Trabajo de Villa Tema 4
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Control de la Actividad Prestacional de la Administración: La naturaleza del
acto que genera efectos respecto de particulares es un elemento adicional a tomar
en cuenta. A diferencia del acto legislativo o de los actos normativos en general, el
acto administrativo genera efectos individualizados o individualizables. Los actos
administrativos no producen efectos generales y abstractos, sino más bien operan
en una situación concreta, como establece la norma. En consecuencia, no existen
los actos administrativos de naturaleza normativa. Proceso y Procedimiento
Administrativos. Diferencias: Diferencia Entre roceso y rocedimiento. !"u#
es un proceso$, y !"u# es un procedimiento$ ara comprender estos dos
conceptos, recurrimos a %Alvarado &elloso', qui#n primeramente dice que( %)e
entiende por *+E)+, el medio de discusión de dos litigantes ante una
autoridad, seg-n cierto procedimiento preestablecido por la ley'. As tambi#ntenemos que un *+ED/0/E12+ es %toda actividad, privada o p-blica 3...4, que
requiere de una consecución de actos' El sentido etimológico de la palabra
proceso, no en su significación 5urdica sino en su simple acepción literal equivale
a avance, a la acción o efecto de avanzar. En sentido propio, ceder# por significa
el fenómeno de que una cosa ocupe el lugar o sitio de otra, es decir, una serie o
sucesión de acaecimientos que modifican una determinada realidad. El litigio es lo
que da origen al proceso y al procedimiento, y Alcalá67amora y astillo, definen
este concepto como %El conflicto 5urdicamente trascendente y susceptible de
solución asimismo 5urdica, en virtud de las tres vas posibles para dic8a solución(
proceso, autocomposición y autodefensa'. David Lascano cuando define al
proceso siempre supone una litis o litigio o conflicto, entendido #ste no sólo como
efectiva oposición de intereses o desacuerdo respecto de la tutela que la ley
establece, sino a la situación contrapuesta de dos partes respecto de una relación
5urdica cualquiera cuya solución sólo puede conseguirse con intervención del
9uez. 9aime :uasp define al proceso como una serie o sucesión de actos que
tienden a la actuación de una pretensión fundada mediante la intervención de
órganos del Estado instituidos especialmente para ello. Eduardo outure define al
procedimiento como la secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el ob5eto de resolver, mediante un 5uicio de autoridad, el
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conflicto sometido a su decisión. roceso( Es 5urisdiccional; tramitación
5urisdiccional que debe cumplirse por los tribunales para la resolución de una
controversia. rocedimiento( on5unto de trámites que lleva a cabo el proceso
administrativo para la realización de un acto administrativo. )andra 0orelli(
on5unto de instancias, actos, conceptos y operaciones que se adelantan por uno
o varios funcionarios y que están estructural y fundamentalmente ligados para
lograr un fin determinado que culmina en una decisión llamado acto administrativo.
Doctrina italiana( on5unto de actos y pasos que culminan con un proveimiento.
Entonces, se define en resumen como procedimiento administrativo a una serie de
actos o trámites necesarios para formarases del rocedimiento. El
procedimiento administrativo general carece de fases, en m#rito del principio de
unidad de vista, se reconocen diversos estados en su tramitación, que son los
siguientes( El procedimiento ordinario se encuentra regulado en el aptulo / del
2tulo /// de la L+A. El dispositivo consagra normas de diversa ndole( principios
generales que deben ser seguidos en todo procedimiento 3Art. ?@4, normas del
procedimiento ordinario aplicables analógicamente a otros procedimientos 3Art. @4
y normas exclusivas del procedimiento ordinario 3Art. B4 .
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a4 De oficio por acuerdo del órgano competente, por propia iniciativa, por orden
superior, a petición razonada de otros órganos o por denuncia. on anterioridad al
acuerdo de iniciación, podrá el órgano competente abrir un periodo de información
previa con el fin de conocer las circunstancias del caso concreto y la conveniencia
o no de iniciar el procedimiento. b4 A instancia de parte. Estas solicitudes de
iniciación del procedimiento deberán reunir los siguientes requisitos( aC4 1ombre y
apellidos del interesado y, en su caso, de la persona que lo representa y del medio
y lugar preferente para notificaciones. )e podrán acumular varias pretensiones de
contenido y fundamento id#ntico o sustancialmente similar, salvo que las normas
reguladoras de los procedimientos especficos dispongan otra cosa. bC4 ec8os,
razones y petición en donde se concrete con claridad la solicitud. cC4 Lugar y
fec8a. dC4 >irma del solicitante 3no tiene por qu# ser el interesado puede ser surepresentante4 o acreditación de autenticidad de su voluntad expresada por
cualquier medio. eC4 rgano, centro o unidad administrativa al que se dirige. on
respecto a la Administración estas deberán( aF4 Establecer modelos y sistemas
normalizados de solicitudes en los procedimientos de resolución numerosa. bF4 Dar
un plazo de subsanación de defectos en las solicitudes, pudiendo ampliarse en
algunos casos por sus caractersticas especiales. Además, con respecto a los
solicitantes, se establece generalmente que( aC4 2ienen derec8o al
correspondiente recibo de los escritos presentados que acredite la fec8a de
presentación, admiti#ndose como tal una copia donde figure la fec8a de
presentación anotada por una oficina. bC4 2ienen derec8o a acompaGar al modelo
de solicitud los elementos que estimen convenientes, los cuales deberán ser
admitidos y tenidos en cuenta por el órgano al que se diri5an. *especto al lugar de
presentación de las solicitudes( aC4 En los registros de los órganos a los que se
diri5an. bC4 En los registros de cualquier órgano administrativo de la Administración.
cC4 En las +ficinas de orreos. dC4 En las representaciones diplomáticas u oficinas
consulares en el extran5ero. eC4 En cualquier otro registro que establezcan las
disposiciones vigentes. *equisitos )ub5etivos 3H y HH L+A4 de nuevo sobre el
tema de la legitimación. *equisitos +b5etivos( solicitud escrita 3Art. B4, la cual
debe contener los siguientes requisitos 3Art. @4. En caso de faltar alg-n de estos
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requisitos, se notificará al interesado, quien tiene =? das para subsanar la falta u
omisión 3Art. ?I4 Despac8o sub sanador. J el artculo ? L+A. Sustanciación.
La instrucción o sustanciación del procedimiento constituye la etapa o fase
fundamental del mismo, ya que en ella 3en su desarrollo o transcurso4 se deben
realizar los actos en virtud de los cuales 8an de determinarse, conocerse y
comprobarse los datos 3de 8ec8o y de derec8o4 sobre los que se va a
fundamentar la solución definitiva del procedimiento. Esto significa que la mayora
de los actos de ordenación se llevan a cabo durante la instrucción. Artculo
?=./niciado el procedimiento se procederá a abrir el expediente en el cual se
recogerá toda la tramitación a que d# lugar el asunto. rincipios( /nquisitivo 3?K
L+A4, anti formalista 3KH, H, B@ L+A4. ontenido( a4 alegatos, b4 pruebas y c4
/nformes. .arga robatoria( articularidades del r#gimen sancionatorio .rincipiode oficialidad .+b5eto de la rueba( %8ec8os' M 8ec8os notorios M prueba del
derec8o. ?B Ley +rgánica de rocedimientos Administrativos .0edios( principio de
libertad de pruebas, m#todo de valoración, la no preclusión de sus usos. Análisis
de los más tradicionales 3informes, inspección y documentos p-blicos4. Especial
referencia a la prueba de /nformes. Terminación. 2eora del Acto La obligación de
resolver 3la estimatorio o desestimatoria M sobre el ob5eto del procedimiento
administrativo4. El plazo y su vinculación a la oportunidad de respuesta. rincipio
de ongruencia. La :lobalidad de la decisión 3lmites de su contenido4 *equisitos
de >ondo, La ompetencia, La base Legal, La ausa o 0otivo. El +b5eto. El >in.
