TRATOS, INHUMANOSO DEGRADANTES

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ACTUACIÓN FRENTE A TORTURAS Y MALOS TRATOS, INHUMANOS O DEGRADANTES

Guía práctica para la abogacía

@abogaciayddhh

© FUNDACIÓN ABOGACÍA ESPAÑOLA Paseo de Recoletos, 13 28004 Madrid Teléfono: 91 523 25 93 E-mail: [email protected] fundacion.abogacia.es

EDICIÓN: Fundación Abogacía Española

COORDINACIÓN: Valentín Aguilar Villuendas

MAQUETACIÓN E IMPRESIÓN: Eventos y Sinergias, SL

DEPÓSITO LEGAL: M-34909-2014

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CAT Comité contra la Tortura

CEDH Convenio Europeo de Derechos Humanos

CIE Centro de Internamiento de Extranjeros

CPT Comité Europeo para la Prevención de la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes

CPDT Coordinadora para la Prevención y Documentación de la Tortura

FCSE Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado

FIES Fichero de Internamiento de Especial Seguimiento

CCPR Comité de Derechos Humanos

ICCPR PactoInternacionaldeDerechosCivilesyPolíticos

MNP Mecanismo Nacional de Prevención de la Tortura

SOAJP Servicios de Orientación y Asistencia Jurídica Penitenciaria

TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos

TC TribunalConstitucional

TS Tribunal Supremo

LISTADO DE ACRÓNIMOS

5INTRODUCCIÓN

nacionales y actuar de manera conforme a la normativanacionalbajodichosparámetros.Enellaseexplicanyanalizan lasdificultadesqueactualmente puede encontrar el abogado des-deel iniciohastael final del proceso judicial,asícomolasherramientasquepuedanserdeutilidad para actuar ante lasmismas. Asimis-mo,sedistinguenlossupuestosenfuncióndesi el hecho tuvo lugar en situación de libertad o deprivacióndelibertad.Dentrodeéstaúltimase diferencian las privaciones de corta duración (detenciones en calabozos de cuerpos y fuerzas deseguridaddelEstadoojudiciales),demediaduración (Centro de Internamiento de Extran-jeros) o de larga duración (centros de reforma y penitenciarios).Lasconduccionespoliciales,lasrepatriaciones y en custodia hospitalaria tam-bién representan situaciones de privación de libertadquesonobjetodeanálisis.

LaFundaciónAbogacíaEspañola,conestedo-cumento, reclama la atención de los abogadosy las abogadas en materia de prevención de la torturaylosmalostratos,yalavezlesdotadeunaseriedepautasparauntrabajoeficaz.Peronada de esto sería posible sin el trabajo diario y comprometidodelaSubcomisióndeDerechoPe-nitenciario del Consejo General de la Abogacía y la labor meritoria de los abogados y abogadas pe-nitenciarios,queestaGuíaPrácticanohacesinocapitalizarsobreelpapelimpreso.

Fundación Abogacía Española

Losaniversariosnosconducenalaconme-moración y a hacer balance. Este año 2014la Convención de Naciones Unidas contra la Torturacumple30añosy laabogacíaesple-namente consciente de su cuota de respon-sabilidad en la prevención de este delito y en labúsquedadesanciónalosresponsablesdetalesactos.

Latorturaylosmalostratos,inhumanosodegradantesestánprohibidosdeformaabso-luta e inderogable por el derecho internacio-nal y por el propio derecho interno en Espa-ña.Perolasdinámicassocialesypolíticassonsiemprecambiantes, loqueobligaa losabo-gados y las abogadas a un permanente estado de vigilancia, y a la revisión constante tantode las leyes vigentes como de la adecuación a éstasdelasprácticasdelospoderespúblicos,paraqueesaprohibiciónseaaplicadaconto-taldeterminación.

La Fundación Abogacía Española cumpleunavezmásconsupapeldedefensorypromo-torde losderechoshumanos,proyectandoeltrigésimocumpleañosdelaConvencióncontrala torturaenun congresoqueabordade for-mamonotemáticaesta cuestión.Yaprovechaese encuentro, que reúne a un gran númerode letrados, para presentar esta Guía Prácti-ca,cuyoobjetivoprincipalesprecisamenteserunaherramientaútilquepermitaalosaboga-dos y abogadas conocer los estándares inter-

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1.Ladesorientacióninicialdelavíctimaylanecesidad degarantizarasistenciajurídicainmediata............................................................... 9

2.Laintegridadfísicaylanecesariaasistenciamédica delavíctima................................................................................................................................................. 17

3.Delimitacióndefigurasdelictivas........................................................................................ 27

4.ActuacionesimprescindiblesantelaAdministración responsableyotrasinstituciones........................................................................................ 33

5.Actuacionesantelosórganosjudiciales....................................................................... 37

6.Elpapeldelfiscal.................................................................................................................................... 45

7.Recursosenvíainterna.EnespecialTribunalConstitucional.............. 49

8.Organismosinternacionales...................................................................................................... 55

Referencias........................................................................................................................................................... 61

Bibliografía........................................................................................................................................................... 63

ÍNDICE

8 ACTUACIÓN FRENTE A TORTURAS Y MALOS TRATOS, INHUMANOS O DEGRADANTES. GUÍA PRÁCTICA PARA LA ABOGACÍA

En estos momentos iniciales es imprescindible que la persona que ha sufrido los malos tratos se sienta escuchada y apoyada, por lo que no resulta positivo entrar en confrontación por detalles de escasa importancia, que podrán ser aclarados con posterioridad, ni que la entrevista se asemeje a un interrogatorio

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La desorientación inicial de la víctima y la necesidad de garantizar asistencia jurídica inmediata

Descripción y dificultades que puede encontrar el abogado

Quien ha sido sometido a malos tratos suele encontrarse des-orientado, desconfiado e incluso temeroso de que la situación sevuelvaarepetir.Noesextrañoquedudedelpropioletradoyengranmedida su actitud dependerá de la distancia temporal quemedieconaquéllos.

Dependiendodelespacioenelqueseencuentreenelmomentodelaatención(libertad,privadodelibertaddecorta,mediaolargadura-ción)ydesusexperienciasprevias(normalmentenegativas),lasdudassobrelaconvenienciaonodedenunciarseránmayoresomenores.Esnormalelplanteamientoinicialdenoquererdenunciaronoquererha-cerlodeinmediato.

Enalgunoscasoslasvíctimasnoresponderánaunperfiltradicional.Enlosúltimosañossehanconocidodenunciasdealgúnabogadoydereporterosgráficosmientrasrealizabansutrabajo.

Enalgunasocasiones,sonlosfamiliaresopersonascercanasalavíc-timalasque,conocedorasdelasituaciónyconunaltogradodeimpo-tencia,decideninterponeroencarganalprofesionallainterposicióndeaccionesjudicialessincontarconlavíctima.Seríarazonablequeelabo-gadopudieraconfirmarsudeseo,almenoscuando la familiaexpresequelavíctimatienedudasonoestáinicialmentedeacuerdo.Elartículo263LECrimexcusaa los letradosde laobligacióndedenunciarde loshechosconocidosconocasióndelaactuaciónprofesional.

Noesdeextrañarque,cuantodemásapoyoexternosedisponga,mayorserálaposibilidaddereaccionarfrenteaestosactos.EnlosCIE,cuyos internoshanvividomayortiempoenEspaña,éstostienenmásredessocialesofamiliares,porloqueelnúmerodedenunciashasidomásalto.

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Herramientas y recomendaciones

El primer contacto del abogado con el ciudadano víctimadetorturasresulta,comohemosindicado,fundamental.Silacreacióndeunclimadeconfian-zaes requisitonecesarioparacualquieractuaciónprofesional,másloseráenesteespecialámbitotansensible.Porello,serátrascedenteelmomentodeidentificaciónporpartedelabogado.Resultareco-mendableseñalarquiénencargo lavisita(llamadade un familiar, turno de oficio, Servicio deOrien-tación y Asistencia Jurídica Penitenciaria, asocia-ción…),puesfacilitarálatranquilidadalciudadano.

Enestosmomentosinicialesesimprescindiblequelapersonaquehasufrido losmalos tratossesientaescuchadayapoyada,porloquenoresultapositivoentrar en confrontación por detalles de escasa impor-tancia, que podrán ser aclarados con posterioridad,niquelaentrevistaseasemejeauninterrogatorio.Esinteresantequeelrelatodehechossearecogidodes-deelprimermomentoporelabogadoyqueprocureponerporescritotodoloquelavíctimarecuerdeenelmomentoactual,pueslosdetallesseránclaves.

Esimportantequeelabogadocomuniquelama-yorinformaciónposiblesobreloqueesunprocesojudicial o administrativo, así como de sus conse-cuenciassincrearfalsasexpectativaspueslaspro-babilidadesdeéxitopuedensermuylimitadas.Porello,antelapreguntaalLetradodequéharíaél,larespuestamenos invasiva sería señalar que no esposibleponerseensu lugaryqueesunadecisiónpersonalísima. Si bienen casodeactuar se le ga-rantizaráunacompañamientoquenoquedaráenestaprimeravisita.Enciertoscasos,unavisitanoseguidadeotrapuedeserpeorqueningunavisita.

La intervención profesional del abogado esfundamental,peropuedeserobjetodetrabasporparte del cuerpo de seguridad denunciado, queincluso puede pretender condicionar o impedir la asistencia.

Algunosejemplossecitanacontinuación:

▪ Que la víctima no se encuentra en disponi-bilidad al estar dormida o agitada1; que éstamanifiestaalosfuncionariosquenodeseaen-trevistarseconelabogado;quenoesposiblela entrevista por hallarse fuera de los horarios legalmente establecidos; o negar al letrado quegocedelaautorizaciónprofesionalolegalcorrespondiente para actuar2.Todosellosconlaintencióndeimpedirlavisita.

▪ Seguimientovisualoauditivode laentrevistaque la condiciona y coacciona, enespecial alafectado;supervisióndelosescritos,bienseandedesignación,denunciaosimilar,quesepre-tendan intercambiar entre privado de libertad yabogado,queenmuchasocasionesson leí-dos y revisados por parte de los custodios de seguridad antes de su entrega por el abogado alavíctima3.

▪ Algunasvíctimastambiénseñalanqueloscuer-pos de seguridad no quieren dar curso a susdenuncias,quejas,escritosdeHabeasCorpusysimilares,enespecialcuandoseencuentranensituación de detención o privación de libertad incomunicada o de casi incomunicación (pri-mergradoenprisión).

11LA DESORIENTACIÓN INICIAL DE LA VÍCTIMA Y LA NECESIDAD DE GARANTIZAR ASISTENCIA JURÍDICA INMEDIATA

Todoello,sinolvidarlaopcióndeiniciarlosco-rrespondientes procedimientos judiciales y/o admi-nistrativosquepuedanresultarpertinentes.

Encualquier caso,esprudentemedir las conse-cuenciasquelasquejaspuedantenerenlavíctima,puesenocasioneslaintromisiónilegítimahasidome-norynohacausadoperjuicios,quesísepuedenoca-sionarsiseinicianestosprocedimientos.Imaginemosqueestratégicamentenointeresaqueseconozcalaintencióndedenunciarydeldocumentoqueesleídopor el funcionario no se pueda deducir dicha preten-sión.Lasquejasqueseinterpusieranporladisfunciónpodrían destapar o poner en riesgo lo pretendido.Ademáspuede implicarel señalaraldenuncianteysersometidoconposterioridadatodaclasedepre-guntasysufrirdesagradablesconsecuencias.

Enloshechosqueacontecencuandolasupuestavíctimaseencuentreenlibertadoestésujetaaunaprivacióndelibertadambulatoriadecortaduración,noexistenapriorifactoresexternosquelimitanoim-pidenlaposibilidaddequeéstaaccedaaasistenciajurídica.Sinembargo,elderechodedefensasepue-devergravementevulneradoenaquellossupuestosqueguardanrelaciónconlasintervencionesfronteri-zasquepodríandarlugaralasllamadasdevolucionesencaliente,repatriacionesoprivacionesdelibertaddemediaduraciónyaquelosposiblesdenunciantesobiennocuentanconeltiempomaterialdeaccedera una asistencia jurídica o no existe un actuación por partede losorganismospúblicoscompetentesquefacilitenelaccesoalamisma.

Actualmente, lasONGs suelen cubrir los espa-ciosdedesatenciónjurídica,debiendoponerseenvalorsutrabajoencomiable.

En aquellos supuestos en los que el familiar oallegado se encuentra decidido a formular la co-rrespondientedenuncia,resultaoportunoinformaraéstos,queseríadeinteréscontarconlaopinióndelavíctimaoquealmenospuedanentreambosaclararcuáleslamejoropción.

Es necesario gozar del espacio adecuado para mantener la privacidad de la conversación. Ade-másdelaportodosconocidacondenaaljuezGar-zón por el Tribunal Supremo por las grabaciones de conversaciones con letrados, debe traerse acolación la Sentencia del Tribunal Constitucionalde22deseptiembrede2014,queseñalaquesólopodrán adoptarse medidas restrictivas de las li-brescomunicacionescuandoexistaamparolegal,sinquepuedanextenderselasrestriccionespeni-tenciarias (cuyanormativa tampocoampara limi-taciones con el abogado) a otros espacios como la detención.

Elprofesional,enestossupuestos,puedeexigirelcesedelasdisfuncionesqueseaprecien,requi-riendoatravésdedistintasvíaselcorrectofuncio-namiento del cuerpo de seguridad ante el órgano que corresponda. Entre dichas vías cabría citar,amodo ilustrativo, las siguientes: (i)Queja verbalante el mando responsable del cuerpo y el Decano o diputado responsable (en algunos colegios Defen-sor de los colegiados) del Colegio correspondien-te y (ii) Quejas por escrito ante la Administración responsable o peticiónde amparo al Colegio pro-fesionalsiseentiendevulneradoelderechoalaac-tuaciónprofesional.Mientraslaprimeravíapodríasurtirefectoconcarácterinmediato,lasegundavíaresulta interesante para contribuir a evitar futuras actuacionessimilaresalasquemotivaronlaqueja.


Cuando nos hallamos ante espacios de privación delibertaddelargaduración,elaccesoaunaboga-doesinexistenteolimitado.LosServiciosdeOrien-tación y Asistencia Jurídica Penitenciaria (SOAJP) asisten jurídicamente al preso sobre materias peni-tenciariasenlasprisiones.Alnoestarintegradosenjusticiagratuitaestosserviciosnoestánimplantadoentodosloscentros.LosrecortesdelaúltimacrisishanafectadoaAndalucía,encontrándosesuspendi-dosdesdeelaño2012.EnMadridexistióunservi-cio similar para menores internados en centros de reformaquefinalizóporidénticosmotivosen2011.Estos turnos ayudan en la prevención y reacción anteactosdetortura.

Estos SOAJP han apostado por ser un recurso efec-tivoenlaprevenciónyreacciónalosmalostratos.Asíla Subcomisión de Derecho Penitenciario del Consejo GeneraldelaAbogacíaEspañola,surgidadelosen-cuentrosestatalesdeSOAJP,decidióincluirlatorturaenvariosdesusencuentros,asícomoincluirseenlaplataformadeentidadessociales,Coordinadoraparala Prevención y Denuncia de la Tortura4.Aunasí,has-ta noviembre de 2014, en los Encuentros EstatalesdeSOAJPdeOurense,noseaprobóunprotocolodeactuación.Previamentenoexistíaunúnicomodelodeactuación.SóloelColegiodeSevillateníaunpro-tocolo de actuación específico. Algunos servicios leinformaban de la posibilidad de acudir al turno penal; otros, además de ello y de tramitárselo, le realizanunadenunciapenal inmediataafindenodemorareliniciodelproceso.MuchosdelosSOAJPderivabanelcasoaasociacionesparaqueéstasseocupendeacompañaralpreso.

Enocasioneslapeticióndedesignacióndeabo-gadoalColegiorespectivo,vengadirectamentedel

perjudicadoodelJuzgado,llegacondemora,porloqueseríadeseablequeladesignaciónfuerainme-diataparaevitarlasdilaciones.Laburocraciadificul-taladesignaciónyasuncióndelasunto.

LosColegiosoJuzgados,casodequelapeticiónsea realizada directamente por los perjudicados,con frecuencia, dudan o niegan la posibilidad dejusticiagratuitaparaefectuarlasaccioneslegalesalexistirelMinisterioFiscal.

Enalgunasocasiones,sehatomadodeclaracióndedetenidosestandolosagentesencapuchados,prác-ticacontrariaaelementalesprincipiosdeactuaciónenunEstadodemocráticodederecho.


Existen ciertas situaciones que son relatadashabitualmente como facilitadoras de producción demalostratos.Elconocerlaspodríapermitirunareacción pronta por parte del abogado ante la mera sospechadequelavíctimahapodidoserafectadoportalsituación.Estaprevisiónadquieremássenti-dosicabeparaONGoSOAJP,quesonloquehabi-tualmente prestan sus servicios en CIE y en menor medidaencentrospenitenciarios.

Enconcreto,puedendestacarsemotinesenelcentro, intentos de fuga o resistencia a la expul-siónenelaeropuerto,plantes,protestas,huelgasde hambre, actos de insumisión o presentacióndequejasodenunciaspor trato inadecuado. Loslugaresmásseñaladossonaquéllosenlosquesemantieneladetenciónincomunicada,aislamientoorégimendevidamásduro,zonassincámarasen


el traslado al módulo correspondiente de aisla-miento y salas de cacheos.Muchosmalos tratossucedenenlaaplicacióndeunmediocoercitivoysejustificancomoaplicacióndefuerzamínimane-cesaria.Algunastienenuncontenidosexual(CPDT,2009).

Hasta la actualidad la mayoría de los estudios en lamateria, fundamentadosen laexperiencia,pro-cedendeintervencionesconcretasdeloscolectivossociales. Lasumade todos losactores facilitará lalucha en la erradicación de esta realidad. Las Co-misiones de Derechos Humanos en los Colegios de Abogados u otras relacionadas con las situaciones de privación de libertad pueden ser espacios ade-cuados para coordinar este trabajo del colectivoprofesional.

