdo de voluntades, en virtud del cual se modifican o extinguen
derechos y obligaciones
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De este precepto se advierte que los elementos de existencia de un contrato son
el consentimiento y el objeto.
En cuanto al consentimiento, el artículo 1803 del CCF señala que éste puede
ser expreso o tácito:
a. Será expreso cuando la voluntad se exterioriza de manera verbal o escrita
por medios electrónicos, ópticos o por cualquier otra tecnología, o por
signos inequívocos, y
b. El tácito cuando el consentimiento puede inferirse de hechos o actos,
excepto cuando por ley o por convenio la voluntad deba manifestarse
expresamente.
Respecto del objeto, el artículo 1824 del CCF señala que:
Son objeto de los contratos:
I. La cosa que el obligado debe dar;
II. El hecho que el obligado debe hacer o no hacer.
En cuanto a la cosa objeto del contrato, el artículo 1825 del CCF señala que ésta
debe existir en la naturaleza, ser determinada o determinable en cuanto a su
especie y estar en el comercio.
Respecto del hecho positivo o negativo, objeto del contrato, el artículo 1827 del CCF
establece que éste debe ser posible y lícito.
Elementos de validez
El artículo 1795 del CCF establece lo siguiente:
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De este este precepto se advierte, a contrario sensu, que los elementos de
validez de un contrato son:
El precepto en análisis señala que cuando no se encuentren debidamente
satisfechos los elementos señalados, el contrato podrá ser invalidado. Lo anterior
se traduce en que, si bien el contrato si existiría y estaría surtiendo efectos, en
determinado momento podría ser invalidado a petición de la parte que tenga interés
en ello.
Disposiciones del CCom
Respecto de los artículos que regulan los contratos mercantiles, enseguida se
analizarán algunos de los mismos que se consideran relevantes.
En primer término, se cita el artículo 77 del CCom que establece lo siguiente:
Las convenciones ilícitas no producen obligación ni acción, aunque recaigan
sobre operaciones de comercio.
Conforme a este precepto las convenciones ilícitas no producen obligación ni
El contrato puede ser invalidado:
I. Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas;
II. Por vicios del consentimiento;
III. Porque su objeto, o su motivo o fin sea ilícito;
IV. Porque el consentimiento no se haya manifestado en la forma que la ley establece”.
La capacidad legal de las partes
Que no haya vicios de consentimiento (error, violencia o
dolo)
Que el objeto, motivo o fin sea
lícito
Que el consentimiento se
haya manifestado en la forma que la ley
establece
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acción, aunque recaigan sobre operaciones de comercio. Ahora bien, de
conformidad con el artículo 1830 del Código Civil Federal, supletorio al CCom según
el artículo 2 de este último, “es ilícito el hecho que es contrario a las leyes de orden
público o a las buenas costumbres”.
Por tanto, las partes en los contratos no deben establecer obligaciones que
contraríen alguna ley o una buena costumbre. En el supuesto de que fueran
pactadas obligaciones con tales características, las mismas no podrían ser
exigibles.
Por su parte los artículos 78 y 79 del CCom señalan lo siguiente:
Artículo 78. En las convenciones mercantiles cada uno se obliga en la
manera y términos que aparezcan que quiso obligarse, sin que la validez del
acto comercial dependa de la observancia de formalidades o requisitos
determinados.
Artículo 79. Se exceptuarán de lo dispuesto en el artículo que precede:
I.- Los contratos que, con arreglo a este Código u otras leyes, deban
reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias
para su eficacia;
II.- Los contratos celebrados en país extranjero en que la ley exige
escrituras, formas o solemnidades determinadas para su validez,
aunque no las exija la ley mexicana.
En uno y otro caso, los contratos que no llenen las circunstancias respectivamente
requeridas, no producirán obligación ni acción en juicio.
De estos preceptos se advierte que los contratos mercantiles deberán revestir las
formas que conforme al acto concreto de que se trate exija la regulación específica.
Así, habrá contratos en los que no bastará que se alcance el acuerdo de voluntades,
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sino que además deberá exteriorizar tal acuerdo por escrito, tal vez ante Notario
Público u otras formalidades que la legislación pudiera prever.
Por otro lado, el artículo 80 del CCom señala lo siguiente:
Los convenios y contratos mercantiles que se celebren por correspondencia,
telégrafo, o mediante el uso de medios electrónicos, ópticos o de cualquier
otra tecnología, quedarán perfeccionados desde que se reciba la aceptación
de la propuesta o las condiciones con que ésta fuere modificada.
De acuerdo con este precepto, los contratos mercantiles que se celebren a larga
distancia quedarán perfeccionados hasta que se reciba la aceptación de la
propuesta.
Naturaleza inter alios y principio de win win
El principio inter alios se preceptúa en la expresión latina: res inter alios acta que
puede traducirse en que los contratos sólo surten efectos entre las partes, es decir,
los derechos y obligaciones pactados en los mismos sólo son exigibles entre las
partes.
