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1 UN ESTUDIO SOBRE LOS DERECHOS DE LAS VICTIMAS EN LA LEY 1407 DE 2010 CODIGO PENAL MILITAR, DE CONFORMIDAD CON LOS ESTANDARES INTERNACIONALES AUTOR: JORGE ARMANDO MENDOZA GARCIA. DIRECTORA: DIANA MARCELA BUSTAMANTE ARANGO INFORME FINAL DE INVESTIGACION PRESENTADO PARA OPTAR POR EL TITULO DE ABOGADO UNIVERSIDAD DE SANBUENAVENTURA CALI SANTIAGO DE CALI 2012
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UN ESTUDIO SOBRE LOS DERECHOS DE LAS VICTIMAS EN LA LEY 1407
DE 2010 CODIGO PENAL MILITAR, DE CONFORMIDAD CON LOS
ESTANDARES INTERNACIONALES
AUTOR:
JORGE ARMANDO MENDOZA GARCIA.
DIRECTORA:
DIANA MARCELA BUSTAMANTE ARANGO
INFORME FINAL DE INVESTIGACION PRESENTADO PARA OPTAR POR EL
TITULO DE ABOGADO
UNIVERSIDAD DE SANBUENAVENTURA CALI
SANTIAGO DE CALI
2012
2
INTRODUCCIÓN .............................................................................................................................. 3
METODOLOGÍA ............................................................................................................................... 6
TIPO DE INVESTIGACION ........................................................................................................ 6
TIPO DE ESTUDIO ...................................................................................................................... 6
METODO DE INVESTIGACION ................................................................................................ 7
FUENTES ...................................................................................................................................... 7
TECNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCION DE INFORMACION ....................... 7
I. .......................................................................................................................................................... 8
Origen del concepto de Derecho de las víctimas en el Derecho Internacional. ..................... 8
Derechos de las Víctimas en el contexto histórico Internacional. ....................................... 10
II. ....................................................................................................................................................... 31
La Corte Constitucional y el reconocimiento de los Derechos de la Víctimas. ..................... 31
2.1. ¿Cuál es el criterio jurídico vigente de la Corte Constitucional respecto del derecho de las
víctimas a ser escuchadas dentro de un proceso judicial? ........................................................... 31
III ........................................................................................................................................................ 50
3.1 Diálogo entre los estándares internacionales sobre los Derechos de las Víctimas y la Ley
1407 de 2010 Código Penal Militar. .............................................................................................. 50
3.1.1 El Derecho de acceso a la justicia de las víctimas en la ley 1407 de 2010 ........................... 50
3.2 ESTANDARES INTERNACIONALES .................................................................................. 51
3.2.1 ACCESO IGUAL Y EFECTIVO A LA JUSTICIA (DERECHO A LA JUSTICIA) .... 52
3.2.1.1. Características del derecho a la justicia ................................................................... 52
3.3. REPARACION DE LOS DAÑOS SUFRIDOS (Derecho a la Reparación) ................ 54
3.3.1 Características del derecho a la reparación ................................................................. 54
3.3.1.1Clases de Reparación ................................................................................................... 55
3.3.1.1.1 La Restitución ............................................................................................................. 55
3.3.1.1.2 La indemnización ....................................................................................................... 56
3.3.1.1.3 La satisfacción ............................................................................................................ 56
3.3.1.1.4 Las garantías de no repetición: ............................................................................... 57
3.4 Acceso a información pertinente sobre violaciones y mecanismos de reparación
(Derecho a la Verdad y a la información) ............................................................................... 58
CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 63
BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................................... 67
3
INTRODUCCIÓN
El presente documento es el informe final investigación realizado bajo los
parámetros establecidos previamente en el proyecto de investigación denominado,
UN ESTUDIO SOBRE LOS DERECHOS DE LAS VÍCTIMAS EN LA LEY 1407
DE 2010 CODIGO PENAL MILITAR, DE CONFORMIDAD CON LOS
ESTANDARES INTERNACIONALES, adscrito a la línea de investigación
Proyecciones jurídico políticas del derecho internacional y los derechos humanos
en el contexto norte-sur. El estudio se realizó por más de un año en búsqueda de
la respuesta a la pregunta ¿Cómo se reflejan los estándares internacionales sobre
derechos de las víctimas en la ley 1407 de 2010? .La investigación tiene como
finalidad contribuir a la comprensión del alcance de los derechos de las víctimas
para el Derecho Penal en su derivación Militar, realizando un análisis de la Ley
1407 de 2010 a la luz de los Estándares Internacionales.