*equisitos de >orma, El procedimiento, Las formalidades del Acto, especial
referencia a la 0otivación. La exteriorización del Acto 0+D+) DE
2E*0/1A/+1, 0+D+) A1+*0ALE)( Desistimiento, erención, ec8os que
privan la razón de ser del procedimiento. Extinción y transformación del interesado
.*eformas legislativas, EL DE)/)2/0/E12+( Acto volitivo de abandono de la
pretensión 3K L+A4 )ólo en los procedimientos a instancia .resupuesto M la
%8omologación' de la administración. Efectos. )obre el procedimiento .)obre el
derec8o sub5etivo .Lmites, +tros interesados ./nter#s p-blico .LA E*E1/1, La
imputación de la inactividad. )ólo en los procedimientos iniciados a instancia del
interesado. RÉI!"# $"#"%O&A#O D" &A $A&ID"% ' "(ICACIA D"& ACTO
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LA 1+2/>/A/1 Acto de trámite De carácter de documentación *equisitos y
efectos de su incumplimiento La eficacia del Acto LA >A)E DE E9EN/1
onsideraciones revias 3efectos del acto &s. eficacia material4. La naturaleza del
Acto y su vinculación a la forma de E5ecución ropia /mpropia /ndirecta o
subsidiaria 3por terceros o la propia administración4 oercitiva 3multas sucesivas4
ompulsión sobre personas oerción /ndirecta. lanteamiento sobre su
inconstitucionalidad. &os Recursos Administrativos Los *ecursos
Administrativos surgen como un remedio a la legal actuación de la administración.
)on medios legales que el ordenamiento 5urdico pone a disposición de los
particulares para lograr, a trav#s de la impugnación, que la Administración
rectifique su proceder. )on la garanta del particular para una efectiva protección
de su situación 5urdica. )on denominados *ecursos, porque se traba5a con unacto preexistente, es decir, con una materia procedimental ya decidida, que en
este caso, es un acto administrativo de efectos particulares, nunca general
3Artculo B?4. El *ecurso Administrativo es un acto por el que un su5eto legitimado
para ello pide a la Administración que revise, revoque o reforme una resolución
administrativa, o excepcionalmente un trámite, dentro de unos determinados
lapsos y siguiendo unas formalidades establecidas y pertinentes al caso. Los
*ecursos Administrativos se interponen y resuelven ante la misma Administración,
por lo que esta se convierte as en 9uez y parte de los mismos. De a8 que la
garanta que se pretende asegurar ofreciendo mediante la interposición de
recursos una posibilidad de reacción contra las resoluciones administrativas se
vea limitada por el 8ec8o de ser la propia Administración la que 8a de resolver el
litigio planteado y que deriva de un acto suyo. Reconsideración El recurso de
reconsideración procederá contra todo acto administrativo de carácter particular y
deberá ser interpuesto dentro de los quince 3=?4 das siguientes a la notificación
del acto que se impugna, por ante el funcionario que lo dicto. )i el acto no pone fin
a la va administrativa, el órgano ante el cual se interpone este recurso, decidirá
dentro de los quince 3=?4 das El recurso de reconsideración procede, sólo contra
los actos administrativos de efectos particulares, definitivos y que a-n no sean
firmes. As se deduce del artculo B? de la L+A, en concordancia con lo previsto
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en el artculo @ *ecurso 8orizontal ordinario ,2rámite previo y perceptivo
ondición de admisibilidad de la va siguiente .1o procede contra la
reconsideración Lapso =? das 8ábiles 6 notificación .Decisión =? o @I das
8ábiles, dependiendo del decisor. El recurso de reconsideración, cuando quien
deba decidir sea el propio 0inistro, as como el recurso 5erárquico, deberán ser
decididos dentro de los noventa 3@I4 das siguientes a su presentación. A*2. @=
L+A. )er*r+uico uede definirse como la reclamación que se promueve para
que el superior 5erárquico del autor del acto que se cuestiona, examinando este
acto, lo modifique o lo extinga, siguiendo para ello el procedimiento expresamente
establecido en las normas vigentes. Oste es un recurso meramente administrativo,
es decir, que se plantea ante la propia Administración para que ella misma
reconsidere el caso, lo analice más profundamente y decida teniendo en cuentadatos y argumentos que el contribuyente aportará a lo largo del proceso. El
recurso 5erárquico procederá cuando el órgano inferior decida no modificar el acto
de que es autor en la forma solicitada en el recurso de reconsideración. El
interesado podrá, dentro de los quince 3=?4 das siguientes a la decisión que
decida no modificar el acto, interponer el recurso 5erárquico directamente para
ante el ministro. El recurso 5erárquico podrá ser intentado contra las decisiones de
los órganos subalternos de los institutos autónomos por ante los órganos
superiores de ellos. ontra las decisiones de dic8os órganos superiores, operará
recurso 5erárquico 3recurso 5erárquico impropio4 para ante el respectivo ministro de
adscripción, salvo disposición en contrario de la ley. A*2). @? J @ L+A. El acto
recurrido en va 5erárquica debe ser tambi#n un acto definitivo, que ponga fin al
asunto, pero más que acto definitivo, tiene que ser un acto que decida no
modificar un acto anterior, cuando 8a sido pedida la reconsideración, es decir,
realmente, es contra la negativa del funcionario a reconsiderar su propio acto
definitivo, contra el cual procede el recurso 5erárquico conforme lo regula el
artculo B? de la L+A. Revisión. En algunos ordenamientos se designa as aquel
mediante el cual se impugnan las resoluciones de la )uprema orte de 9usticia,
en los casos de competencia originaria, a los efectos de la reconsideración por
parte de la misma orte. Este es un *ecurso que sólo se presentará en la práctica
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en casos muy excepcionales, tales como si despu#s de 8aberse dictado la
decisión o la sentencia aparecieran pruebas decisivas en el asunto de que se
trate, o se prueba que 8ubo soborno o se cometió alg-n delito que sirvió de base a
la sentencia o decisión. El recurso de revisión contra los actos administrativos
firmes podrá intentarse ante el 0inistro respectivo en los siguientes casos( uando
8ubieren aparecido pruebas esenciales para la resolución del asunto, no
disponibles para la #poca de la tramitación del expediente. uando en la
resolución 8ubieren influido, en forma decisiva, documentos o testimonios
declarados falsos por sentencia 5udicial definitivamente firme. uando la
resolución 8ubiese sido adoptada por co8ec8o, violencia, soborno u otra
manifestación fraudulenta y ello 8ubiere quedado establecido en sentencia 5udicial,
definitivamente firme. A*2. @P L+A. El recurso de revisión sólo procederá dentrode los tres 3K4 meses siguientes a la fec8a de la sentencia a que se refieren los
numerales HQ y KQ del artculo @P de la L+A, o de 8aberse tenido noticia de la
existencia de las pruebas a que se refiere el numeral =Q del mismo artculo. A*2.
