Teoria General Del Acto Inexistente Hacia El Reconocimiento de La Cuasiinexistencia en Nuestro...

7/23/2019 Teoria General Del Acto Inexistente Hacia El Reconocimiento de La Cuasiinexistencia en Nuestro Derecho Civil

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TEORIA GENERAL DEL ACTO INEXISTENTE

Haca el Reconocimiento de la en Nuestro Deredm Civil

Pon GUILLERMO PATRICIO MARTN

INDICE

Teoria del acto inexistente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Doctrina extranjera . . . . . . . . . . . . .

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Doctrina nacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

El acto inexistente en nuestro Derecho Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Efecto del mismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Advertencia: El autor desea advertir. que. a los efect os de aligerat la lecturadel texto. alli donde dice acto

inexistente o

cuasiinexistente. queda sobreentendidoque se trata del acto jurdico inexistente y cuasiinexistente respectivamente.

La teora del acto inexistente nace recientemente en la literatura juridi-ca; fruto de la elaboracin doctrinaria de la escuela exegtica francesa.

No fue vislumbrada por los juristas de la Antigua Roma, sino queencuentra en Zachariae complementndose,luego, avanzando el siglo pasa-do, con el pensamiento de Demolombe, Marcad y especialmente de Aubryy Rau- su primera gran sistematizacin.

Surge modeStamente, para aplicar ciertos supuestos de invalidez del ma-

trimonio que la doctrina civilista era incapaz de solucionar, ms concreta-

mente, para resolver el problema del matrimonio celebrado entre personasdel mismo sexo.

Pero si naci humildemente, fue adquiriendo con rapidez, mayor impor-

tancia, ha ido ampliando su

radio de accin para eXtenderse a la teoria

general del acto jurdico y ha concluido por obtener su autonoma respectode las nulidades en general, a tal punto que, la ley de matrimonio civil quenos rige N 2393- legisla la inexi5tencia y la nulidad en captulosdisrintos(al IV y el XII, respectivamente).

Como acertadamente lo puntualiza el Dr. Lpez Olaciregui: "Por lapuerta del matrimonio entr al Derecho la teora de la inexStencia. De la

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teoria del matrimonio se la pas a la teora general de los contratos y actosjurdicos Del Derecho francs pas a Otros Derechos. Tom carta de ciu-dadania universal".

Germn J. Bidart Campos piensa, sin embargo, lo contrario. Afirma

que "de los actos

jurdicosen

general pasal

Derecho de Familia para apli-carse al matrimonio, mbito donde se producen nuevas disidencias. "Pero,desgraciadamente, el autor, no fundamenta tan original posicin.

Este desarrollo progresivamente creciente de la doctrina del acto inexis-tente que la ha proyectado a otras ramas del Derecho, y, entre ellas, alderecho Administrativo, como bien lo seala 1maz responde a una razn

lgica-juridicaobvia, que ha sido puesta de manifiesto por un- estudio ms

profundo del nuevo

tipo logrado: a

saber, la de

distinguir los

supuestos, dos

categorias jurdicasla de la inexistencia y la de la nulidad- que son radi-calmente diferentes en su estrucruracin y consecuencias, lo que nos lleva aafirmar, por lo tanto, la existencia de la inexistencia.

Bien lo seal Moyano al sosrena: que la inexistencia ms que un prin-cipio jurdico es una nocin primordial del razonamiento y'de la lgica.

Qu es el acto jurdico inexisrente? Tradicionalmente se concepta tala aquel que carece de alguno de los elementos esenciales (llamados tambinsea el subjetivo, ya sea el formal aunque este ltimo sujeto a disrintas

interpretaciones.

Recientemente el Dr. Alberto J, Molinario, en un artculo tan profundocomo discutido, ha SOStenido un criterio muy distinto del anterior. Dice asi:

Para nosotros, el concepto de la inexistencia no se reduce, sin embargo, ala forma expuesta por Llambas (teoria "clsica" bosquejada ut supra). Este

resulta ser el concepto general, pero racionalmente podemos concebir otrossupuestos de inexistencia en los cuales no se trata de un acto jurdico queaparece como tal, a pesar de faltarle uno o varios de sus elementos visceralesIsino que puede tratarse de un acto jurdico perfecto, pero que por determi-nadas circunstancias se le niega en forma toral y absoluta efectos extrate-

rriroriales, o bien no puede surtirlos respecto de determinadas personas.

Nuestro Cdigo Civil en su artculo 8 establece: "Los actos, los con-tratos

hechos, y los derechos adquiridos fuera del

lugar del domicilio de la

persona, son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado; perono tendrn ejecucin en la Repblica,respecro de los bienes situados en elterritorio, si no son conformes a las leyes del pais que reglan la capacidad,el estado y condicin de las personas". .

Vale decir, que un acto jurdicoperfecro, celebrado de acuerdo con todaslas disposiciones de fondo y forma vigentes en el pas en donde tal acto seha. realizado

puede no tener

ejecucinen la

Repblica,si las

leyes de dicho

pas no concuerdan con las nuestras en materia de capacidad, estado y condi-cin de las personas. El acto jurdico es, en tal situacin, con respecto a la

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Argentina, inexistente, puesto que no puede producir ninguno de los efecros

que normalmente produce al ser reconocido como acto jurdico vlido. Ascomo la aduana de la Repblica puede impedir la introduccin al pais dedeterminada mercadera,de la misma manera "este" criterio que insufla no sloal art. 8 del cdigocivil, sino tambin al art. 2 de la ley 2393 importa elestablecimiento de una aduana jurdica que impide la introduccin de deter-minados actos jurdicosy de determinados matrimonios y que en cambio admi-ten la importacinde otros,_aunque sean realizados en contra de lo dispuestopor ella, dentro de los lmites de la evacin lcita.

Si un acto no puede producir efecto alguno equivale a algo que noexiste y desde el momento que a' determinados actos jurdicos y a ciertosmatrimonios, por el juego de diversas

disposicioneslegales se les

niega efectos

extraterriroriales en orden a la jurisdiccinde la Repblica,tales actos y ma-trimonios aunque exisran en el pas en que se celebraron resultan ser prc-ticamente inexistentes en funcin de la jurisdiccin nacional. . .".

Mas adelante contina: "El acto inoponible es respecto de las personasa las cuales no puede oponerse un acto inexistente. Sealamos que Llambias

recuerda que los jurisras alemanes emplean la expresinineficacia relativa

en lugar de inoponibilidad y ello significa coincidencia parcial con

nosouos,

ya que entendemos que puede perfectamente hablarse de inexistencia cuando

se trata de colocar el acto inoponible frente a las personas respecto de las

cuales no puede producir efectos, por cuanto, todo lo que no puede producirefecto: e: como 11' no exim'em.

En orras palabras, sOStenemos que cuando un acto jurdico an existente,no produce efectos jurdicos dentro de las fronteras de un pas o en relacinde determinada persona tal acto puede ser calificado de inexistente con inde-pendencia de que posea los elementos esenciales para que exista como tal.Y concluye afirmando que: "si se ahonda en el anlisis se advierte que corres-

ponde distinguir entre actos absolutamente inexistentes y actos relativamente

inexisrentes, o si se quiere entre actos inexistentes y actos cuasi inexistentes.Actos absolutamente inexisrentes o simplemente inexistentes seran aqullosque carecen de uno de los elementos vicerales para que puedan ser conside-

rados como tales. Acros relativamente inexistentes o cuasiinexistentes son

aqullos que, reuniendo en funcin del lugar en donde se celebraron todoslos elementos esenciales constitutivos de los mismos carecen de efectos extra-

territoriales en otros pases, o bien no pueden surtir sus efectos respecto dedeterminadas personas. Hemos formulado todas estas consideraciones ad-vierte- en el campo meramente conceptual, aunque hayamos puesto algunos

ejemplos en funcin de lo establecido en nuestro cdigo civil".

Nos hemos atrevido a transcribir tan largas citas, parcialmente, en home-

naje a la fuerza de conviccin de estos argumentos; parcialmente, tambin,por coincidir, en no poca medida, con las ideas all expuestas.

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As creemos que la disrincin entre acto inexistente y acto cuasinexis-

teme ya esbozada en Goldschmidt- es, rigurosamente, cierta; es concep-tualmente, atacta.

Pero no coincidimos, en cambio, en limitar los supuestos de la cuasi-

inexi5tencia nicamente aaquellos

aCtos

inoponibles frente a terceros res'-

pecto de dichos terceros, o perfectos pero ineficaces en razn de no ade-cuarse a las leyes argentinas referentes a la capacidad, el estado y la condicinde las personas. Pensamos que, igualmente, es un supuesto de cuasiinerxis-

tencia el acto que: rene todos los elementos viscerales, carece de vicios, hasido celebrado en nuestro pas, y, sin embargo, nueStro ordenamiento juri-dico positivo lo desconoce rigurosamente, privndolo, en consecuencia, degenerar efectos. Pongamos por caso la enfiteusis tomamos el ejemplo de

una agudaobjecindel Dr. Nieto Blanc, para quien "dndose los presupues-tos materiales (factum) de la enfiteusLs no advendra el aCto jurdico"enfi-teusis" o el derecho de superficie; independientemente del esfuerzo juris-prudencial de validados como derechos personales, esos actos no sern, niinexistentes desde que renen los elementos constitutivos de tales- ni

tampoco nulos, pues ninguno de sus elementos aparece viciado y asimila-

mos, para el caso, ilicitud al vicio, en forma tal que el ordenamiento juri-dico deba decretar su nulidad. Sern actos perfectos, que no producen efectos;es decir que sern actos cuasiinexistentes.