En cuanto al principio de win win, éste consiste en una filosofía de negocios que
sugiere que lo ideal es que en un contrato ambas partes ganen. Se abundará más
al respecto en el apartado de la lección 11.4
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11.1. Principios “rebus sic stantibus”, “pacta sunt servanda” y “nadie está
obligado a lo imposible”
En este apartado se abordarán tres
principios generales del derecho que
aplican a los contratos y es importante
tenerlos en cuenta cuando se celebren los
mismos.
Los principios de “rebus sic stantibus” y
“pacta sunt servanda” se analizarán de
manera conjunta debido a la relación que
guardan entre sí.
Así, enseguida se verá que el principio “rebus sic stantibus” constituye una
excepción del principio “pacta sunt servanda”.
“Rebus sic stantibus” y “pacta sunt servanda”
El principio de rebus sic stantibus tiene sustento en la teoría de la
imprevisión. De acuerdo con esta teoría, los tribunales tienen el derecho de
suprimir o modificar las obligaciones contractuales, cuando las condiciones
de la ejecución se encuentren modificadas por las circunstancias, sin que las
partes hayan podido prever esta modificación.
Por su parte, el principio de pacta sunt servanda podría traducirse en el
sentido de que los pactos deben cumplirse. Así, de conformidad con este
principio, las partes deben cumplir los términos de un contrato sin perjuicio
de que las circunstancias pudieran cambiar a favor de alguna de las partes y
en detrimento de otra.
En este orden de ideas, el artículo 78 del CCom establece lo siguiente:
En las convenciones mercantiles cada uno se obliga en la manera y
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términos que aparezca que quiso obligarse, sin que la validez del acto
comercial dependa de la observancia de formalidades o requisitos
determinados.
De este precepto puede inferirse que en los contratos mercantiles aplica el principio
de pacta sunt servanda, pues establece que cada parte se obliga en la manera y
términos que aparezca que quiso obligarse.
En este sentido, para efecto del cumplimiento de los contratos mercantiles no
aplicaría la teoría de la imprevisión o principio de rebus sic stantibus, ya que ello
implicaría que las partes contratantes ante determinados sucesos imprevistos que
modificaran las circunstancias que privaban al momento de la celebración del
contrato, podrían incumplir con lo pactado recurriendo a los tribunales.
Este criterio ha sido sostenido por la Suprema Corte de Justicia de la Nación en
la tesis de jurisprudencia de la Novena Época con número de registro 186972,
cuyo rubro es del tenor literal siguiente:
CONTRATOS. LOS LEGALMENTE CELEBRADOS DEBEN SER
FIELMENTE CUMPLIDOS, NO OBSTANTE QUE SOBREVENGAN
ACONTECIMIENTOS FUTUROS IMPREVISIBLES QUE PUDIERAN
ALTERAR EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN, DE ACUERDO A
LAS CONDICIONES QUE PRIVABAN AL CONCERTARSE AQUÉLLA.
Para matizar el principio de pacta sunt servanda resulta pertinente analizar el
principio de nadie está obligado a lo imposible.
“Nadie está obligado a lo imposible”
Este principio, como su propio nombre lo indica, consiste en que nadie está obligado
a realizar lo imposible. Esta imposibilidad puede apreciarse desde dos perspectivas:
1) el material y 2) la jurídica. Así, las obligaciones imposibles material o
jurídicamente que llegaren a pactarse no podrían ser exigibles por la simple y
sencilla razón de su imposibilidad.
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Ejemplo de lo anterior es: a una persona no podría exigírsele que cumpliera con su
obligación de entregar una estrella (imposibilidad material) o que cumpliera con su
obligación de ir a golpear a alguien (imposibilidad jurídica, ya que dicha conducta
está prohibida por el derecho penal). Esto es así, independientemente de que
alguna persona haya prestado su consentimiento en obligarse a tal cosa.
11.2 El buen crédito y honorabilidad de los contratantes
El título de este apartado resulta algo relativo. En efecto, si bien el crédito y la
honorabilidad de los contratos es un aspecto que debe tenerse en cuenta a la hora
de contratar, difícilmente ese elemento podría sustituir la certeza y exigibilidad de
un contrato.
En todo caso, la honorabilidad, certeza y exigibilidad de un contrato son aspectos
que pueden y deben complementarse. Por lo general, una persona no contrataría
con otra cuya reputación sea de defraudador o de incumplido. Por el contrario,
cuando se contrata con alguien, por lo general se trata de personas en las que
confiamos porque gozan de una buena reputación.
Sin embargo, una empresa debe cuidar todos los aspectos y sería un tanto
arriesgado el confiar sólo en la honorabilidad de una persona, ya que las
circunstancias pueden modificarse y acarrear conductas distintas a las esperadas.