Es necesaria la realización de esta investigación jurídica porque es una norma
nueva a la fecha que surge la inquietud objeto de estudio, y no existe aun
investigación exhaustiva que se refiera al tema que se está abordando en este
proyecto de investigación, resaltando que la materia de derecho objeto de estudio
en esta investigación, es el Derecho Castrense, siendo ésta de poca referencia
bibliográfica o Doctrinaria. A su vez es pertinente la investigación que se pretende
adelantar, porque, la Ley 1407 de 2010 en el ordenamiento jurídico ha sido objeto
de poca práctica sustancial y procedimental a la fecha del desarrollo de esta
investigación, esto hace urgente su estudio para evitar a corto plazo violaciones
graves a los Derechos de las Víctimas, si en su articulado no encontramos los
Estándares Internacionales sobre los Derechos de las Víctimas. Entendiendo de
antemano que estamos frente a una innovación en la parte procedimental penal
militar, puesto que se colocará en práctica un sistema acusatorio en la Ley 1407
de 2010, arrojando un estudio desde una nueva óptica, analizando la tendencia
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que esta atravesando el ordenamiento jurídico colombiano, de incorporar en todas
sus ramas del derecho, el sistema acusatorio. De encontrase con alguna omisión
respecto a los Estándares Internacionales dentro de la Ley 1407 de 2010 se
pretende arrojar una propuesta, con la finalidad de dar una posible solución a ese
problema lo cual hace de esta investigación, un estudio critico, propositivo y
resolutivo.
La investigación se desarrolla desde el paradigma del ius naturalismo, esto se
debe a que el ordenamiento jurídico de Colombia se fundamenta en la
Constitución Política, es decir todo tipo de norma sea de contenido sustantivo o
procesal debe encontrarse en armonía con la Constitución Política. El maestro
Rodrigo Uprimny Yepes dice “en muchos ordenamientos jurídicos existen
derechos o principios que no se encuentran directamente en el texto
constitucional, pero que, por expreso mandato constitucional, tienen rango
constitucional. El bloque de constitucionalidad es entonces un intento por
sistematizar jurídicamente ese fenómeno” (Yepes, 2005, pág.3), estos aspectos
debemos tenerlos en cuenta al momento de crear una ley, decreto, ordenanza, u
otra norma de otra denominación, pues de esto depende su ajuste al
ordenamiento jurídico, de no ajustarse, se declararía inconstitucional, su efecto
sería la desarticulación de la norma, dentro del ordenamiento jurídico.
Colombia como miembro de las Naciones Unidas debe realizar sus normas
conforme los principios y directrices que dicte dicho órgano. Al momento de surgir
una nueva norma se debe hacer un juicio de valor, con la finalidad de saber si se
está cumpliendo a cabalidad los principios que direccionan las normas. Todo este
análisis jurídico que se le debe aplicar a las normas que nacen a la vida jurídica,
está basado en un juicio de valores o principios del Derecho, es por esto que este
proyecto de investigación esta ubicado en el paradigma ius naturalismo.
El Ius Naturalismo “afronta el problema de la correspondencia o no de la norma
con los valores o fines. Confronta la ambición del derecho con su deber ser de
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norma justa. Puede decirse que se inscribe en la dimensión axiológica del
derecho. El sistema de fuentes para este caso está dado por la ley, los valores o
los principios del derecho. Los problemas de interés son la norma justa; validez
material desde principio y legitimidad. El tipo de estudio es el finalista y crítico de
la ley. Hace también referencia a los valores supraestatales, aquellos valores
superiores que son universalmente válidos” (Bustamante, pág, 21.).