Los Colegios de Abogados deben facilitar almáximoladesignacióninmediataprovisionaldele-tradoparaestosasuntos,losolicitelavíctimadesdeuna situación de libertad o en privación de la mis-ma.ElTribunalConstitucionalyaseñalóenSenten-cia9/2008elderechoapersonarselavíctimacomoacusaciónparticularatravésde la justiciagratuitapara defender sus intereses con independencia de lapresenciadelMinisterioFiscal.ActualmenteestácontempladoenelProyectodeLeydelEstatutodelaVíctimadelDelito.

Sería deseable para dotar de agilidad y conti-nuidad que, cuando la situación de malos tratosfuera detectada con ocasión de una intervención profesional letrada (asistencia detenido, CentroPenitenciario,visitaportemaextranjeríaCIE,ope-nalmenores),losColegiosdeAbogadosefectuarandesignación inmediata para la atención jurídica del

nuevoasunto,comoocurreenotros turnoscomoviolenciadegénero.

Losabogadosdebenserconscientesdelatras-cendenciajurídicaqueunaactuaciónrápidatendráenlaevitacióndeladesaparicióndepruebas,talescomograbacionesdecámaras,evidenciade lesio-nes… ,asícomoasegurar la integridadfísicade lavíctima.Seríarecomendablepriorizarestaatenciónsobreelrestodeasuntosprofesionales.

El Colegio de Abogados de Madrid recomendó el 5/12/13asuscolegiadosquesolicitenalosagentesencargados de la instrucción del atestado policial quenoocultensu rostroconprendasqueno for-menpartedeluniformereglamentario,negándosea prestar la atención si la solicitud no fuera atendi-da,interesandoquesehagaconstarenelatestadodicha circunstancia mediante diligencia de compa-recencia.El letradodeberácomunicarloalColegiode Abogados para evitar envío de nuevo letrado y al JuzgadodeGuardiaparasudebidaconstancia.

▪ En situaciones de detención en dependencias policiales, cuando hayan existido excesos omalos tratos en la detención o cuando se sos-pechequeéstossepuedenestarproduciendo,es procedente la personación inmediata en las oficinaspoliciales,todavezquelaintervencióndel letrado no tiene que demorarse hasta elaviso para la declaración5.Siseestimaquenosedanlasgarantíaslegalesaplicablesalade-tención,esprocedentelapeticiónporelafec-tadooelLetradoporescritoocomparecenciadel Habeas Corpus ante la autoridad guberna-tivaojuzgadodeguardia(art.17.1y17.4CEyLeyOrgánicadeHabeasCorpus6/1984,de24


lapersecuciónycastigodelosdelitosqueha-yan podido cometerse por quienes hubieranordenado la detención o tenido bajo su custo-diaalapersonaprivadadelibertad.

▪ Ladetención incomunicada,régimende inco-municaciónporunperiododehasta13días,los primeros 5 sin tener la posibilidad de ser llevadoanteunjuez,hasidocriticadapordis-tintosorganismos internacionales. El TribunalEuropeo de Derechos Humanos (TEDH) acoge como propias, en las Sentencias Etxebarría yAtauncontraEspañade7deoctubrede2014,las recomendaciones del Comité Europeo para laPrevencióndelaTortura(CPT).Éstassere-feríanalasgarantíasimprescindiblesquehande rodear el régimen de detención incomuni-cada,precisamenteparaminimizarlaposibili-dad de violaciones de los derechos humanos delosdetenidos,yquesonelaccesoefectivoyrápidoaunabogadodesuelección,asícomola posibilidad de ser reconocido por un médi-code su confianza. Segúnel Relator EspecialONU (E/CN.4/2004/56/Add.2,párr. 64-73) “ladetenciónincomunicadacreacondicionesquefacilitan la perpetración de la tortura y puede ensíconstituirunaformadetratocruel,inhu-manoodegradanteoinclusodetortura,elré-gimendeincomunicaciónsedeberíasuprimir”.

▪ En situaciones de libertad o de detención deben fotografiarselaslesionescausadas,afindequesi el propio juzgado o médico forense de guar-dia no consideraran urgente el reconocimiento ycitaranparaotrodía,puedaconocerselaevo-lucióndelasmismas.Elabogadopuedeintentarfotografiarlaslesionesalmenosconeldisposi-

demayo).Trascomprobarlaexistenciadeunasituación de detención no acordada judicial-menteyelcumplimientodelosrequisitosfor-malesdeidentificación(art.4LOHC)eljuzgadode guardia debe dictar Auto de incoación (STC 32/14)enelqueelJuezordenaráalaautori-dadquepongaaldetenidoanteél,sinpretextonidemoraalgunao se constituiráenel lugardondeaquélseencuentre.Antesdedictarre-solución,oiráel Jueza lapersonaprivadadelibertadyalabogado,silohubieradesignado,asícomoalMinisterioFiscal;alaautoridadquehubiereordenadoopracticadoladetenciónointernamientoy,entodocaso,aaquéllabajocuya custodia se encontrase la persona privada delibertad.Admitirá,silasestimapertinentes,laspruebasqueaporteny lasqueproponganquepuedanpracticarseenel acto. Enelpla-zodeveinticuatrohoras,contadasdesdequesea dictado el auto de incoación, los Juecespracticarántodaslasactuacionesaquesere-fiereesteartículoydictaránlaresoluciónqueproceda.Siseestimaqueconcurrenalgunadelascircunstanciasdelartículo1deestaLey,seacordará en el acto alguna de las siguientesmedidas:a)Lapuestaen libertaddelprivadodeésta,silofueilegalmente.b)Quecontinúela situación de privación de libertad de acuerdo conlasdisposicioneslegalesaplicablesalcaso,pero,siloconsiderasenecesario,enestableci-mientodistinto,obajolacustodiadepersonasdistintasa lasquehastaentonces ladetenta-ban.c)Quelapersonaprivadadelibertadseapuesta inmediatamenteadisposición judicial,si ya hubiese transcurrido el plazo legalmente establecidoparasudetención.ElJuezdeducirátestimoniodelosparticularespertinentespara


tivomóvil.Enotrosespaciosdeprivación,elusodelmóvilnoestaautorizado,loquenoocurreendependenciaspolicialesyjudiciales.

▪ En los CIE se debería intentar la suspensión de la fecha de la repatriación tanto de la víc-timacomodelostestigosalmenoshastaquese practique su declaración, reconocimien-tomédico forensey todas lasdiligenciasquesean necesarias para esclarecimiento de los hechoscomopruebapreconstituida.Paraéstaseránecesarioquesetengaidentificadosalosresponsablesde loshechosparaquepuedanparticiparensupráctica.EncadaCIEseestándando distintas experiencias positivas, cadaunaanteórganosjudicialesdistintos.Lalógicapareceríaindicarelsiguienteorden:aljuezdeinstrucciónporhechospenales(quetienequeinstruirydecidir),decontrol(quegozadema-yor inmediatez),alde instrucciónqueacordóinternamiento e incluso al contencioso admi-nistrativo.EnMadridnoobstanteestáfuncio-nando la opción de acudir directamente al Juez decontrol.Al juezdeinstrucción,queacordóel internamiento, o al contencioso seríamáslógico pedirle la suspensión de la fecha previs-tahastaqueeljuezdeinstruccióncompeten-te para los hechos penales resuelva la medida de suspensión interesada. Las diligencias sepodrían realizar en el propio CIE o en la sede

Que los Colegios de Abogados realicen una designación inmediata y la actuación pro-fesional del abogado sea rápida, pues será clave para la documentación de lo sucedido.Prestar una orientación empática, sincera, completa, en la que la víctima sea la prota-gonista, respetando su momento actual, en una entrevista reservada.

PROPUESTA

deljuzgado.Denoseraceptadaalgunadelasanterioresopciones,sepodríasolicitarquelabrigada de policía se desplace a tomarle decla-raciónalCIEconasistencia letradaaunqueelvalordeestadeclaraciónseríamuyescaso.Porloqueharíafaltaqueconposterioridadsein-teresarácomisiónrogatoriaalpaísenqueserárepatriado,para loquees fundamental tenerlosdatosdecontactodeldenunciante.

▪ Sobre los hechos sucedidos en los CIE es im-portante pedir al Juez de Control por su mayor inmediatez que requiera al centro evitar quelasgrabacionesquepuedanreflejarloshechossedestruyan.Aljuzgadodeguardia,deformasimultánea, también debe solicitarse que seenvíen las grabaciones al mismo.


La víctima de malos tratos normalmente no presenta lesiones físicas de gran entidad, pues los autores de estas prácticas ilegales tratan habitualmente de infligir daños que eviten ser fácilmente documentados

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La integridad física y la necesaria asistencia médica de la víctima


Lavíctimademalostratosnormalmentenopresentalesionesfísicasdegranentidad,pueslosautoresdeestasprácticasilegalestratanha-bitualmentedeinfligirdañosqueevitenserfácilmentedocumentados.Noesésteellugarparadeterminarlosnumerososprocedimientosquenodejanmarcasobjetivables;elComitédePrevencióndelaTorturadelConsejodeEuropa(CPT)haseñaladoentreotraslaasfixia.Tambiénre-sultanhabitualeslosgolpesreiteradosycontinuosdebajaintensidadenlacabeza,enespecialzonaoccipitalyfrontal,queaturdenyhumillan,las denominadas “posturas de estrés” (por ejemplomantener a unapersonadurantehorasdepiedecaraaunapared),lasposturasálgicas(porejemplomantenerlaengrilletadaaunelementofijoenunaposturamuscularantinaturalquegeneradolor),losejerciciosextenuantes(se-riesdesentadillas)etc.

Entraremos a continuación a detallar las distintas atenciones mé-dicasrealizadasen lospropioscentrosdeprivaciónde libertad,enloshospitalesocentrosdesaludpúblicosdereferencia(paradete-nidosoderivacionesalexterior),asícomoporlosforensesadscritosalJuzgado.

En privaciones de media o larga duración los funcionarios son los quedeciden si es procedenteonoel acceso almédicodel es-tablecimiento (Auto del Juzgado de control del CIEMadrid 16-10-14“toda persona internada tiene derecho directa e inmediatamen-te a ser atendida por los servicios médicos del centro, sin que bajo ningún concepto puedan actuar los agentes de policía como sujetos discriminadores”).Enestesentido,enalgunoscasosdetorturasseha podido constatar que los partes de lesiones no se realizan concarácterinmediato,dandolugaraquelashuellasfísicasnoseanyaclaramente identificables o sean documentadas en dicho parte como “hematomasantiguos”.

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Losmodelosdepartesdelesionessediferencia-ránsegúnlaadministracióncompetente,SecretariaGeneraldeInstitucionesPenitenciarias,CIEoAENApara servicios aeroportuarios en salas de retorno y asilo.Aveces, seenvíana los juzgadosdecontroldel establecimiento penitenciario o CIE y, en oca-siones,ni tansiquieraseenvíancompletos, incor-porando una breve referencia del mismo en las dili-genciassobrelosucedido.Asíseconstataquenoseremitentodoslospartesmédicosseñalandoque“El personal médico del CIE y la Dirección del mismo tie-nen la obligación de remitir al Juzgado de Guardia de Barcelona cuantos partes de asistencia médica se libren respecto a los internos del CIE asistidos por lesiones de origen traumático, sea cual sea su etio-logía, es decir, fortuita, imprudente o dolosa, lo cual ya será calificado por el Juez de Guardia. Así se dará debido cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 262 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal” (Auto de 15deenerode2014delosJuzgadosdeInstrucción,nº1y17deBarcelona,sobreCIEdeZonaFrancaenBarcelona).Enelmismosentido,seexpresaelAutodelJuzgadodecontroldeMurciade16dejuliode2013.

LosresponsablesdelosServiciosdeOrientacióny Asistencia Jurídica Penitenciaria de los Colegios de Abogados con ocasión de la celebración de los XVI Encuentros Penitenciarios han informado en el mes deoctubrede2014queenprisión,losinformes,siesqueserealizan,ysi lleganaljuzgado,sonhabi-tualmentemuy escuetos. Se han dictado diversasresoluciones judiciales estimando quejas por nohabertramitadolospartesdelesioneslegalmente.El Auto del Juzgado de Vigilancia Penitenciaria de Córdobade11-03-03,entreotrosmuchos,estimóqueja por incumplimientodel deber por parte de

losserviciosmédicosdedarcopiadelpartemédico,elloaunqueelinternonolosolicitaraensumomen-to. LaSecretaríaGeneralde InstitucionesPeniten-ciariashaelaboradoinstruccionesrecordatorias,laúltimade31-05-2011,delaCircularde16-11-99.

Porsuparte,algunospreventivosocondenadosse quejan de que incluso estando en aislamientoprovisional donde deben ser visitados por los médi-cos,nosonvisitadosy,deserlo,sonexaminadosadistancia con la ropa puesta y en presencia de fun-cionarios de seguridad. Lo que debe relacionarseconlaexistenciadealgunosinformesqueseenvíanalosjuzgadosdesdelosserviciosmédicos,areque-rimientojudicial,enlosqueseafirmaqueelpriva-dodelibertadnodeseóserexaminado.

Sielinternorefierelesionescausadasporunpo-licía,deberánincluirseenelpartetodaslasheridasobjetivadasytodoslossíntomasreferidos(AutodelJuzgadodeControldeCIEMadridde3-11-11).

Cuandoseusanmedioscoercitivosensituacio-nes de privación de libertad de media y larga du-ración, está prevista la supervisión médica inme-diata,perose tratadeuncontrolmás formalquematerial.A laentradaaestoscentros losmédicosdeben reconocer a los privados de libertad y de te-nerlesiones,realizarpartedelesionessalvoquelosfuncionarios policiales hubieran hecho entrega a la presentación de un parte previo por las mismas le-siones.

En las situaciones de privación de libertad de cortaduración,aunqueteóricamentetodapersonaconlesionesdebeserllevadadeoficioporelpropioCuerpo bajo cuya custodia se encuentre a recibir la

19LA INTEGRIDAD FÍSICA Y LA NECESARIA ASISTENCIA MÉDICA DE LA VÍCTIMA

asistenciamédica,ellonosecumpleconlaasidui-dadideal.Nosiempreeldetenidoesconscientedesu derecho a ser trasladado a un centro sanitario yexaminadoporunmédicoencualquiermomen-toenquelosoliciteporconsiderarquehasufridomalos tratos. Las FCSE puedenpretender retrasarlaasistencia informandoaldetenidoque serávis-toenbreveporelmédicoforenseensedejudicial.Enocasionesalsolicitarservistoporunmédico,elpropio funcionario agresor pide,enelmismomo-mentode trasladar al afectado, tambiénunpartedelesiones.

Laatenciónmédicadispensadaenlosserviciospúblicosdesaludenocasionesseverácondiciona-daporlapresenciadelacustodiapolicial.Esimpor-tantereseñarquealgunosmédicosdesconocenqueespotestaddelfacultativodecidircómoserealizarálaexploraciónmédica,negándoseenvirtuddelde-recho a la confidencialidadmédica, a que ésta serealice en presencia de terceros (personal de cus-todia). Loesasímismoexigir la retiradadegrille-tesyotroselementosdecoerciónquedificultenlanormal exploración del detenido. En ocasiones elpersonal de custodia puede alegar razones de se-guridad,encuyocasoelfacultativodebesolicitarlapertinentecolaboracióndelpersonaldeseguridady sanitario (celadores o auxiliares) del propio centro sanitario.AlnodispensarelEstadounaformaciónespecífica,sedificultaunadecuadoreconocimien-to,comorequiereelComitédeDerechosHumanosdelaONU(HRC,observacióngeneral20,párr.10).

La LeyGeneral de Sanidad indicademodo ta-xativoquelosinformesmédicospertenecenexclu-sivamente al paciente y no cabe dar copia de los mismosalpersonaldecustodia,salvodeseoexpre-

sodeldetenido.Esimportantepoderclarificarquesoloeldetenidoesdueñodecualquierdocumenta-ciónmédicaqueleatañe.

Conviene conversar si es posible con el faculta-

tivorespectoalmodelodepartesde lesiones.Noexiste un únicomodelo de parte de lesiones. De-penderáde la comunidadautónomaydel cuerpoque lo realice. Algunas comunidades (AndalucíaporDecreto3/11,Canariaspor Instrucción3/03yMadrid) han establecido modelos o protocolos pro-pios.Lasurgenciasocentrosdereferenciaalaqueacudirán losdetenidosoderivacionesdesdeotrasprivacionesdelibertaddependerándelaAdminis-traciónterritorial.Segúndistintosestudiosentreel40yel60%delospartesdelesionesestánmalcum-plimentados en servicios de urgencia y atención pri-maria(DefensordelPuebloEstatal,2014).

Estosmodelosoficialeselaboradosenelcentropara comunicación al juzgado no estarían cumplien-dolasrecomendacionesmínimasdebuenaprácticasegún reciente documento del Defensor del Pue-blo,nielProtocolodeEstambul,queseanalizarána continuación. Aunque el formulario del centronoseajusteaestosmínimos,elinformequereali-zaelfacultativoyqueseanexaalfaxaljuzgadodeguardiasipuedehacerlo.Resultaadecuado,enestesentido,indicaralfacultativocuálesseríanestosre-querimientosmínimos.

Porsuparte,losmédicosforensesdebenemitirsuinformesegúnelmodeloaprobadoporlaOrdende16deseptiembrede1997porlaqueseaprue-baelProtocoloquehandeutilizarlosMédicosFo-rensesenelreconocimientodelosdetenidos.Estainformación es la mínima que debe aparecer, en


caso contrario pueden ser impugnados por inade-cuados(STEDH8-03-11BeristainUkarc.España).ElTEDHestimaqueestaslagunas,conjuntamenteconlos fallossistemáticoscomprobadosporelCPTeneste aspecto, constituyen indicios suficientes quehabrían debido animar a los tribunales internos a procederainvestigacionesmásprofundasparain-tentarclarificarlosacontecimientos(STEDH28-09-10SanArgimiroIsasac.España).