-

Cabe preguntarse por qu el ordenamiento jurdicopositivo proscribe ydesconoce tales acros. Es que hay una razn de orden pblico en juego, dis-tinta, sin embargo, de la nulidad absoluta, donde tambin se transgrede dichoorden pblico.As seria un supuesto de nulidad absoluta el contrato de obje-to ilcito o inmoral, como lo dice el art. 1044 clusula 2': "Son nulos losacros jurdicos -. . . cuando fuese prohibido el objeto principal del acto". Es

que en es to s cas os lo que se considera atentatorio contra el orden pblico esel objeto del acto, y no el acto en si mismo caso de la cua5iinexistencia.

Tambin consideramos cuasiinexistente el aCto condicional definitivamen-te frustrado; el aCto sujeto a una condicin suspensiva o resolutoria, que no

producirefectos, ya sea por cumplirse la condicin reSolutoria, ya sea porno sobrevenir la condicin suspensiva; interpretamos este caso como tpicosupuesto de los llamados "actos fruscrados" de que habla Imaz (infra) y lo

hacernos subsumir en esra

categora,amparados en

la frase de Molinario, pornosotros, subrayada,

. .. por cuanto todo aquello que no puede producirefectos es como si no existiera", (de all ansiinexistente).

En resumen, pues, cuatro son los supuestos de la cuasiinexistencia: los

dos sealados por Molinario: el acto perfecto celebrado en el extranjero enviolacin de las leyes sobre capacidad,condicin y estado de las personas, elacto inoponible frente a terceros, respecto de dichos terceros; y dos agregados

por nos0tros: el acto

perfeCto proscripto por nuestro ordenamento

jurdico,en consideraciones de orden pblico y el anto condicional definitivamentefrusuado.

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El impedimiento con que tropiezan para ser actos vlidos no es unobsrculo natural sino jurdico; el desconocimiento riguroso de dichos actospor el ordenamiento jurdico positivo. De alli que podra hablarse de inexis-tencia jurdica, o por causa legal, en estos supuestos de cuasiinexistencia,frente al clsico concepto de inexi5tencia natural aplicable al acro absoluta-mente inexiStente.

ESta es la diferencia entre el acto inexistente 'y'el cuasiinexistente; el

primero es el que carece de alguno de sus elementos conStituyentes, el segundoes el acto perfecto que no produce efectos.

Ambos se diStinguen, a su vez, del acto nulo; entendiendo por tal, con-forme a la definicin sinttica propuesta por el Dr."Llambas: sancin legal

que priva de sus efectos propios a un acto jurdico,en virtud de una causaCXStCnte en el momento de su celebracin (modo de ser v'icioso del acto).El acto cuasiinexistente no presenta vicios constitutivos aunque tampoco

produzca efecto alguno; el aCto absolutamente inexistente se caracteriza porla falta de alguno de sus elementos viscerales, no por ser ellos defeCtuosos;de all que Planiol haya afirmado, con razn, que ambos supuestos no sloson distintos, sino incompatibles; en la medida que el acto nulo presuponeun acto existente, si bien viciado c'ab initio.

La doctrina del acto (absolutamente) inexistente conduce a una clasifi-

cacin tripartita de los actos irregulares distinguiendo la inexistencia dela nulidad, y, dentro de sta, discerniendo la nulidad absoluta y la relativa-clasificacin que ha sido rechazada por prestigiosos jurStasal considerar lanovel teora como imposible o intil, adhiriendo, en cambio, a la clsicabiparticinde las nulidades.

As se leobjeta que,

al

exaltar, por ejemplo, la voluntad a la

categorade elemento de hecho (que hace a la existencia y no a la validez del acto)se apunta a un concepto sicolgico del elemento voluntario que no coincidecon el jurdico por el ordenamiento positivo. Nieto Blanc en magistralesrudio consagrado al tema- plantea la objecin ms aguda y ms seria a laadmisibilidad de la teora. Afirma que: "la categora de la inexistencia esuna contradictio in adiecrior pues si la confrontacin con un acto jurdicodeterminado (esquema legal) es imprescindible para tratar con seriedad de

ella, ipso facro, queda desvirtuada, por cuanto, justamente, se dice

que slo

puede hablarse de inexiStencia cuando resulta imposible la jurdicaidenti'fi-cacin del negocio".

Nos atrevemos a discrepar con la inteligente opinin del distinguidocivilista. Si como el mismo lo seala al comentar la posicin de la dOCtrinagermano-itlica,_lajurdica identificacin del negocio es lo que diferenciala nulidad de la inexiStencia dado que en ambos casos el "tatbestand" es

imperfecto- no ser precisamente la imposibilidad de la confrontacin con

el acto jurdico determinado (esquema legal) lo que convierta a ese proyectofracasado de aCto en acto inexistente?

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Para la teora pura, igualmente: "los acros jurdicos son vlidos o anu-lables, sin que Se de Otra tercera especie alguna. No hay, por consiguiente,actos nulos por la sola prescripcin de la ley, ni menos acros meramenteaparentes, en realidad inexistentes".

A esto contesta la escuela

egolgicacossiana: "la

designacinde inexis-

tencia a lo que carece de vigencia no es objetable como autocontradictoria.

Porque la inexistencia predicada no niega la realidad del acto. . . realidad

que basta para atribuirle la apariencia de norma (o negocio) jurdico. LainexiStencia aseverada niega, en cambio, que a tal norma (o negocio) hayasucedido el posterior acatamiento de la colectividad, que es un hecho real,sin el cual ninguna norma (o negocio) jurdicoexiste como tal, es decir esvigente. . . De ahi el siguiente esquema:

A) actos vigentesa) invlidos

b) invalidables

B) acros inexistentes

c) frustrados

d) desaparecidos

Aclara Imaz de quien tomamos esras netas- que con el trmino"inexistencia" se hace referencia a los actos no vigentes en general; con la

palabra "frustrados" a los acros inexistentes por no haber logrado nunca vi-

gencia, y con la expresin"desaparecidos" a los actos inexistentes por prd'dade la vigencia anterior temporaria, sobrevenida con posterioridad.

Muchas otras han sido las crticas dirigidas a la doctrina del acto ine-xistente. Al revistar la opinin de los diversos autores nacionales y extran-jeros que la niegan, haremos mencin de ella.

Incluso la novsima teoria de la masiinexisrencia ha sido seriamente

impugnada. As, incidentalmente, el Dr. Lpez Olaciregui dice: "En con-clusin, si a la dOCtrina de la inexistencia se la equipara a la inexistencia

juridica, habra que rechazarla en derecho positivo, porque la ley la rechaz

y tambin en el campo terico, porque se confundira con la nulidad. Si sela considera como inexistencia de hecho cabe aceptada".

Modestamente, nos atrevemos a disentir con la autorizada opinin deldestacado civilista. Pensamos que la cuasiinexistencia -que hemos reputadocomo inexistencia jurdica- y la nulidad, son dos supueStos conceptualmentedistintos, en la medida que aqul es un acto perfecto que no surte efectos,yste un aCto inicialmente viciado, como lo apuntramosut- supra. -

Ms decididamente el Dr. Lagomarsino afirma que: "distinguir entre

cuasiinexistencia e inexistencia aparece a nuestra vista como algo antoiadizoy rebuscado . . .y que ello implicaba) proceder al disloque de una institucin

como la inexisrencia que aparece as desdibujada y aun peligro ".

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Repetimos que, en nuesrro humilde entender, la distincin nos parece,rigurosamente, cierta, y, conceptualmente, exacta; por tanto, mal puede con-siderrsela peligrosa. Creemos,, al contrario, que reconocer la doctrina, como

parece atisbarse en algunos fallos relativos al matrimonio, a partir del pro-nunciamiento del Dr. Barraquero, que los llamaba: "matrimonios carentes de

efecros extraterritoriales" y que permiti compararlos al caso de negarse elexequatur de una sentencia diCtada en el extranjero

'

es til. Participa de es-ta opinin el Dr. Belluscio: la aplicacin esrricta de la tesis tiene la ventajade derivar los mismos efectos de la inexistencia, sin que se los considere inexis-

rentes.

La crtica a la teora del acto, (absolutamente) inexistente, ha redundadoen su provecho, desde que la ha reducido a sus justos lmites y permitido dis-

tinguir los tres siguientes supuestos:

a) falta de sujeto. Con Llambias debemos diferenciar la voluntad vicia-

da (p. ej. del demente) o el minimo de voluntad (p. ej. del menor) de la

voluntad inexistente (hiporeca consrituida sobre un inmueble, cuyo propieta--rio ha sido ajeno al acto).

b) falta de objeto: p. ej. compraventa, donde falta el precio o la cosa-

vendida.

c) falta de forma, entendiendo por tal, no la legal, como lo querian

Aubry y Rau; sino la especfica,esto es: manifestacin de voluntad, al decirde Llambias.

A su vez, los supuestos de la cuasiinexistencia son los ya considerados; no

siendo adecuado asimilar los otros casos que incluye Molinario: 1) el ma-trimonio celebrado con falta accidental de discernimiento embriaguez,hip-norismo, etc puesto que si uno de los contrayentes estuviese privado inte-gralmente de razn demencia la sancin sera la anulabilidad del acto, con-la eventual posibilidad de confirmacin; y no parece lgico castigar ms se-veramente el acto realizado con privacinaccidental que el realizado con faltaabsoluta de razn. Y 2) los segundos matrimonios cuando no se ha probadoan la disolucin o nulidad del primer vnculo, pues como bien lo puntualizaLagomarsino: "ello implica admitir una inexiStencia supeditada a la condi--cin resolutoria de declararse nulo o disuelto el primer matrimonio, inexis-

tencia que sera entonces o podra serlo, temporal y circunstancial.