Para la elaboración de la investigación nos encontraremos bajo la tutela de la
tesis desarrollada en la publicación “Víctimologia, Justicia Penal y Justicia
Reparadora” Grupo Editorial Ibáñez por Tamarit Sumalla Josep M, Villacampa
Estiarte Carolina, de igual forma se incluirá al Doctor Vicente Emilio Gaviria
Londoño con su obra Víctimas, acción civil y sistema acusatorio, Universidad
Externado.
Lo anterior implicó una búsqueda de jurisprudencia nacional y así mismo en el
ámbito internacional que fuera posible ser utilizada de manera análoga a esta
rama especial del derecho, por adentrarnos a estudiar una ley nueva fue difícil
encontrar jurisprudencia que relacionara casos de derechos de la víctimas en el
nuevo sistema penal militar acusatorio, la solución a esta dificultad fue encontrar
jurisprudencia que fuera análoga a este sistema, esta jurisprudencia fue
encontrada en el sistema penal ordinario que tiene una dualidad de leyes que lo
rigen, la primera es la que rige el sistema inquisitivo colombiano plasmado en la
ley 600 de 2000 y la otra ley que regula el sistema penal acusatorio ordinario
Colombiano plasmado en la ley de 2004.
El informe se divide en tres partes, iremos desde el plano internacional y
aterrizaremos al plano nacional y lo anterior lo contextualizaremos en la ley 1407
de 2010. La primera parte hace referencia al estudio histórico de la normatividad
internacional que nos ayudará a comprender de dónde se origina el derecho de las
víctimas es decir encontraremos una de las fuentes de los Derechos de las
Víctimas. En la segunda parte observaremos la construcción de una línea
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jurisprudencial por medio de la cual evidenciaremos el alcance de los derechos de
las víctimas en el orden nacional, en especial desde el punto de vista de la
Honorable Corte Constitucional. La última parte se encarga de realizar la
confrontación entre el artículo 194 de la Ley 1407 de 2010 y los estándares
internacionales contenidos en la resolución 60/147 de 2005 ONU que hacen
alusión a Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de
violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de
violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y
obtener reparaciones, teniendo como finalidad la evaluación de la mencionada Ley
respecto de la aplicación, en su texto, de los Estándares Internacionales.
METODOLOGÍA
DISEÑO METODOLOGICO
TIPO DE INVESTIGACION
Esta investigación sobre como se refleja los estándares internacionales sobre los
Derechos de las Victimas en la Ley 1407 de 2010 Código Penal Militar. Tiene
como tipo de investigación la básica, porque, sus conceptos jurídicos que se
desarrollaran tienen como fundamentos, las normas jurídicas, la jurisprudencia y la
doctrina.
TIPO DE ESTUDIO
Jurídico-Propositivo (Dávila, Pág. 1) sobre el aspecto axiológico respecto a los
Estándares Internacionales sobre los Derechos de las Victimas en la Ley 1407 de
2010, es decir tendremos en cuenta para su desarrollo, los principios y directrices
de los Derechos de las Victimas, esto es realizar un análisis de la Ley con la
finalidad observar si se incorporaron los valores, principios, que los Estándares
Internacionales dictan en materia de Derechos de las victimas. Con el objetivo de
proponer soluciones en caso de falla de la norma por omisión de estos.
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METODO DE INVESTIGACION
Teniendo en cuenta como se ha procedido en el proyecto de investigación el
método de investigación es el método hermenéutico1, se debe examinar la norma,
en este caso la Ley 1405 de 2010 con la finalidad de encontrar omisiones en su
parte axiológica y esto se hace a través de la interpretación, porque en la Ley los
principios pueden estar implícitos o explícitos en su texto normativo.
FUENTES
Con la finalidad de Analizar como se refleja los estándares internacionales sobre
los Derechos de las Victimas en la Ley 1407 de 2010 Código Penal Militar se
tomara una investigación básica, el sistema de fuentes que se utilizará en la
investigación será BASICA – PRIMARIA por tener en cuenta la ley, los
instrumentos internacionales y la jurisprudencia.
TECNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCION DE INFORMACION
La técnica e instrumento de recolección de información, que se tendrá en para su
desarrollo es el análisis documental conforme los siguientes estos pasos
Revisar bibliografías
Seleccionar información relevante
Analizar la información
1 Bustamante Arango Diana Marcela, EL DISEÑO DE LA INVESTIGACION JURIDICA Universidad de San Buenaventura.
Método Hermenéutico hace referencia a la interpretación del derecho, puede compendiarse con el método exegético, sistemático y sociológico. La aplicación de este método se encamina a descubrir, hallar contradicciones, deficiencias, omisiones entre las normas o el sistema jurídico; se caracteriza por el análisis a partir de la vía inductiva. Se aplica en la jurisprudencia, entendida como la doctrina de los jueces, elaborada con base en la solución de casos concretos. En la doctrina, entendida como los estudios técnicos y teorías de los especialistas en las distintas ramas del derecho.
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Articular la información
Desarrollar informe
I.
Origen del concepto de Derecho de las víctimas en el Derecho Internacional.
Con la finalidad de llegar al origen del concepto de Derechos de las víctimas,
podemos realizar una aproximación diciendo que este Derecho lo encontramos a
partir de una serie de derechos que se le fueron otorgando a diversos grupos o
individuos, que no teniendo el calificativo de víctima dentro de los diferentes
convenios, declaraciones internacionales, que mas adelante estudiaremos, pues a
raíz de esto, se va conformando un colegiado de normas internacionales que
protegían directamente a un grupo de personas específicas, como es el caso de
los prisioneros de guerra que tenían algunos derechos reducidos, como se fija en
la Convención de La Haya relativa a las leyes y costumbres de la guerra terrestre
de 18 de octubre de 1907 (Convención IV)2 que entraremos a abordarla más
adelante.
Encontramos muchos Derechos que servirían de base para crear una
normatividad jurídica que se ocupara de las víctimas, pero en ese momento no se
hablaba del Derecho de las víctimas. Diversos autores resaltan un momento
esencial donde nace el concepto de derecho de las víctimas. Los autores Josep
Mª Tamarit Sumalla y Carolina Villacampa Estiarte, en su obra “Víctimologia,
Justicia Penal y Justicia Reparadora”, se refieren respecto a la regulación de los
Derechos de las víctimas de la siguiente manera “la preocupación por las víctimas
de los delitos surge en este organismo hacia el año 80. En el VI congreso de la
2 Convención de La Haya relativa a las leyes y costumbres de la guerra terrestre de 18 de octubre de 1907
(Convención IV). Articulo 3. Art. 3. Las fuerzas armadas de las partes beligerantes pueden componerse de combatientes y de no combatientes. En caso de captura por el enemigo, unos y otros tienen derecho al trato de los prisioneros de guerra.
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ONU para la prevención del delito y tratamiento del delincuente celebrado en
Caracas se recomendó a los expertos la elaboración de las directrices para el
abordaje de la cuestión de las víctimas desde el punto de vista Internacional. Fue
en el congreso para la prevención del delito y tratamiento del delincuente,
realizado en Milán en agosto- septiembre de 1985, cuando se recomendó a la
Asamblea General la Publicación de la mencionada declaración, dándose
finalmente publicidad de a la misma a través de la aprobación de la Resolución
40/34. De 29 de noviembre de 1985”( Tamarit, Villacampa, 2006: pág.47) . Marisol
Palacio autora de la obra Contribuciones de la Víctimologia al Sistema Penal, se
refiere respecto de la Declaración sobre los principios fundamentales de justicia
para las víctimas de delitos y del abuso de poder, la resolución 40/34, de 29 de
noviembre de 1985 de la siguiente manera “la declaración recomienda medidas
que han de tomarse en los planos Internacional y Regional para mejorar el acceso
a la justicia y al trato justo, el resarcimiento, la indemnización y la asistencia social
a las vÍctimas de los delitos y esboza las principales medidas a tomarse para
prevenir la victimización ligada a los abusos de poder y proporcionar remedios a
las víctimas de esos abusos” (Palacio,2008: pág. 34) .