@B L+A. &ertical extraordinario .Acción impugnativa autónoma .Ante la máxima
autoridad 3)anso4 .ausales taxativas @P L+A ./nterposición( K meses a la
sentencia MH y K del @P; K meses a la noticia M=.6 @P6 .Decisión KI das 8ábiles. En
caso expre. )ilencio .La Acción de 1ulidad 3BK L+A4 .De nuevo sobre la
diferencia con el BH. rocede aun contra de agotado los *ecursos. La *eposición
@I L+A, no pareciera ser de oficio. J la idea de eficiencia$ lanteamiento. 2eora
de las 1ulidades /nexistencia y 1ulidad 3presunción4 asos de inexistencia,
usurpación de autoridad .&as de 8ec8o$ .La regulación publicista distanta al
com-n .La Ley +rgánica de rocedimientos Administrativos y las causales
2axatividad$ La 1ulidad )anción al acto Existencia inequvoca )anción El recurso
de revisión será decidido dentro de los treinta 3KI4 das siguientes a la fec8a de su
presentación. A*2. @@ L+A. 2#cnicas de )aneamiento del vicio de procedimiento
La Administración está obligada a dictar resolución expresa en todos los
procedimientos y a notificarla cualquiera que sea la forma de iniciación. a4 1ormal.
La forma normal de terminación del procedimiento es mediante una resolución que
decidirá sobre todas las cuestiones planteadas por el interesado y otras derivadas
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del propio expediente. La decisión será motivada en los casos en que proceda. b4
Anormales. El desistimiento, la renuncia y la caducidad o abandono son formas de
finalización anormales que solo se pueden producir en los procedimientos
incoados a instancia de los particulares. aC4 Desistimiento. El interesado puede
desistir de su solicitud siempre y cuando no est# pro8ibido por el ordenamiento
5urdico. 1o obstante la Administración puede limitar el desistimiento si la cuestión
suscitada en el procedimiento fuera de inter#s general o conveniente sustanciarla.
El desistimiento no impide al interesado seguir conservando los derec8os que le
amparan que podrá 8acer valer, si lo desea, en otro procedimiento. bC4 *enuncia.
Es igual que el desistimiento, si bien el interesado que renuncia pierde los
derec8os que le amparan. cC4 aducidad. "ue consiste en la paralización del
procedimiento por causa imputable al interesado una vez que la Administración le8a advertido de la misma si no realiza actuaciones sustanciales y necesarias y 8an
trascurrido tres meses desde la comunicación. dC4 )ilencio administrativo. )e
produce en aquellas situaciones en las que la Administración no 8a resuelto
expresamente y la Ley realiza la presunción de que si lo 8a 8ec8o. c4 or
convención. Las Administraciones -blicas podrán celebrar acuerdos con
personas de derec8o p-blico o privado siempre que no sean contrarios al
+rdenamiento 5urdico ni versen sobre materias donde no es posible la
transacción. Contenciosoadministrativo. +rden 5urisdiccional que se encarga de
controlar la correcta actuación de la Administración, con pleno sometimiento a la
ley y al derec8o; as como de la resolución de los posibles conflictos entre la
Administración y los ciudadanos, mediante la interposición de los correspondientes
recursos contenciosos6administrativos por cualquier persona en defensa de su
derec8os e intereses, cuando estos se 8ayan visto lesionados por la actuación 3o
la falta de ella4 de la Administración. .*ecurso ontencioso de 1ulidad( Es aquel
que se e5erce frente a los AA, cuando ellos violen la ley causándole un daGo al
administrado. El 5uez debe verificar si existe una disparidad entre lo establecido en
la ley y lo dictado en el Acto. *ecurso ontencioso de lena 9urisdicción( Es aquel
que se e5erce frente a la actividad material de la administración, en este caso, el
5uez debe verificar si 8ay un daGo sub5etivo, para reestablecer la situación 5urdica
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infringida. Este recurso es llamado as porque el 5uez tiene todo el poder para
reestablecer la situación 5urdica infringida, se caracteriza porque el administrado
demanda al 5uez la reparación de los daGos causados. LA
+1)2/2N/+1AL/7A/1 DEL +12E1/+)+. AD!I#ISTRATI$O El Estado
de derec8o implica, ante todo, la necesaria sumisión de todas las actuaciones de
los órganos del Estado al ordenamiento 5urdico preestablecido, compuesto no
sólo por la onstitución y las leyes, sino por el con5unto de reglamentos y normas
dictados por las autoridades competentes. De ello deriva el principio de la
legalidad, que en relación con los órganos de la administración p-blica les impone
la obligación de actuar con arreglo a lo establecido en la ley y las otras normas
5urdicas que regulan su actividad=. Esta idea del Estado de derec8o implica,
además, la indispensable previsión de garantas de control 5udicial a los efectos deasegurar la sumisión de los órganos del Estado al derec8o, a cuyo efecto se 8an
desarrollado y estructurado 5urisdicciones especiales, como la 5urisdicción
constitucional, la 5urisdicción contencioso electoral y la 5urisdicción contencioso
administrativa, las cuales se distinguen, básicamente por los actos ob5eto de
control .La norma fundamental que constitucionaliza esta 5urisdicción en
&enezuela está contenida en el artculo H?@ de la onstitución de =@@@, cuyo texto
es el siguiente( %La 5urisdicción contencioso administrativa corresponde al 2ribunal
)upremo de 9usticia y a los demás tribunales que determina la ley. Los órganos de
la 5urisdicción contencioso administrativa son competentes para anular los actos
administrativos generales o individuales contrarios a derec8o, incluso por
desviación de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparación de
daGos y per5uicios originados en responsabilidad de la administración; conocer de
reclamos por la prestación de servicios p-blicos y disponer lo necesario para el
restablecimiento de las situaciones 5urdicas sub5etivas Lesionadas por la actividad
administrativa'. &AS CARACT"R-STICAS D" &A )RISDICCI/#
CO#T"#CIOSO AD!I#ISTRATI$A La 5urisdicción especial. La 5urisdicción
contencioso administrativa en &enezuela puede definirse como el con5unto de
órganos 5udiciales encargados de controlar la legalidad y la legitimidad de los
actos, 8ec8os y relaciones 5urdico6administrativas. omo 8emos dic8o, no se trata
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de una %5urisdicción ordinaria' sino de una 5urisdicción especial. Es decir, se trata
de una parte del poder 5udicial del Estado cuyo e5ercicio está encomendado a unos
órganos 5udiciales determinados y especializados por razón de los su5etos
sometidos a control o por razón de la materia.Lo cierto es que, en la actualidad, el
ontencioso Administrativo en &enezuela está de urgencias; para la unidad de
cuidados intensivos, si me permiten la metáfora. 1o es nada nuevo decir que el
ontencioso Administrativo tradicional está montado sobre unos principios que no
pueden calificarse, precisamente, de democráticos, ni que está concebido
originalmente como una verdadera garanta de protección de los derec8os de los
particulares frente a la Administración p-blica. $-A CO#T"#CIOSO
AD!I#ISTRATI$A /nterpuesto el recurso de reconsideración, o el 5erárquico, el
interesado no podrá acudir a la 9urisdicción ontencioso6Administrativa. 0ientrasno se produzca la decisión respectiva o no se venza el plazo que tenga la
administración para decidir. La va ontencioso6Administrativa quedará abierta
cuando interpuestos los recursos que ponen fin a la va administrativa, estos
8ayan sido decididos en sentido distinto al solicitado, o no se 8aya producido
decisión en los plazos correspondientes. Los plazos para intentar los recursos
contenciosos son los establecidos por las leyes correspondientes. A*2). @H J @K
L+A. onsideraciones básicas sobre el recurso contencioso de la .*.R.& ara
Auby y Drago, citado por el profesor Eloy Lares 0artnez 3HIIH4, lato sensu, se
entiende por ontencioso6Administrativo el con5unto de litigios nacidos de los
actos administrativos y de las operaciones materiales de la Administración que
resulten contrarios a derec8o; estricto sensu, constituye el con5unto de reglas
5urdicas que rigen la solución por va 5urisdiccional de los litigios administrativos.