De ahí la relevancia de celebrar contratos en los que se estipulen de manera
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clara y precisa los derechos y obligaciones de cada parte, así como prever las
consecuencias de todos los sucesos que pudieran presentarse, como el
incumplimiento de alguna de las partes.
11.3 Los contratos son un medio para asegurar derechos y obligaciones
Como se señaló en el apartado anterior, el crédito y la honorabilidad de una persona
resulta fundamental en la celebración de un contrato. Pero la mejor manera de
complementar ese aspecto en la realización de un negocio es a través de un
contrato.
El contrato, en virtud del principio de la autonomía de la voluntad de las partes, claro
con las limitaciones legales que implica, se constituye en la regulación específica
que rige a las partes en el negocio de que se trate. En este sentido, goza de
exigibilidad ante tribunales en caso de incumplimiento.
11.4 El mejor negocio
De acuerdo con el antes referido principio de win win, lo ideal en un contrato es que
ambas partes ganen. Como se señaló, esta es una filosofía de negocios que
presupone que hay suficientes recursos como para que todos ganen.
Así, para que yo gane, mi contraparte no tiene necesariamente que perder. Por el
contrario, en tanto él gane, ganaré yo también.
Esta filosofía parte de la premisa de equidad de las partes, lo cual si bien es
deseable no necesariamente es una realidad. Por eso, este principio propone que
en las negociaciones las partes se hagan mutuas concesiones a efecto de que las
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contraprestaciones pactadas sean justas.
Para concluir esta lección, podemos decir que los contratos son instrumentos de
gran utilidad en la realización de negocios, ya que dotan a las transacciones de
certeza y de exigibilidad. Por ello, a la hora de celebrarlos deben tenerse en cuenta
las reglas y principios que los rigen, los cuales, aunque de manera breve, han sido
desglosados en esta lección, 10.1.
En la siguiente lección se abordará lo relativo al régimen de las transacciones
electrónicas.
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Conclusión
Las consecuencias de calificar a un contrato mercantil y no de civil, traerá como
principales efectos: la aplicación del derecho sustantivo mercantil y las normas
adjetivas, especialmente, las vías procesales para el caso de litigio.
Sin embargo, en lo sustantivo no hay diferencias importantes en el Derecho
Mercantil con respecto al civil.
Ahora bien, no pasa desapercibido que los contratos en general deben de regirse
por lo principios que de forma implícita los contratantes adquieren derechos y
obligaciones, mismos que se rigen por los principios generales del derecho, tratados
internacionales, convenciones internacionales, o bien son los razonamientos que
imperan en los preceptos de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos.
Es importante destacar que el convenio se establece en el artículo 1792Código Civil Federal; asimismo el contrato se rige en términos de lo previstoen el artículo 1793 del mismo ordenamiento legal.
a.‐ La nota característica de los contratos mercantiles es el fin de lucro y deprovecho, sin atender la cualidad de las personas, ni a ninguna otraconsideración.
b.‐ Los contratos mercantiles son aquellos que constituyen algunos actos decomercio enumerados por el artículo 75 del Código de Comercio.
c.‐ El Derecho mercantil es el derecho de los actos en masa realizado porempresas.
d.‐ Los contratos mercantiles están vinculados a la actividad empresarial.
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Para aprender más
Principios de los contratos mercantiles
“rebus sic stantibus”
“pacta suntservanda”
Principio General del Derecho, “nadie está
obligado a lo imposible”
"inter alia acta"
"win ‐ win"
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Actividad de Aprendizaje Instrucciones
Con la finalidad de reforzar los conocimientos adquiridos a lo largo de esta sesión, se solicita realices la siguiente actividad:
a. Ejemplifica lo siguiente:
Ejemplo de un Contrato y un Convenio. Indica las diferencias.
Ejemplo de un contrato conmutativo
Ejemplo de un contratos aleatorios
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elementos de validez. Ejemplifica.
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formato de texto y subirlo a la plataforma en el lugar indicado.
Esta actividad representa el 5% de tu calificación y se tomará en cuenta lo siguiente:
Datos generales
Título
Ejemplificación, explicación y
contenido
Organización de la información
Veracidad de los datos
Ortografía y redacción
Referencias bibliográficas
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Bibliografía Fernández, R. J. L. (2001) Fundamentos de Derecho Mercantil. México: Porrúa.
Homs, D. J. L. (2011) Filosofía win win. ¿Cómo aplicarla a tu negocio multinivel?
Obtenido de http://marketingsinbarreras.com/filosofia-win-win-estrategia-
marketing/
Rodríguez y Rodríguez, J. (2004) Tratado de Sociedades Mercantiles. México:
Porrúa.
Vázquez, A. F. (1977) Derecho Mercantil. Fundamento e historia. México: Porrúa.