DOCTRINA EXTRANJERA

1) Francera:

Puede afirmarse, sin dudar, que a la Escuela de la Exgesis se debe el'desarrollo de la Doctrina del Acto Inexistente.

Sin embargo, ya, Porhier, como lo observa Nieto Blanc, en ciertos.su-

puestos de error parece esbozar una diferencia entre tipicos casos de nulidad

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y Otros que estaran fuera del alcance de l a misma. Es el primer intento, queno cristaliza, por reconocer la teora.

Nada hay de ella en Domat, ya que este incluye los supuesros de la

inexistencia en el rgimende las nulidades.

Y as Llegamos a 1804, fecha de la redaccin del Cdigo Civil Francs, encuya comisin redactora la manifestacin del Emperador de legislar de dis-tinto modo el caso de la mujer que dijera "no" ante el oficial del Regisrro,de aquella otra que dijera "si "despusde haber sido objeto de violencia, ha-ll imprecisa acogida en el art. 146 que se limita a decir: no hay matrimoniocuando no hay consentimiento. Es que, como lo sealara Japiet: "la oscuridadms grande ha reinado en dichos trabajos preparatorias sobre la materia delas

nulidades, estando

desproviStoslos autores de ideas sistemticas".

La nocin del acto inexisrente se va insinuando gradualmente en lasobras de Biret, Guyon y Soln, hasra consolidarse racionalmente, en la obra deZacharae, Este autor distingue ya, claramente, la nulidad de la inexi5tencia,presuponiendo para declarar la primera la existencia del acto. Reconoce. sin

embargo, que las leyes califican de nulos ciertos supuestos de inexistencia ylas asimilan, en lo que concierne a la accin de nulidad, a las nulidades pro-piamente dichas.

Aplica el concepto as configurado a la institucin matrimonial en el ca-so del casamiento entre personas del mismo sexo; para la docuina civilista

sre era un problema insoluble, pues, creye'ndose vigente el principio del "pasde nullit sans texte y desde que el Cdigo no declaraba la nulidad de talesmatrimonios, no haba forma de impugnarlos. La docrr'na de la inexistencia

vena,as a solucionar la dificil cuestin.

La nocin se adimata y desarrolla en las obras de Demolombe, Marcady, particularmente, en las sucesivas ediciones del Curso de Aubry y Rau. Para

stos: "el acro inexistente o no sucedido (non avenu) es el que no rene loselementos de hecho que requiere su naturaleza o su objeto y en ausencia de

los cuales es lgicamenteimposible concebir su exi5tencia. . . lo mismo ocu-rre con el que no ha sido acompaadode las condiciones y solemnidades in-di5pensables para su existencia segn la ley o el espritu del Derecho Posi-tivo".

Convienen en reconocer la imposibilidad de determinar. en trminos ge-nerales, cules son esos elementos de hecho; as corno tambin que las di-versas legislaciones no se ajusran, habitualmente. a dicho planteo al conver-

tir, por ejemplo, el error de hecho en simple condicin de validez.

Los supuestos de inedstencia serian: falta de consentimiento; omisin

de algn elemento esencial (res. pretium en la compra venta) y la formalegal. No obstante, el esfuerzo de estos autores de conservar la clasif'cacin

tripartita (inexistencia, nulidad y anulabilidad) tienden a reconocer- fen-meno ciertamente habitual- slo dos categoras: .'a linexistenc'a y la anulabi-

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lidad, al incluir en la rbita del primer grupo los acros de objeto imposiblede causa ilcita, etc. Ello tambin se manifiesta por el hecho de considerar los

pactos sobre herencias futuras como nulos en las primeras ediciones e inexis-

tentes en la tercera.

Demolombe se aventura a dar un paso ms; reduce las alternativas a

inexisrencia y anulabildad salvando, en esta ltima, la distincin entre la ab-soluta y relativa. Si bien la. distincinentre inexistencia y anulabilidad, de-

tiva de que el impedimento es natural en el primer caso y jurdico en el se-gundo, asimila en aquello los actos violatorios del orden pblico,de la mo-ral y de las buenas costumbres,

Continan e5te pensamiento Laurent, Huc, Mourlon y especialmente Bau-

dry Lacantinerie, quien dice: "del art. 1131 del Cdigo Civil Francs, losautores y la jurisprudencia extraen esta conclusin: que la obligacinsin causa o de causa viciosa no es slo nulo o anulable, sino nulo de nulidad radicalo inexi5tente". Ms adelante agrega "en ciertos casos el error excluye el con-

sentimiento; entonces el contrato no se forma porque falta uno de los elemen-

tos esenciales a su existencia. El error deja,aqu, al contrato, inexistente. .Seguidamente ejemplifica:

1) Cuando recae sobre la naturaleza de la convencin: entiendo vendery mi co-contratante cree recibir "en donacin;

2) Cuando recae sobre el objeto de la convencin. Entiendo vender micasa en Bourdaux y mi co-contratante cree comprar mi casa de Libourne.

3) Cuando recae sobre la existencia misma de la causa de la obligacin;es decir, cuando el error consiSte en creer que la obligacin tiene una causacuando en realidad no la tiene. Identifica los conceptos de nulidad e inexis-

tencia, al aplicar, a los ejemplos precedentes, el aforismo roma-no "non viden-tur consentite qui errant. Nullius errantis consensus. Errantis voluntas nulla

est .

La docuina del aCto inexistente, luego de alcanzar su apogeo, comienzael vacilante camino del ocaso. As lo dice Lagomarsino: "en Francia, su pasde origen, se la viene relegando al olvido. .

. Ya Bonecasse es un partidario ms moderado de la doctrina al reducirsn alcance. Partiendo de la idea que el acto jurdico es un organismo (ideaadelantada previamente por Ihering) con elementos sicolgicos(voluntad). ymaterial (objeto y forma) afirma que la omisin de cualquiera de ellos im-

plica la inexisrencia del acto.

Adhieren a este temperamento Planiol originariamente), Colin y Capi-tant, quienes afirman: "la dFerencia hecha por la doctrina entre las hipte-sis de inexiStencia y aquellas del aCto nulo de nulidad absoluta es racional-

mente admisible; Sin embargo, la jurisprudencia la ha ignorado. Es ciertoque un fallo aislado de la Corte de Casacin (del 30 de diciembre de 1902)

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parece, finalmente, haberlo aceptado. De todas maneras no creemos que ha-ya una utilidad bien marcadas para distinguirlaS".

Ms adelante: "si se la observa de ms cerca, la separacin establecidaentre los casos de inexistencia y las hiptesis de nulidad se reducen, hasta.

racionalmente, a un

simple matiz".

Y, finalmente: "en e l fondo la diferencia es estrecha. En los dos casos

el acto choca con una fuem soberana, superior a la voluntad de las parts".En realidad, los trminos nulidad absoluta e inexistencia son casi sinnimos.En la lengua jurdicade los romanos siempre fue as: decir de un acto "nu-llium esr" significaba decir indiferentemenre: el acto es nulo, o bien, no hayacto, el aCto es inexistente.

Tambin Carbonnier, quien enumera como supuestos de actos inexisren-tes a aquellos en que falta el conSentimiento (includo falta de voluntad yerror obstculo) falta el objeto, falta o falsa causa y falta de formas legales

Ms radicalmente Japiot, repudia la doctrina y reclama su abolicin, Re-sea los modestos orgenes de la misma y su progresiva y desvirtuadora ex-pansin, hasra concluir, como destaca con acierto, en su ms extrema con-ceptuacinpor absorber todo el contenido de la nulidad absoluta y cambiarlede nombre.

Sintomticamente las sucesivas ediciones del Tratado Elemental de Pla-niol y colaboradores van repitiendo la evolucin de la dccrina francesa. Enla undcima del ao 1928, el desracado jurista reconoce la existencia de lateoria y analiza cules son los actos inexistentes: falta de consentimiento, deotro elemento esencial y (limitadamente) de la forma legal.

En la

edicin de

1956, actualizacin de

Ripert y Boulanger se afirma

que la doctrina debe ciramscribirse a supuestos excepcionales: "en que la nu-

lidad alcanza un grado tal de evidencia que resulta intil e irrazonable acu-

dir al juez; sera el caso de un acto otorgado por un menor impber,o de unacro solemne como el matrimonio que hubiera sido formalimdo por instru-

mento privado".

Similarmente el Trait Pratique de Planiol y Ripert, con la colaboracinde Esmein en la redaccin del tomo 6 se

expresan as: "un

grave problemase presenta ahora, el de saber si al lado de la inexistencia es necesario man-tener dos categorias de nulidades. Los autores estan en pleno desacuerdo.

Algunos absorben en inexistencia todas las nulidades que no les parece posi-ble sanear (Iaurent, Baundry Lacantinerie y Barde); ellos no admiten, en

'efecto, diferencias prcticasentre esas nulidades y la inexistencia.

Otros (Aubry y Rau, Bonnecasse) ms preocupadospor la lgica, serehusan a calificar de inexistentes los actos contrarios al orden

pblicoo:

las buenas costumbres a los cuales no les falta elemento esencial y

que son del tipo de la nulidad absolura__

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,Pero cuando-ellos quieren justificar con razones prcticas,la distincincentre inexistencia y nulidad absoluta, deben decidir que la segunda slo su-

pone una decisin judicial o que el acto nulo de nulidad absoluta es suscep-tible de producir ciertos efectos".