)e trata pues, de un contencioso o controversia con la Administración, por un acto
ilegal o ilegtimo o por una actuación administrativa que lesiona los derec8os
sub5etivos de un particular. )e caracteriza por la presencia de un su5eto activo 3el
Administrado4, un su5eto pasivo 3la Administración4 o viceversa, y la resolución de
un conflicto por un órgano independiente y neutral, con potestades para
restablecer el orden 5urdico 3un 2ribunal de lo ontencioso6Administrativo4. Es un
sistema integrado tanto por los órganos 5udiciales como por la normativa aplicable
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que rige la materia, tal como lo seGaló la profesora y 0agistrada Emerita de la
extinta orte )uprema de 9usticia, 9osefina alcaGo de 2emeltas 3=@@P4. Esa
contención o controversia con la Administración se origina por un acto
administrativo cuestionado como ilegal o respecto a un derec8o sub5etivo
lesionado, o a la reparación de un daGo, producida entre dos partes 3el
Administrado y la Administración4 y decidido por un órgano del Estado
independiente o neutro, dotado de poderes para determinar las consecuencias de
la ilegalidad o la lesión y restablecer el orden 5urdico. De all que no se trata de un
mero recurso para revisar un acto administrativo, sino de un verdadero proceso
contradictorio que resuelve controversias, tal como lo puntualizó el profesor
Antonio 0oles aubet 3=@@K4. )eg-n el rofesor Allan RreSer aras 3HIII4, La
9urisdicción ontencioso6Administrativa está compuesta por un con5unto deórganos 5udiciales encargados, precisamente, de controlar el cumplimiento del
rincipio de la Legalidad y de Legitimidad por parte de la Administración -blica,
es decir, por sus actos, 8ec8os y relaciones 5urdico6administrativas originados por
la actividad administrativa. La 9urisdicción ontencioso6Administrativa en
&enezuela. La 9urisdicción ontencioso Administrativa en &enezuela puede
definirse como un con5unto de órganos 5udiciales o 5urisdiccionales especializados,
encargados de controlar la legalidad y legitimidad de los actos, 8ec8os u
omisiones as como las relaciones 5urdico6administrativas entre los Administrados
y la Administración -blica en todos sus niveles. La norma fundamental que
consagra esta especial 5urisdicción en &enezuela, se encuentra contenida en el
artculo H?@ de la onstitución de la *ep-blica Rolivariana de &enezuela,
aprobada por refer#ndum popular el =? de diciembre de =@@@, 3antes artculo HI
de la onstitución de =@=4, cuyo texto es el siguiente( Artculo H?@. %La
5urisdicción contencioso administrativa corresponde al 2ribunal )upremo de
9usticia y a los demás tribunales que determine la ley. Los órganos de la
5urisdicción contencioso administrativa son competentes para anular los actos
administrativos generales o individuales contrarios a derec8o, incluso por
desviación de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparación de
daGos y per5uicios originados en responsabilidad de la Administración; conocer de
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reclamos por la prestación de servicios p-blicos; y disponer lo necesario para el
restablecimiento de las situaciones 5urdicas sub5etivas lesionadas por la actividad
administrativa.'. on base en esta disposición onstitucional fundamental, se
construyó en &enezuela la teora del contencioso6administrativo, destacándose la
constitucionalización del derec8o administrativo, y con arreglo a esta teora
elaborada por la 5urisprudencia tanto de la extinta orte >ederal y de asación
como de la extinta orte )uprema de 9usticia y desarrollada por la doctrina
nacional, se elaboró la Ley +rgánica de la orte )uprema de 9usticia de =@P, 8oy
derogada por la Ley +rgánica del 2ribunal )upremo de 9usticia de HII. La clave
del sistema contencioso6administrativo venezolano, cuyo n-cleo se encuentra en
el artculo H?@ onstitucional, es una traslación del modelo espaGol, tal como
resulta configurada en la Ley de la 9urisdicción ontencioso Administrativa del HPde diciembre de =@?, a decir de los catedráticos espaGoles Eduardo :arca de
Enterra y 2omás *amón >ernández 3HII=4, 8a sido memorable en el Derec8o
-blico espaGol, la cual fue robustecida resueltamente y prestándole el rango de
supremo propio de sus normas en la onstitución espaGola de =@PP, la cual
seGala en su artculo =I.= que( %Los 2ribunales 3ontencioso6Administrativos4
controlan la actividad la potestad reglamentaria y la legalidad de la Administración,
as como el sometimiento de #sta a los fines que la 5ustifican'. La 5urisdicción
contencioso administrativa establecida en el artculo H?@ de la onstitución de la
*ep-blica Rolivariana de &enezuela, en cuyo texto ut supra transcrito, establece
que( %La 5urisdicción ontencioso Administrativa corresponde al 2ribunal )upremo
de 9usticia y a los demás 2ribunales que determine la leyT'. *esulta evidente
entonces que el texto legal al cual alude el onstituyente, no es otro que la Ley
+rgánica del 2ribunal )upremo de 9usticia. A8ora bien, es menester 8acer notar
que en la derogada Ley +rgánica de la orte )uprema de 9usticia, publicada en la
:aceta +ficial de la *ep-blica de &enezuela 1Q =.B@K Extraordinario del KI de
5ulio de =@P, se estableca, en forma transitoria, la organización de la 9urisdicción
ontencioso Administrativa; sin embargo, en la Ley +rgánica del 2ribunal
)upremo de 9usticia, publicada en :aceta +ficial 1Q KP.@H del HI de mayo del
HII, lo que se produ5o un vaco legal, al omitirse inexplicablemente la
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organización de esta especial 5urisdicción, inclusive, en dic8o texto legal se
estableció una disposición derogatoria expresa de la anterior Ley +rgánica. A
nuestro 5uicio, tal ley debió 8aber sido promulgada con5untamente con una Ley que
regulara la 9urisdicción ontencioso6Administrativa. Dic8a disposición derogatoria,
seGala( %Unico. )e deroga la Ley +rgánica de la orte )uprema de 9usticia
publicada en la :aceta +ficial 1Q =.B@K Extraordinaria del KI de 5ulio de =@P, y
demás normas que resulten contrarias a la presente Ley'. 2al derogatoria, instó
tanto a la )ala oltico Administrativa del 2ribunal )upremo de 9usticia, as como a
las ortes de lo ontencioso Administrativo y los 2ribunales )uperiores en lo ivil
y ontencioso Administrativos, a proferir decisiones en las que se otorgaba
vigencia a las normas contenidas en la ley derogada, es decir, a aquellas
disposiciones legales que en su oportunidad rigieron su organización, con algunassutiles modificaciones que se 8icieron, las cuales a la luz de novel 2exto
onstitucional, resultaban a8ora contrarias al mismo. La citada disposición
constitucional 3art. H?@4; en primer lugar, establece la 5urisdicción contencioso
administrativa venezolana y su conformación, pero esa conformación debe estar
5ustamente establecida en la ley, en desarrollo de la norma constitucional, tal como
se diseGó en la derogada Ley +rgánica de la orte )uprema de 9usticia de =@P,
pero recordemos, que en la vigente Ley +rgánica del 2ribunal )upremo de 9usticia
de HII, se produ5o el aludido vaco legal, con la derogatoria expresa de la ley
anterior, razón por lo que la 5urisprudencia de nuestro 0áximo 2ribunal, le dio