Tanto para los médicos forenses como para el restosedeberíaintentarlaaplicacióndel“Manualparalainvestigaciónydocumentacióneficacesdelatorturayotrostratosopenascrueles,inhumanasodegradante”,eldenominadoProtocolodeEstambuladoptadounánimementeenresolucióndelaAsam-blea General de la ONU 55/89 Apéndice y posterior-mente recomendada su aplicaciónporResolucióndelaComisióndeDerechosHumanos2003/33(E/CN.4/2003/L.11/Add.4).ElProtocoloorientaalmé-dicoensuactuaciónprofesional,sobrecómorea-lizar la exploraciónfísica ypsicológicae informes,especialmenteparaqueformulenunjuiciodecre-dibilidadde lasalegacionesyparaque formalicensu opinión sobre la verosimilitud entre los hechos denunciadosylaslesionesconstatadas.

“83. Los expertos médicos que participen en la investigación de torturas o malos tratos se conduci-rán en todo momento conforme a las normas éticas más estrictas y, en particular, obtendrán el libre con-sentimiento de la persona antes de examinarla. Los exámenes deberán respetar las normas establecidas por la práctica médica. Concretamente, se llevarán a cabo en privado bajo control del experto médico y nunca en presencia de agentes de seguridad u otros funcionarios del gobierno. El experto médico redac-

tará lo antes posible un informe fiel que deberá in-cluir al menos los siguientes elementos:

a) Las circunstancias de la entrevista. El nombre del sujeto y la filiación de todos los presentes en el examen; la fecha y hora exactas; la si-tuación, carácter y domicilio de la institución (incluida la habitación, cuando sea necesa-rio) donde se realizó el examen (por ejemplo, centro de detención, clínica, casa, etc.); las circunstancias del sujeto en el momento del examen (por ejemplo, cualquier coacción de que haya sido objeto a su llegada o durante el examen, la presencia de fuerzas de segu-ridad durante el examen, la conducta de las personas que acompañaban al preso, posi-bles amenazas proferidas contra la persona que realizó el examen, etc.); y cualquier otro factor pertinente;

b) Historial. Exposición detallada de los hechos relatados por el sujeto durante la entrevista, incluidos los presuntos métodos de tortura o malos tratos, el momento en que se produje-ron los actos de tortura o malos tratos y cual-quier síntoma físico o psicológico que afirme padecer el sujeto;

c) Examen físico y psicológico. Descripción de todos los resultados obtenidos tras el examen clínico, físico y psicológico, incluidas las prue-bas de diagnóstico correspondientes y, cuan-do sea posible, fotografías en color de todas las lesiones;

d) Opinión. Interpretación de la relación que exista entre los síntomas físicos y psicológicos


y las posibles torturas o malos tratos. Trata-miento médico y psicológico recomendado o necesidad de exámenes posteriores;

e) Autoría. El informe deberá ir firmado y en él se identificará claramente a las personas que llevaron a cabo el examen.

84. El informe tendrá carácter confidencial y se comunicará su contenido al sujeto o a la persona que éste designe como su representante. Se recaba-rá la opinión del sujeto y de su representante sobre el proceso de examen, que quedará registrada en el informe. El informe también se remitirá por escrito, cuando proceda, a la autoridad encargada de inves-tigar los presuntos actos de tortura o malos tratos. Es responsabilidad del Estado velar por que el infor-me llegue a sus destinatarios.

Ninguna otra persona tendrá acceso a él sin el consentimiento del sujeto o la autorización de un tribunal competente. En el capítulo IV se formulan consideraciones generales relativas a los informes que se preparen por escrito tras cualquier denuncia de tortura. En los capítulos V y VI se describen con detalle las evaluaciones física y psicológica, respec-tivamente”

ElDefensordelPuebloenmayode2014hare-comendadoalMinisteriode Justicia yConsejeríascompetentes la adaptación del Protocolo de Estam-bul(DefensordelPuebloEstatal,2014)paratodoslos médicos incluyendo lo siguiente

“Datos del personal facultativo responsable de la asistencia: Hospital/Centro de Salud/ Consulto-rio. Datos del profesional que lo emite: nombre y

apellidos, código numérico personal. Fecha, hora y lugar del reconocimiento.

Datos de filiación de la persona asistida: Nom-bre y apellido. DNI o NIE (número de identidad de extranjero). Sexo, fecha de nacimiento. Dirección y teléfono de contacto.

Persona/s causante/s de las lesiones (según de-claración de la persona asistida) Exposición de los hechos que motivan la asistencia. Relato íntegro y textual, a ser posible, con las propias palabras del presunto agredido y entrecomillado. Reflejar fecha, hora y lugar en que se producen los malos tratos re-feridos, según declaración detallada de la persona asistida, así como el tipo de maltrato físico, psíquico u otro que se aprecie.

Antecedentes personales de interés (en relación con las lesiones)

Exploración física Descripción detallada de las lesiones: forma, tamaño o dimensiones, ubicación, aspectos descriptivos del color, fecha aproximada en que han podido producirse y el origen que re-fiere la persona de cada una de las lesiones docu-mentadas. Incorporación de fotografías métricas de las lesiones cutáneas evidenciables, impresas como anexo y con la firma del facultativo que las avala. La toma de la fotografías necesitará el consentimiento previo de la persona lesionada.

Se realizarán todas las exploraciones comple-mentarias que sean necesarias para valorar ade-cuadamente el estado de la persona lesionada, y que estén indicadas médicamente según los crite-


rios de la lex artis, en especial ginecológica (si pro-cede), traumatológica, dermatológica, neurológica o psicológica.

Estado psíquico: Reacciones emocionales du-rante la narración de los hechos congruentes con el carácter de los mismos. Reacción emocional referi-da durante los hechos. Exploración psicopatológica que, en caso de ser positiva, deberá ser completada por psicólogo especializado en el tema.

Diagnóstico médico

Pronóstico clínico

Recomendaciones terapéuticas

Plan de actuaciones y observaciones: Indicar si se deriva a Servicios Sociales, a Atención Primaria o a otros. En su caso, incluir el alta o la derivación a otras especialidades y recursos, el ingreso hospita-lario si ha sido necesario, y elseguimiento requerido.

Juicio de compatibilidad: Valoración de la con-sistencia entre los datos del examen médico y psico-lógico y las alegaciones de malos tratos / tortura de la persona examinada. La exploración es: Compati-ble con los hechos alegados. Comentarios y aclara-ciones. Incompatible con los hechos que se alegan. Comentarios y aclaraciones”

Es importante señalar al facultativoqueexaminalas lesiones que indique la antigüedad estimada endíasdeloshematomascuandoestosesténpresentes,evitandocalificativosgenéricosquelasinvaliden.Esasímismoimportantequeseexijancuantaspruebasse-cundariaspuedanavalarlosdiagnósticosyenespecial:

—Radiografíasdezonasafectadas.

—Tomografia Axial Computerizada (TAC) encasodequeexistangolpesenlacabezayenespecial si ha habido aturdimiento o pérdida deconciencia.

—AnalíticacompletacondeterminacióndeCPK(Creatin-Fosfoquinasa).LaCPKesunmarca-dordelesióndefibrasmuscularesquepuededetectarseentre1y5díasdespuésdeloshe-chos,conunpicoalas72horas.Losgolpes,palizas,etc.provocanaumentosdelvalordeestaenzimadehasta10veces.Puedencom-plementarseconpeticiónde indicadoresdefunciónrenal(determinacióndecreatinina).Ambas pruebas son rutinarias, sencillas y adisposición de cualquier centro hospitalariodelaredpública.

—Exámenes específicos especializados: revi-siónporORLencasodeimpactosenoídosodéficitstemporalesauditivos,poroftalmolo-gíaentraumatismosqueinteresenojos,etc..

—Encasodequelapersonapresenteansiedad,nerviosismo, reaccionesdepánicoo similaresimportanteexigirunaevaluaciónpsiquiá-trica y un parte de lesiones psicológico, enquesedetalleelrelatodehechos,lossínto-masobservadosylahipotéticarelacióncau-sal entre el relato de hechos y los síntomas queelpsiquiatraopsicólogoobserve.

Este protocolo propuesto por el Defensor es muy similar al Protocolo comúnpara la actuaciónsanitariaantelaviolenciadegénero,aprobadopor


el pleno del Consejo Interterritorial del Sistema Na-cionaldeSaluden2007y2012,exceptoqueenésteeljuiciodecompatibilidadseobviasalvoqueexistasospechadeque lacausade las lesionesseadife-rentealaquerefierelamujer.

Elexamenmédico,enlamayoríadeocasiones,no es privado, confidencial, completo ni se regis-tran con la debida diligencia las lesiones detectadas (acusaciones no debidamente anotadas y lesiones observadasnodescritasendetalle)segúnlosinfor-mesdelCPTdelosaños2007y2011(CPT/Inf(2013)6).Noespuesextrañoque lapersonavíctimademalos tratos a veces cambie su versión de los he-chos en el reconocimiento médico ante la presencia desusautores.

Sepuedeconstatarquealgunosmédicossere-sisten a enviar los partes de lesiones a los Juzgados de Instrucciónapesarde suobligación legal (262LEcrim).


Comoquieraqueenunimportantenúmerodecasoslaafecciónpsicológicaresultaeldañomásre-levantees imprescindibleque la valoracióndeunpsiquiatraoensudefectopsicólogoseanpartenu-clearde la evaluación. El juiciode credibilidaddelasalegacionesqueesparteesencialdelProtocolodeEstambuldotaalinformefinalresultantedeunvalordepruebapericial.Enestesentido,yantelaausenciadetestigosodeelementosdetriangula-cióndeprueba,unaadecuadapericialpsiquiátricabasadaeneljuiciodeconsistencia,verosimilitudycredibilidad de las alegaciones puede tener valor

decargadepruebaen juiciosegúnel InformedelRelatorEspecialcontralaTorturade23Septiembrede2014.

Esaconsejablequelavíctima,deestarenliber-tad o con privación de corta duración, pueda serexaminada con posterioridad por profesionales sa-nitarios de su libre elección o bien por el correspon-dienteserviciopúblico.Aéstosselepuederequerirqueemitan informesmédicos, afinde tenermásdocumentación relevante para el procedimiento penal.

Para las personas privadas de libertad de media olargaduración,hastaqueseconsigaquelosmé-dicos de los centros tramiten los partes de lesiones directamentealjuzgado–comohacecualquierotrocentrodelaredpúblicadesalud–hoyenlaprácticacasiinviable,laopciónseríasolicitarquecualquierevaluación de lesiones sea realizada por médicos externos a la institución supuestamente respon-sabledelosmalostratos,víatrasladoalcentrodeurgencias más cercano o también solicitar desdeel interiordelcentrodeprivaciónqueseautoricelaentradadeprofesionalexternoasucargo.Estosinformes posteriores pueden ser tenidos en cuenta porelmédicoforensey,encualquiercaso,aunqueellonolofuera,debensertenidosencuentajudi-cialmente,inclusocontraelcriteriodeaquélsegúnel dictamen del Comité de Derechos Humanos con-traEspaña (CCPR/C/107/D1945/2010). Es adecua-dopedirlaremisióndeestosnuevosinformesmásdetallados alMédico Forense para que valore losmismos(STC224/2007).

Paralograrquelaatenciónmédicaserealiceenlascondicionesadecuadas,privada,sinseroídoel


afectado–anoserqueelmédicoencuestiónre-quieralocontrarioencasosdeterminados–ylejosde la vista del personal no sanitario (principios rela-tivosalainvestigaciónydocumentacióneficacesdelatorturayotrostratosopenascrueles,inhumanosodegradantesA/RES/55/89),puederequerirsealavíctimaparaqueno autorice la asistenciamédicahastaquenosedenlascondicionesseñaladas.Denoserposiblelamisma,porlanegativadelavícti-ma o de la custodia policial a aceptar las condicio-nes,sepodríaponerenconocimientodelaautori-dadgubernativaojudicialcorrespondiente.Elart.7delaLey41/2002reconoceelderechoalcarácterconfidencialdelosdatosreferentesasusalud,yaquenadiepuedaaccederaellossinpreviaautoriza-ciónamparadaporlaLey(STC145/2014).

De igual modo se puede instar del médico o ha-cerloelletradoporescrito,quesehagaladescrip-ción más detallada posible de todas las lesiones,indicando si son compatibles con las acusacionesde abuso de autoridad por parte de las fuerzas de seguridad(CPT/Inf(2013)6).

El interesado y los abogados pueden como re-

presentantes legales, con la debida acreditación,solicitar que se le entregue copia de los informesmédicos,talycomoseñalóelGobiernodeEspañacomorespuestaa lavisitadelCPTenelaño2007(CPT/Inf(2011)12).Losartículos18y22delacitadaLey41/2002reconocenexpresamentedichodere-choparaelusuario.

Deestarmalcompletados,sóloseconstata le-sionesdeorigenyfechasdesconocidas,nopuedepresumirse que son de carácter completamenteextrañoaloshechosdenunciadosy,portanto,irre-

levantes, ello aunque exista otro informemédicoanteriordesentidocontrario.Enestesupuestonopuedearchivarse,puesdebellamarseadeclararalosfacultativosintervinientes(STC40/2010).

Elmédicoforensenodebelimitarseaemitirin-formes sin examinar al afectado ni cuando se tra-tedeunaafecciónpsicológica,afirmaeldictamendel Comité de Derechos Humanos contra España(CCPR/C/107/D1945/2010).

Esconvenienterequeriralosserviciosmédicosaquerealicenfotografías.ElDefensordelPueblolorecomendóel16denoviembrede2010a Institu-cionesPenitenciarias.

Es procedente la interposición de acciones ju-diciales, así como la solicitud del Habeas Corpuscuandonosepermiteejercerelderechoseñaladoenlasadecuadascondiciones.

▪ Si la persona privada de libertad en dependen-ciaspoliciales(art520LECrim)presentalesio-nesoseñalahabersidoagredida,elabogadodebeexigirqueseallevadaconcarácterinme-diatoalosserviciosmédicoscorrespondientes,de acuerdo con la Instrucción 12/2007 de laSecretaríadeEstadodeSeguridad.

▪ Para profundizar sobre la detención incomuni-cadaylaaplicacióndelProtocolodeEstambul,se recomiendan el estudio de incomunicación ytortura(ARGITUZ,AEN,Elkartea,GAC,Jaiki-Hadi,OME,OSALDE,Dpto.dePsicologíaSocialUPV/EHU, 2014) y el protocolo forense en laidentificacióndelasvíctimasdeabrilde2014,delPaísVasco.LasSentenciasdelaAudiencia


Nacionalde12deabrilde2010,dictadaenelcasoEgunkaria,yde14demayode2014,secontiene una afirmación inequívoca sobre laausenciadecontrol“suficienteyeficiente”deladetención incomunicada,dejandoconstan-cia de la duda sobre las posibles torturas y ma-los tratos. En esta última, además de valorarpositivamente la utilización del Protocolo deEstambulporlosperitosdeladefensa,criticaquelavisitadelmédicoforenseserealizaraenla propia instalación de la detención; afirmaademásqueelderechodedefensanosedes-pliega al no haberse podido nombrar letrado desuconfianzanientrevistarseconélduranteladetenciónincomunicada.

▪ De encontrarse en un centro penitenciario o CIE y no haber sido reconocido por el médico del centro o no haber recogido este las lesio-nes o no entregado copia del parte, se debe

PROPUESTA

El abogado debe procurar que la víctima pueda acceder a un médico de su propia elección para documentar las posibles lesio-nes y en su caso valore la correspondencia de las mismas con los hechos denunciados, aportando a falta de otras pruebas una pe-ricial psiquiátrica.

interesar por escrito con carácter de urgentequesehagaunreconocimiento inmediatoenformalegal.

▪ Deigualmodo,deencontrarseensituacióndelibertad o tener capacidad para realizarla en otrassituaciones,realizarfotografíasendistin-tos momentos para poder acreditar la evolu-cióndelamisma.


La tortura y los malos tratos, inhumanos o degradantes, en sentido amplio, se pueden encuadrar en cuatro categorías, a saber, tortura grave, no grave, atentado contra la integridad moral grave y no grave, cada una con una penalidad distinta

27

Delimitación de figuras delictivas


Elartículo1.1delaConvencióncontralaTorturadelaONU:“todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o su-frimientos graves, con el fin de obtener de ella o de un tercero informa-ción o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otros, o por cualquier razón basada en cualquier tipo de discriminación, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u otra persona en el ejercicio de funciones públicas, a instigación suya o con su consentimiento o aquiescencia».EstaConvenciónextien-de,además,susgarantíasa«otros actos que constituyan tratos o pe-nas crueles, inhumanos o degradantes y que no lleguen a ser tortura tal como se define en el art. 1».

Latorturaylosmalostratos,inhumanosodegradantes,ensentidoamplio,sepuedenencuadrarencuatrocategorías,asaber,torturagra-ve,nograve,atentadocontralaintegridadmoralgraveynograve,cadaunaconunapenalidaddistinta.

Elartículo174delCPdescribelatorturacomoelhechocometidoporlaautoridadofuncionariopúblicoque,abusandodesucargo,yconunfinindagatorio,vindicativoodiscriminatorio,“la sometiere a condiciones o procedimientos que por su naturaleza, duración u otras circunstancias, le supongan sufrimientos físicos o mentales, la supresión o disminución de sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisión o que, de cual-quier otro modo, atenten contra su integridad moral”.El174.2CPseñalalasmismaspenasparafuncionariosdeinstitucionespenitenciariasodecentrosdeprotecciónocorreccióndemenoresquecometiere losmis-mosactos.Elartículo175CP,castigaalque“fuera de los casos compren-didos en el artículo anterior, atentare contra la integridad moral de una persona”.Lasmismaspenasimponeelartículo176CPalmismosujetoactivoque“permitiere que otras personas ejecuten los hechos previstos en ellos6”.Elartículo177CPafirmaquesiademás“se produjere lesión o

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es ajustado establecer dentro de la tortura una moda-lidadatenuadadeatentadonograve,pueslatorturasiempreloes,nipenalidadtanreducida(CAT/C/ESP/CO/519denoviembrede2009,observ.7y8).