Concluyen, sin embargo, sealando que a pesar de la aparente lgica dela teoria del acto inexisrente hay poco para retener en ella. .

Beudant, de quien Castiglione resume su pensamiento as: la inexi5ten-

cia no reside en el fundamento del vicio; sino en su intensidad y su Mrmula

es sta; inexistencia: si una de las condiciones exigida falta completamente;nulidad: si ella no est sino parcialmente cumplida. Por dems, se atiene altexto del Cdigo Francs citando en apoyo de su pensamiento los arts. 146,

'931, 1131, 1601 y especialmente el 1108, que dice: "cuatro condiciones son

esenciales para la validez de una convencin: el consentimiento de la parteque se obliga; su capacidad de contratar; un objeto cierto que forma la mate-

ria del acuerdo; una causa licita en la obligacin.

Lutzesco, quien afirma la falsedad del punto de partida: el concepto del

organismo jurdico. Guademet, quien sostiene en su obra: I'heori generaledes obligations": "ciertos autores han intentado elaborar una doctrina ms

matizada que comporta una divisin tripartita de las nulidades; al lado de lanulidad relativa, ellos distinguen la inexiStencia de la nulidad absoluta. Se-

gn Aubry y Rau si los elementos auSentes son los de hecho hay inexistencia;si el acto contraviene un mandato de la ley hay nulidad (p. ej. venta de ob-

jeto ilcito). Esta distincin es interesante, pero la mayora de los autoresla declaran sin utilidad. En efecto, lgicamente no se concibe la diferencia ola sancin entre los dos casos: el elemento ausente sea un elemento de hecho

o legal, tiene la misma importancia, por la fuerza de los cosas en el primer

caso, por la voluntad de la ley, en el segundo. En cuanto a pretender que laausencia de un elemento legal no podria entraar la nulidad del contrato sin

decisin de la justicia es confundir entre la prueba y el fondo del derecho;

que el elemento que falta sea de hecho o de derecho, legalmente el contrato

ha nacido muerto, solamente falta probarlo".

Los hermanos Henri, Len y Jean Mazeaud escriben en sus Lecciones:

"pero esta teora no es solamente

intil; es tambin falsa. Los autores que la

preconizan pretenden que algunas diferencias importantes separan a la inexis-

tencia de la nulidad absoluta. Ante todo, segn ellos, la inexistencia no ten-dra que ser demandada judicialmente.

Olvidan que el acto, incluso inexistente, crea una apariencia y habr que

dirigirse desde luego, a los tribunales para hacer que desaparezca esa aparien-cia y se restablezca la realidad, Nadie puede hacerse justicia por s mismo.

Desde el insmnte en que una situacin tiene apariencia de realidad exisre; ydebe intentarse una accin para comprobar su nulidad, para hacer que desa-

parezca la apariencia.

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Para Julliot de la Morandire acrualizador de l a obra de Colin y Ca-

pitant- la teora aparece como incierta e intil. Finalmente, Marty et Ray-naud afirman: "fuera del caso particular del matrimonio (donde parecen acep-tarlo) nada impide la nulidad misma, si los textos legales no la pronuncianformalmente; eiia puede, perfeCtamente, ser deducida del carcter de la dis-

posicintransgredida y de la necesidad de sancionar eficazmente tal violacin;al lado de las nulidades textuales, hay por interpretacin,numerosas nulida-des virtuales.

De ah que el remrso a la inexiStenciaaparezca como una complica-cin bastante intil y se puede preguntar si no basta con hablar de nulidadabsoluta.

Se podria hallar en todo caso, una razn de ser a la distincin, si se ad-mite que la accin por nulidad absoluta es prescriptible; en efecto, hay casostan graves en que no se concibe que una prescripcin inclusive trentenaria,pueda llevar a consolidar un acto demasiado informe o imperfecto.

Nos reSta por analizar, someramente, los trabajos de la comisin refor-madora del Cdigo Civil Francs designada el 7 de junio de 1945. hs dis-tintas subcomisiones, la de Obligaciones, la de Parte Gral, la de Actos Ju-rdicos). Considerando lo difcil de aunar criterios, fueron soslayando el pro-nunciarse sobre la cuesrin. Y an en las reuniones de la-CorniSin Plenariadel 18 de junio de 1948 y siguientes no se abord direCtamente el tema. En

definitiva, como lo seala Nieto Blanc: "no se testimoniafon ideas claras, anen materia de nulidades, o por lo menos de ideas claramente demostrativas

del criterio inspirador adoptado. "Difcilmente podra haber sido de ortomodo, si se tiene en cuenta las opiniones encontradas de los ilustres juristas

que integraron la comisin reformadora. As en el seno de una misma sub-

comisin, Roger Houin

que negaba la dOCttina al redaCtar su

proyecto (arts.

l y 12) vari luego de opinin y se uni a Lareurnerie y Lyon Caen frente ala oposicin irreducrible de Niboyet que segua desconociendola.

2) Doctrina Italiana y Alemana:

En rigor de verdad, el pensamiento de los docuinarios de ambos paseses semeiante. Efectivamente, el punto de partida comunes el concepto del he-

cho jurdicointerpretado como: acontecimientos o situaciones (esrados) queproducen una modificacin de la realidad jurdica,o sea, un efecto jurdicoy que, por eso, son jurdicamenterelevantes. Del hecho jurdico debe man-tenerse diferenciada la denominada hiptesis (fattispescie o tatbestand); porfattspeciese entiende la peculiar figura juridica o situacin tipica o hipte-sis a la que la norma se refiere con su precepto o prohibicin,y que es elpresupuesto o el conjunto de presupuestos (por lo que se suele distinguir en-

tre fattispecie simple y compleja) para la aplicacinde la. norma misma-y .pamla produccinde los efCCtos jurdicos;por tanto, la fattispecie precede l-gicamente la aplicacin de la norma y de los efectos que se realimn cuandola fattispecie de hiptesis- se convierte en hecho jurdico concreto...

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As, por ejemplo, se suele hablar de la fattispecie "propiedad" como delconjunto de los elementos de hechos que dan lugar a la aplicacinde unao varias normas coordinadas en torno a aquel inStituto jurdico, que tam-bin e'l, es denominado "propiedad".

Concluye Messineo, de quien hemos tomado esros conceptos, diciendo:"se suele hablar de completar la fattispecie" para indicar que falta algnelemento de ella y que tal elemento'SObreviene; ej. la muerte del testador

o la supervivencia del llamado, en lahiptesisde .un te5tamento ya redac-tado y de por s vlido. Sin completar la fattispecie no se produce el efec-to del que sta es, de por s, capaz. En ambos casos nulidad e inexisten-cia el tatbestand es imperfecto; pero se dice- procede di5tinguir el

caso en que la ausencia de los elementos del negocio permite, no obsrante,

su jurdicaidentificacin, de aquelen que esa identificacin no es posiblelo que ocurre cuando la falta llega a impedir que el hecho examinado pue-da reconocerse en determinado negocio (inexistencia).

En el clsico tratado de Eneccerus traducido por Prez Gonzlez y A1-

guer que acotan: "para mejor perfilar los conceptos conviene examinar porseparado la inexistencia o nulidad radical, la anulabilidad o nulidad pen-diente de impugnacin y la rescisin. La nulidad radical e inexistente del

negocio jurdico es

aquella imperfeccinque le impide producir sus

efec-tos propios. El Derecho, considera al negocio exactamente como si no sehubiera realizado y, si, por acaso produce algnefecro, ste no ser propia-mente efecto del negocio jurdico en cuanto a tal sino meramente conse-cuencia de los hechos puestos en juego al concluir el acto nula o comodice la sentencia del 30 de nov. de 1909 de la inexistencia no se lpu'edendeducir ms consecuencias jurdicasque las que necesariamente se derivan deesta misma inexistencm.

Cama:

Por numerosas y heterogneasque sean pueden reducirse a tres fun-damentales:

1) E1 negocio choca con un precepto legal prohibitivo;

2) Por carecer de algunos de los requisitos de fondo senciales al con-

trato;

3) Por falta de la forma exigida con carcter de requisito esencial.

Efecto:

'1) El acto nulo (de nulidad radical) no produce efectos: quod nu-llum esr, nullum producir effectum.

2) No esmenester impugnacinalguna de parte, para impedir queproduzca efectos jurdicos, ni fallo judicial, ya que la nulidad tiene lugaripso jure.

.127


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3) Para impugnar el contrato nulo, para alegar su inexistencia, estautorizado cualquier tercero que tenga en ello inters.

4) El negocio nulo por carecer de todo valor, por considerfi'selo,como si no existiera no puede sanearse por modo alguno: es imprscripti-

ble, inconfirmable y slo por

singular excepcinse

admiti,.por'el TS.

queel testamento nulo por defecto de forma se convalide en virtud de la eje-cucin voluntaria por parte de las interesados.

5) Si, a pesar de su ineficacia absoluta el negocio nulo hubiera sidoejecutado, en todo o en parte procede la restitucin de lo dado. Siendoimposible, su valor con ms los intereses".