vigencia a dic8as normas de organización derogadas, en aras de preservar la
5urisdicción con su respectivo asidero legal y con ello garantizar a los
Administrados su derec8o de acceso a los órganos de 5usticia y el debido proceso,
principios #stos plasmados en los artculos H y =?@ del 2exto onstitucional. En
segundo lugar, en la referida disposición constitucional 3art. H?@4, se le atribuyó
competencia expresa a los órganos de la 5urisdicción contencioso6administrativa,
para( Anular los actos administrativos generales o individuales contrarios a
derec8o, incluso por desviación de poder; ondenar a la Administración al pago de
sumas de dinero y a la reparación de daGos y per5uicios originados en
responsabilidad de la Administración; onocer de los reclamos formulados por los
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Administrados por la prestación de los servicios p-blicos; y Disponer lo necesario
para el restablecimiento de las situaciones 5urdicas sub5etivas lesionadas por la
actividad administrativa. En sntesis, resulta conveniente reseGar que en la
actualidad no contamos con un texto legal que regule la organización de la
9urisdicción ontencioso6Administrativa en &enezuela, sin embargo, circulan
algunos proyectos de %Ley +rgánica de la 9urisdicción ontencioso
Administrativa', inclusive, un texto reglamentario en el seno de nuestro 0áximo
2ribunal, el cual no tuvo el consenso de la )ala lena, 8asta a8ora, tampoco se
nota disposición de la Asamblea 1acional para de una vez por todas dictar una ley
que permita darle un verdadero piso legal a esta especial 5urisdicción, aunque se
discutió un proyecto el pasado aGo sin más resultas. aractersticas de la
9urisdicción ontencioso6Administrativa en &enezuela. on el desarrollo de lateora del ontencioso Administrativo, se pueden distinguir algunas caractersticas
fundamentales de la misma, as tenemos( La 9urisdicción ontencioso6
Administrativa constituye una 5urisdicción especial( La 9urisdicción ontencioso6
Administrativa no constituye una %5urisdicción administrativa' propiamente dic8a,
en contraposición con la %5urisdicción 5udicial', que si lo es, sino que la misma se
encuentra establecida e integrada dentro de los órganos 5urisdiccionales que
e5ercen el oder 9udicial; es decir, que la misma es parte integrante del oder
9udicial del Estado, cuyo e5ercicio esta encomendado a diversos órganos
5urisdiccionales especializados, en razón de los su5etos sometidos a su control, o
por razón del territorio, de la materia y de la cuanta. A los órganos de la
9urisdicción ontencioso6Administrativa no le está encomendada, la generalidad
de los procesos ni está sometida a ellos la generalidad de las personas( solamente
5uzga determinados 8ec8os y relaciones 5urdicas entre los Administrados y la
Administración. )e trata de una competencia especializada dentro de un -nico
oder 9udicial. En suma, se trata de una 5urisdicción diferente a la que e5erce un
onse5o de Estado, como en >rancia, /talia, R#lgica, los ases Ra5os, olombia,
etc., o por un tribunal especial como en Alemania, Austria y )uiza, en nuestro
caso, la e5ercen los tribunales de orden 5udicial como en EspaGa, la 5urisdicción
especial se encuentra integrada a la 5urisdicción ordinaria. La 9urisdicción
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ontencioso6Administrativo e5erce el control de la Administración( La existencia de
la 9urisdicción ontencioso6Administrativa radica en la necesidad de una
5urisdicción especial para controlar a la Administración -blica y a la actividad
administrativa. A8ora bien, la noción de %Administración' puede delimitarse, seg-n
los casos, conforme al artculo H?@ onstitucional, de acuerdo a un criterio
material y un criterio orgánico( De acuerdo al criterio material, cuando en el 2exto
onstitucional se 8ace referencia a la %responsabilidad de la Administración', en
realidad se refiere a las consecuencias de una actividad p-blica administrativa,
poniendo mayor #nfasis en la actuación 3Actividad administrativa4 que en la
persona 3Agente de la Administración4. De acuerdo al criterio orgánico, 8a de
entenderse por %Administración', a los efectos de la 9urisdicción ontencioso6
Administrativa, fundamentalmente a las personas 5urdicas de derec8o p-blico o alas personas 5urdicas estatales, seg-n los casos. En este sentido, pueden
distinguirse dos tipos de personas en el campo del derec8o administrativo( las de
derec8o p-blico y las de derec8o privado. En cuanto a las personas de derec8o
p-blico, son #stas las personas poltico territoriales como lo son la *ep-blica, los
Estados >ederados y las 0unicipalidades, y a las personas de derec8o p-blico no
territoriales o establecimientos p-blicos, es decir, aquellas personas 5urdicas
creadas por esas mismas personas oltico62erritoriales, creadas mediante Ley,
para descentralizar determinadas actividades, y las cuales pueden ser de tres
categoras fundamentales( Los establecimientos p-blicos institucionales o
institutos autónomos, los establecimientos p-blicos corporativos, como las
Nniversidades 1acionales o los olegios rofesionales, y los establecimientos
p-blicos asociativos tambi#n denominados por un sector de la doctrina, %entes
-nicos', como lo es el Ranco entral de &enezuela. En cuanto a las personas
p-blicas de derec8o privado, en algunos casos, quedan sometidas a la
9urisdicción ontencioso6Administrativa, particularmente aquellas creadas por el
Estado para la realización de actividades, fundamentalmente en el campo
económico, es decir, las empresas del Estado establecidas como sociedades
mercantiles, con capital p-blico o mixto, seg-n las reglas del Derec8o rivado
omercial, o las personas 5urdico6privadas a las que la ley les 8a asignado el
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e5ercicio de determinadas tareas p-blicas. La 9urisdicción ontencioso6
Administrativa e5erce el control de la actividad de los entes p-blicos(
Anteriormente, la legislación estableca el conocimiento de la 9urisdicción
ontencioso6Administrativa, sólo respecto a las %pretensiones fundadas en
preceptos de derec8o administrativo'; posteriormente, con la promulgación de la
Ley +rgánica de la orte )uprema de 9usticia del KI de 5ulio de =@P, la
9urisdicción ontencioso6Administrativa se estableció como un fuero general,
respecto a la *ep-blica y las otras personas 5urdicas estatales nacionales. +b5eto
de la 9urisdicción ontencioso6Administrativa( !pretensiones fundadas en el
derec8o administrativo. El sistema contencioso administrativo ex8ibe tres 3K4
elementos esenciales, a saber( el órgano, la materia y el procedimiento. Al
respecto, la materia contencioso6administrativa es el elemento importante en todosistema ya que impone la intervención de la 5urisdicción contencioso6
administrativa. )in embargo, la doctrina, no es pacfica sobre el tema, de 8ec8o, el
elemento materia es el que 8a sufrido más seriamente los impactos de la doctrina
en su afán de conseguir el criterio que, como piedra angular, sirve para levantar el
sistema de control 5urisdiccional de la Administración. LA EL/0/1A/1 DEL
A2+ AD0/1/)2*A2/&+ Art. =IH, =IK y=I? LA .A veces nos encontramos con
ciertos actos administrativos ilegales y no queda más remedio que eliminarlos.
