República Bolivariana de VenezuelaRepública Bolivariana de VenezuelaUniversidad José María VargasUniversidad José María Vargas

Facultad de Ciencias Jurídicas y PolíticasFacultad de Ciencias Jurídicas y PolíticasEscuela de DerechoEscuela de Derecho

Asignatura: Introducción al DerechoAsignatura: Introducción al Derecho

La Costumbre Jurídica La Costumbre Jurídica

Profesora: Dorian Castillo V.Profesora: Dorian Castillo V.Alumna: Ana Rodríguez Marin. Alumna: Ana Rodríguez Marin.

1° Año Derecho. Modalidad Virtual 100%1° Año Derecho. Modalidad Virtual 100%

ContenidoContenido

ConceptoConcepto CaracterísticasCaracterísticas Evolución HistóricaEvolución Histórica Elementos de la Costumbre JurídicaElementos de la Costumbre Jurídica Clases de Costumbre JurídicaClases de Costumbre Jurídica Usos y prácticas en la Costumbre JurídicaUsos y prácticas en la Costumbre Jurídica La Costumbre en el Derecho VenezolanoLa Costumbre en el Derecho Venezolano Bibliografía ConsultadaBibliografía Consultada

ConceptoConcepto

Según la definición de Ulpiano: Según la definición de Ulpiano: CostumbreCostumbre es “el es “el conocimiento tácito del pueblo inveterado por un largo uso”.conocimiento tácito del pueblo inveterado por un largo uso”.

En sentido jurídico es la repetición constante y reiterada de En sentido jurídico es la repetición constante y reiterada de

un comportamiento, con la convicción de que responde a una un comportamiento, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica. necesidad jurídica.

PodemosPodemos definir a la costumbre como 'la forma de actuar definir a la costumbre como 'la forma de actuar uniforme, de manera reiterada y sin interrupciones que, por un uniforme, de manera reiterada y sin interrupciones que, por un largo período de tiempo, adoptan los miembros de una largo período de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad no organizada, con la convicción de que dicha forma comunidad no organizada, con la convicción de que dicha forma de actuar responde a una necesidad jurídica, y por tanto reviste de actuar responde a una necesidad jurídica, y por tanto reviste carácter obligatorio. carácter obligatorio.

CaracterísticasCaracterísticas Esta integrado por un conjunto de reglas sociales Esta integrado por un conjunto de reglas sociales

derivadas de un uso mas o menos prolongadoderivadas de un uso mas o menos prolongado

Tales reglas se convierten en Derecho Positivo cuando Tales reglas se convierten en Derecho Positivo cuando los individuos que las practican les reconocen los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad, cual si se tratase de una ley. obligatoriedad, cual si se tratase de una ley.

La importancia de la Costumbre como fuente del La importancia de la Costumbre como fuente del Derecho depende del sistema de Derecho Positivo Derecho depende del sistema de Derecho Positivo dentro del cual se analice el problema. Es mayor o dentro del cual se analice el problema. Es mayor o menor según los casos, pudiendo llegar inclusive a ser menor según los casos, pudiendo llegar inclusive a ser sólo fuente material en algunas legislaciones. sólo fuente material en algunas legislaciones.

Evolución HistóricaEvolución Histórica

Antes de la existencia del Derecho Escrito, y de la existencia de Antes de la existencia del Derecho Escrito, y de la existencia de todas las otras formas de ordenamiento jurídico, se fue todas las otras formas de ordenamiento jurídico, se fue constituyendo un núcleo de normas a través de la costumbre, constituyendo un núcleo de normas a través de la costumbre, destinadas a regir las actividades de las colectividades primitivas. destinadas a regir las actividades de las colectividades primitivas. A A este sistema de Derecho basado en la costumbre, se lo denomina este sistema de Derecho basado en la costumbre, se lo denomina Derecho Consuetudinario, ya que se regían por costumbres y Derecho Consuetudinario, ya que se regían por costumbres y tradiciones que se transmitían de generación en generación.tradiciones que se transmitían de generación en generación.