Emilio Betti, en su teora general del Negocio Juridico .dice: "la dis-

tincin entre nulidad e inexistencia es conceptualmente legtima.Se ofrecen casos en los que puede hablarse de verdadera ineidstencia

juridica del negocio que se ha pretendido realizar, en cuanto que no existede l. ms que una vacia apariencia, la cual si puede haber engendraidoen alguno de los interesados la impresinsuperficial de haberlo verificadoo asistido a e'l, no produce, Sin embargo y en absoluto efectos jurdicos nisiquiera de carcter negativo o divergente. Por el contrario, la esrimacin

de un negocio como nulo presupone, por lo menos, que. el negocio existecomo supueSto de hecho; que, por tanto, existe una figura exterior de sus

elementos eventualmente capaz de engendra: algn efecto secundario, ne-gativo o divergente; aunque esta figura se revele luego inconsistente ante

un anlisis ms profundo. . . Las aplicaciones son ms fciles de indicaren el campo del Derecho Pblico y del D. Procesal en particular, pero nofalta tampoco en el D. Privado y, especialmente, en negocios del D. de

Familia.

Es nororio que la antitsis nulidad-inexistencia revista considerable

importancia en la teora de la sentencia. . . En el campo del D. de Fami-lia e l D. Cannico ha elaborado la distincin entre "matrimonium nullium"

y "matrimonium non exisrents". En general se deber considerar inexisren-te el negocio cuando al simulacro de ta]. que s e cree haber dado vida no

se enlazan efectos jurdicos del gnerocorrespondiente al tipo en cuescin,ni

siquiera efectos del carcter

negativo y divergente como el indicado en

el art. 1276 del Cdigo Civil Espaol.Vittorio Scialoja rechaza la doctrina. Afirma: "Nosotros hablaremos

de vicio del negocio jurdico para indicar, genricamente,todos sus posiblsdefectos: de nulidad cuando ese vicio alcanza su ms alto grado, o sea,cuando afecte ese vicio alcanza su ms alto grado, o sea, cuando afeccede tal manera el negocio jurdico y sus efectos normales, que slo le dejesu mera apariencia externa, desn'uyendo su sun-tancia. Muchos tratadisms

califican este caso de inexistente (es decir, para que nos entendamos

bien lo que nada significa). Hemos de hacer observar que las palabras

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inexistencia, inexistente, no son exactas, pueSto que tales negocios, ancuando nulos, han sido realizados (cita a..Windscheid: el negocio jurdiconulo no existe, pero el derecho de hecho existe. Es un cuerpo sin alma,mas no por ello deja de ser un cuerpo) tienen, pues, sino los efectoscuanto menos la apariencia del negocio jurdico, por lo cual, al calilficarlosde inexistentes se dice algo que no es completamente exacto. Y esto es tantoms cierto que en muchos casos, tal"apariencia no slo existe, sino quepuedeproducir, indirectamente efeCtos jurdicos;as, por ejemplo, el man-dato Otorgado a .una persona para 'matar, es, sin 'duda, un negocio nulo

civilmente, pero con existencia juridica, pueSto que produce efectos en

la esfera penal... Por tanto, asrimamos un error querer sustituir la pala-bra nulidad con la de inexistencia, aun cuando lo principal es llegar a

comprenderse en esra materia.

Coincidentalmente el traduCtor Pelsmaeker e Ivaez agrega: "Comoobserva muy bien el prof. Scialoja no puede ,sosrenerse como lo haceWindscheid que no exisra jurdicamenteel negocio a no ser que se acepteel restringidisimo concepto de nulidad de Koppen que el propio Winds-

cheid critica segn el mal slo es nulo el negocio que no tiene impor-tancia alguna para el derecho y que no produce tampoco efectos jurdicadistintos de aquel al que se encaminaba, cual sera el cabo del mandato

para matar, del que se habla en el texto y de otros ms en el campo delderecho civil, ej., la venta realizada'por quien no es propietario de la co-

sa, es nula, pero puede producir efecros por la ratificacin pOSterior qu'eel propietario haga.

Para Cariota Ferrara la distincin entre inexistencia y nulidad es v-lida en derecho positivo. La inexisrencia se configura cuando faltan los

elementos que supone la naturaleza del acto, de modo que es inconcebible

que la realidad sucedida sea un negocio jurdico. La diferencia prcticaentre ambas categoras radica en que el acto nulo, aunque no produzca susefecms propios, puede producir otros, indirectos o menores, lo que no ocu-

rrir con el acto inexistente (Lpez Olaciregui).

Messineo tampoco admite la doctrina. Dice as: "A la validez del

negocio se contraponen otras situaciones del mismo: no-vlido (o imper-fMIO) es el negocio cuando carece de

algn elemento esencial o tambin

accidental cuando ste sea en intencin del declarante elevado a elemento

esencial; o bien, cuando uno (o varios) de tales elementos sea at'ectadode vicios o bien cuando el negocio mismo sea ilcito o imposible se dis-

tinguen dos formas de invalidez: la nulidad y la anulabilidad:

a) Nulidad se tiene cuando fialtan uno o ms elementos esenciales delnegocio por lo cual est en cuescin el negocio en lo intrnseco del mismo.En cuanto a la primera de tales situaciones la terminologa era en un tiem-po, tambin, la de inexisrencia jurdica del negocio, para expresar que,aunque materialmente inexistente, el negocio, desde el punto de vista del

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derecho, es como si no existiese (este independientemente, de]. hecho de

que el interesado recurre a la accin de declaracin de certeza de tal inexis-tencia) la nueva legislacin,para indicar tambin esta situacin emplea eltrmino nulidad. Pero a pesar de que no se encuentran nunca en la ley eltrmino inexistencia incluso en algn texto parece equipararse inexis-

tencia a nulidad (art, 2881 Co. Italiano) por ms de un autor se tiende adistinguir entre negocio inexistente y negocio nulo, considerando que en

la inexistencia no hay el hecho jurdico que pueda dar vida al negocio,mientras que en la nulidad el hecho jurdico exisre aunque sea ineficaz.Podemos limitarnos a replicar que falta la utilidad prctica de la disn-cin, porque an refirindose a la nulidad los efecros negociables de s-ta no son menos intensos que los que derivaran de la inexistenc-ia.

Doctrina national

Como seala IagomarSino: (. . . en nuestro pais- a la inversa deFrancia donde se la viene relegando al olvido) tambin por razones cir-cunstanciales como las que morivaron su nacimiento la teora ha cobradoen los ltimos aos, una significacinparticular que la ha devuelto a su si-tial de preeminencia".

CueStionando lo de razones circunstanciales correspbnde subrayar el

hecho, que en nuestro pais en general, los juristas clsicos rechazaban ladoctrina y los modernos tienden a aceptada.

As Lisandro Segovia, en la nata al art. 1047 define su pensamiento:"Habr nulidad relativa cuando la ley no permita alegarla sino a aquellaspersonas en cuyo beneficio ha sido introducida (arts. 1049 y 1050) y nu-

lidad absoluta, no slo cuando el acto sea del todo inaistente (non ave-niu) en la terminologadel derecho francs, por falta de objeto, o cuandoste sea ilcito, o por incapacidad natural de la parte para consentir, sinocuando sea celebrado por una persona que tiene una incapacidad absoluuo accidental' o sin

'

la forma instrumental, legalmente esencial, en instru-

mento del todo nulo. A estos actos los llaman Aubry y Rau inexistentes".

Salvat, por su parte nos recuerda que los anos inexisrentes- termi-

nologa introducida por Zachariae- son aquellos que no han podido llegara existir por carecer de algn elemento esencial para su existencia, p. ei., los-aCtos de un demente, falta en ellos la voluntad, sin la cual no se concibe la

exiStencia de ningn acto jurdico; se considera igualmente como un casode inexistencia la ausencia de las formas prescriptas para los actos Golem-r

nes (forma dar esse rei).

Romero del Prado agrega: "la teora del acto inexistente no ha sido

aceptada por la mayor parte de nucsuos autores, aunque han abogado ensu favor Moyano y recientemente Llambas y Bor ".

'

130


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Concluye observando que"en orden al vnculo matrimonial es donde

algunos jueces, en nuestro pas, han admitido la teora de los acros inexis-rentes.

Lafiaille trata el terna en su Curso de Dcho. de Familia. Dice as: "Losactos inexisrentes

seran aquellos respecto de los cuales se

puede afirmardesde un principio, y de manera absoluta, que no han vivido jams.Asocurre cuando falta un requisito sin cuyo concurso no es posible conseguirla formacin del acro.

ESta teora naci precisamente, en el matrimonio, merced a los dos

ejemplos clsicos de la unin de las personas de un mismo sexo y de lafalta de consentimiento, con arreglo al texto del' C. Napolen, en cuyavirtud, sin ste ltimo facror, no hay matrimonio.

NueStro cdigo no necesita de la categora de los actos inexistentes,para obtener idntico resultado. Al reconocer la nulidad de pleno derecho,como lo denomina Freitas, que se tiene por tal aunque no haya sido juz-gada (art. 1038) resuelve satisfacroriamente el problema. El juez no hacesino reconocerla, una vez que llega a su noricia; ni siquiera depende de

accin como en el caso del acto anulable. . .

No aparece, pues la necesidad de recurrir a una nueva designacinju-ridica, a fin de caracterizar la ineficacia del acro jurdico que carece deun elemento indispensable para su validez.

Etcheverry Boneo afirma que, si bien, el acto inexistente es intrnse-camente distinto del acto nulo, no hay tal diferencia en cuanto a sus con-

secuencias.

Tambin Castiglione apunta dicha circunsrancia. Asevera, "un acro esinexisrente cuando le falta un elemento esencial para su formacin y tal

que no se puede concebir el aCto en ausencia de este elemento.