Teniendo en cuenta la evolución histórica de los Derechos de las víctimas que
más adelante trataremos y los planteamientos de los autores anteriormente
mencionados, podemos observar que en el momento de hablar de las víctimas se
tiene como referente la Resolución 40/34 de las Naciones Unidas de 29 de
noviembre 1985 en la doctrina, esto es porque su contenido es muy preciso a nivel
conceptual, pues nos trae una noción de víctima en un sentido más amplio y que
no se había desarrollado anteriormente con tanta profundidad en el tema de los
derechos de las víctimas en el ámbito internacional, esto es que si bien ya se ha
mencionado la palabra víctima era para darle una connotación a las personas que
sufrieran alguna acción que enunciara un tratado, convención o declaración, estas
personas se les denominaría víctimas. Pero es ahí donde encontramos
inconsistencias o vacíos a nivel doctrinal puesto que en el momento de abordar el
tema de la importancia de las víctimas o de los Derechos de las Víctimas toman
como referencia la resolución 40/34 de 1985 en el ámbito internacional, dejando
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por fuera precisamente una norma de carácter internacional que son los convenios
de Ginebra de 1949, los cuales son: convenio de Ginebra relativo al trato debido a los
prisioneros de guerra, Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los Heridos y
enfermos de guerra terrestre, Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los
Heridos, enfermos y náufragos en la guerra naval y el Convenio de Ginebra relativo a
la protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra, pues en estos se hace
alusión al término víctimas, es decir por primera vez un documento normativo
internacional le abre un espacio a las personas que son perjudicadas por una
acción enunciada de manera taxativa en un documento normativo internacional,
que en primer instante es señalada en estos convenios y dándole el rotulo de
víctima, trayendo con esto un verdadero punto de partida para desarrollar el tema
de los derechos de las víctimas.
Es así como podemos observar que el concepto de derechos de las víctimas se
origina con las cuatro Convenciones de Ginebra de 1949, puesto que este
documento es el que denomina a una persona víctima por primera vez en el
ámbito jurídico internacional y les otorga unos derechos a estas personas que les
denominaremos víctimas de la guerra conforme a los convenios de Ginebra.
Después de este punto de partida, se va a realizar una clasificación de las
víctimas, que en el desarrollo de la investigación se explicará, hasta llegar a una
norma jurídica internacional que va a generalizar estos derechos.
Derechos de las Víctimas en el contexto histórico Internacional.
Como se ha mencionado anteriormente, se puede precisar normatividades en
donde su articulado hace referencia a lo que sirvió de base para la construcción de
los Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones
manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones
graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener
reparaciones, lo anterior sin darle un marco jurídico en donde reposen estos
derechos de la víctimas de forma explícita y no implícita como se estaba tratando
en algunos convenios, declaraciones y tratados. Es por esto que realizaremos un
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recorrido por el tiempo resaltando los momentos histórico – jurídicos en el ámbito
Internacional, que dieron lugar a esta serie de normas.
Para un mejor entendimiento de esta línea de tiempo que se plantea, debemos
tomar la noción de víctima que nos entrega Palacio (2008) y la modificaremos con
la intención de realizar una noción que se adapte a las explicaciones que se darán
en ésta, -cuando lleguemos al momento histórico donde se de sentido a la noción
de víctima, la entenderemos como está plasmada en la norma jurídica
Internacional- así explica que, “por víctima entendemos la persona natural o
jurídica, sobre la cual recae la acción material del delito” (p. 41), la noción que
vamos a utilizar es la siguiente: por víctima entendemos la persona natural, sobre
la cual recae una acción que la lesione físicamente o psicológicamente y se
encuentre en estado de indefensión ó de desventaja, independientemente de
quién sea el agresor.