En la edad intermedia, en países que no reconocían el derecho En la edad intermedia, en países que no reconocían el derecho romano, como el norte de Francia e Inglaterra, la costumbre fue la romano, como el norte de Francia e Inglaterra, la costumbre fue la fuente esencial del Derecho.fuente esencial del Derecho.

Con el incremento de las doctrinas racionalistas el Derecho Con el incremento de las doctrinas racionalistas el Derecho Escrito comenzó a desplazar a la Costumbre como fuente primaria Escrito comenzó a desplazar a la Costumbre como fuente primaria de las normas jurídicas y destacar la imprecisión y los defectos de las normas jurídicas y destacar la imprecisión y los defectos técnicos del Derecho Consuetudinario, aunque no en su totalidad a técnicos del Derecho Consuetudinario, aunque no en su totalidad a la producción espontánea, que se verifica a través de la costumbre. la producción espontánea, que se verifica a través de la costumbre.

Sin embargo, en algunos países como Inglaterra, Canadá, Sin embargo, en algunos países como Inglaterra, Canadá, Australia y Estados Unidos rige el sistema jurídico del Australia y Estados Unidos rige el sistema jurídico del "common "common law",law", que es un sistema de Derecho no escrito, no codificado, que es un sistema de Derecho no escrito, no codificado, basado fundamentalmente en la costumbre (consuetudinario) y en basado fundamentalmente en la costumbre (consuetudinario) y en los fallos precedentes. Los jueces para sentenciar un caso los fallos precedentes. Los jueces para sentenciar un caso determinado, no citan directamente la costumbre, sino los fallos determinado, no citan directamente la costumbre, sino los fallos anteriores que la vienen aplicando, denominados precedentes anteriores que la vienen aplicando, denominados precedentes judiciales, que funcionan como prueba de la existencia de la judiciales, que funcionan como prueba de la existencia de la costumbre vigente. costumbre vigente.

Hoy en día, la legislación como fuente del Derecho ha Hoy en día, la legislación como fuente del Derecho ha desplazado casi por completo a la Costumbre, que al menos en los desplazado casi por completo a la Costumbre, que al menos en los países llamados de Derecho Continental e Hispanoamericano, sólo países llamados de Derecho Continental e Hispanoamericano, sólo es fuente de producción de normas jurídicas cuando lo establece es fuente de producción de normas jurídicas cuando lo establece así una disposición proveniente del proceso legislativo. Easí una disposición proveniente del proceso legislativo. El estado l estado moderno interviene en una serie de aspectos de la vida y para moderno interviene en una serie de aspectos de la vida y para este fin necesita del instrumento de la ley, pues el Derecho este fin necesita del instrumento de la ley, pues el Derecho Consuetudinario difícilmente le ofrecería las condiciones Consuetudinario difícilmente le ofrecería las condiciones necesarias para ello.necesarias para ello.

Elementos de la Costumbre Elementos de la Costumbre JurídicaJurídica

Elemento Material u Objetivo:

Es Es la repeticiónla repetición constante de una manera de actuar frente a un constante de una manera de actuar frente a un estímulo de la vida social. estímulo de la vida social. Para que esté presente este elemento, la Para que esté presente este elemento, la costumbre debe reunir los siguientes caracteres: costumbre debe reunir los siguientes caracteres:

a) Ser Uniforme: Que el hecho o comportamiento tenga siempre a) Ser Uniforme: Que el hecho o comportamiento tenga siempre las mismas características.las mismas características.

b) Ser Constante: Que se lleve a cabo sin excepciones.b) Ser Constante: Que se lleve a cabo sin excepciones.

c) Largo Uso: Que se practique por un período de tiempo más o c) Largo Uso: Que se practique por un período de tiempo más o menos prolongado. menos prolongado.

d) General: Quiere decir que todas aquellas personas que se d) General: Quiere decir que todas aquellas personas que se encuentren en la situación prevista por el supuesto de hecho de forma encuentren en la situación prevista por el supuesto de hecho de forma consuetudinaria deben comportarse de la misma manera. consuetudinaria deben comportarse de la misma manera.

e) Publicidad: Que el hecho sea conocido por todos.e) Publicidad: Que el hecho sea conocido por todos.