Un aCto inexistente no tiene exisrencia a los ojos de la ley; es una

apariencia sin realidad: la nada; y por lo tanto se dice que no se lo puede

anular, de la misma manera que no se puede matar un muerto; y mando

se dice acro inexistente se refiere a lo inaistente jurdicamente,no natu-ralmente inexistente. Pero si tericamente se distingue el acto nulo del

acto inexisrente, prticamentese confunden y as lo reconocen Colin Capi-tant, pues, dicen que no slo ambos exigen la intervencin de la jusriciapara que constate la inexistencia o nulidad, sino que, ejecutado el acro

inexiStente o nulo, deben igualmente remitirse al estado anterior en que se

encontraban.

Y si --contina la doctrina ensea que en la inexistencia, el obs-tculo para su valida es un obstculo natural y en el acro nulo, el obsrmlo

es unaprohibicin de la ley; es decir, un obsrculo legal; en el fondo la di-ferencia se atena hasra desaparecer, ambos obstculos renan soberana-

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mente y la voluntad de las partes es impotente para hacerlos desaparecer.Concluye este trmino nuevo inexistencia- ha complicado las ideas, noslo por lo redundante, sino por la disparidad doctrinaria en su significa-cin.

Tampoco Spora hace lugar a la doctrina. Piensa "cabe preguntarse sila categoria de los acros nulos no brindan margen alguno para ser distin-

guida de los llamados actos inexistentes. Estos seran dentro de la docrri-na que los distingue de los actos nulos o anulables, aquellos que no lun

podido surgir a la vida del derecho por la ausencia de un demente esen-cial, mientras que la nulidad implica la exisrencia del acto jurdico por ha-llarse reunidos sus elementos esenciales aunque stos adolezcan de vicios,ms o menos trascendentes. Para nosotros, que hemos definido el acto nu-

lo como aquel que carece de un elemento esencial y, por ende, jurdico,el dualismo indicado no resulta procedente.

Adems, las hiptesis de inexisrencia no son tales: la ausencia delconsentimiento en el acro jurdico bilateral, no siempre es la "nada", yaque la oferta no aceptada, objeto de una falsificacin en la aceptacin,puede originar responsabilidad en el supuesto de que el destinatario hu-biera estado en el deber jurdico de emitir una res/puesta negativa, Laausencia del objeto, o de la causa del acto jurdicoplantea 'un problema derCSponsabilidad o de riesgo contractual, pero no de inexistencia. En cuantoa la ausencia de formas, el derecho moderno, se atiene a la sustancia del

acto, huyendo de un formalismo excesivo y de Otra poca, y por ello seha advertido en la doctrina francesa, que el consentimiento por s filo

obliga y que la ley puede declarar nulo el acto que las partes han celebradosin formas, pero el consentimiento subsiste siendo capaz de producir efec-tos

jurdicos.En nuestro derecho, por lo tanto, no corresponde discriminar el aCto

inexisrente del acto nulo o anulable. A ello se opone todo el sistema de

las nulidades.'

Contina sealando, "se sostiene que el art. 1037 del C. C, slo ad-mite las nulidades expresas, rechame las nulidades virtuales y eStimn-dose que para los casos en que falta la declaracin de nulidad el recibo

de la categoria de los actos inexistente es ms procedente que el recursode torcer el sentido de una disposicinlegal hacindole expresar lo con-trario de lo que expresa para evitar las graves consecuencias de su e5triCta

aplicacin. Cabe sin embargo observar, que si nuestro derecho positivo noadmite otra nulidad que la expresa, entonces tampoco procede recurrir al

ingenioso recurso de crear al margen de la ley otra categoria de ineficacia

jurdica con efectos an ms dilatados que la nulidad; prohibida la decla-racin de nulidad sin texto expreso, afortiori queda vedado al juez hablar

de inexistencia. Esto no puede mlvarse diciendo que .se trata de aplicaruna nocin primordial del razonamiento y de la lgica, porque lo que

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II

cuenta, dentro de la corriente doctrinariaestricra, es lo normativo, aunquedivorciado de lo equitativo jusro o lgico.

Lo procedente pues es considerar -que tanto hay nulidad cuando la

ley expresamente as lo ha declarado, como cuando falta un elemento esen-

cial, para que surja el supuesto de hecho previsto por la ley misma aunqueninguna determinacin legal y solemne se haya previsto para el caso".

Tambin Neppi se enrola en esta corriente. Opina "la nulidad en sen-tido 'propio, cuando es absoluta, debido a su carcter radical y manifieSto,invalida por s misma el acto, desde su origen (art. 1038) pero no es decreer que la declaracin de voluntad as viciada pueda considerarse como,en absoluto, inexisrente, desde el punto de vista jurdico".

En realidad, el acto aunque destituido de todo valor, en relacin con sus

efecros-tipicos,-podrsin embargo, hacer lugar a la obligacin de resarci-miento de los daos y perjuicios, sufrido por una de las partes o de unadistinta formacin de reparacina cargo de la Otra y an de terceros, cuandose le agrega un hecho ilcito u otro hecho lesivo de los derechos patri-moniales de aqullos.

Participan igualmente, del criterio negdtorio de la teora Daz de

Guijarro, Arias, Len y Buteler, aunque de ste ltimo son estas palabrasz'"no despertarapreocupacin la teora del matrimonio inexisrente si secontrajera a lo que fue en su origen, a una categora de excepcin si seredujese en su aplicacinprctica nica y exclusivamente, a las hiptesisobvias, ya clsicas, elaboradas por la doctrina francesa, acogidas despus,por cierto secror de la docuina nacional, y las nicals que, racionalmente po-dran tener cabidas dentro del texto del att. 14 d e la Ley de Matrimonio.Civil. - -

Tanto Llerena como Machado admiten la inexistencia nicamente refe-rida al matrimonio. Dice el primero, comentando el art. 1038 de nuesrro C.C.: "no necesito exponer las teoras de aquellos jurisconsultos, porque ennuestra propia ley entontramos todo lo necesario para conocer cuando una

obligacin es absolutamente nula o inexistente y cuando es anulable". Afir-ma el segundo: "si la nulidad fuera absoluta el acto deberia considerarse

como 'no existente; sino puede

ratificarse no secomprende porque

se

niegael derecho, de alegarla al que conoca el vicio. Es que la idea es falsa, loabsoluto de una nulidad slo se refiere a las personas que pueden ejercerla accin, no al acto mismo... luego la nulidad absoluta no produce elefecro de hacer que el acto sea-inexistente.

Finalmente Nieto Blanc desestima la teora considerndola como unresabio del derecho natural. Concepta que "los presupuesros (tatbestand,fartispecie) considerados por ella,

adquieren relevancia en el derecho, justa-

mente, tambin por ser elementos de la imputacin,no por s mismos. Deah que "la alternativa sea, pues 6tricto juris- hermtica: hay acto jur-

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20/33

dico, o no lo hay (no acro) una tercera variante, lgicamente, no puededarse"- :

1

'. ;' HI

Sin embargo en nueStra modesta opininentendemos que la alternativano tiene porque ser hermtica. Reconocemos como cierto que o hay acto

jurdico o no lo hay, pero creemos que si no hay acto

jurdico no time

porque no haber acro (no acto).

E: que no e nata de tm problema exrtencial (Jer a no .rer) sino de

agregada legal (ser acto jurdico o no serlo) pensamos en resumen, que sino ha)vacto jurdico,puede no haber acto (no acto) o haberlos as llamadosactos mndicionales definitivamente frustrados, la enfiteusis, la Superficie, etc,inexisttlte, podraadaptarse a eSta ltima categorajuridica particularmentecerca del grupo de los "actos semejantes a los negoci05" de que nos habla

Enneccerus.

Efectivamente el acto cuasi-inexistente tiene vocacin de aCto jurdicopero no llega a ingresar en la esfera de ste, o ingresa y luego es degradadoal no cumplirse la condicin a que se hallaba supeditado, a diferencia delacto nulo que ingresa en la rbita del acto iuridico y es fulminado por la

ley, en atencin a lo vicioso de sus elementos tornndolo ineficaz.

Entonces el acto cuasi-inexistente

repulsadode la esfera de los acros

jurdicos podra hallar cabida en la categoria del acto meramente lcito,pues si bien las partes pudieron tener por finalidad inmediata producir con-

secnencias jurdicas, el medio empleado el acto cuasi-inexiStente en s-no sera idneo para producirlos, y la ley se desinteresa de las consecuencias

queridas por el agente. cuando y si le enlan efectos iurdicos- en nuestrocaso no le enlazara efecto jurdicoalguno. En otras palabras que p. ei. losactos condicionales definitivamente frustrados, la enfiteusis la superficie etc.,

por s, son

incapaces de

producir efecros jurdicos, independientemente de

la voluntad del agente; en cambio que los actos nulos, por s, son capaces deproducir efectos, si no fueran anulados.

'

Por lo tanto, en esta categora del acro meramente lcito hallamos, con-forme al Dr. Boffi Boggero: los acros a los que la ley no siempre deter-

mina efectos jurdicos; los acros voluntarios lcitos a los que la ley enlazaefectos jurdicos ya sea las declaraciones de voluntad, ya sea los actos reales;y esta ltima

categora por nosotros

agregada- de actos que

quisieronser jurdicospero no pudieron serlo y a los que la ley no enlaza efecro alguno;de ah cuasi como si fueSe- inezistenre. Es decir que sern actos mua-mente lcitos ineficaces.

En cambio la inexistencia esrara ubicada en ou'o plano, como lo seala

con acierto LpezOlaciregui, dentro de la docuina del acto jurdico y frentea la exisrencia del acro.

