La huelga en el derecho laboral chileno: superando el espejismo

Jos Luis Ugarte C.

1.- La huelga y el espejismo: las restricciones de la doctrina

Una parte importante de la doctrina laboral chilena ha sostenido histricamente un concepto restringido, tanto de los fines como de las acciones protegidas por el derecho de huelga.

Se ha definido de modo abrumador a la huelga como la abstencin concertada de trabajar, que ejecuta un sindicato o un grupo de trabajadores, dentro de un periodo limitado y con los requisitos legales, con el propsito de persuadir a su respectivo empleador para la suscripcin de un contrato colectivo1.

Lo interesante es que nada de esa definicin ha sido sostenida en base a los textos legales vigentes. No hay un precepto legal en Chile que defina que debe entenderse por huelga, ni tampoco que establezca como mandato que la nica huelga admitida es aquella que se relaciona con una negociacin colectiva.

Y a falta de ley, la doctrina se inventar una idea muy restrictiva de huelga, en la que pareciera latir una concepcin ideolgica propia que quedar escondida casi todas las veces- de que se trata de una etapa no deseable de la negociacin colectiva. De hecho, durante mucho tiempo, con un impudor sorprendente, esa misma doctrina negar a la huelga el carcter de derecho, y sostendr que se trata de un hecho reconocido jurdicamente2.

Puro espejismo jurdico podramos decir, sin normas o materiales jurdicos alguno que la sustente.

Es ms, la doctrina no slo sostendr una concepcin restringida, cuestin no muy novedosa en el derecho comparado, sino que describir -de forma prcticamente unnime- el derecho positivo del modo tal que fuera de la

Profesor de Derecho del Trabajo, Universidad Diego Portales y Alberto Hurtado. 1 MACHIAVELLO, Guido. Derecho Colectivo del Trabajo (Santiago, Editorial Jurdica, 1989), p 445. Cuestin especialmente sorprendente en este caso, porque este mismo autor en la misma pgina sostiene que la huelga no se ha definido ni en el actual ni en el anterior Cdigo del Trabajo. 2 De hecho, como da cuenta IRURETA, esa idea fue la que dominaba en la redaccin de la Constitucin de 1980: la de un hecho de relevancia jurdica. IRURETA, Pedro. Constitucin y Orden Pblico Laboral (Santiago, Universidad Alberto Hurtado, 2006), p 193.

negociacin colectiva regulada en el Cdigo del Trabajo la huelga no existe: en el caso de la legislacin de la huelga en Chile, sta desde el punto de vista normativo se enmarca dentro del proceso de negociacin colectiva reglada, en funcin del contrato colectivo3.

Ahora, lo interesante es que lo que esa doctrina laboral ha escondido con cuidado una suerte de rechazo ideolgico a la huelga por ver en ella una patologa en las relaciones laborales-, ha venido a ser sostenido -sin mayor pudor- por la Sala Laboral de la Corte Suprema, la que -en su poca ms oscura para el Derecho del Trabajo (2006-2014)-, ha afirmado de que se trata de un desenlace indeseable del proceso de negociacin colectiva, por lo que corresponde realizar una interpretacin restrictiva de las disposiciones que la reglamentan, desde que dicha instancia compromete, ciertamente, el desarrollo econmico del pas (Corte Suprema, Rol 995-2008)4.

2.- Una concepcin amplia de la huelga y el derecho chileno

Existen razones para rechazar esta lectura restrictiva y sostener que la huelga en Chile debe ser leda, de acuerdo a los materiales jurdicos vigentes, como un derecho de concepcin amplia.

Esa concepcin, por lo dems, progresivamente sostenida en la doctrina laboral contempornea, entiende la huelga como cualquier interrupcin colectiva de la normalidad productiva en la empresa, con la finalidad que los propios trabajadores determinen. En palabras de PLA toda interrupcin o alteracin del trabajo, con finalidad de protesta gremial, est dentro de la definicin de huelga, y debe ser tericamente- considerada lcita, con la nica excepcin del sabotaje5.