Para encajar el comportamiento de aquellaspersonasquerealicenestosactosenelejerciciodelafunciónpública,perosinserfuncionariosoauto-ridad,comopersonal laboralosubcontratado,ha-bríaqueacudiral173delCódigoPenal.

Elcriterioparalaaplicacióndelosartículos174ó175noeslaintensidaddelaagresión,sinolafi-nalidadpretendida.La«especialintensidad»serviráparaagravardentrodelartículo174sobretortura.

Laagravación“no debe atenderse exclusivamen-te al resultado lesivo, que por otra parte se sanciona separadamente, sino a las circunstancias de mayor o menor intensidad del atentado a la integridad moral que puede presentarse extremo, aunque no deje hue-lla o no produzca lesión, para lo que habrá que estar a las circunstancias concurrentes en cada caso” (STS 201/2001).Elresultadolesivofísiconoeslodetermi-nantecomopuntodepartida.Alahoradeespecificarquécriteriosdebeninformarlagravedaddelataque,se señalan la duración temporal, lamodalidad delacometimiento(númerodegolpes,circunstanciasdelugar,sucarácterfísico…),especialvulnerabilidaddelavictimaasícomouncriteriocualitativoindetermi-nadodecierrerelativoala«especial intensidad veja-toria» delosactos(STS1246/2009yLanda,2012).Lavulnerabilidad podría tener especial encaje en cen-trosdereforma,penitenciariosyCIE.

daño a la vida, integridad física, salud, libertad sexual o bienes de la víctima o de un tercero, se castigarán los hechos separadamente con la pena que les co-rresponda por los delitos o faltas cometidos”.

Losartículos530a533delCódigoPenalguardanciertarelación.El530CPtipificaa“La autoridad o fun-cionario público que, mediando causa por delito, acor-dare, practicare o prolongare cualquier privación de libertad de un detenido, preso o sentenciado, con vio-lación de los plazos o demás garantías constitucionales o legales”.Elartículo531CPseñalaquealmismosu-jetoactivoque,mediandocausapordelito,decretare,practicareoprolongarelaincomunicacióndeundete-nido,presoosentenciado,conviolacióndelosplazosodemásgarantíasconstitucionalesolegales.Elartículo532CPregulalaimprudenciagraveyelartículo533CPtipificalaactuacióndelosfuncionariospenitenciariosodecentrosdeprotecciónocorreccióndemenoresqueimpusieren a los reclusos o internos sanciones o priva-cionesindebidas,ousarenconellosdeunrigorinne-cesario.Lesiones,coacciones,detenciónilegalsonotrasdelasmodalidadesenlasqueseencuadranactosdeloscuerposyfuerzasdeseguridad.Suelenencuadrarsedehechomásenfaltasdemaltratodeobra,deamenazas,coacciones,injuriasovejacionesinjustas(art.620.2ºCP)

LaLeyOrgánica15/2003,incluyeenladefiniciónde tortura el inciso “o por cualquier razón basada en algún tipo de discriminación” siguiendo las recomen-daciones internacionales. No obstante, la definiciónactual sigue sin considerarse adaptada a la Convención contralaTorturaqueseñalacomootrosfinesincluidosen tortura el “de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras”, así como sujeto activo “otra persona en el ejercicio de funciones públicas” quenotengaporquétenerlacualidaddefuncionariooautoridadyqueno

29DELIMITACIÓN DE FIGURAS DELICTIVAS

ElTribunalSupremo,en ladelimitacióndelosre-quisitosexigidosporelartículo175delCódigoPenal,paraelnacimientodeldelito(STS294/2003;344/2004y891/2008),haseñaladolanecesidaddequeconcu-rran:a)unactodeclaroeinequívococontenidovejato-rioparaelsujetopasivodeldelito,b)unpadecimientofísicoopsíquicodedichosujeto,c)uncomportamientoqueseadegradanteohumillanteeincidaenelconcep-todedignidaddelapersonaafectadaporeldelito.

Para que atenten contra la integridad moraldebensuponerunamayorgravedadqueunassim-pleslesiones,pueselbienjurídicoprotegidonoesla integridadfísica,que severíaprotegidapor losdelitosde lesiones, sino la integridadmoral.En laSentenciadelTribunalSupremo1685/2003,de17dediciembre,seestablecequelasumisiónaestascondiciones o procedimientos que configuran eltipopenal“comporta algo más que una actuación policial puntual y abusiva, como la consistente en un cabezazo en la cara y un puñetazo y un golpe en la cadera con la defensa policial, exigiéndose una actuación de cierta contumacia y persistencia en la acción delictiva por el funcionario público, y en ello consiste la diferencia entre este delito autónomo y el de lesiones con la agravante de prevalerse el cul-pable de su carácter público”.

Para apreciar la existencia de tratos inhuma-nosodegradantes esnecesarioque“éstos aca-rreen sufrimientos de una especial intensidad o provoquen una humillación o sensación de envi-lecimiento que alcance un nivel determinado, dis-tinto y superior al que suele llevar aparejada la imposición de condena”(STC65/1986y89/1987),dañoimplícitoenlamismaqueestáexcluidodelconceptodetortura.

Habríaqueañadirlapropiapersonalidaddelavíctima,yaque,comoafirmaelTribunalSupremoen la sentencia 754/2004 “el bien jurídico prote-gido bajo el título de integridad moral, como se afirma en la STS 588/2000 de 6 de abril, ha de re-lacionarse con todas las facetas de la personalidad como la de la identidad individual, el equilibrio psi-cofísico, la autoestima, o el respeto ajeno que debe acompañar a todo ser humano”.Debeserrelacio-nadoconunomismooantelosdemás,paraloquesería necesario atender a criterios culturales y de contexto.

Estacuestióndelagravedaddelasconductas,paraquepuedanatentarcontralaintegridadmo-ral, parece lamás complicada de determinar; yelloporquenopareceestarmuyclaroenquéseconcreta el bien jurídico integridad moral ni so-brelabasedequécriteriossehadedeterminaresa gravedad, si ello ha de depender de la gra-vedaddelaslesionesfísicas,delconjuntodecir-cunstancias específicas del caso, de la duraciónde los sufrimientos físicos, de los psíquicos, lacausacióndehumillación...Enlosautosysenten-cias analizados se evalúan, fundamentalmente,la gravedad de las lesiones físicas y también la duración de las mismas y son éstos los criterios queutilizanlos juzgadosparasobreseer lascau-sas,puesnosedemuestraquelaslesionesseangravesniquelossufrimientoshayanduradomu-chotiempo.Parececonstatarseenlaprácticaju-risprudencial una dificultad para valorar criterios como pueden ser los sufrimientos mentales o la generación de humillación o envilecimiento, elconjunto de circunstancias del caso o las facetas delapersonalidad.


LaextralimitacióndelosCFSElehaceperdersues-pecialprotección.LaSentenciadelTribunalSupremo54/2014resume“esta Sala ha dicho (Cfr. STS 04-06-2013, nº 466/2013; STS 901/2009; STS 1010/2009), que ‘en definitiva cuando la autoridad agente o funcio-nario público se excede en sus funciones de modo que es tal exceso el que provoca la reacción violenta del su-jeto activo del hecho.... ese exceso hace perder la con-dición pública en base a la cual la Ley protege a dicho sujeto pasivo en estos delitos’ (STS. 191/95 de 14-02), en cuanto tal protección ‘solo está concebida para el caso de moverse dentro de su actuación normal, con-forme a Derecho (STS. 30-10-1991), de modo que la notoria extralimitación del sujeto pasivo en el ejercicio de sus funciones le priva de la especial protección que le dispensa este artículo y le convierte en mero parti-cular’ (STS. 1042/94 de 20-05)’. De todos modos, para que se produzcan esos efectos, ha de tratarse de una verdadera y grave extralimitación (STS nº 794/2007, FJ 1º) y no de una mera descortesía, que a lo sumo cons-tituiría una extralimitación de carácter leve”.

Algunassituacionesquehansidocalificadaspororganismos y convenciones internacionales como penas o tratos crueles inhumanos o degradantes o facilitadoresdeactosdetorturaasuprimirson: ladetenciónincomunicada,elrégimendeFicherodeInternamientodeEspecial Seguimiento (FIES), de-partamentosespecialesdeprimergrado,aplicacióndemedidascoercitivasdelargaduración,desnudosintegraleso,endeterminadoscentrosdeprivacióndelibertad,elportarporras.

Deigualmodotambiénconstituyeunaviolacióndelderechoanosersometidoatorturas,laextradi-ción,deportación,expulsiónoretirardeotromodoaunapersonadesuterritorio,apaísescuandohay

razonesdepesoparacreerqueexisteunriesgorealdeprovocarundaño irreparable, comoel contem-pladoporlosartículos6y7delPacto(ObservacióngeneralNº31ComitéDerechosHumanos).Eldicta-men(CCPR/C/111/D/2008/2010)condenaaEspañaprecisamente por esta causa en el caso Ali Arras con-traEspaña,exigiéndolequeenseismesesadoptelasmedidasadecuadasparaevitar la repeticiónde lossucesosenelfuturo.Elabogadoenestoscasosten-dráquedesplegarunaprueba (informesdeONGs,asociaciones,Relatores,CPT, sentenciaso informesanteriores...)destinadaaponerdemanifiestolaexis-tenciadeunriesgoobjetivodecaráctergeneralenelpaísdedestinodeprácticadetorturaabundanteogeneralizadayunriesgoobjetivodelinteresadoporsuscircunstanciaspersonales(grupopolítico,amena-zas,detenciones,torturaspadecidasanteriormente).

▪ En las privaciones de corta duración CIE y larga duración –centro de reforma– es habitual por-tar porras (armas) y realizar desnudos integra-les,sinbata,deformaindiscriminada(AutoAPMálaga de 28-10-11 analiza supuesto menorqueen33díasdeprivaciónfuesometidoa24desnudos). Práctica de desnudo integral quefuedeclaradainconstitucional(STC204/2000)enlosCentrosPenitenciarios.

▪ “Es un rigor innecesario, una arbitrariedad policial inadmisible privar del desayuno y del almuerzo aunque las cocinas estuvieran cerra-das ni bajo el pretexto de la hipótesis de que un interno pudiese eventualmente estar afectado de la infección del virus del ébola. El respeto a la vida, a la integridad física y a la salud de las personas internadas apareja que en ningún momento se les puede privar del derecho fun-

31DELIMITACIÓN DE FIGURAS DELICTIVAS

damental a la Dignidad, y mucho menos que a los seres humanos internados se les trate como mera mercancías u objetos almacenables. No entender el significado de la Dignidad del ser humano, de su relevancia, alcance y necesi-dad de preservarla constituye un preocupante y gravísimo desconocimiento por parte de los Agentes de la Policía y sus mandos” (Auto del Juzgado de Control de CIEMadrid de 16-10-14). Lo anterior al suministrarmascarillas ex-clusivamentealospolicías.

▪ En las repatriaciones de extranjeros se impo-nían medidas coercitivas que dificultaban oponíanenpeligropararespirarnormalmente,oseprivabadelavisiónoaudición,prácticasqueparecenhabercesadotrasrecomendaciónDefensordelPueblode17julio2008,peroquedebensercontraladas.

▪ En las detenciones las declaraciones obtenidas bajo tortura carecen de validez probatoria jurídica porqueestasconductasconstituyenunatentado“frontal y radical” a la dignidad humana, “bien porque clasifican al individuo, rebajándolo a un ni-vel material o animal, bien porque lo mediatizan o instrumentalizan, olvidándose de que toda perso-na es un fin en sí mismo” (STC181/2004)yporquesuponen una negación frontal a la transparencia y alasujeciónalaLeydelejerciciodelpoderpropiasdeunEstadodeDerecho(STC91/2000,32/2003,181/2004,STC165/2014,ySTEDHSoeringc.Rei-noUnido,Selmounic.Francia,SevtapVeznedaro-gluc.Turquía,Kmettyc.Hungría,MartínezSalayotrosc.España).Comoconsecuencianodebendevalorarseloselementosquehubieransidoobteni-dosenlainvestigaciónutilizandoelcontenidode

aquella(STS726/2011).Porotrolado,laseviden-cias obtenidas por agentes policiales mediante el empleo de tratos inhumanos, degradantes ohumillantesnopuedenserutilizadasconeficaciaprobatoriaenelprocesoy,portanto,deberánserexcluidas.EnestesentidosepronunciólaSTEDHcasoJallohc.Alemania,de11julio2006,enunsu-puestoenquelapolicíaalemanaintrodujoporlafuerzaunvomitivoaunsospechoso,conunason-danasogástrica,altiempoqueleinyectabaotrovomitivoquímico,paraprovocar laexpulsióndeladrogapreviamenteingerida.Concitadelart.15delConveniodelaONUcontralaTortura,afirmótaxativamentequetantodelcarácterabsolutodelderecho como de la imposibilidad de establecer restriccionesalmismosederiva,enconsecuencia,la imposibilidaddeutilizar comopruebasaque-llasobtenidas con torturao tratosdegradantes.Lapropiasentenciadescartó lautilizacióncomoprueba de los elementos obtenidos tras la admi-nistraciónforzosadelemético(declaraciónauto-incriminatoria),porvulnerarelderechodelacusa-doanoautoinculparse.EnlamismalíneapuedenconsultarselasSSTEDHGöcmenc.Turquía,17oc-tubre2006;SacettinYildizc.Truquía,5junio2007,yHarutyunyanc.Armenia,28junio2007.

PROPUESTA

El letrado debe destacar la vulnerabili-dad de la víctima a la hora de tipificar los hechos, pues lo importante no es la lesión que se pudo causar sino la violación de la dignidad de la persona y el sentimiento de humillación.


Es de utilidad comprobar las recomendaciones que ha ido realizando anualmente el Mecanismo Nacional de Prevención, porque en ocasiones servirán para constatar antecedentes de ese concreto cuerpo en las mismas instalaciones, los fallos del sistema detectados y las recomendaciones desatendidas que han podido facilitar lo posteriormente sucedido, entre otros muchos extremos

33

Actuaciones imprescindibles ante la Administración responsable y otras instituciones


Noexisteunmodohomogéneodeprocederenlasdistintasadminis-tracionesconcuerposyfuerzasdeseguridadasucargo.EnocasionesnienunamismaAdministración.Engeneral,estánmuyalejadasdelosestánda-res internacionales(A/RES/55/89).Cuandoenelpresentedocumentosehabla de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado se incluye a los fun-cionariosdeinstitucionespenitenciarias,sibienparecequeestrictamenteéstosnodebenconsiderarsecomotalessegúnlaConsulta3/1986,de1dediciembredelaFiscalíaGeneraldelEstado(MemoriaFGE1987).

El número de diligencias informativas de investigación y de infor-macionesreservadasesmuyescaso,comoimperceptibleeselnúmeroquepasaaexpedientedisciplinario.Amododeejemploenelaño2013laSecretaríaGeneralde InstitucionesPenitenciarias realizó105 infor-mesde inspección,4 informaciones reservadasy2expedientesdisci-plinarios.Ningunodeellosacaboensanción.Porotrolado,habiéndoseefectuadodemediaanualaproximadamente400.000detencionesconingresosencalabozosenEspaña,enelaño2012sólofueronincoadosenlaPolicíaNacional6expedientesdisciplinarios.

Losprocedimientospuedenseriniciadosdeoficiooapeticióndelin-teresadoantelainspeccióndelaautoridadcompetente.AlgunasAdmi-nistraciones lo inician y suspenden hasta obtener una resolución judicial porelprocedimientopenal,otrasnitansiquieraloabren.Lohabitualesquenosenotifiquenlasresolucionesalqueinterpusolareclamación.

Segúnlosartículos23y24delReglamentodeRégimenDiscipli-nariodelosFuncionariosdelaAdministraciónGeneraldelEstado,aprobadoporelRD33/86,elinstructordebecomunicaralaautori-dadqueordenóincoacióndelexpedienteparasuremisiónaFiscalíasiloshechospudieranserdelictivos.Deencontrarnosensupuestosde torturas y otros delitos contra la integridad moral (Título VII Có-

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digoPenal),deberásuspenderselatramitación.Los organismos internacionales recomiendan aEspañaqueentretantosuspendaalautordeloshechos (Informe Relator ONU E/CN.4/2006/6/Add.2).Elartículo8delaLeyOrgánica2/1986,de13marzo,deFuerzasyCuerposdeSeguridadestablecequepodrásuspendersehastalareso-lución definitiva en el procedimiento judicial y la declaración de hechos probados de la sentencia firmevincularáalaAdministración.

LosDefensoresdel Puebloestatal y autonómi-cos,aunquenopuedanconsiderarseAdministraciónresponsable,sítienencompetenciaparaabrirque-jasdeoficioyainstanciadeparte.Puedencontrolartanto lo sucedido como la actuación anterior y pos-teriordelaadministración.Noobstante,deexistirprocedimiento judicial abierto,puedenampararseendichomotivoparanoconocerdelosmismoshe-chos.Elprocedimientoeslimitado,puessereduceapedirinformacionesdelaspartesyfinaliza,casode entenderla procedente, con recomendaciones.LasAdministracionesavecesnocolaboran,sinquela instituciónde ladefensoría tengapoderalgunoparaobligaraello,ysusrecomendacionespuedennoseraceptadasporlaAdministración.