Ya dentro de la corriente opuesta que admite la teora de la inexis-tencia- Moyano nos aclara por qu vari de opinin: "en un principio

134

Il


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pens que si no se sealaba la estructura y funciones propios a la inexisten-cia de los actos jurdicos ya que los caracteres y funciones son comunes conlos pertecientes a la nulidad, lo que se imponaera el rechazo de la categorade los aCtos inexistentes mya denominacin extraa a las clasificaciones del

cdigo.Despus de ms detenida reflexin he reCtificado mi

primitiva opi-nin, en virtud de que la inexStencia de un acto jurdico, al cual le faltaalgo que, por ley, es substancial, es una comprobacinque no requiere pre-cepto legal, por ser ms que un principio legal una nocin primordial delrazonamiento y de la lgica. Es verdad que tal inexistencia tiene atribucionesy consecuencias idnticas a la nulidad, pero como slo hay nulidades lega-les cuando est establecido por el cdigo, concluye que, para los casos enque falta la declaracin de nulidad, el recibo de la categora de los actos in-existentes es ms

procedente que el recurso de torcer el sentido de una dis-

posicin legal, hacindole expresar lo contrario de lo que expresa, para evitarlas graves consecuencias de su esrricta aplicacin.

Borda, por su parte, seala: entre actos inexistentes y nulos,no siempre es tarea sencilla; la jurisprudencia francesa, a la que es inevitable

referirse, pues all es donde la teoria surgi y se desarroll, confusa y con-tradictoria a veces, el concepto de acto inexistente se ha ampliado a supuestosen los que es evidentemente inaplicable, y pensamos que a ello se debe

principalmente las crtica que la teora ha suscitado en aquel pas. Pornuestra parte creemos que slo puede hablarse de acros inexisrentes en ciertos

supuestos extremos: a) si falta el acuerdo de voluntades, o si hay disenti-

miento entre las partes, tal ocurrira si la parte aparente no preSt,en ver-dad, el consentimiento o si una de ellas ofrece vender su casa en Crdoba

y la otra acepta comprarla en Buenos Aires, o si una ofrece en locacinuna propiedad y la otra acepta comprarla, o si se trata de un contrato cele-brado a nombre de una persona de quien no se tiene la

representacin;b) si el objeto de la obligacin es una cosa no susceptible de existir, bhechos materialmente imposibles como vender un pedazo de cielo; c) lafalta de forma exclusivamente ordenada por la ley no basta, en principio,

para considerar inexisrente al acto; el propio cdigo eStablece que son obliga-ciones naturales las que proceden de aCtos a los cuales faltan las solemnidades

que la ley exige para que produzcan efectos civiles. No obstante exceptael supuesto de la intervencin del oficial pblico en la celebracin del. ma-trimonio

pues "en eSte

caso, la omisin de la formalidad

legal supone la

inexisrencia del acto".

Llambas es un tenaz defensor de la inexistencia. Dice de ella que, es

una nocin conceptual no legal- que nuestro entendimiento aplica a cier-

tos hechos, que no obstante tener la apariencia de actos jurdicos, no sontales por carecer de algn elemento esencial de elIOS, sea el sujeto, objeto oforma especfica.A este no Jer acro jurdico se lo designa adecuadamente conla denominacin de acto jurdico inexiStente.

las nulidades constituyen medidas de resorte legal, cuyo rgimen estdeterminado por la misma ley. Es as que ella establece si la nulidad es una

135

i l d l d i


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cuesrin que deba ser articulada por la va de una accin judicial; quien esel titular de la accin de nulidad; si el juez puede declarar la nulidad de

oficio; si el ministerio fiscal puede aducirla en el inters de la moral y dela ley; si la accin de nulidad es prescriptible; si se puede subsanar el viciodel acto nulo; cuales son las consecuencias de la declaracin de nulidad, etc.

En cambio nada de esro

puede reglarse tratndose de la categora racionalde los actos jurdicos inexisrentes: es slo nuestro entendimiento el que nosmuesrra que si algo no es aCto jurdico aunque aparente serlo, no es posiblecomo lo que no es, ni imputar a ese algo los efeccos propios de los actos

jurdicosefectivos y reales.

Suyas son, estas palabras, tan bien logradas: "el legislador puede privarde consecuencias jurdicas a un acto pero no insuflar vida a un fantasma, o

invalidar la nada".

Rechaza as mismo las opiniones de los jurisras que niegan la dOCtrinaIporque:

1) No es cierto que el acto inexistente sea una especie del gneronulidad.

2) El acro inexisrente no coincide con el acro nulo de nulidad ma-

nifiesta. .

L

3) Tampoco es cierto que las consecuencias sean las mismas; a pesardel aforismo "quod nullium est nulium producit effecrum." el aCto nulo en-traa los efectos del art. 1053 y concordantes del C . C.

4) Ciertamente ambos requieren de la intervencinjudicial; pero tam-bin se exige dicha intervencin en el juzgamiento de dos hechos delicruosos

p. ei. el robo y el hurto, a pesar de lo cual

ningn'juriSta lts identificar.

Boffi Boggero a su vez escribe: "Es evidente que -si procuramos imaginartodos los casos lgicamente pOSibles de inexiStencia del acto jurdico tene-mos por lo menos estos supuestos: a) alegacinde un acto jurdicocuandono exisri acto jurdico alguno; b) alegacinde un acto jurdico cuando exis-ti otro distinto; c) alegacinde un acto jurdico al que falta uno de los ele-mentos esenciales (compraventa sin precio); d) alegacinde un acto jurdicoal que falta uno de los elementos accidentales, y e) alegacin de un acto

jurdicoal que no falta elemento alguno, pero que ofrece vicios o defecrosen uno, varios o todos los elementos existentes, etc. As como de la existenciade otros supuestos, dir autnomos, debo excusarme de demostrar la posibili-dad de que existan orros casos combinando los supuestos mencionados.

Ia precedente enumeracin de supuestos de inexistencia que hace elDr. Boffi Boggero es discutible, particularmente en lo que respecta a los

dos ltimos casos, que no se ajustan al concepto que .hemos desarrollado

sobre el acto inexStente. Lagoma'rsino, quien esrudiando el tema deSde el

punto de vista del matrimonio. concluye su meduloso trabajo con las si-

136

ll


23/33

guientes observaciones: a) en nuesrro derecho, hay, adems de los matrimo-nios vlidos, los absolutamente nulos, y los anulables, una cuarta categorade. matrimonios inexiStentes; b) no debe diStinguirse entre matrimoniosinexistentes y cuasi inexistentes; c) los supuestos de inexistencia son tres:

1) identidad de sexos;. 2) falta de consentimiento, y 3) ausencia deloficial pblico; d) debe considerarse includo corno un supuesto de inexis-tencia por falta de consentimiento, el caso del matrimonio celebrado porapoderado 'a posteriori de la revocacin del mandato.

Germn Bidart Campos nos ejemplifica la diferencia entre las catego-rias estudiadas: "Cualquiera, dice, nora la diferencia entre un concubinatocomo mera unin y la unin celebrada ante .autoridad incompetente. 'En el

primer caso es ridiculo hablar de matrimonio inexistente porque slo hayun hecho de convivencia marital; en el Segundo, los autores que se deciden

por la teoria de la inexisrencia ven un ejemplo tpico de matrimonio inexis-tente. Pero por qu en el segundo supuesro resulta admisible hablar deinexistencia de matrimonio y en el primero n? Porque en el ltimo,ademsde la unin de hecho ha habido algo que pretendi ser matrimonio; algoms que el ayuntamiento voluntario de un hombre y una mujer; una apa-riencia. El que autoriz esa unin era incompetente, y por eso se dice 'queno hubo matrimonio, que el matrimonio. es inexistente, y .lo

que pareci tal

agot su realidad en la simple apariencia. Pero ntese que la inexistenciaesr susrentada en una celebracin, en una apariencia y no en un simplefactum concubinario.

'

An queda otra acotacin que formular al tema de la inexistencia paraadmitir-la, creemos que el autor debe circunscribirse a'hablar de ella dentrodel circulo cerrado de un ordenamiento jurdico determinado. En resumencuando se predica no hay acto o no hay'matrimonio, entendemos aadir

que no 'lo' hay en tal o cual' parte y que no lo hay porque la apariendia esinsuficiente para fundar all la existencia legal de los mismos.

Imaz se expresa asi: "de ambas especies de actos irregulares como son

los actos nulos y anulables cabe, todava,dsringuir aquellos que. son merasapariencias. Los actos que no renen los elementos formales o de hecho quesu ndole u objeto impone deben considerarse no como invlidos por dis-

posicin de la ley o del juez, sino como inoperantes segn la naturaleza delas cosas son los actos

inexistentes". Y

ms adelante agrega: "Cn estos lo-

gros volvemos a nuestro problema referente a la problematicidad de los acros

jurdicos inexistentes; debemos, ahora, afirmar que su caracterizacin comoacros aparentes resulta exacta".

Lpez Olaciregui puntualiza que "el campo de la inexistencia no debeser opuesto a la nulidad, porque para que una oposicin sea exacta tieneque enfrentar trminos que sean contradictorios 'entre s. Lo contrario de

inexi5tencia no es nulidad sino existencia, y dentro de la exisrencia (del

acto jurdico) corresponder dividir las secciones de la eficacia y de lanulidad.