3 TAPIA, Francisco. Sindicatos (Santiago, Lexis Nexis, 2005), p 75. En el mismo sentido THAYER, William. Sindicatos y Negociacin Colectiva (Santiago, Editorial Jurdica, 1991) p 163. 4 Lo curiosamente inexplicable es que en ese mismo fallo dos prrafos antes la Corte Suprema sostiene que la huelga es un derecho fundamental reconocido implcitamente en la Constitucin. Por fortuna, este lnea de razonamiento tan equivocada comienza a ser controvertida en la propia jurisprudencia, como la Corte de Apelaciones de Santiago, que ha sostenido que de modo diferente al que, contraproducentemente, se insina en el recurso, la huelga no es un desenlace no deseado para una negociacin colectiva sino que un derecho adherido indisolublemente a la libertad sindical y se traduce en un medio que permite hacer efectivo el ejercicio del derecho a la negociacin colectiva Corte de Apelaciones de Santiago, Rol 142-2014. 5 PLA, Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo (Buenos Aires, Depalma, 1998) p 290. Lo interesante de la citada opinin de PLA, segn cuenta ERMIDA, es que el autor uruguayo

Rodrigo

Rodrigo

En esa misma concepcin, la finalidad que el derecho permita a la huelga ser entendida de modo extenso: cualquier fin de naturaleza laboral que los trabajadores decidan sostener como legtima, incluyendo las finalidades polticas que afecten a los trabajadores la denominada huelga poltica-6.

Las razones para sostener esa concepcin en el derecho chileno son, bsicamente, dos:

Primero, una razn de coherencia conceptual. Si la huelga es un derecho fundamental no puede ser ledo, sin traicionar las convenciones interpretativas vigentes, de manera restrictiva.

Cabe sostener que la doctrina nacional sostiene hoy con unanimidad de que se trata de un derecho fundamental7. Se sustenta su reconocimiento directo en tratados internacionales de derechos fundamentales (artculo 8 del Pacto de Derechos Econmicos y Sociales) y en el contenido protegido del derecho a la autonoma sindical (artculo 19 numero 19 de la Constitucin), asimismo, su reconocimiento indirecto en Convenios de la OIT (artculo 3 del Convenio N 87 sobre la libertad sindical).

Tal es el grado de acuerdo en este punto, que hasta la Corte Suprema, un tribunal tradicionalmente hostil para este derecho, he reconocido en numerosos fallos que la huelga se encuentra reconocida constitucionalmente, aunque de manera indirecta (Corte Suprema, rol 239/2013).

Y entonces, si la huelga es un derecho fundamental en el derecho chileno, las convenciones interpretativas que le son aplicables dejan poco espacio para la duda. De hecho, no es necesario insistir en que dichas convenciones y reglas interpretacin finalista y pro persona- conducen a sostener que un derecho fundamental protege una extensin relevante y significativa de la realidad social

modifico su postura conceptual original: aos antes en 1951- haba sostenido una posicin restrictiva, la que modific posteriormente para dar cabida a la praxis social de la huelga. ERMIDA, Oscar, Apuntes sobre huelga (Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1996) p 80. 6 Esta clsica clasificacin, reeditada una y otra vez en la doctrina laboral, en MARTIN VALVERDE, Antonio. Huelga laboral y huelga poltica: Un estudio de modelos normativos en El Derecho del Trabajo ante el cambio social y poltico, (Zaragoza, Publicaciones Universidad de Zaragoza, 1976) pp 73-86. 7 IRURETA, Pedro. Op.cit, p 97. En el mismo sentido GAMONAL, Sergio. Derecho Colectivo del Trabajo (Santiago, Lexis Nexis, 2009) p 425 y TOLEDO, Cesar. Tutela de la libertad sindical (Santiago, Thompson Reuters, 2013) p 276.

Rodrigo

que se considera valiosa para su proteccin, y no porciones mnimas y recortadas de la misma8.

Cmo puede sostenerse simultneamente que la huelga es un derecho fundamental reconocido constitucionalmente y que es, por regla general, ilegal? o puestos en los trminos ideolgicos que esa doctrina suele esconder cmo puede considerarse una etapa indeseable de la negociacin colectiva el contenido de un derecho fundamental?

Es una contradiccin que no resiste anlisis. Si es un derecho fundamental, no slo no es indeseable, sino que es expresin de una porcin de la realidad -bienes e intereses- que se considera especialmente valiosa desde el punto de vista social, y cuyo mbito de proteccin debe ser entendido segn las convenciones interpretativas dominantes ya sealadas- del modo ms amplio posible.