ElDefensordelPuebloestatal,sobrelosproce-dimientosde investigación en sede administrativade este tipo de incidentes, ha señalado que ésta“debe tener en cuenta que la existencia de versiones contradictorias entre internos y funcionarios será una circunstancia habitual. También cabe esperar que se produzca coincidencia en la versión de los hechos que puedan dar los funcionarios a los que se atribuye el presunto maltrato. Y que la inexistencia de lesiones no es óbice para que los hechos puedan

haberse desarrollado como el recluso dice que su-cedieron, ni merma su importancia. El criterio de esta Institución es que la investigación de presun-tas conductas irregulares especialmente difíciles de comprobar, además de ser llevada a cabo por perso-nal especializado no perteneciente a la plantilla del establecimiento donde se han producido los hechos objeto de queja, debe ser minuciosa, exhaustiva, y agotar las posibles vías de conocimiento, incluyen-do las grabaciones del sistema de videovigilancia”.(DefensordelPuebloEstatal,2014).

Ademáslosdefensoresautonómicossólotie-nen competencia para controlar los cuerpos y fuerzasdeseguridadadscritosalacomunidad.

El Mecanismo Nacional para la Prevención de laTortura(MNP)seimplantóenEspañaenelaño2009tras lafirmaen2006porEspañadelProto-coloFacultativodelaConvencióncontralaTorturayOtrosTratosoPenasCrueles, InhumanosoDe-gradantes. Mucho tuvo que ver en ello, la fuer-tecampañade la sociedadcivil impulsadapor laCoordinadora para la Prevención y Denuncia de la Tortura, plataforma creada específicamente paradichofinenel2004.

EsteMecanismo,quelasociedadcivildesea-baquefueracompuestoporlapropiasociedadcivil, fue finalmente integradoen laOficinadelDefensor del Pueblo de España, lo que generóduras críticas por las organizaciones sociales.Principalmente por su grado de dependencia al serelegidoporelCongresoySenado,asícomoporyatenercompetenciassobreestosespacios,impidiendoquesepudieracrearunanuevains-tituciónconelmismofin.Realizavisitaspreven-

35ACTUACIONES IMPRESCINDIBLES ANTE LA ADMINISTRACIÓN RESPONSABLE Y OTRAS INSTITUCIONES

tivas sobre los distintos centros de privación de libertad destinadas a detectar problemas quepudieran favorecer la comisión de prácticas detorturasomalastratos.Lasconclusionesdees-tasvisitasquedanreflejadasenelinformeanual.Noentrapuesaconocerdequejasindividualesnireaccionafrentealasmismas,secentraenlaPrevención.

LaSubcomisióndeDerechoPenitenciariodelCGAE y otras comisiones colegiales por su con-tacto constante con la realidad podrían ser una fuente importante de conocimiento y un apoyo paraelMecanismo.Elloalestilodelapropues-ta de Eurosocial, con la implicación de la Fun-dacióndel CGAE, queprotocolizó elmonitoreode los lugares de privación de libertad en algu-nospaísesde Latinoaméricapor ladefensoríaspúblicas.Al igualqueallí ladefensapúblicanopuedesustituir latareadelMNP,perosípuedeactuar, en el ejercicio de sus funciones, comoun mecanismo complementario y auxiliar del mismo, para lo cual deberían establecerseme-canismos de coordinación y colaboración con losMNP (Miranda,Martínez, BrownyNoriega,2014).

La plataforma antes señalada, a la que per-tenece la Subcomisión de Derecho Penitenciario delCGAE,unavez conseguidoelobjetivo inicialdelaimplantacióndelMecanismoNacional,am-pliósusobjetivosaladocumentación,realizandoinformes anuales detallados sobre la evolución delatortura.Realizacomunicacionesymantienecontactos continuos con Naciones Unidas y Con-sejo de Europa a fin de proporcionar las informa-cionesdeinterés.


La interposicióndequejasopeticiónde iniciodeprocedimientosdisciplinariostieneinterésalaluzdelasdificultadesprobatoriasexistentes,pre-cisamenteporelcontextodeopacidadenelquesecometentalesactosyporelcarácterdeservi-dorespúblicosdesusautores.Ladenunciadeloshechos posibilitaría a la Administración conocer los hechos e identidad de los presuntos autorescontribuyendo a lograr un mayor grado de trans-parenciayreducirelriesgodereincidencia.enca-sossuidentidadylascircunstanciasylaidentidadde presuntos autores denunciados7.ElCAT(CAT/C/ESP/CO/5) señaló que debería implementar, a la mayor brevedad, la Medida 102 del Programa de Derechos Humanos y asegurar la recopilación de datos ciertos y fiables sobre actos de tortura y ma-los tratos tanto en custodia policial como en otros lugares de detención. Estos datos deberán precisar también el seguimiento dado a las alegaciones de tortura y malos tratos, incluyendo los resultados de las investigaciones llevadas a cabo, y las even-tuales condenas judiciales y sanciones penales o disciplinarias impuestas. En la fecha de publica-ción del presente documento, no hay constanciadequesehayanadoptadomedidasorientadasalaaplicaciónefectivadeestarecomendación.

En las peticiones o quejas puede ser proce-dente instar a la Administración a la suspensión del funcionario imputado.Noparecerazonableque, incluso en los reducidos casos en que laAdministración actúa comunicando al juzgadociertos hechos que sospecha son ciertos, des-pués sea ratificada con la condena penal, nohayaprocedidoasususpensión.Lajustificación


PROPUESTA

nodeberíaserobstáculoparasolicitarlequeentreaconocersobrecuálhasidolaactuacióndelaAdmi-nistraciónaprioriyposteriori,loqueenlaprácticasuponeobtener información relevante. Por supar-te,aunquelosdefensoresautonómicoscarezcandecompetencia en determinados campos suelen pedir informaciónalaadministraciónresponsable.

Esdeutilidadcomprobar las recomendacionesque ha ido realizando anualmente el MecanismoNacionaldePrevención,porqueenocasiones ser-viránparaconstatarantecedentesdeeseconcretocuerpo en lasmismas instalaciones, los fallos delsistema detectados y las recomendaciones desa-tendidasquehanpodidofacilitarloposteriormentesucedido,entreotrosmuchosextremos.

También se puede contactar con la Coordinado-ra para la Prevención y Documentación de la Tor-turacuandosedeseealgúnapoyoconcreto(jurídi-co o médico) o se desee documentar el asunto en cuestión.

Es adecuada la comunicación a la administración responsableyaotrasinstitucionesdelosucedido,afindequeentretodassepuedandepurarresponsa-bilizar y contextualizar adecuadamente el fenóme-nodelatortura.

lafundamentanenquesegúnel“EstatutodelaFunciónPúblicaestálimitasuduraciónaunpe-riodo de 6 meses” y los procedimientos judicia-lessonmáslargos(A/HRC/7/3/Add.2).

Noestátotalmenteclaroquedicha justificaciónseacorrecta,atendiendoaque,tantoelartículo8dela LeyOrgánica2/1986,de13marzo,deFuerzasyCuerposdeSeguridadcomoelartículo24delRegla-mentodeRégimenDisciplinariodelosFuncionariosde la Administración General del Estado yelartículo90delEstatutode laFunciónPública,permitequepuedaprolongarsedurantetodoelprocesamiento.

LasAdministracionesdisponentambiéndefor-mulariosdequejasysugerencias,establecidasporInstrucción7/2007deSecretariadeEstadodeSe-guridady10/2010deSGIP,quesíobligaacontestaralinteresadoydelquetendráconocimientolains-pección,quepuedenserinteresantesdepresentar,sibiensuelentenerescasoresultado.Porloquelautilizaciónde la comunicacióna la inspeccióny laquejapuedensercompatiblesyobteneratravésdeéstealgodeinformación.

Másinterésplanteaestetipodeprocedimientosparaobtener conposterioridad judicialmentequeseoficiea laAdministraciónparaquepresentealJuzgado todo el procedimiento instruido. Puedenaparecer nuevos elementos o contradicciones im-portantes entre lo manifestado por los presuntos autoresdeloshechosocompañerosdeéstosantela inspeccióny loquesemanifiestaenel juzgado,todavezquelaactuacióndelainspeccióngozadeunainmediatezquenoposeenlosjuzgados.

AunquecomosedijoelDefensordelPueblopue-deinhibirsecuandoexistainvestigaciónjudicial,ello

Es adecuado, salvo que otras circunstancias lo impidan, dar a conocer este tipo de he-chos a la propia Administración así como al resto de organismos o entidades, pues es importante prevenir que se puedan repetir en el futuro.

37

Actuaciones ante los órganos judiciales


Sepuedeiniciarpormediodedenunciaoquerellaylaeleccióndelaopciónmásadecuadaestarácondicionadapor lascircunstanciasconcurrentes.Laquerellanecesitapoderespecialoratificación,porloquegeneraráretraso,pudiendoexigirseenciertoscasosfianza.Elartículo280LECrimestablecequeseprestarálafianzaqueestablez-cael juez, eximiendodeello al ofendido yherederos (art. 281 LE-Crim).LaSentenciadelTribunalConstitucional50/1998señalaqueel importe fianza para acusación popular es cuestión de legalidad ordinaria,sinperjuiciodequepuedaserapreciadaensucuantíaunadesproporciónenrelaciónconelderechofundamentalinvocadoquela haga merecedora de la calificación de arbitraria o manifiestamen-teirrazonable.

Enladenuncianoseprecisaratificaciónnipoderespecialnifianza,siendodespuésnecesarialapersonacióncomoacusaciónparticular.Esposible la Inadmisión ad liminedequerella(313LECrim)segúnlaSen-tenciadelConstitucional297/1994confirmadaporelTEDH28febrero1996.

Elejerciciodeaccionespenales,pasadosvariosmeses,nohasidointerpretadodemaneraigualporlosórganosjudiciales.Porejemplo,elTribunalConstitucionalhallegadoaseñalarendistintasocasionesquevariosmesesen la interposiciónde ladenunciano ladescalifica (STC107/2008);perotambiénquetresmeses(STC12/2013)odiezmeses(STC63/2010)resultabanunplazoexcesivo.ElComitédeDerechosHu-manosdelaONUesmásflexibleyconsideraquelapresentacióndeunadenunciahasta3añosdespuésdelapresuntacomisióndeloshechosnoesmotivopararestarcredibilidadalamisma(dictamenCCPR/C/107/D1945/2010).

Latramitaciónde lasdenunciaspuedeser lentay,portanto,esde-seableverificarqueelrepartodelosasuntosporelsistemaestablecido

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38 ACTUACIÓN FRENTE A TORTURAS Y MALOS TRATOS, INHUMANOS O DEGRADANTES. GUÍA PRÁCTICA PARA LA ABOGACÍATÍTULO CAPÍTULO38

Es preciso asegurar que las medidas cautelares o peticiones de urgencia son recibidas por el órgano competente y por ello resulta recomendable entrevistarse con el juez o secretario para que la petición tenga la respuesta que en su caso corresponda

39ACTUACIONES ANTE LOS ÓRGANOS JUDICIALES

pocaspersonas,especialmentecuandoocurrenenelinteriordelosespaciosdeprivacióndelibertad.Yencasodequeéstosexistan,sisetratadeotroscompañeros privados de libertad, el testimoniosuele considerarse contaminado por enemistad presuntaconelfuncionario.

La identificaciónde los autoresde loshechosescompleja,enespecialcuandosucedeenlacallecon ocasión de concentraciones o manifestacio-nes,apesardelaobligacióndeloscuerposyfuer-zasdeseguridad,segúnlaInstrucción13/2007deSecretariadeEstadodeSeguridaddelestado,deportar su identificación en su indumentaria quepueda ser leída sin dificultad a una distancia derespeto(unmetroyveintecentímetrosaproxima-damente).Enocasionesnoseportaelnúmerodeidentificaciónoésteestanpequeñoqueesimpo-siblesulectura.Deigualmodo,esprácticamenteimposible cuando el contacto es momentáneo;elmejor ejemplo es cuando algún inmigrante esagredidoenlavalladeCeutaoMelilla.Laresolu-cióndel Juzgadode control deMurciade14-03-12 señalaba que la totalidad de los funcionariosde policía destinados en el CIE deberánmostrarsunúmerodeidentificacióndemodovisibleensuuniforme.

Es fundamental la detección y conservación de los soportes audiovisuales ya que permiten acre-ditar la veracidad de las denuncias y es preciso señalar aeste respectoque las grabacionesestánsujetas a un plazo de conservación limitado por lo queelriesgodequeresulteninaccesiblespuedeserelevado.Dehecho,sehandetectadocasosen losquelaspeticionescursadasdesdeel juzgadoa loscentros de detención para acceder a las grabacio-

conduzca de forma efectiva a que se adopten lasmedidasoinvestigaciónnecesarias,yaquesitardandías o semanas en ejecutarse puede hacer inoperan-tes procedimientos importantes como la exploración porelmédicoforense.Silaspersonasprivadasdeli-bertadinteresanmedidascautelaresdeprotección,éstasdebenserresueltasporlosjuzgados,yseríain-teresantequelapolicíajudicialpracticaradiligenciasdeinvestigacióndeloshechosdesplegandomediosadecuadosysuficientes.

Es importante rechazar que el mero informeemitidoporelresponsabledelcuerpodeseguridadafectado,ainstanciadeljuzgado,seentiendacomosuficienteyqueseconsidereinnecesarialadeclara-cióndelasvíctimasodelosdenunciados,alteneryalaversióndeambososaberquéesloquevanadecir, reafirmarseendenunciaynegar loshechos(voto particular de STC 52/2008). El artículo 109LECrimreconoceelderechode lavíctimaapoderratificarsudenuncia,noprocediendoelarchivoad limine.Valga,porsupuesto,estamismaafirmacióncuandoeldenuncianteesunextranjeroenCIE,re-patriaciónofronteras.

Losinformesmédicos,enlapraxis,sonlapruebamásrelevanteparalosjuzgadosytribunalesespa-ñoles,enocasionesexclusivayexcluyentedelresto.Lainexistenciadepartedelesionesseconsideraenocasiones como suficientepara el sobreseimientodel procedimiento.Otras veces, las lesiones acre-ditadassonjustificadasporelcuerpodeseguridadafectado en posibles autolesiones de la víctima ocomo consecuencia de la fuerza mínima necesaria paraefectuarlainmovilizacióny/odetención.

Encuantoa testigos, cabedecirque losmalostratos y la tortura suelen suceder en presencia de


LaLeyOrgánica4/1997regula lautilizaciónde lasvideo cámaraspor los cuerpos y fuerzasde segu-ridaddelestadoen los lugarespúblicos.Noesdeaplicación,pues,a laAdministraciónPenitenciaria(Baras,2013).

Por otra parte, según Sentencia 81/2010 delJuzgadodeloPenalÚnicodePalenciade30/04/10(Cánovas,CifuentesyFernández,2007)ySentencia67/2006delaAudienciaProvincialdeZaragozade26/09/06(Lara,MarquésyFernández,2011),laad-ministraciónpenitenciara,yporextensióncualquierotra,debíarespondercivilmentedeformasubsidia-ria,debidoaqueelsistemadecontrolporcámaranosirvióparaevitarlasagresionesdenunciadas.

ElfuncionamientoycontenidodelasoficinasdeatenciónalasvíctimasdependerádelaAdministra-ciónalaqueesténadscritos,loquegeneraincerti-dumbrealnosersimilary,adíadehoy,conescasascompetencias ante la falta de apoyo presupuesta-rio.ActualmenteestátramitándoseelProyectodeLeydelEstatutodelavíctimadeldelito,porloqueseríanecesariocomprobarcuálessonlosderechosque se reconocerán las víctimas de estos delitos,gozando desde luego de la prestación de ayuda y apoyopsicológico.


Existe una especial dependencia de la indemni-dad de la dignidad de la persona respecto de la ac-tividadjudicialyellodeberíajustificarlaaceptaciónde medidas cautelares con mayor proporción a lo habitualenelrestodeprocedimientos.Elartículo13delaConvencióndelasNacionesUnidascontra

nes,nohandado lugaraunenvíoefectivode lasmismasalegandoqueelsistemahafallado,oqueyanoseconservan,pueshansidoborradasalgra-barsesobrelasanterioresenunplazoreducido.Aloanterior,cabeañadirqueenlasgrabacionessehallegado a constatar la existencia de puntos muertos quenosoncubiertosporeldispositivoencuestión.

ElDefensordelPuebloestimaque“(d)ebe pro-cederse al estudio de las condiciones en las que se activa la grabación, el tiempo de conservación de las mismas, los protocolos de seguridad para ga-rantizar la indemnidad de las grabaciones, los me-dios para poner en conocimiento de los privados de libertad la realización de estas grabaciones y la autoridad ante la que pueden ejercer los derechos establecidos en la legislación de protección de da-tos. Por otra parte, debería incorporarse a todos los protocolos de actuación la extracción y conser-vación de aquellas imágenes que reflejen cualquier incidente que se produzca con una persona priva-da de libertad, sin aguardar a la existencia de una petición formal en tal sentido. También debería contemplarse con carácter general, como medio de prevención, la realización por los servicios de inspección de la autoridad responsable para cada supuesto de privación de libertad de auditorías pe-riódicas en las videograbaciones, no vinculadas al esclarecimiento de incidentes o denuncias concre-tas”(MNP,2010).

Elplazomáximoenqueseconservaránlasgra-bacionesserádeunmes,salvoqueesténrelacio-nadas con infracciones penales o administrativasgravesomuygravesenmateriade seguridadpú-blica,conunainvestigaciónpolicialencursooconunprocedimientojudicialoadministrativoabierto.


cialmente cuando estén acreditadas las lesiones yasegurada laprueba,paraevitarque se inter-pongan eventuales acciones judiciales contra los mismos por los presuntos autores de los malos tratos.

Laprobableescasezdelacervoprobatorioexis-tenteenestetipodedelitos,porunaparte,debealentarladiligenciadelinstructorparalaprácticaefectivade lasmedidasposiblesde investigacióny, por otra, abunda en la dificultad de la víctimadel delito de aportar medios de prueba sobre su comisión.A compensar taldificultad responde lafinalidaddelprincipiodeprueba como razón su-ficienteparaquese inicie laactividad judicialdeinstrucción.Latutelajudicialdelderechoanosu-frir torturas ni tratos inhumanos o degradantes puedeexigirasíqueseinicieoavanceenunain-vestigaciónallí donde,quizásenotrotipode su-puestos, podría advertirse una base insuficiente(STC34/2008).