137

Grficamente el plano de situaciones es el siguiente:


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Grficamente el plano de situaciones es el siguiente:

inexisrencia

existencia

con defeCtos (nulidad)

sin defeCtos (validez)

Doctrina del Acto jurdico

Luego conCCptaqu es inexistencia, comprendiendo a: todos los su-puestos en que resultare que el sujeto a quien el acto se atribuye no ha

desarrollado la conducta externa (declaracin de voluntad) que coincida conla conducta tpica que la ley requiere para que se configureel acto jurdicode referencia.

Ofrece ejemplos: a) falsificacin de firmas en escritura pblica dondese instrumenta un acto jurdico; b) matrimonio que no observa las solemni-dades de rigor ,ya sea que contraigan enlace por instrumento privado o

escritura pblica,ya sea que sean "unidas" por una persona que did: Geroficial del Regisrro Civil sin serlo, y c) error obstculo,como el que resul-ta si una persona pretende vender un inmueble y la contraparte tomarla

en locacin.

Por ltimo, diremos que coinciden en aceptar la teoria Rbora,Prayones,Colmo, Cordeiro Alvarez, Fassi y Molinario.

FJactoinexistanemesu'oDerednoCivil

Resulta sintomtico y as se lo subray- del pensamiento del co-dificador el que la palabra "inexistencia" no aparezca mencionada, en el

extenso articulado, y en las profusas notas que lo ilustran, como categoria

jurdica. Mas an, en la nora al art. 1038, Vlez dice: "La nulidad puederesultar de la falta de condiciones necesarias y relativas, sea a las cualidades

personales de las partes, sea a la esencia del acto, lo que comprende princi-

palmente, la existencia de la voluntad y la observancia de las formas pres-

cripras para el acto. Ella puede resultar tambin, de una ley que prohbael acto de que se trata".

Aparentanente, pues, el codificador habria cerrado la puerta a la admi-

sin de la doctrina del acro jurdico inexistente y a la cuasi inexistencia,por lo que diCe en la parte final de la nora. Sin embargo, Llambias se ha

preocupado de inventariar pacientemente los casos de inexistencia que surgende nuestro cdigocivil. Son tales:

1) El matrimonio no pasado ante oficial pblico.Art. 14, ley 2393.

2) El matrimonio en que uno de los contrayentes niegue el consen-

timiento. Art. 14 de la precitada ley.

3) Contrato Otorgado a nombre de orro, sin tener la correspondienterepresentacin.Art. 1161, C C.

138

II


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4) Donacin a fiavorde persona inexisrente. Art. 1804, C. C.

5) Donacin a favor de una corporacin que no sea persona jurdica.Art. 1804, C. C.

6) Legado o insritucin hereditaria en

favor de las personas menciona-das en sub, 4) y 5) Arts. 3733, 3734 y 3735, C. C.

7) Contratos aparentes en los que no hubo consentimiento de las partes.Arts. 1137 y 1144, C. C.

8) Oferta o propuesta verbal no aceptada de inmediato, Art. 1151, C. C.

9) Contrato sobre objetoindeterminado. Art. 1170, C. C.

10) Mandato postmortem de pagar lo que no se debe. Art. 3789, C C.

11) Compraventa, carente de cosa o precio; salvo para este ltimo caso,que se demuestre que se trata de una donacin. Arts. 1323, 1326 y 1350, C. C.

12) Venta de una cosa que dej de existir. Art. 1328, C. C.

No obsrante que el codificador los repute nulos son inexistentes:

13) El acto de objeto materialmente imposible. Art. 953, C. C.

14) Acro que carece de objeto. Art. 953, C. C.

15) Contrato que tuviese por objeto la entrega de cosas como exis-

tentes; cuando stas an no existan o hubieran dejado de existir. Art.

1172, C. C.

O que el codificador haya declarado anulables, siendo, tambin inexis-

tentes, cuando

stas an no exisran o hubieran

dejado de existir. Art.

16) Acto consentido mediando error sobre la naturaleza. Art. 924, C. C.

17) Acto consentido mediante error sobre el objeto. Art. 927, C. C.

Efectos mismo

Al considerar este punto la doctrina suele trazar un paralelo, deslin-

dando la distintas consecuencias de la inexistenciay

de la nulidad:

a) Ia inexistencia no es decretada por el juez, sino simplemente com-

probada por l1 a diferencia de la nulidad.

b) El juez puede decretar la no exisrencia de oficio, en cualquier mo-

mento del perodode prueba; en cambio la nulidad asalvo que sea abso-luta- debe ser invocada por la va de la accin o de la excepcin;{y-laanulabilidad tambin, en todos los casos.

c) La inexistencia puede ser alegada en cualquier momento, pero solo

demostrada en el perodo probatorio. La nulidad absoluta puede invocarse

139

por razones de orden pblico- en cualquier momento, antes de la cita-


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por pblico cualquier ,cin .para sentencia; y layrelativa se reclama al trabarse la litis exclusivamente.

d) El acro inexisrente puede ser alegado por todo interesado incluso

por su autor que supo o debi conocer el impedimento, la nulidad absolum

por todos, menos por e'ste, y la relativa nicamente por aquel, en cuyo be-neficio ha sido instituda.

e) El MinSterio Fiscal no puede invocar la inexistencia, ni la nulidad

relativa, slo la absoluta en atencin al orden pblico.

f) En cuanto a las partes, los efecros de la anulacin de un acro son

regidos por los arts. 1050 y siguientes del cdigocivil, produciendo las con-secuencias all determinadas. En cambio, el acto inexistente no genera efecto

alguno Llambias trae un

ejemplo: la venta de un inmueble anulada

pordolo delvcomprador;segn lo que prescribe el art. 1053 se compensan frutose intereses, pudiendo, por ello, perjudicar al vendedor inocente. Pero supon-

gamos que, en dicha venta, el vendedor falleciera antes de conocer la acep-tacin. Si los herederos hacen entrega del inmueble ignorandoaquellacircunstancia- pueden reivindicarlo hasta la escrituracin; reclamzindo, igual-mente, los frutos percibidos si el comprador fuera de mala fe (arts. 2422

y concordantes del cdigo civil).

g) El enajenante, en virtud de un acro inexistente, puede reclamar su

devolucin del tercer adquirente, salvo que se trate de cosa mueble y hayahabido buen-a fe. A la inversa esto es, en virtud deun acto nulo- el

enajenante de un inmueble no puede reclamarlo de un tercero de buena fe.

h) El matrimonio inexistente no produce las consecuencias del matri-

monio putativo --habiendo buena fe- en cuanto al carcter de la unn

y de la filiacin.

i) El matrimonio anulado no afecra los derechos de los terceros de buena

fe, a diferencia del matrimonio inexistente.

j) La accin para alegar la inexistencia no prescribe ni caduca, y

g) El acto inexisrente es inconfirmable, a semejanza de la nulidad

absoluta.

Jmispmdulcia

Decididamente los aires de la renovacin docuinaria nacional, no han

alcanzado, an, las majestuosas alturas de los escrados judiciales.'

Ello no obsrante, como "lo destaca Romero del Prado, en materia matri-

monial, algunos pronunciamientos hicieron lugar a la doctrina.

As, en el caso B. K., Bc/G. S. S. (L. L. 52-270)"el sumario informai

"I: debe reputarse inexistente el matrimonio de cnyuges domiciliados enel pas que no fue celebrado ante el oficial pblico ,encargado del Registro

140

Civil sino en un consulado extranjero En tales condiciones no puede sos-


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Civil. sino en un consulado extranjero. tales condiciones, no puede sostenerse que sea nulo a los efectos legales,'desde que no se puede anular lo

que nunca existi".

En primera instancia, el juez de la Rosa Igarzbaldijo: "Que en elcaso de autos falta el

requisito fundamental de

que hayan expresado las

partesel consentimiento ante el oficial pblico encargado del registro, por lo queconforme a lo preceptuado, no puede considerarse que el matrimonio legal-mente haya existido. Que siendo ello as, el pedido de nulidad de matri-monio formulado en la demanda es improcedente, porque mal se podriadeclarar n ulo lo que nunca existi...

Que el acto celebrado entre las partes litigantes no tiene ningn valorrespecto a nueSttas leyes, porque el' mismo se ha efeCtuado absolutamente

al margen de nuestra legislacin por lo que es admisible su inexistencia.

En segunda instancia el Dr. Baldrich agreg: "analizado el caso a laluz de nuestras dispOSicioneslegales, resulta con evidencia que se trata deun matrimonio inexistente, de manera que el juez "a quo" ha resuelto con

toda justicia.'

Adhieren a esre criterio los restantes camaristas: Dres. Alsina y Men-

donca Paz.

En el caso Gonzlez (suc). JAH-372, el sumario seala: "la accin

para que se declare la inexistencia del matrimonio es una accin de nulidaddel matrimonio". Al respeCto, el juez de primera instancia Dr. Klappenbachdijo: "los actores demandan la declaracin de inexistencia del matrimonio...fundados en que en su celebracin no se haban observado las formalidades

que exige la ley.

Como lo demuestra el Sr. Agente fiscal, ello equivale a demandar su

nulidad por defectos de forma, porque segn la doctrina del att. 951 delCdigo Civil, la nulidad del acto equivaldra a su inexistendia.

El agente fiscal Dr. Padilla dijo: "Ahora bien, en el caso de autos, no

Se pide realmente la nulidad, sino que se solicita se declare inexistente el

matrimonio basndose en defectos de forma, pero no hay que olvidar que actonulo o inexistente son trminos equivalentes, por lo menos tratndose de

actos a los que la ley exige una forma determinada para su validez".

En segunda instancia, el Dr. Jurez Celman asever: "Desde

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