Elemento Espiritual o Subjetivo :

Se llama así a la Convicción, por parte de quien efectúa el comportamiento previsto, de que lo hace respondiendo a una obligación establecida por el Derecho.

Lo anterior, equivale a la “opinio iuris seu necesitatis”, vale decir la convicción de que se obra respondiendo a una necesidad jurídica y de que a su violación sobrevendrá la sanción.

Este elemento se manifiesta en la costumbre jurídica cuando

existe la firme creencia por parte de la comunidad de que el hecho practicado es una necesidad jurídica, que por lo tanto es obligatorio.

Clases de Costumbre JurídicaClases de Costumbre Jurídica

Por el Ámbito Espacial de la Validez:Por el Ámbito Espacial de la Validez: Las Costumbres pueden ser Las Costumbres pueden ser Locales,Locales, cuando tiene vigencia sólo en cuando tiene vigencia sólo en

una determinada parte del territorio de un país, y una determinada parte del territorio de un país, y GeneralesGenerales, cuando , cuando tienen vigencia en la totalidad del mismo.tienen vigencia en la totalidad del mismo.

Por su posición frente a la Ley:Por su posición frente a la Ley:De acuerdo a su posición frente a la ley, la Costumbre puede ser:a) Secundum Legem: Lo que hoy llamamos costumbre

interpretativa, que consiste en la aplicación de los principios establecidos en las normas del Derecho Escrito, rige la materias reguladas por la ley escrita, y tiene por objeto determinar la interpretación y modos de aplicación de la misma. Es, por tanto, un complemento de la ley escrita

b) Praeter Legem: Llamada también Costumbre Supletoria,

determina la constitución de normas jurídicas que vienen a regir situaciones no contempladas en las normas legislativas preexistentes. Tiene por objeto regular materias que no lo han sido por la ley escrita. Suple las lagunas de la ley escrita e incorpora nuevos preceptos.

c) Contra Legem: Es aquella a través de la cual se crean normas contrarias a las establecidas por la ley. Se genera en contra de lo que establece la ley, y por tanto intenta derogarla.

Usos y Practicas en la Costumbre JurídicaUsos y Practicas en la Costumbre Jurídica Estos usos están constituidos por ciertas prácticas, que de manera casi Estos usos están constituidos por ciertas prácticas, que de manera casi

constante se repiten en la ejecución de negocios jurídicos de diferente constante se repiten en la ejecución de negocios jurídicos de diferente naturaleza. Es el caso, por ejemplo, de la inclusión de algunas cláusulas en los naturaleza. Es el caso, por ejemplo, de la inclusión de algunas cláusulas en los contratos de uso común.contratos de uso común.

En algunas legislaciones tiene gran valor porque cuando se acostumbra En algunas legislaciones tiene gran valor porque cuando se acostumbra en los contratos incluir una cláusula determinada, se presume la voluntad de en los contratos incluir una cláusula determinada, se presume la voluntad de las partes de incluirla. las partes de incluirla. Hasta el siglo XX, el Derecho Internacional reconocía a Hasta el siglo XX, el Derecho Internacional reconocía a la costumbre como la fuente jurídica más importante, siendo a partir de esa la costumbre como la fuente jurídica más importante, siendo a partir de esa época reemplazada por los tratados internacionales escritos, quedando época reemplazada por los tratados internacionales escritos, quedando relegada a un segundo plano.relegada a un segundo plano.