Es importante destacar que el propio Tribu-nal Constitucional en la citada sentencia 34/2008conectóelart.24.1CE,queconsagraelderechoaunatutelajudicialefectiva,conelart.3delaCEDHque prohíbe la práctica de la tortura ymalos tra-tos al señalar que era exigible en estos casos deuna tutela judicial reforzada,porcuantoelproce-soversasobreunderechofundamentalsustantivocomoeslaintegridadfísicaypsíquicadelavíctima.No se considera adecuado por tanto cerrar la ins-trucción si subsisten sospechas razonables acerca de la posible comisión de los hechos denunciados y existiendo todavía medios de investigación dis-poniblesparatratardedespejar,enelsentidoquefuera, tales sospechas. Aunque las sospechas de

la tortura yotros tratosopenas crueles, inhuma-nos o degradantes dispone que “Se tomaránme-didasparaasegurarquequienpresentelaquejaylostestigosesténprotegidoscontramalostratos o intimidación como consecuencia de la queja o del testimonio prestado”.

Esprecisoasegurarquelasmedidascautelaresopeticionesdeurgenciasonrecibidasporelórganocompetente y por ello resulta recomendable entre-vistarseconeljuezosecretarioparaquelapeticióntengalarespuestaqueensucasocorresponda.Se-ríaposiblepedirlamedidadealejamiento,siemprequeseandelitosofaltasdelart.57delCódigoPe-nal,enrelaciónconlosarts.544bisyter,y13,delaLECRim.

Enocasiones,lavíctimanopuedeonodeseaemprender acciones hasta que finalice la priva-ción de libertad para garantizarse no sufrir repe-tición. La “situación psicológica de inferioridad, humillación y desesperanza dificulta una denun-cia de su parte… El efecto de la violencia ejercida sobre la libertad y las posibilidades de autodeter-minación del individuo no deja de producirse en el momento en el que físicamente cesa aquélla y se le pone a disposición judicial, sino que su virtua-lidad coactiva puede pervivir, y normalmente lo hará, más allá de su práctica”(STC34/2008).“No cabe descartar que el silencio ante el Juez se de-biera a una voluntad condicionada por la intensa intimidación previa o por el miedo a verse some-tido de nuevo a la custodia de los agresores” (STC 107/2008).

Retrasartemporalmenteeliniciodeestasac-ciones puede resultar a veces adecuado, espe-


Es unánime en los organismos internacionales(CAT/C/48/D/453/2011; STEDH Asunto MartínezSala y otros c. España; BeristainUkar c. España yOtamendi Egiguren c. España) la consideraciónde los informes médicos como importantes para probar la existencia de tortura, pero a menudoson insuficientes y deben ser comparados con in-formación obtenida por otros medios. Puede seroportunoenocasionesquedeterminadapartedelainvestigaciónpuedaserrealizadaporcuerpodeseguridaddistintoalqueseestáinvestigando.

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (STE-DHAsuntoMartínezSalayotrosc.España;Beris-tainUkarc.EspañayOtamendiEgigurenc.España)entiendeque,ademásdelosinformesmédicos,esimportante interrogar a los agentes a cargo de la vigilanciadelavíctimaodelosquelahabíantras-ladado.

La faltadecolaboraciónporpartede los cuer-pos afectados puede ser indicio del deseo de ocul-tación, la falta de asistencia médica también. Lacualificaciónoficialde losdenunciadosdebecom-pensarseconlafirmezajudicialfrentea laposibleresistencia o demora en la aportación de medios de prueba(STC52/2008).

Nosepuedepresumirquelacausacióndele-siones sea imputable al denunciante o a su propia actuaciónderesistencia.Alcontrario,laexistenciade éstas tras un período de privación de libertad hace presumir la responsabilidad (STC 52/2008)de los denunciados. Importante presunción dehecho,puestoquelacargadelapruebanodebepesarsobrelapresuntavíctima(DictamenComitéDerechosHumanosCCPR/C/107/D1945/2010).La

veracidad de los hechos denunciados pudieran no sercontundentes, sonsuficientesparaquedebie-ra perseverarse en una indagación judicial mientras restendeterminadosmediosdeinvestigaciónparaello(STC52/2008).

Endefinitiva,sepuedenoabrirelprocedimien-toonocontinuarlocuandoseentiendaquelade-nuncia no es demostrable o no existen sospechas razonables.Parallegaradichojuicio,debetenerseencuentaladesigualdadde“armas”(STC34/2008)entre el denunciante y el denunciado. Ésto hacequeeljuezdeinstruccióndebaesforzarsemásparaencontrarlaverdadmaterial.Bajoningúnconceptoexistepresuncióndeveracidaddeloqueseñaleeldenunciado(STC383/2010).

ElTribunalConstitucionalhareiterado lanece-sidad de otorgar especial atención a diligencias de pruebacuyoorigensesitúealmargendelasinstitu-cionesafectadasporladenuncia(STC52/2008).Esimportantellamaradeclararatodoslosqueestu-vieronpresentesenloshechosdenunciados,inclu-yendoaldenuncianteydenunciado.

En especial, debe señalarse la importancia deltestimonio judicial del denunciante, que es unmedio de indagación particularmente idóneo delas denuncias por tortura o por tratos inhumanos o degradante (STC 34/2008, 52/2008, 107/2008,63/2010y131/2012). Incluso,quiebraelprincipioalatutelajudicialefectivaelhechodequenofue-raelJuezdeInstrucciónfinalmentedecisorelquerecibiera ladeclaracióndel recurrente, testimonioéstequeconstituye,comoantessehaseñalado,unmediode indagaciónde lodenunciadoparticular-menteidóneo(STC34/2008).


El abogado, aparte de intervenir activamenteproponiendodiligencias,comoladeclaracióndelosagentes autores de las torturas como imputados y delrestocomotestigos,cuandollegueelmomen-to, deberá ejercer la acusación y, previamente, siel auto de transformación de diligencias previas en procedimiento abreviado no imputa delito de tortu-rasolesionesalguno,recurrirloalaAudienciaparaqueseincluyadichaimputación.

Nodebesobreseerseporelhechodequeseadi-fícilidentificaralospresuntosautoresdelosmalostratosalegados,cuandoseestáenunsitiocerradoenelcual losprofesionalesson identificablessim-plementepidiendolosregistrosrelativosaesepe-ríodo(STEDHAsuntoSanArgimiroIsasac.España).Tambiénsepuederealizaratravésdeidentificaciónpormontajefotográfico.

La inspección ocular puede aportar convicciónal juzgadorde lo sucedido. El careo si bienesex-cepcional,cuandonoexisteningunaotramedidaapracticar,puedeserdeinterésparalaacusación.Loadecuadoseríapedirsugrabación.Habríaqueplan-tearse en el caso concreto si generaría convicción eneljuzgadorylavictimizaciónquepodríacrear.

Una vez localizados posibles sistemas de graba-ciónde imágenesosonido,enelplazomásbreveposible,deberequerirsedelorganismoqueseevitesu eliminación y si es preciso solicitar medidas con estefinaljuzgadodeguardia.

Encasodequeelcentroafectado informedequenoesposibleremitir lasgrabaciones,pornohaberse grabado o haberse borrado, puede seradecuado instar a los grupos de Informática Fo-

cargadelapruebapesasobrelasautoridades,quedebendarunaexplicación satisfactoria y convin-cente(SalmanTurquía,nº21986/93,§100,CEDH2000-VII).

Laexistenciadeinformesmédicosincompletosconforme a la normativa existente determina laviolación del derecho a agotar todos los medios de prueba.Aunquelosprivadosdelibertadnodebie-ran ser reconocidos por funcionarios dependientes delapropia institucióndelquedependanlosfun-cionariosdenunciados,antelafaltadeotrasopcio-nesesnecesariopedirelexamenpor losmismos,exigiendo copia del parte de sanidad.Nos remiti-mosalasrecomendacionesseñaladasenelpuntotercerodeestaguía.

Esrecomendablesolicitarqueelexamendede-tenidos o privados de libertad se haga en la sede de losmédicosforenses,noenelcentrodeprivación.Se debe evitar la presencia de fuerzas de seguridad yencasodesunecesidadqueseandeotrocuerpodistinto.Ademásesunmediodeindagaciónidóneoquesedocumentenfotográficamentelas lesiones,quepuederequerirsealosserviciosmédicosoalapropiainstitución(STC107/2008).

Cuando la declaración de la víctima en el juz-gadoserealicecomoimputada,elabogado,alco-mienzodeladeclaraciónanteelJuzgado,debein-dicarquetambiénejercerálaacusaciónparticularyqueleinformenaldetenidodesusderechoscomoperjudicado y le tomen declaración mixta (deteni-do/imputado-perjudicado).Enestoscasos,ademásde preguntar a la víctima por si quiere ejercer elderechoaserreconocidoporelmédicoforense,esadecuadopedirloporescrito.


▪ En centro penitenciario y CIE es interesante trasladar el mismo escrito de denuncia u otro enel que sedetectenerroresde laAdminis-tración al juez de vigilancia penitenciaria o juez decontrol.

▪ De ser expulsado el extranjero sin poder for-mular o ratificar la denuncia, sería posiblerealizarunpoderaProcuradoryLetradoenelconsuladooembajadaespañola,puestienencompetenciasnotariales. Podría resultar ade-cuadoacompañarladenunciaconunagraba-cióndelavíctima.

rensede laPolicía Judicialparaquedeterminesilo informado es real y si son irrecuperables los ar-chivos.Siexistióunconocimientoporelcentroenelquesucedenloshechos,bienatravésdequejasverbales o por escrito, o incidente con adopciónde medidas regimentales contra el privado de li-bertad donde existan lesiones, la Administracióndeber salvaguardar dicho material con el fin depodercomprobarlaveracidadonodeloalegado.Es interesante pedir no sólo las grabaciones de dóndesucedenloshechos,tambiénlasquedocu-mentan momentos inmediatamente anteriores y posteriores.

Debe recomendarse conservar intacta la ropa cuandoéstapuedaservirparalainvestigación.

Esinteresantequelavíctimaacudaalasoficinasdeatenciónalavíctimaparaconocersipuedebene-ficiarsedealgúnapoyopsicológicoodeotraíndole.

▪ Deacordarselaprisiónprovisional,esrecomen-dablequelavíctima,alingresarenelcentrope-nitenciario,soliciteserreconocidaporelmédicodeprisiónyqueleentreguecopiadelparte.

PROPUESTA

Hay que insistir a los juzgados que las lesio-nes causadas durante la privación de liber-tad, han de presumirse responsabilidad de los CFSE, así como que la declaración de la víctima es suficiente, pues las negaciones por parte de los cuerpos no tienen valor superior.

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El papel del fiscal


ElMinisterioFiscaltienecomomisiónconstitucional lapromocióndelaaccióndelajusticiaendefensadelalegalidadydelosderechosdelosciudadanos(art.124CE).Estamisiónimponeaestainstituciónundeberreforzadodeinvestigarlasalegacionesdetorturayacusarasuspresuntosresponsablesyconseguirlareparacióndelasvíctimasdetortura.

Noobstante,enciertasocasionessuactividadnohacontribuidoaquelainvestigacióndelasalegacionesdetorturacumplaconlosestán-daresexigidosinternacionalmentedeeficaciaysuficiencia.ActituddepasividaddenunciadapormovimientossocialesylosSOAJP.Lasobre-cargadetrabajo,ociertascarenciasformativasenesteámbitopuedenseralgunadelascausasqueexpliquenestaactitud.

Porelloelabogadodebeimpulsarlaactuacióndelfiscal,atravésde los diferentesmecanismosqueprevé el ordenamiento jurídico,con el fin de dar cumplimiento a las obligaciones internacionales asumidaspornuestroEstado.Losejemplosdebuenasprácticaseneste ámbitoponende relieveel papel fundamental a desempeñarpor el fiscal en la persecución y castigo de todo acto de tortura o maltrato.ElcompromisoinstitucionalenladefensadelosderechosfundamentalesdebeserunadelasseñasdeidentidaddelMinisterioFiscalespañol.


Elfiscaltienelegalmenteencomendadasfuncionesdeinvestigaciónypersecucióndelosdelitos,porloquesepodríainteresarquevisitarael establecimiento de privación de libertad donde los hechos han suce-dido,art.4.2Ley50/81delEstatutoOrgánicodelMinisterioFiscal.Deacuerdoconelartículo5de lamismanorma,tiene la facultaddere-

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El abogado debe impulsar la actuación del fiscal, a través de los diferentes mecanismos que prevé el ordenamiento jurídico, con el fin de dar cumplimiento a las obligaciones internacionales asumidas por nuestro Estado

47EL PAPEL DEL FISCAL

aljuezlascorrespondientesdiligenciaspreviaso,encasonegativo,suarchivo(Circular4/2013deFGE).

NohayqueolvidarqueelMinisterioFiscales,juntoalDefensordelPueblo,unadelasinstitucio-nes legitimadas para instar el procedimiento deHabeasCorpus[art.3.b)LeyOrgánica6/1984)].LaFiscalíaanteelTribunalConstitucionalhapresenta-do,enlosúltimosaños,variasdemandasdeampa-ro frente a resoluciones judiciales de denegación a limine de incoación del procedimiento de Habeas Corpus, demandasquehan sido estimadaspor elTribunalConstitucional(SSTC21/2014y12/2014).

▪ Es recomendable mantener informados a los Fiscales responsables de menores, vigilanciapenitenciariaydeextranjería,de lo sucedidoensurespectivocentro,paraquetengancono-cimientoalmenosdeloshechos.

cibirdenuncias,enviándolasalaautoridadjudicialodecretandosuarchivo,yparaelesclarecimientodeloshechosdenunciadosoqueaparezcanenlosatestadosqueconozca,puedellevaracabouorde-naralaPolicíaJudicialaquellasdiligenciasparalasqueestélegitimadosegúnlaLeydeEnjuiciamientoCriminal,lascualesnopodránsuponerlaadopciónde medidas cautelares o limitativas de derechos.Noobstante, podráordenar el Fiscal la detenciónpreventiva. A tal fin, el Fiscal recibirá declaracióndel sospechoso, quien habrá de estar asistido deletradoypodrátomarconocimientodelcontenidode lasdiligenciaspracticadas. Laduracióndeesasdiligenciashabrádeserproporcionadaalanatura-lezadelhechoinvestigado,sinquepuedaexcederde seismeses, salvo prórroga acordadamediantedecretomotivadodelFiscalGeneraldelEstado.

Segúnelartículo781LECrimyelRealDecreto769/1987,elfiscaldaráalaPolicíajudicialinstruc-cionesgeneralesyconcretasydirigirálasdiligenciasdeinvestigacióncriminalformalmenteconcretadasa un supuesto presuntamente delictivo, pero concarácterprevioalaaperturadelacorrespondienteactuaciónjudicial.

Cesarán sus diligencias cuando tenga conoci-miento de la existencia de un proceso judicial por los mismos hechos, cuando tenga constancia dequeexistenloshechosdelictivos,porloqueinstará

PROPUESTA

Es fundamental buscar la implicación del Fiscal en la investigación y persecución de los actos de tortura y en la reparación de las víctimas, impulsando su actuación a través de los diferentes mecanismos previstos en la ley.


Debe alegarse en la demanda la vulneración de los derechos fundamentales afectados, artículos 15 y 24.1 CE. No es posible la incorporación en el plazo posterior que se otorga para alegaciones de nuevos derechos fundamentales vulnerados

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Recursos en vía interna. En especial, Tribunal Constitucional


En ocasiones, las resoluciones desfavorables no son notificadaspersonalmente al denunciante, lo que genera que la víctima de es-toshechos,dehabersidotrasladadadecentrodeprivaciónhabien-doperdidoelcontactoconabogado,ynohabiéndolaésterecurrido,puedaadquirirconocimientoconposterioridad,momentoenelcuallosplazosestaríancumplidossisecomputarandesdelanotificaciónalprofesional.

Contra las resoluciones de los juzgados de instrucción por las de-nuncias formuladas,normalmentedesobreseimiento,caben recursosdereformay/oapelación.Esextrañoqueeljuzgadorinstructorreformesucriterioinicial.

LasAudienciasProvincialesnosuelenestimarlosrecursosdeapela-ción contra las sentencias absolutorias de juicios de faltas o de procedi-mientosabreviados.Sonmásfrecuentes,aunquetambiénmuyreduci-das,lasestimacionesdelosrecursoscontralosautosdesobreseimien-to,alconsiderarnecesarialaprácticadenuevaspruebas.

Respectoalrecursodeamparolaregulacióndelajusticiagratuitanoeshomogéneaenlasdistintascomunidades.Cataluña,PaísVasco,Va-lenciayAndalucíanolocontemplancomotareadelprofesional,frentealrestoquesílohacenyestablecenunimportequeoscilaentre250a350eurossegúnlacomunidad.

Porsuparte,aladificultadpropiadeadmisibilidadderecursosdeamparo por el Tribunal Constitucional, debe adicionarse que la com-probaciónformaldelosrequisitosesexhaustiva.ElpropioTribunalhainterpretadoextensivamente los requisitos formales, sibien los crite-rios no siempre se encuentran publicados ni resultan accesibles para los abogados.

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Las sentenciasestimatoriasdeamparocuandose impugna la faltade investigaciónprocederánaanular las resoluciones judiciales obligando a con-tinuarlas,porloquenoseobtendríadirectamenteun resultado realmente estimatorio de la preten-sión frente a los denunciados, sino simplementeunainvestigacióndesudenuncia.

SiguiendoaMirandaEstrampes,FiscaldelTribu-nalConstitucional,elposicionamientodelestándardesuficienciadelainvestigacióndetorturasdelTri-bunalhaidovariandoeneltiempo.EllogeneraráalLetradociertaindefinicióndecuálseríalarespuestaa un eventual planteamiento de recurso de amparo por lavariabilidaddesudoctrina.Es fundamentalanalizarla con detenimiento para conocer tanto los criteriosdisparesquepodríanresultarcomoelme-jorencajealeventualrecursodeamparo.