De ah, que la afirmacin de que la huelga es un derecho fundamental es incompatible con la idea de un modelo contractual de huelga aquel que exige que la huelga solo tenga por finalidad la celebracin de un contrato colectivo como en se suele sostener en el caso chileno-, y mucho ms an, con la idea de que cualquier huelga fuera de la negociacin colectiva es ilcita o contraria al derecho.

Como se ha sostenido para sorpresa de muchos, la configuracin del derecho de huelga como derecho fundamental (derecho subjetivo pblico de libertad) ampla los objetivos legtimamente perseguibles mediante la huelga, sin la posibilidad coherente de excluir su dimensin sociopoltica tras ser elevado a rango de derecho fundamental9.

De este modo, por tratarse de un derecho fundamental, la huelga es prima facie lcita, salvo que el legislador expresa y deliberadamente, establezca algunos casos calificados expresamente como prohibida o ilcita, y siempre que esa calificacin respete el principio de proporcionalidad o respeto el contenido esencial de los derechos fundamentales.

De modo que buena parte de la doctrina laboral chilena ha entendido todo al revs: ha hecho de la huelga una excepcin y de sus restricciones la regla general.

Segundo, por razones normativas. No existe, como ya destacamos, texto legal -ni el Cdigo del Trabajo ni en otras leyes- que establezca un mandato de

8 Principio reconocido, segn se admite ampliamente, en el artculo 29 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Ver UGARTE, Jos Luis. Tutela de derechos fundamentales del trabajador (Santiago, Legal Publishing, 2011) p 57. 9 MONEREO, Jos Luis. Derecho de huelga y conflictos colectivos, (Granada, Comares, 2002), p XXV.

prohibicin respecto de la huelga fuera del marco de la negociacin colectiva reglada.

De hecho, la nica regulacin legal de la huelga prevista por la ley en Chilela de la negociacin colectiva reglada10- ni siquiera dice que debe entenderse por huelga. Si la huelga solo est regulada en el plano legal para un tipo de modalidad de la negociacin colectiva, cmo asumir justificadamente que se encuentra prohibida para el resto de los casos? Sera un curioso caso de prohibicin por omisin.

En base a qu normas jurdicas vigentes la doctrina viene con tanta seguridad calificando denticamente como prohibida la huelga fuera de la negociacin colectiva reglada?

Sorprendentemente, en base a ninguna. Otra operacin de espejismo.

De este modo, salvo hiptesis excepcionales previstas expresamente por el texto legal, la huelga no es ilcita por no disponerlo ningn norma prohibitiva del sistema jurdico chileno11.

En rigor, lo que ocurre con la huelga fuera de la negociacin colectiva puede describirse como una hiptesis de laguna normativa, esto es, de falta de una norma jurdica que tenga como propiedad relevante la accin de huelga y que la conecte con alguna calificacin dentica prohibida, mandatada o permitida-12.

Y en esos casos, como es predecible, la forma de colmar la laguna o el vaco normativo es recurriendo a las normas y valores superiores reconocidos por el sistema jurdico que, en este caso, establecen como principio con jerarqua 10 Aquella negociacin colectiva que se somete a las reglas de procedimiento previsto en el Libro IV del Cdigo del Trabajo. 11 Una cuestin distinta es si la conducta de un trabajador en particular debe entenderse como, para el caso chileno, un caso de ausencia injustificada para efectos de calificar el despido (artculo 160 nmero 4 del Cdigo del Trabajo). Esa calificacin corresponde al juez para el caso concreto, pero es obvio por lo aqu sostenido- que en esa valoracin el juez no puede utilizar como premisa argumentativa la idea de la ilicitud de la huelga por no estar conectada a una negociacin colectiva reglada. 12 En palabras de RUIZ MANERO un cierto caso constituye una laguna normativa de un cierto sistema jurdico si y solo si (1) ese sistema jurdico no contiene una regla que correlacione el caso con una solucin normativa y (2) el balance de principios relevantes de ese sistema jurdico exige una regla que correlacione el caso con una solucin normativa que califique la conducta de que se trate como obligatoria o prohibida. RUIZ MANERO, Juan. Algunas concepciones del derecho y sus lagunas en AAVV Lagunas en el Derecho (Madrid, Marcial Pons, 2005, p 123. Es obvio que, para el caso que nos ocupa, esos principios relevantes son la libertad sindical y la proteccin de los trabajadores, ambos con reconocimiento constitucional en Chile.

constitucional la libertad sindical (artculo 19 numero 16 y numero 19 de la Constitucin).