Esta eliminación se puede 8acer de dos maneras. "ue el acto administrativo sea
ilegal desde que nació 3*evisión4. "ue nació legal pero con el tiempo, por razones
de oportunidad, se 8a convertido en ilegal. 3*evocación4 La otra distinción es entre
actos favorables para el particular y actos gravosos o de gravamen. uando se
trata de la revisión de los actos favorables para el particular, esa revisión per5udica
al particular, conlleva un procedimiento lleno de cautelas. )i la revisión favorece al
particular, el procedimiento de revisión será sencillsimo. +)/R/L/DADE) DEL
A*2/NLA* A*A *EAE*)E >*E12E A L+) A2+) /LE:ALE) 3con
independencia de si son nulos de pleno derec8os o relativos4. ay dos grandes
vas( Los recursos administrativos( )on un paso previo para ir a la va 5udicial de lo
contencioso administrativo. El particular tiene que interponerlo. A su vez, dentro de
esa primera gran va 8ay dos posibilidades( *ecursos de alzada. *eposición. El
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particular, en función de las circunstancias tiene que interponer uno u otro. El
*ecurso de alzada, contra aquellos actos administrativos que proceden de un
órgano, que tiene un superior 5erárquico encima de #l. ara volver a ver esa
decisión 3*ecurso 5erárquico4. )i no 8ay superior 5erárquico, procede el recurso de
reposición. La Alzada es siempre obligatoria, por el contrario, el recurso de
reposición tiene carácter potestativo, si quiere, puede 8acer uso de ella, si no, va a
la va 5udicial directamente. En cualquier momento podrá la Administración revisar
de oficio estos actos nulos, una vez que se 8a consentido el acto, a partir de ese
punto, en cualquier momento. Estamos ante un supuesto nulo de pleno derec8o.
+ no puede producir efectos, o si los produce son nulos. arece que puede
entenderse al ser %revisión de oficio', que los particulares no tienen nada que
decir, pero no es as, puede 8acerlo la Administración bien por s misma, por supropia iniciativa, o bien puede ser el particular el que inste a la Administración a
que lo revise. )i lo 8ace el particular es la %acción de nulidad'. R"CRSOS
"!A#ADOS D" &AS R"SPO#SA0I&IDAD AD!I#ISTRATI$A D"& "STADO La
responsabilidad del Estado es uno de los temas de mayor relevancia en el ámbito
estatal. El Estado al actuar y moverse para cumplir los fines que se 8a propuesto,
c8oca inevitablemente con otros intereses que, por pertenecer a un individuo o a
un grupo de ellos, debe ceder en beneficio de la colectividad que es la que tiene a
su cargo la suma de esos intereses y que por esa misma razón son más dignos de
tener en cuenta. Esa cesión de intereses por parte de la minora no puede quedar
desamparada, por lo que es necesaria una reparación. De esa tendencia a reparar
las in5usticias cometidas en aras de una 5usticia mayor, surgió el concepto de
V*E)+1)AR/L/DADV. El concepto de responsabilidad del Estado abarca un
espectro amplio, que va desde el Estado propiamente dic8o, como entidad con
una personalidad 5urdica independiente de los funcionarios que los representan, y
tambi#n la de los mismos funcionarios por los actos que ellos desempeGan en el
e5ercicio de sus funciones. or otro lado, el concepto de Estado 8ace referencia
tanto al Estado 1acional, como al rovincial y al 0unicipal y a los distintos estratos
de gobierno, es decir, al oder e5ecutivo, legislativo y 5udicial. En la actualidad,
existe una corriente doctrinaria que afirma la responsabilidad directa del Estado,
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sin necesidad de conocer previamente, si el daGo fue culpa del agente o de la
administración. El traspaso al Estado de las obligaciones emanadas de la
responsabilidad de los funcionarios, tiene por fin poner al acreedor frente a un
deudor cuya solvencia en cualquier caso es indiscutible. El fundamento de esta
teora radica en que, en -ltima instancia, es el Estado el que forma a los
funcionarios, los coloca en su puesto, les indica las funciones y, en definitiva, se
compromete a la adecuada prestación del servicio para lo cual se vale de dic8os
funcionarios. >N1DA0E12+ DE LA *E)+1)AR/L/DAD 2eora de la
representación. )e basa en la idea de que el representado, 3en este caso el
Estado4 responde por los actos de su representante 3el funcionario4. Esta
responsabilidad se funda en la elección del representante por parte del
representado. Esta teora no es aceptable para la mayora de la doctrina ya que noes la administración propiamente la que elige a los funcionarios, sino que #stos
son elegidos, a su vez, por otros funcionarios, por lo que la responsabilidad
terminara recayendo sobre estos -ltimos. 2eora de la proporcionalidad de las
cargas Esta teora formulada por 2essier, se fundamenta en el 8ec8o de que
ning-n ciudadano debe sufrir más que otro las cargas impuestas en inter#s de
todos. uando un acto produce un daGo in5usto a un ciudadano con respecto a los
demás, debe ser indemnizado. )eg-n este principio, cuando el Estado produce un
daGo a una persona que no está obligada a soportar el mismo, debe ser
recompensado mediante el pago de una indemnización V... pues sera in5usto que
un particular se sacrifique, sin tener que 8acerlo, en beneficio de la comunidad y
que #sta no compense dic8o sacrificioV. 2eora de la responsabilidad por riesgo. La
responsabilidad de la Administración -blica, existe por el 8ec8o de 8aber
ocasionado el funcionamiento del servicio p-blico, un per5uicio particular a un
individuo o a un grupo de personas. La posibilidad de ocasionar ese daGo es un
riesgo que corre el Estado al realizar cada uno de sus actos, por lo tanto 8ay
responsabilidad por riesgo. 2eora de la equidad. ropugnada por 0ayer quien
sostena VLa indemnización existirá siempre que el Estado 8aya obtenido alguna
venta5a en detrimento excepcional de un administradoV. >undamento
constitucional y legal. El fundamento 5urdico de la responsabilidad del Estado
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debe encontrarse en la onstitución, a fin de constituir una verdadera garanta.
1uestra onstitución, sin embargo, no tiene una disposición expresa sobre dic8a
responsabilidad. Dic8a responsabilidad puede desprenderse implcitamente del
art. = que reconoce la igualdad ante la ley, el que establece la inviolabilidad de la
propiedad, y el art. =II que se refiere a la posibilidad de demandar al Estado sin
ninguna prerrogativa. Dice >iorini acerca de la inexistencia de una norma expresa
sobre la responsabilidad del Estado, VEs verdad que no 8ay un artculo que
consagre la responsabilidad reparatoria por el daGo ocasionado, pero 8ay
presupuestos fundamentales que consagran la reparación de los derec8os
ofendidos. 2oda la responsabilidad reparatoria se funda sobre la ofensa de los
derec8os adquiridos y reconocidosV. omo consecuencia de la ausencia en la
onstitución de una norma especfica, los tribunales recurren al . ivil paraobtener el fundamento 5urdico de la responsabilidad del Estado. )in embargo, es
necesaria la incorporación de un artculo que fi5e expresamente la responsabilidad
del Estado. *E)+1)AR/L/DAD DEL E)2AD+ )E:U1 )N) >N1/+1E) .La
responsabilidad del Estado seg-n sus funciones puede derivar del ámbito
administrativo, 5udicial o legislativo. ec8os y actos administrativos. En la
actualidad se proclama la responsabilidad total del Estado. En el estudio de la
legislación comparada, en Alemania, el Estado era responsable frente a terceros
por un acto de gestión del órgano p-blico, más cuando el acto frente a terceros es
realizado por el funcionario Ven e5ercicio del poder p-blico que se le confióV el
Estado responde si una ley pro8be dic8o acto expresamente. Esto fue modificado
posteriormente, as en la onstitución de Weimar en =@=@, se estableció la
responsabilidad exclusiva del Estado con derec8o a repetir contra el funcionario.