Unaprimeradoctrinarevisóelestándardesdeelderechoalatutelajudicialefectiva(art.24.1CE)ensumanifestaciónderesoluciónmotivadayfundadaen Derecho (comprobaba si la resolución de archivo osobreseimientodelasinvestigacioneserarazona-bleono incurríaenmanifiestaarbitrariedadoenerrorpatente).Concluíaquelaparteacusadoranotienederechoaqueelórganojudiciallleveacabounaactividad investigadoraexhaustivao ilimitada,sinoque,unavezconstatadoqueloshechosqueseinvestiganno son subsumibles enningúntipope-nal,eldeberdelJueznoesagotarlasposibilidadesdeinvestigación,sinonoalargarinnecesariamenteelproceso,parasalvaguardarlosderechosdelposi-bleimplicado.

El cambio se produjo con las STC 224/2007 y34/2008,trasexaminarseladoctrinaelaboradapor

elTEDHenrelaciónconelart.3CEDH,ensuver-tienteprocesal, relativoal“deberde investigacióneficaz”,elTCconectóelart.24.1CEconelart.15CE,alexigirestoscasosunatutelajudicialreforza-da,porcuantoelprocesoversasobreunderechofundamentalsustantivocomoeslaintegridadfísicaypsíquicay laprohibiciónde la tortura.Asípues,sin utilizar lamisma base dogmática del TEDH, elTCvinoareconocerque,enloscasosdetorturasymalostratossufridosbajocustodiapolicial,delcita-doart.15CEsedesprendeunespecialmandatodeagotar cuantas posibilidades razonables de indaga-ciónresultenútilesparaaclararloshechos.ElTCre-visó desde entonces los amparos sobre las siguien-tesbases.Primera,silassospechasdeveracidaddelos hechos denunciados podían considerarse razo-nablesono,paralocual,elTCdestacaquedeberántomarse en consideración las circunstancias concre-tasdecadacaso.Segunda,siexistíanmediosrazo-nables y eficacesde investigación y si losmismoshabían sido agotados por las autoridades judiciales encargadasde lamisma.Así pues sehaexamina-dolaidoneidaddeciertosmediosdeinvestigaciónpara despejar las dudas sobre la veracidad de la de-nuncia.Endefinitiva,soloresultaposiblenoprose-guirconlasdiligenciasdeinvestigaciónenaquelloscasosenqueobiennopersistansospechasrazona-bles sobre los hechos denunciados o bien incluso persistiendoyaseagotaronlosmediosrazonablesyeficacesdeinvestigación(SSTC34/2008,52/2008y63/2008).

No obstante, recientemente parece haber-sedadoungiro inesperadoymuyrestrictivo (STC182/2012;STC63/2008,123/2008y12/2013,éstastresfinalessobredetenciónincomunicada).Éstaúl-timapermitelaflexibilizaciónenlainvestigaciónde

51RECURSOS EN VÍA INTERNA. EN ESPECIAL, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

torturas al encuadrar la denuncia con una estrate-gia de la organización terrorista encaminada a des-legitimar y desacreditar a las instituciones demo-cráticas(ellopermitiríadescartarlacredibilidaddetodas lasdenunciasdeestecolectivoconcaráctergeneraly,portanto,demuchasalasquesíotorgóamparoenelpasado).Considerafundamentalalosmédicosforenses–frentealaprácticaanterior–ob-viandolaobjeciónquealpropiorégimendedeten-ción incomunicadaensíyasusgarantíashanfor-mulado históricamente los organismos internacio-nales(STEHDEtxebarríayAtauncontraEspañade7deoctubrede2014),elreconocimientoaldetenidodelderechoadesignarunmédicodesuconfianzaylanecesidaddeprotocolizacióndelosexámenesmédicosysudocumentación.Entiendeademásqueen el caso concreto la tardanza de tres meses para lainterposicióndeladenunciafueexcesiva.


El sobreseimiento del procedimiento en instruc-cióndebesernotificadoaldenunciante,aunquenosehayapersonado(art.270LOPJ,779.1.1LECrim.ySTC89/1999).Eliniciodelcómputoengeneralserádesde la última notificación realizada a las partesy sus procuradores (art. 160 LECrim). Omitida lapreceptivanotificaciónpersonal,elreiteradoplazodebía comenzar su transcurso desde el momento en que la propia recurrente se dio por enteradade la Sentencia, esto es, cuando interpuso contraella el correspondiente recurso de apelación (STC 91/2002).

Frentea ladecisióndenocontinuar la investi-gación es reiterada la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional,acogiendoeintegrandoladoctrinadeinstitucionesinternacionalesquevelanportra-tadosinternacionalessuscritosporEspaña,queexi-gequeseagotenenlainstrucciónjudicialalmenoslasposibilidadesmásevidentesdeinvestigación.Nose puede archivar si perviven sospechas razonables acerca de la posible comisión de los hechos denun-ciados y existen todavía medios de investigacióndisponibles para tratar de despejar, en el sentidoquefuera,talessospechas.Ello,aunquelassospe-chas de veracidad de los hechos denunciados pu-dierannosercontundentes(STC224/2007).

Es recomendable por ello citar las sentencias del TribunalConstitucionalenlosrecursos,anunciandola violación del derecho fundamental a la integridad físicaymoral(15CE)asícomoelderechoalatute-lajudicialefectiva(24CE).EnalgunasocasioneselMinisterioFiscalensu informefavorablea laesti-macióndel recursodeamparo (STC107/2008)haafirmadoque“el art. 15 CE tiene una vertiente pro-cesal equiparable a la que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha observado en el art. 3 CEDH, por la misma razón de necesidad de que la prohibi-ción que contiene aquel precepto tenga una eficacia práctica y por la explicitación del contenido de la prohibición de las torturas y de las penas o tratos inhumanos o degradantes a la luz de la citada Con-vención de las Naciones Unidas, de la que España es Estado signatario desde el 21 de octubre de 1987”.

ParaaccederalTribunalConstitucional,órganojurisdiccionalnojudicial,seráprecisohabercitadoexpresamente la vulneración de derechos funda-mentales violados desde el primer momento en que ello ocurriera. Tal requisito tiene como fun-damentoque losórganos judicialesdispusieran la


los privados presentaron su instancia ante el centro penitenciario. Estos escritos se entenderán comoanunciosderecursosyseinteresaráladesignacióndeoficioparasuformalización.

Elabogadopodrácontinuarconelprocedimien-to ante el Tribunal Constitucional de forma retri-buidaenalgunascomunidades.Enlasquenocon-templanelabono,deconsideraseviableelrecurso,debegarantizarseelaccesoalmismo.A talfin,elprofesional debe anunciar el recurso de amparo,enescritofirmadoalmenosporel interesado,enel cual se indiquen y acompañen las resolucionesquese recurren, interesando la suspensiónde losplazos hasta tanto se designen profesionales de jus-ticiagratuitadeMadrid.Dehacersesinlafirmadelinteresado o no acompañarse la documentación,se requerirá su subsanación.De decidir continuarelletradodejusticiagratuitaconelprocedimientosin que sea viable su retribuciónpública, a findecontinuarconlajusticiagratuitaparaelprocurador,deberárenunciarasushonorariosanteelColegioyeljusticiableyacompañarloscitadosescritos.

De acuerdo con las últimas resoluciones delTribunalConstitucionalesnecesarioestablecerenel recurso de amparo un epígrafe específico y di-ferenciadotitulado“Especialtrascendenciaconsti-tucional”.Enelcontenidodelmotivodebecitarseexpresamente alguna de las causas indicadas en elFJ2de laSentencia155/2009delTCyrazonar-senosobre laviolacióndelderechofundamental,sinodecómoesaviolacióntieneuna importanciaqueexcededelcasoconcreto,detalformaqueseincardina en uno de los supuestos citados en esa Sentencia.Enelcasoconcretodetorturas,parecequesuencajeestaríaen:lavulneracióndelderecho

posibilidaddevalorar talvulneraciónconcarácterprevioaentraraconocerelConstitucional.Sinem-bargo,enelámbitodelprocedimientodeHabeasCorpuselTribunalConstitucionalnovieneexigien-do,comorequisitodeadmisión,elplanteamientodel incidente de nulidad de actuaciones (art. 241LOPJ) contra la resolución judicial de inadmisiónad limine. Sibienciertamenteelexamendealgu-nassentenciaspermiteconstatarqueconcarácterprevio a interponer recurso de amparo se acudió a lavíadelincidentedenulidaddeactuaciones(Vid.SSTC21/2014y12/2014),enotrossupuestos,pos-terioresalareformadelaLOTCdelaño2007,noseacudióalincidente,sinqueelTribunalConstitucio-nal hubiera rechazado la demanda de amparo por faltadeagotamientode lavía judicialprevia (Vid.SSTC88/2011y95/2012).Ellovienemotivadoporla singular naturaleza y objeto del procedimiento de HabeasCorpus,encaminadoaprotegerelderechoalalibertadpersonal,sinque,portanto,seaabso-lutamente necesario acudir a la vía del incidente de nulidaddeactuacionesconcarácterprevioalrecur-sodeamparo,pueseljueza quo ya tuvo ocasión de reparar la lesión del derecho a la libertad personal producida con ocasión de la detención o privación delibertadarbitrariaoinjusta.

El plazo para la interposición de la demanda de amparoesde30díassilaviolacióndelderechofun-damentalfuecausadaenvíajudicial(queeslohabi-tualencasosdedenegaciónainvestigardenunciasoaconcederelHabeasCorpus)y20silofueenvíaadministrativa,acontardesdelanotificaciónalre-presentantelegal.Elcómputoconcluyeenlafechade entrada en la sede del Tribunal con excepción de los escritos redactados por los propios privados delibertad,encuyocasoseadmitelafechaenque

53RECURSOS EN VÍA INTERNA. EN ESPECIAL, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

PROPUESTA

damentalesreconocidosennuestrotextoconstitu-cional(art.10.2CE).

Debe alegarse en la demanda la vulneración de losderechosfundamentalesafectados,artículos15y24.1CE.Noesposiblelaincorporaciónenelplazoposteriorqueseotorgaparaalegacionesdenuevosderechosfundamentalesvulnerados.

Debeinteresarsequesereconozcaelderechoydeclarequesehavioladoelderechofundamentalyqueserestablezcarevocandotodasycadaunadelasresolucionesjudicialesdictadas,desdelaúltimahastalaprimeraquecausanlalesión.

fundamentalquesedenunciaprovengadelaleyodeotradisposicióndecaráctergeneral(deconside-rarsequelascondicionesimpuestasdedetenciónoprivaciónestánamparadasenalgunanormativa);obiencuandoladoctrinapreviaesmanifiestamenteincumplida de modo general y reiterado por la ju-risdicciónordinaria (loquepareceel caso respec-toa los sobreseimientos);oenel casodequeunórgano judicial incurraenunanegativamanifiestadel deber de acatamiento de la doctrina del Tribu-nalConstitucional. En todo caso,debe tenerseencuentaquelaenumeraciónquerealizalacitadaSTC155/2009noesunnumerus claususyadmite,portanto, otros supuestos en que pueda concurrir laespecialtrascendenciaconstitucional.En loscasosde tortura y malos tratos es recomendable invo-car,comojustificacióndelaespecialtrascendenciaconstitucional,el incumplimientoporpartede lospoderes públicos –singularmente, de los juzgadosy Tribunales ordinarios– de las obligaciones inter-nacionales de investigación eficiente y suficientedelasdenuncias,derivadasdelaratificacióndelosConvenios internacionales, así como la invocaciónde los estándares europeos e internacionales y lainterpretación llevada a cabo, especialmente, porel TEDH, cuya jurisprudencia debe ser tomadaencuentaparafijarelcontenidodelosderechosfun-

Recurrir las resoluciones de sobreseimiento y denegación de prueba, alegando la vul-neración de derechos fundamentales y de artículos de convenciones internacionales, ya que, en segunda instancia y amparo, se revocan con frecuencia los sobreseimientos hasta que se acaben todas las posibilidades de investigación.


Existen manuales específicos editados por los propios organismos internacionales o por organizaciones internacionales de defensa de los derechos humanos, con formularios prácticos, que facilitan enormemente la labor

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Organismos internacionales


Eldesconocimientodelanormativainternacional,órganosypro-cedimientos,delosquenoexisteformaciónespecíficageneralizadaen las Universidades y cursos preparatorios para el acceso a la abo-gacía.

NoexistejusticiagratuitaparasuaccesodesdeelEstadoEspañol.

En concreto ante el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) unavezpresentada lademandaporel interesadoanteelTribunal,sepodrásolicitarasistenciajurídicagratuita.Estaasistencia,quenoesau-tomática,noseconcededeformainmediatasinoúnicamenteenunafaseposteriordelprocedimiento.

Elalto índicede inadmisibilidadsuperioral90%enelTEDHdesa-nimasupresentación.El resultadonormalmentenodeterminaráunasentenciacondenatoriaporlavertientematerialdenosufrirtorturas.Lasestimacionessuelenreferirseaunincumplimientodelaobligacióndeinvestigar.

El sistema de cumplimiento de las resoluciones internacionales no estácompletamentedefinido,loquegenerainseguridadjurídica.

Elartículo12delaConvencióndeNacionesUnidascontralaTortu-raseñalaquelainvestigacióndeberealizarseporórganosoficialesqueseanindependienteseimparcialesyconprontitudyeficacia.Porello,resultainadecuadoqueserealiceporelpropioorganismo,instituciónocuerpopolicial alquepertenecen losagentes,policíaso servidorespúblicosdenunciados,yqueseadelaactuallentitudqueimpideenoca-sionesrecabarindiciosodatosquepermitancorroborarelcontenidodelasdenuncias,a laquese leune lasenormesdificultadesprobatoriasexistentes,precisamenteporelcontextodeclandestinidadyopacidadenelquesecometentalesactos.

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mas)8.Elplazoesde6mesesdesdelafechadelaresolucióndefinitiva.

El reembolso de los gastos por los abogados de-penderádesujustificaciónefectiva.Enocasionesseestableceelimportede3.000euros.Segúnlajuris-prudenciadelTribunal,undemandantesolopuedeobtener el reembolso de sus gastos y costas en la medidaenqueseencuentrenfehacientementejus-tificados,seannecesariosy,delcarácterrazonablede su importe.Además,el artículo60§2delRe-glamento,prevéquetodapretensiónpresentadaatítulodelartículo41delConveniodebeestarcuan-tificada,desglosadaporcapítulosysustentadaporlosjustificantesoportunos,yaquedelocontrarioelTEDHpuederechazarlademandaentodo,oenpar-te(STEDHGómezdeLiañoyBotellac.España).EnelcasoSTEDHGarcíaMateosc.España,lademan-dantenopresentólasfacturasdelosgastosquejus-tificabansudemanda,yenconsecuencia,elTEDHestimabaquenoprocedíaconcederlecantidadal-gunaporesteconcepto,rechazandolademanda.

La importancia de la doctrina del TEDH radicaenquetambiéndebesertenidaencuentaporlostribunalesy juzgados,pues sus resolucionesal in-terpretarelart.3delConvenioEuropeoparalaPro-tección de los Derechos Humanos son plenamente aplicablesalainterpretacióndelart.15delaCons-titución,envirtuddelodispuestoenelpropioart.10.2(STC34/2008).

SobrelaprotecciónqueelTEDHhadispensadoporactoscontra lavida (art.2CEDH)ycontra lastorturaso tratos inhumanosodegradantes (art.3CEDH), señalarque seha realizadounadistinciónentreunavertientematerialyotraprocedimental,


Existen manuales específicos editados por lospropios organismos internacionales o por organiza-ciones internacionales de defensa de los derechos humanos, con formularios prácticos, que facilitanenormementelalabor.

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos co-nocedelasquejasplanteadasporpersonasfísicas,organizacionesysociedadesqueseconsiderenvíc-timasdeunavulneracióndelosderechosprotegi-dos por el Convenio Europeo de Derechos Humanos frentealosEstados,noportantocontralosautoresdeloshechos.LosderechosgarantizadossehallanenumeradosendichoConvenio, el 2 referidoa lavida y 3 a no sufrir torturas y malos tratos y en los Protocolosnos.1,4,6,7,12y13,quealgunosEs-tadoshanratificado.Esprecisoel“agotamientodelosrecursosinternos”demodoadecuado.Sisein-admite demanda de amparo por presentarse fuera de plazo o por haber recurrido al incidente de nuli-dadsinserprocedente,noseráposiblelarevisiónporelTEDH(STEDHDelPinoc.España).ElTEDHhamencionadoensu jurisprudenciaqueparaenten-der que existe agotamiento de recursos internos,sólo es necesario agotar algunos de los recursos queofreceelsistema,aunenaquelloscasosenqueexistenvariosrecursosposibles(STEDHAquilinac.Malta)ocuandoseentiendaqueelusodeunavíaexistentenovaaproveerunremedioefectivo(STE-DHHiltonc.ReinoUnido).

La información general, modelo de demanda,recorridoyguíaprácticasobreadmisibilidadestándisponiblesenEspañol(laversiónúltimadeadmisi-bilidadpendientedetraducción,estáenotrosidio-

57ORGANISMOS INTERNACIONALES

una afirmación defendible (STEDH caso MartínezSalacontraEspañaycasoArgimiroIsasacontraEs-paña).Investigación“profunda”quedependerádecadacaso.Lacargaprobatoriade las lesionesquese padezcan tras una custodia corresponde al Es-tado(STEDHcasosTomasicontraFrancia;RibitschcontraAustria;AksoycontraTurquía;Selmounicon-traFranciaycasoSalmancontraTurquía).