Por su aplicación, la costumbre es una fuente del Derecho de carácter Por su aplicación, la costumbre es una fuente del Derecho de carácter subsidiario. Esta subsidiariedad implica consecuencias. En tal sentido, las subsidiario. Esta subsidiariedad implica consecuencias. En tal sentido, las normas consuetudinarias solamente tienen vigencia cuando no haya ley normas consuetudinarias solamente tienen vigencia cuando no haya ley aplicable al caso. La existencia de una ley excluye la aplicación de la aplicable al caso. La existencia de una ley excluye la aplicación de la costumbre, aunque exista y sea mejor. La subsidiariedad significa que la costumbre, aunque exista y sea mejor. La subsidiariedad significa que la costumbre es fuente del Derecho porque la Ley así lo determina. Luego es la costumbre es fuente del Derecho porque la Ley así lo determina. Luego es la propia ley la que fija y señala los límites y condiciones que la costumbre debe propia ley la que fija y señala los límites y condiciones que la costumbre debe reunir para generar normas jurídicasreunir para generar normas jurídicas. .

La Costumbre en el Derecho VenezolanoLa Costumbre en el Derecho Venezolano

De acuerdo con las clases de Costumbre Jurídica existentes, en el Derecho De acuerdo con las clases de Costumbre Jurídica existentes, en el Derecho Venezolano tiene que ser admitida la existencia de la Costumbre Venezolano tiene que ser admitida la existencia de la Costumbre Secundum LegemSecundum Legem, ya , ya que de esta manera expresamos la aplicación y el cumplimiento de las normas que de esta manera expresamos la aplicación y el cumplimiento de las normas establecidas en el Derecho Escrito. Existen éstas en el carácter de simple aplicación de establecidas en el Derecho Escrito. Existen éstas en el carácter de simple aplicación de las normas de origen legislativas existentes.las normas de origen legislativas existentes.

En lo que respecta la Costumbre En lo que respecta la Costumbre Praeter LegemPraeter Legem, no se considera la existencia de , no se considera la existencia de la costumbre como fuente del Derecho Privado, sin embargo, la legislación mercantil la costumbre como fuente del Derecho Privado, sin embargo, la legislación mercantil venezolana reconoce como fuente de derecho a la costumbre mercantil, pues las venezolana reconoce como fuente de derecho a la costumbre mercantil, pues las normas nacidas del derecho consuetudinario regirán las situaciones no contempladas normas nacidas del derecho consuetudinario regirán las situaciones no contempladas expresamente por las disposiciones legales mercantiles.expresamente por las disposiciones legales mercantiles.

En cuanto a la Costumbre En cuanto a la Costumbre Contra LegemContra Legem una disposición expresa de nuestra una disposición expresa de nuestra legislación civil le resta toda validez. De acuerdo con el artículo 7 del Código Civil, “…legislación civil le resta toda validez. De acuerdo con el artículo 7 del Código Civil, “…Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes, y no vale alegar contra su Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes, y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o practica en contrario, por antiguos y observancia el desuso, ni la costumbre o practica en contrario, por antiguos y universales que sean…”universales que sean…”

Cabe destacar que el legislador muchas veces usa la palabra Costumbre, cuando Cabe destacar que el legislador muchas veces usa la palabra Costumbre, cuando se refiere a algo más que uso común y no a una costumbre jurídica. En estos casos no se refiere a algo más que uso común y no a una costumbre jurídica. En estos casos no se trata de costumbre, como fuente de producción de normas legales, sino como usos, se trata de costumbre, como fuente de producción de normas legales, sino como usos, repeticiones o hábitos.repeticiones o hábitos.

Bibliografía ConsultadaBibliografía Consultada Egaña, Manuel Simon. Egaña, Manuel Simon. Notas de Introducción al DerechoNotas de Introducción al Derecho. .

Edición primera 2000. Ediciones Nuevo Mundo Siglo XXI Edición primera 2000. Ediciones Nuevo Mundo Siglo XXI Argentina. Barcelona. Chile. Colombia. España. México. Argentina. Barcelona. Chile. Colombia. España. México. Venezuela.Venezuela.

Calvo Baca Emilio. Calvo Baca Emilio. Código Civil VenezolanoCódigo Civil Venezolano comentado y comentado y concordado. 1991. concordado. 1991.

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