En nuestro pas se 8a llegado a consagrar la responsabilidad extracontractual del
Estado materializándola en algunas leyes. asta =@KK se sostuvo la
irresponsabilidad del Estado fundándose en la interpretación del art. K del ódigo
ivil. Recursos de Inter1retación. La norma prevista en el artculo H de la
onstitución &igente, en su 1umeral dispone que son atribuciones del 2ribunal
)upremo de 9usticia. %onocer de los *ecursos de interpretación sobre el
contenido y alcance de los textos legales, en los t#rminos contemplados en la ley'.
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/gualmente seGala en su aparte final %las demás atribuciones 1Q , P, B y @, serán
e5ercidas por las diversas salas conforme a lo previsto por la constitución y la ley'.
Anteriormente en la derogada Ley +rgánica de la orte )uprema de 9usticia
asignaba el conocimiento del *ecurso de /nterpretación a la )ala oltica
Administrativa, conforme al 1umeral H del Artculo H de dic8a Ley. A8ora se
extiende el conocimiento del *ecurso de /nterpretación a cualquiera de las )alas
del 2ribunal a fin o especialidad con la 0ateria debatida como lo seGala el artculo
? de la Ley +rgánica del 2ribunal )uprema de 9usticia como e5emplo tenemos el
solicitante que interponga un *ecurso de /nterpretación de una norma prevista en
la Ley +rgánica del 2raba5o, como es una materia eminentemente laboral, la
competencia será atribuida a la )ala de asación )ocial. Debemos seGalar
igualmente que de la norma H onstitucional no existe un reconocimientoexpreso para accionar especficamente la interpretación constitucional, más si
para la interpretación legal en los casos determinados por la Ley. La interpretación
del contenido y alcance de las propias normas y principios constitucionales es
posible, tal como expresa el artculo KK? de la onstitución cuando seGala %Las
interpretaciones que establezca la )ala onstitucional sobre el contenido o
alcance de las normas y principios constitucionales son vinculantes para las otras
)alas de 2ribunal )upremo de 9usticia y demás tribunales de la *ep-blica', por
ella, el recurso de interpretación puede estar dirigido tanto a la constitución como
al contenido y alcance de los textos legales, en los t#rminos consagrados en la
Ley. El *ecurso de /nterpretación es un medio, extraordinario, no puede sustituir
los recursos proc#seles existentes. 1o cualquier clase de pedimentos puede
originar la interpretación, ya que ser as, se procurara opinión de la sala ante
cualquier 5uicio en curso o por empezar, para tratar de vincular el resaltado de
dic8o 5uicios, con la opinión que expresa la )ala, eliminando el derec8o que tienen
los 5ueces del pas. La no acumulación por parte del recurrente de otro recurso o
acciones de naturaleza diferente. uando se acompaGen de los documentos
indispensables para verificar si la acción es procedente. Ausencia de conceptos
ofensivos o irrespetuosos /nteligibilidad del escrito. *epresentación del Actor. El
*ecurso de /nterpretación no tiene como finalidad la resolución de un conflicto de
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intereses entre partes, quedando -nicamente el 5uzgador vinculado por la
interrogante que plantea el recurrente, la cual de resultar admisible, obliga al
sentenciador a su revisión. El recurso de interpretación previsto en el artculo HK
de la Ley +rgánica del )ufragio y articipación oltica está restringido a las
materias ob5eto de dic8a Ley y de las normas de otras leyes que regulan la
materia electoral, los referendos consultivos y la constitución, funcionamiento y
cancelación de las organizaciones polticas, constituyendo #sto un requisito de
admisibilidad del mencionado recurso. !"DIDAS CAT"&AR Etimológicamente,
la palabra medida, en la acepción que nos ataGe, significa prevención, disposición;
prevención a su vez, equivale a con5unto de precauciones y medidas tomadas
para evitar un riesgo. En el campo 5urdico, se entiende como tales a aquellas
medidas que el legislador 8a dictado con el ob5eto de que la parte vencedora noquede burlada en su derec8o. )ntesis 8istórica. En el Derec8o *omano, no se
conocan las medidas cautelarestal como se conciben en la actualidad, sin
embargo, contaba con ciertas instituciones parecidas y que cumplan con similares
ob5etivos a las de 8oy en da. La ignoris apio, era un procedimiento que
consista en la toma por el acreedor, como garanta, de determinados bienesdel
deudor, con el ob5eto de constreGirlo al pago de su deuda. onstitua una de las
acciones de la leyes e5ecutiva del procedimiento procesal de la legis actiones,
consistente en la toma de un ob5eto, realizada por el acreedor de entre los bienes
del deudor al mismo tiempo que pronunciaba determinadas palabras y sin ser
necesaria, tal vez, la intervención del magistrado; tal derec8o corresponda al
soldado contra quien deba entregar el dinero para adquirir su caballo o deba
pagar el forra5e o alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor de los
publcanos y del que 8ubiese entregado un animal para un sacrificio y no recibiese
el precio. >inalmente, en el Derec8o *omano, una vez trabada la litis con la
contestación, la cosa litigiosa no poda ser ena5enada, ni destruida, ni deteriorada,
de manera que debera ser entregada al ganancioso en el estado en que se
8allaba al iniciarse la contención. 0edidas autelares( Escrito por Administrator(
Las medidas cautelares se pueden solicitar antes o despu#s de planteada la
demanda. 2ienen por ob5eto asegurar los bienes o mantener las situaciones de
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8ec8o existentes al tiempo de interposición de la demanda y preservar el
cumplimiento de la sentencia que recaiga en definitiva. El fundamento de toda
medida cautelar es mantener la igualdad de las partes en el litigio, evitando que se
conviertan en ilusoria la sentencia. A*A2E*X)2/A) ( /nstrumentalidad.6 Las
medidas cautelares son instrumentales por cuanto no tienen fin en s mismas sino
que constituyen un accesorio de otro proceso principal del cual dependen, y, a la
vez, aseguran el cumplimiento de la sentencia que vaya a dictarse. Las medidas
cautelares carecen de autonoma. )umariedad.6 La superficialidad de la cognición
5udicial configura una caracterstica propia y exclusiva de los procesos cautelares,
pues no existe un 5uicio de certeza, sino de mera probabilidad acerca de la
existencia del derec8o delegado o discutido en el proceso principal. )e tramita en
cuaderno aparte. 1o es menester la prueba plena de la existencia del derec8o,sino su verosimilitud comprobada de forma rápida. rovisionalidad.6 Las medidas
cautelares no son definitivas y terminan con la sentencia consentida y
e5ecutoriada, y lo que resta es la e5ecución de la sentencia, en la que se puede
subastar el bien afectado en la medida cautelar. )e 8abla tambi#n de
provisionalidad del proceso cautelar con referencia al 8ec8o de que las medidas
que en #l se decretan conservan su eficacia en tanto se mantenga la situación
fáctica que los sustenta. >lexibilidad.6 De acuerdo a las circunstancias del caso se
puede solicitar la modificación de la medida cautelar. 1o 8ay cosa 5uzgada en las
medidas cautelares. *eserva.6 Las medidas cautelares se conceden inaudita