AdestacarlaSTEDH,casoB.S.c.España,de24julio2012,pues lacondenatuvo lugarenuncon-textodistintoaldeladetenciónpolicialenrégimende incomunicación por aplicación de la legislación antiterrorista.Lasentenciaexaminólaviolacióndelart.3CEDH,ensuvertienteprocesal–previamen-te descartó que hubiera pruebas concluyentes deuna vulneraciónmaterial del art. 3 CEDH (§ 55)–,en un caso referido a una mujer de origen nigeria-no, inmigranteydedicadaalejerciciode laprosti-tución.Lademandantedenunciódosepisodiosendondealegabaquehabíasidoparadaeinterpeladaporlapolicíacuandoejercíalaprostitución,siendogolpeadaenambasocasiones,aportandoinformesmédicos que acreditaban las lesiones. En sus de-nunciastambiénalegóquehabíasufridoinsultosyactitudesracistasporpartedelospolicías.ElTEDHrechazó, inicialmente, el argumento del Gobiernoespañolquehabíaalegadoqueelart.3CEDHnoeraaplicableantelafaltadegravedaddelaslesiones.ElTribunaleuropeorecuerdaque“lavaloracióndelamínimagravedadesrelativapordefinición;depen-dedel conjuntode los elementos en la causa, enparticular,deladuracióndeltratoydesusefectosfísicosomentales,asícomo,aveces,delsexo,delaedadydelestadodesaluddelavíctima”.Enrela-ciónconelcasoconcreto,elTribunaldestacólapre-senciaefectivadelesiones,acreditadasatravésde

de ambos artículos 2 y 3. Son vertientes autóno-mas,enocasionesseestimalaviolacióndeldere-chodeinvestigar–procedimental–ynolamaterialalentenderque“los elementos de los que dispone no le permiten establecer más allá de toda duda razonable que se sometió al demandante a tratos, alcanzando un mínimo de gravedad, contrarios al artículo 3 del Convenio. A este respecto, desea des-tacar que esta imposibilidad se deriva en gran parte de la ausencia de una investigación profunda y efec-tiva realizada por las autoridades nacionales a raíz de la denuncia presentada por el demandante por malos tratos” (STEDHSanArgimiroIsasac.EspañaySTEDHBeristaincontraEspaña).

Desde la vertiente material, señalar que esunaprotecciónabsoluta,sinexcepciónporguerrau otro peligro público. Son difíciles las condenaspuesseexigeque la torturaestéacreditada“másalládetodadudarazonable”(STEDHcasosIrlandacontraReinoUnidoycasoLabitacontraItalia);aun-queañade,queestapruebapuederesultardeunconjuntodeindiciosopresuncionessinrefutarqueseansuficientementegraves,precisasyconcordan-tes. Sin embargo, no es infrecuente que el TEDH,examinados los elementos de prueba existentes,acabeconcluyendoque lasalegacionesdetorturao malos tratos efectuadas por los demandantes no resultan suficientemente acreditadas (STEDH casoMartínezSalayotroscontraEspaña).

Respectodelavertienteprocesaldeloshechosdenunciados,elTEDHentiendequedelart.3seim-poneeldeberporpartedelosEstadosdeinvestigardemodoeficazyprofundo(STEDHcasoOtamendiEgigurencontraEspaña)lasalegacionesdetorturacuando existan “sospechas razonables”, es decir,


A la luz de las circunstancias anteriores el Tribunal consideróquesehabíavioladoelart.3CEDH,ensuvertienteprocesal(§48).PerolorealmentenovedosoytrascendentedelasentenciaesqueelTEDHapre-ció,también,unavulneracióndelart.14CEDH,estoes,delaprohibicióndediscriminación,invocadaex-presamenteporlademandante,alnohaberexistidounainvestigaciónsobreelposiblenexocausalentreactitudesracistasylaactuaciónviolentadelapolicíacontra la demandante, quien desde el primer mo-mento había alegado haber sido objeto de insultos talescomo“putanegra,vetedeaquí”,yquesegúnelrelatodeladenuncia,lapolicíanohabíainterpeladoaotrasmujeresqueenlamismazonaejercíanlapros-tituciónperoqueteníanun“fenotipoeuropeo”.ElTri-bunal,además,advirtióquelasautoridadesjudicialesnotuvieronencuentalavulnerabilidadespecíficadela demandante, inherente a su condición demujerafricanaejerciendolaprostitución,infringiendoelde-ber de adoptar todas las medidas posibles para ver si unaactituddiscriminatoriapudodesempeñaralgúnpapelenlossucesosviolentosdenunciados(§72).Laanteriorsentenciaconstituyeunaverdaderallamadadeatenciónparaintensificarlainvestigacióndeeven-tualesmaltratospolicialesmásalládeloscontextosdedetenciónincomunicada.

Últimamenteelimportepordañomoralconse-cuencia de la no investigación sehadeterminadoen20.000euros(STEDHBeristainUkarC.España).

Aunquenoexisteamparolegal,elPlenonojuris-diccional de la Sala de lo Penal del Tribunal Supre-mode21deoctubrede2014hadeterminadoquepara la aplicación de las sentencias del TEDH se siga el cauce establecido para la revisión de sentencias 954LECrim.

losinformesmédicos,compatiblesconsusdenun-cias,loqueunidoalasexpresionesracistasydegra-dantesquetambiénsedenunciaron,consideróquereunían la gravedad suficiente para subsumir loshechosenelámbitodeaplicacióndelart.3CEDH(§41).Respectoaladiligenciayeficaciadelasinvesti-gaciones llevadas a cabo por los órganos judiciales nacionales,elTribunalllegóalaconclusióndequelasmismasnofueronsuficientes,enlamedidaenquelosJuecesdeInstrucciónselimitaronasolicitarinformesal superior jerárquicode losagentespo-licialesdenunciados,basándoseexclusivamenteenellos para acordar el sobreseimiento y archivo del procedimiento. El Tribunal censuró, también, quelosórganosjudicialesrechazaranlaprácticadeva-riaspruebas solicitadaspor lademandante, comoeran el reconocimiento en rueda de los policías responsableso laentregapor laPolicíade losnú-merosdeidentificacióndelosagentesqueestabandeservicio losdíasqueocurrieronloshechos.Pe-ticiónqueelTribunalestimóque“noerasuperfluapara la identificaciónde lospolicías implicadosenlos incidentes y la averiguación de los posibles res-ponsables”(§44).Añadíaquelosdatoscontenidosenlosinformesmédicosaportados,quereflejabanhematomas,doloresabdominalesycontusionesva-rias,eransuficientesparajustificarlainvestigaciónde los hechos por parte de las autoridades judicia-les(§45).También,elTribunalconstatóquenosellevóacaboningunaindagaciónorientadaaidenti-ficaryaoíralostestigosquehabríanpresenciadoloshechos,nitampocoseinvestigólaalegacióndelademandanteencuantoaqueenlasegundaoca-siónfuetrasladadaalaComisaríadepolicíayquelos policías habrían intentado hacerle firmar unadeclaraciónreconociendoqueintentóresistirsealaautoridad(§46).

59ORGANISMOS INTERNACIONALES

Supáginaoficialyotrasorganizacionesinterna-cionales brindan información relevante a la hora de plantear demandas9.Seexigeigualmenteelagota-mientodelosrecursosinternos,sibiensedispensacuando la tramitación del recurso se prolonga injus-tificadamenteocuandonoseaprobablequemejo-rerealmentesusituaciónoseaninútiles

ElComitédeDerechosHumanosnoconsideraráningunadenunciaqueyaestésiendoconsideradaalmismotiempoporunórganointernacionalcom-petente,porejemploelTEDH.ElComitécontra laTortura,porsuparte,esmásrestrictivo,porloquenoadmitiráningunacomunicaciónsiéstayahasidoestudiada por otro órgano competente ni tampoco siestásiendoestudiadaenesemomento.

Porsuparte,elComitédeDerechosHumanosyelComitécontralaTortura,ambospertenecientesalsistemadeNacionesUnidas,sonórganosdeexper-tos independientes,quevelanporelcumplimientoy aplicación del Pacto Internacional de Derechos CivilesyPolíticosy laConvencióncontra laTorturayOtrosTratosoPenasCrueles,InhumanosoDegra-dantes respectivamente, supervisando la actuacióndelosEstadosqueloshanratificado.

Ambosexaminaránlasdenunciasdelosparticu-larescontraEspaña,ydeigualmodoEspañadeberápresentar a los Comités informes periódicos sobre la maneraenqueseejercitan losderechos.CadaCo-mitéexaminalosrespectivosinformesyexpresasuspreocupaciones y recomendaciones al Estado Parte enformade“observacionesfinales”.Sondocumen-tosdeinterésquedebensercitadosenlosrecursosante estos mismos Comités e incluso en los escritos antelosjuzgadosespañoles.

PROPUESTA

Presentar casos ante los organismos inter-nacionales a fin de lograr la investigación y esclarecimiento de los casos denunciados.

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Referencias

1 Informede10demarzode2008delaSubcomisióndeDerechoPenitenciariodelCGAEfueaportadoaunprocedimientojudicialiniciadoporunabogadoalqueseledenegóelaccesoaprisiónporestainstitución.Enelinformeseconcluyequenosepuedebajoningúnconceptolimitarlacomunicaciónconunabogadoqueintervieneparaunacuestiónpenal,correspondiendoalcentroponerlosmediosparaaveriguardichoextremo(STC58/1998).

2 STS116/2004,de10denoviembre,FD5º,determinarespectoalReglamentoquedesarrollalaLeydeResponsabilidadPenaldelMenor,quenoesilegalpuessoloregulalaformadeidentificacióndeletradodesignado(designaciónrespectoalaquenoserealizaningunalimitación).Enlaprácticaalgunoscentrosdereforma, lamayoríadegestiónprivada,rechazanelaccesodelabogadosinolesconstapersonadoenunadelascausaspenales.Laresoluciónde8-05-06delaAgenciadelaComunidaddeMadridparalareeducaciónyreinsercióndelmenorinfractorcomunicaaldefensordelpuebloestatalquepermitiráparaelfuturolasvisitas.

3 STC183/1994,de20de junio, considera respectoal ámbitopenitenciario,perodeaplicaciónmutatismutandisal restodeprivaciones,quehayvulneracióndelderechodedefensaporhaberseextendidouna intervención de comunicaciones acordada por la administración a las comunicaciones entre interno yabogado.Dichascomunicacionessolopuedensersuspendidasointervenidasporlaautoridadjudicialyensupuestosdeterrorismo.

4 Integradapor50colectivossociales,entreelloscomisionesdeColegiosdeAbogados,realizaninformesanualessobreelestadodelatortura,realizandounalabordedenunciaactivaantelaONUyConsejodeEuropa.

5 CPT/Inf(2003)23.RespuestadelGobiernodeEspañaalCPTsobrelavisitaaEspañallevadaacabodel22al26dejuliode2001:“Elabogadoestálegalmentefacultadoparaelejercicioefectivodesufuncióndesdeelmismoinstanteenqueaceptaladesignaciónyaunqueelartículo520.2.c)delaLeydeEnjuiciamientoCriminalleasignelafuncióndeasistiralasdiligenciasdedeclaraciónyladeintervenirenlosreconoci-mientosdeidentidad,estepreceptoenmodoalgunoestableceunalistacerradadefacultadesdelletrado,nimuchomenosimpidealmismoejercerotrasfuncionesdeasistenciajurídicaypersonal.Elabogadopuedeydebepersonarseenlasdependenciaspolicialesdeinmediato[…]y,siconsideraquehasufridoosehallaenriesgociertodesufrirmalostratos,puedeydebereclamarlaexploracióndelmismoporelMé-dicoForenseylaadopcióndemedidasquepreservendichaintegridad,incluyendolainmediatadenunciadelasituacióndeldetenidoantelaautoridadjudicialpormediodelasolicituddehabeascorpusconelfindequeseaconducidoapresenciajudicialysepongafinalascondicionesirregularesdedetención.[…]entodo caso puede solicitar ser conducido a la presencia del detenido de manera no reservada a los efectos decomprobarsisuestadofísicoypsíquicoeseladecuadoosiexistentrazasoindiciosdemaltrato”.

6 STSde16deabrilde2003interpretaquelaaplicacióndelartículo176requiereparasuaplicaciónunarelacióndejerarquíaenteactoryomitente,procediendolasancióndisciplinariadeloshechosenjuiciados


porlavíadelafaltamuygravequesedescribeenelart.27.3c)delaLeyOrgánica2/1986,de14demarzo,deFuerzasyCuerposdeSeguridad.

7 Jefedeserviciosdeprisionesfuecondenadoen2013trashabersidodenunciadoconanterioridadporotrosnuevepresos10añosantespordelitoscontralaintegridadsexualyabusossexuales.Fueabsueltodeanterioresdenunciasynuncaselesuspendiódeempleoysueldo.http://www.apdha.org/webante-rior/index.php?option=com_content&task=view&id=1115&Itemid=63

8 Como recursos en línea se pueden obtener los formatos necesarios para realizar una demanda ante el TDDH. Losenlaceselectrónicosde cadauno son los siguientes:Principalespreguntas y respuestas: http://www.echr.coe.int/Documents/Questions_Answers_SPA.pdf; formulario de demanda ante TEDH:http://www.echr.coe.int/Documents/Notes_for_Filling_in_the_Application_Form_2014_1_SPA.pdf http://www.echr.coe.int/Documents/Application_Form_2014_1_SPA.pdf; el recorrido de una deman-da: http://www.echr.coe.int/Documents/Case_processing_SPA.pdf; guía práctica de admisibilidad: http://www.echr.coe.int/Documents/Admissibility_guide_SPA.pdf; manual práctico sobre TEDH: http://www.omct.org/files/2006/11/3633/handbook1_full.pdf

9 Otrosrecursosenlíneadeinterésenlosqueobtenerinformaciónrelevanteson:Elsistemadetratadosde DDHH ONU: http://www.ohchr.org/Documents/Publications/FactSheet30Rev1_sp.pdf; organismos: http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/TBPetitions/Pages/HRTBPetitions.aspx#individualcomm; manual: http://www.omct.org/files/2006/11/3979/handbook4_full_esp.pdf

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Bibliografía

AmnistíaInternacional(2007),“Salenlaherida:laimpunidadefectivadeagentesdepolicíaencasosdetorturayotrosmalostratos”,Ed.AmnistíaInternacional,recursoenlínea:https://www.es.amnesty.org/paises/espana/tortura-y-malos-tratos/,fechadeacceso:2-11-2014,Madrid.

Argituz,Aen,Elkartea,E.,Gac,Hadi,J.,Ome,Osalde,Dpto.dePsicologíaSocialUpv/Ehu(2014)“Incomu-nicaciónytortura.AnálisisestructuradoenbasealProtocolodeEstambul”.Ed.recursoenlínea:http://www.ub.edu/ospdh/sites/default/files/documents/noticies/Incomunicaci%C3%B3n%20y%20tortura%20en%20el%20PV..pdf,fechadeacceso:2-11-2014.

Asapa(2012),“DossiersobreinvestigaciónjudicialdeDenunciaspormalostratosytorturasenAragón”,Ed.Asapa, recurso en línea: http://asapa.wordpress.com/2013/11/27/dossier-sobre-investigacion-judicial-de-denuncias-por-malos-tratos-y-torturas-en-aragon/,fechadeacceso:2-11-2014,Zaragoza.

Baras,M.(2013),“Lavideovigilanciapenitenciaria:entrelaafectacióndederechosylaprevencióndelator-tura”,Ed.Anuariodederechopenalycienciaspenales,Madrid.

Cpdt(2009),“Torturas,agresionesyvejacionessexualesbajocustodiadelEstadoespañol(2000-2008)”,Ed.CPDT, recursoen línea:http://www.nodo50.org/tortura/Anexos/ANEXO_04.pdf, fechadeacceso:2-11-2014,Madrid.

DefensordelPueblo(2014),“EstudioDefensordelPueblosobrelospartesdelesionesdelaspersonaspri-vadasdelibertad”,Ed.DefensordelPueblo,Madrid.

García,V.(2010),“MementoPráctico”.Ed.FrancisLefebvre,SantiagodeCompostela.Gares,C.(2014),“TorturasyotrasmanifestacionesdeviolenciainstitucionalenelEstadoEspañol:unestudio

socio-jurídicoatravésdelanálisisdesentenciasjudiciales”,Ed.TesisdeMásterUniversidaddeBarcelona,Barcelona.

Landa,J.(2012),“LatorturaenrelaciónconlabandaterroristaETA:estadodelajurisprudenciapenal”,Ed.JuecesparalaDemocracia,Madrid.

Lledín, J. (pendientepublicación),“Torturasyotrosdelitoscontra la integridadmoralcometidospor fun-cionariospúblicosenEspaña:elcasodelosCentrosdeInternamientoparaExtranjeros(1999-2014).Unaaproximaciónaltemaatravésdeltratamientojurídicodedenunciaspresentadas”.UNED.

Miranda,M.,Martínez,S.,Brown,M.yNoriega,H.(2014),“ManualdeMonitoreodeDerechosHumanosenlosCentrosdePrivacióndeLibertadporpartedelasDefensoríasPúblicas”,Ed.ProgramaEUROsociAL,Madrid.

Mnp(2011),“InformeanualdelMecanismoNacionaldePrevencióndelaTorturade2010”,Ed.DefensordelPueblo,Madrid.




Morentín, B. (2014) “Protocolo forense en la identificación de las víctimas”, Ed. CPDT, recurso en línea:http://www.parlamento.euskadi.net/irud/10/00/018474.pdf,fechadeacceso:2-11-2014,Ed.SecretaríaGeneraldePazyConvivenciaGobiernoVasco,Bilbao.

Morentín,B.yLanda,J.(2011),“Latorturaenrelaciónalaaplicacióndelanormativaantiterrorista:unaaproximaciónestadísticamultifactorial”,Ed.CuadernodelInstitutoVascodeCriminología,SanSebastián.

Zuñiga,L.(2007),“Eltipopenaldetorturaenlalegislaciónespañola,alaluzdelajurisprudencianacionaleinternacional”,Ed.UniversitasVitae,Salamanca.

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