De esta manera, puestos a calificar la conducta de huelga que se produce dentro de cualquier momento de la relacin laboral y en cualquier contexto de trabajo en el derecho chileno exceptuado el caso de que los trabajadores se encuentren en el marco de una negociacin colectiva reglada-, no cabe sino entenderla como una accin reconocida por el orden jurdico licita para usar el lenguaje habitual- en cuanto contenido protegido de un principio con reconocimiento constitucional como es la libertad sindical.

3.- Consideraciones finales: la huelga en el derecho chileno

De este modo, en resumen, el rgimen jurdico de la huelga en Chile debe ser descrito como el de un derecho fundamental reconocido constitucionalmente, cuyo ejercicio es, por regla general, lcito para cualquiera de sus modalidades, en cualquier momento y estadio de la relacin laboral y con la finalidad que los trabajadores estimen pertinentes. Excepcionalmente, ese derecho fundamental reconoce una restriccin para una especfica modalidad regulada legalmente, como es el caso de la huelga tpica en el marco de una negociacin colectiva reglada, en cuyo caso y slo en ese caso- la abstencin colectiva de trabajar debe sujetarse a las reglas procedimentales fijadas por la ley.

De este modo, la huelga slo puede ser considerada ilegal en las hiptesis especificas que regula las siguientes normas legales: a.) la huelga que se enmarque dentro del tipo penal del artculo 11 de la ley de seguridad interior del Estado, b.) la huelga tpica en la hiptesis de los trabajadores que se encuentran en una negociacin colectiva reglada y que no pueden declararse en huelga como lo dispone el artculo 384 del Cdigo del Trabajo y c.) la huelga tpica en el caso de trabajadores que se encuentren dentro de un proceso de negociacin colectiva reglada y que no la sujeten al procedimiento previsto en las reglas legales respetivas.

Cabe sealar que, especialmente en estos dos ltimos casos, la ilicitud dice relacin con la huelga como suspensin colectiva de la prestacin laboral y no a las otras posiciones y manifestaciones protegidas por el derecho de huelga. Ello por darlo a entender el propio legislador, que explcitamente est pretendiendo regular esa parte del contenido del derecho de huelga, como el ya citado principio

pro-persona que debe guiar las interpretaciones de normas que regulan los derechos fundamentales.

Bibliografa

ERMIDA, Oscar, Apuntes sobre huelga (Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1996) GAMONAL, Sergio. Derecho Colectivo del Trabajo (Santiago, Lexis Nexis, 2009) IRURETA, Pedro. Constitucin y Orden Pblico Laboral (Santiago, Universidad Alberto Hurtado, 2006) MACHIAVELLO, Guido. Derecho Colectivo del Trabajo (Santiago, Editorial Jurdica, 1989) MARTIN VALVERDE, Antonio. Huelga laboral y huelga poltica: Un estudio de modelos normativos en El Derecho del Trabajo ante el cambio social y poltico, (Zaragoza, Publicaciones Universidad de Zaragoza, 1976) MONEREO, Jos Luis. Derecho de huelga y conflictos colectivos, (Granada, Comares, 2002) PLA, Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo (Buenos Aires, Depalma, 1998) RUIZ MANERO, Juan. Algunas concepciones del derecho y sus lagunas en AAVV Lagunas en el Derecho (Madrid, Marcial Pons, 2005) TAPIA, Francisco. Sindicatos (Santiago, Lexis Nexis, 2005) TOLEDO, Cesar. Tutela de la libertad sindical (Santiago, Thompson Reuters, 2013) THAYER, William. Sindicatos y Negociacin Colectiva (Santiago, Editorial Jurdica, 1991) UGARTE, Jos Luis. Tutela de derechos fundamentales del trabajador (Santiago, Legal Publishing, 2011)