parte, es decir, que ellas se notifican al afectado una vez que ellas se 8an
e5ecutado. Ello es lógico, pues caso contrario la medida cautelar carecera de
eficacia. aducidad.6 Las medidas cautelares se extinguen por el transcurso del
tiempo, seg-n los supuestos previstos en el artculo H? del ... Esta norma 8a
sido precisada por la Ley HK@, disponiendo su aplicación a todos los embargos y
medidas cautelares dispuestas 5udicial o administrativamente, inclusive con
anterioridad a dic8o ódigo y ya sea que se trate de procesos concluidos o en
trámite. 2ratándose de medidas inscritas, los asientos registrales serán
cancelados a instancia del interesado, con la presentación de una declaración
5urada con firma legalizada por fedatario o notario p-blico, en la que se indique la
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fec8a del asiento de presentación que originó la anotación de la medida cautelar y
el tiempo transcurrido. El registrador cancelará el respectivo asiento con la sola
verificación del tiempo transcurrido. 2oda medida cautelar caduca a los dos aGos
de consentida o e5ecutoriada la decisión que amparó la pretensión garantizada con
#sta. La caducidad operara de pleno derec8o, siendo inimpugnables los actos
procesales destinados a 8acerla efectiva. )in per5uicio de lo dispuesto en el
párrafo anterior, toda medida cautelar caduca a los cinco aGos contados desde la
fec8a de su e5ecución. )i el proceso principal no 8ubiera concluido, puede el 5uez,
a pedido de parte, disponer la reactualización de la medida. Esta decisión requiere
de nueva e5ecución cuando implica inscripción registral. !NYL E) LA
1A2N*ALE7A 9N*XD/A DE LA) 0ED/DA) AN2ELA*E)$ La doctrina enfoca
las medidas cautelares como acción, providencia y proceso. Acción.6 8iovendaseGala la petición de una medida cautelar importa el e5ercicio de una acción. La
acción realmente no admite fraccionamiento. onsideramos que siendo el derec8o
acción el modo de manifestar el derec8o de solicitarle el Estado active su función
5urisdiccional, corresponde propiamente 8ablar de pretensiones cautelares 3en los
procesos contenciosos4 y de peticiones extra contenciosas 3tratándose de los
procesos no contenciosos4. rovidencia cautelar.6 ropuesta por alamandrei,
resaltando el carácter 5urisdiccional que tienen las medidas cautelares. roceso
cautelar.6 La doctrina actual tiende a tomar posición de la existencia de un proceso
cautelar, tal como está plasmado en los ódigos rocesales de Rrasil y el nuestro.
)i bien el proceso cautelar, dice el 5urista argentino alacio, carece de autonoma
con respecto al proceso principal cuya eficacia garantiza, la tiene, sin embargo, en
el ámbito conceptual.En las medidas cautelares se anticipa la tutela del derec8o
invocado, y que se concede una limitación cognoscitiva, y que no se presenta en
otro tipo de procesos. *E"N/)/2+) D+2*/1A*/+) Apariencia del derec8o
3fumus bonis 5uris4.6 ara que se conceda una medida cautelar no se requiere de
un estudio ex8austivo y profundo de la materia controvertida en el proceso
principal, sino de un conocimiento superficial, pues la certeza aparecerá
ulteriormente en la sentencia. El peticionante debe tomar un 8umo de derec8o. )e
afirma que este 8umo es una apariencia o aspecto exterior de derec8o. 1o se
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requiere prueba plena y concluyente, sino un acreditamiento para que se emita la
providencia cautelar. )eg-n el artculo K del ódigo ad5etivo existe una
presunción relativa cuando el demandado es declarado rebelde, y quien favorece
que se conceda una medida cautelar. )e advierte, por otro lado, que tratándose de
medidas cautelares contra actos de la administración p-blica, como #sta goza del
principio de presunción de legalidad de sus actos, la verosimilitud del derec8o
invocado debe comprender la acreditación de las arbitrariedades o irregularidades
del mismo. eligro en la demora 3periculum in mora4.6 )e debe exponer una
ob5etiva posibilidad de frustración, riesgo o estado de peligro de ese derec8o
invocado por el demandante. )i no se concede la medida cautelar, el demandado
puede aprovec8arse maliciosamente de la duración del proceso. &. gr., #ste puede
ocultar o transferir sus bienes. 1o basta el simple tenor del solicitante, sino quedebe derivar de 8ec8os que puedan ser apreciados en sus posibles
consecuencias por el 5uez. ontra cautela.6 Es la garanta que debe prestar el
solicitante de la medida cautelar, en caso que produzca daGos y per5uicios al
afectado, que puede ser el demandado o un tercero. Ello porque la tutela cautelar
se concede mediante un procedimiento rápido y sin audiencia del afectado
3inaudita parte4.0ientras que no se acredite la verosimilitud del derec8o, el 5uez
debe ser más exigente en la evaluación de la contra cautela. Actitud similar deberá
tomar por la gravedad de la medida. En tal sentido, el 5uez puede graduar,
modificar o, incluso, cambiar la contra cautela por la que considere pertinente. )e
encuentran exceptuados de ofrecer contra cautela, los oderes Legislativo,
E5ecutivo y 9udicial, el 0inisterio -blico, los órganos constitucionales autónomos,
los :obiernos *egionales y Locales y las universidades están exceptuados de
prestar contra cautela. 2ambi#n lo está la parte a quien se le 8a concedido auxilio
5udicial. La contra cautela puede ser personal o real. Dentro de la personal puede
prestarse, por e5emplo, la fianza; otra contra cautela personal empleada es la
caución 5uratoria, que será ofrecida en el escrito que contiene la solicitud de
medida cautelar, con legalización de firma ante el secretario respectivo. Dentro de
la cautela real se puede ofrecer las garantas reales. 0ED/DA) 2E0+*ALE)
)+R*E EL >+1D+. Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la
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8/16/2019 Trabajo de Villa Tema 4
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pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida
puede consistir en la e5ecución anticipada de lo que el 5uez va decidir en la
sentencia, sea en su integridad o sólo en aspectos sustanciales de #sta. E5emplo,
la asignación anticipada de alimentos; la medida cautelar cuando en un divorcio
uno de los cónyuges solicita autorización para vivir en domicilios separados.
0ED/DA) /11+&A2/&A). Ante la inminencia de un per5uicio irreparable, puede el
5uez dictar medidas destinadas a reponer un estado de 8ec8o o de derec8o cuya
alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional.
E5emplos( El cese del e5ercicio abusivo de un derec8o; la protección a los
derec8os de la personalidad. 0ED/DA) DE 1+ /11+&A*. Ante la inminencia de
un per5uicio irreparable, puede el 5uez dictar medidas destinadas a conservar la
situación de 8ec8o o de derec8o presentada al momento de la admisión de lademanda, en relación a personas y bienes comprendidos en el proceso. Esta
medida tambi#n es excepcional. &. gr., que una empresa solicite no se le cancele
la licencia municipal de funcionamiento. 0ED/DA AN2ELA* :E1O*/A.
Además, de las medidas cautelares antes enunciadas, se puede solicitar y
conceder una no prevista, pero que asegure de la forma más adecuada el
cumplimiento de la decisión definitiva 3artculo H@4.