Los Estados a través de la historia han convivido en un “estado salvaje”, cuando
un interés en común tiende a romper las relaciones entre los Estados, y ésta no se
pueda resolver de manera dialogada, resuelven sus diferencias por vías de hecho
omitiendo las vías de derecho. Esto se debe por la naturaleza salvaje y guerrerista
que ha caracterizado a los Estados, imperios, monarquías en busca de maximizar
su poder, ya lo dice Hernán Valencia Restrepo “el hombre es un animal
belicosísimo y desde su aparición sobre la tierra, la guerra lo ha acompañado,
desgraciadamente, de manera inseparable” (2008:pág.802). A los conflictos entre
Estados le debemos lastimosamente el surgimiento de los antecedentes jurídicos
que van a servir de base para conformar lo que después de más de 100 años se
convertiría en “Los Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas
de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y
de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos
y obtener reparaciones”, principios que van a terminar por concederle unos
derechos a un grupo de personas que siendo los principales perjudicados de la
guerra, son los últimos beneficiarios, si se puede llamar beneficiarios, de unos
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derechos que se quedan en tres reconocimientos estos son; la verdad, la justicia y
la reparación que más adelante entraremos en detalle.
En 1864, dieciséis países se reunieron con la finalidad de celebrar el convenio de
Ginebra que tenía como finalidad redactar el “Convenio de Ginebra para mejorar
la suerte que corren los militares heridos de los ejércitos en campaña”, según el
profesor Valencia Restrepo la iniciativa de este convenio fue del médico Henri
Dunant, quien es el fundador de la Cruz Roja Internacional, de estos dieciséis
países doce aprobaron el convenio” (Abrisketa, 2004, pág 45). De este Convenio
vale resaltar el artículo 6, pues éste le da unos derechos a las personas que
reúnen requisitos para ser consideradas como víctimas –según el concepto
personal-, así el Convenio no lo diga taxativamente está reconociendo derechos a
una víctima de la guerra que este caso son los militares, el artículo es el siguiente.
“Artículo 6
Los militares heridos o enfermos serán recogidos y cuidados, sea cual fuere la nación a
que pertenezcan. Los comandantes en jefe tendrán la facultad de entregar
inmediatamente a las avanzadas enemigas a los militares enemigos heridos durante el
combate cuando las circunstancias lo permitan y con el consentimiento de las dos partes.
Serán enviados a su país los que, después de curados, fueren reconocidos inútiles para el
servicio. También podrán ser enviados los demás a condición de no volver a tomar las
armas mientras dure la guerra” (Convenio de Ginebra 1864).
Del anterior artículo podemos observar las siguientes reglas que van a permitir su
aplicación:
Obligación: recoger y cuidar a los militares heridos o enfermos sea cual fuere la
nación a que pertenezcan
Parte legitimada para exigir el cumplimiento de este artículo: los militares, heridos
o enfermos.
Parte obligada a cumplir la obligación dictada: los comandantes en jefe que se
encuentren al mando alguna de las fuerzas militares involucradas en el conflicto,
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sea este fuerzas armadas militares de un ejercito que represente algún Estado o
fuerzas armadas militares de un ejercito beligerante.
En el año de 1874, se escribiría un precedente de gran importancia, Jhoana
Abrisketa, lo relata de la siguiente manera: “por iniciativa del Zar Alejandro II, se
reunió en Bruselas, una conferencia de quince Estados europeos que tenían como
finalidad elaborar un proyecto de leyes y costumbres de la guerra” (Abrisketa,
2004, pág. 45), esta iniciativa plasmada en el proyecto nunca fue ratificada por los
Estados, puesto que la aplicación de éste era de carácter obligatorio. La
importancia de este proyecto de Bruselas radica en que éste es el modelo de lo
que más adelante sería la Convención de la Haya en los años de 1899 y en 1907.
A finales del siglo XIX, exactamente en el año 1899, se realizó la primera
conferencia de la Haya con la finalidad de revisar la Declaración de Bruselas,
Abrisketa, nos orienta diciendo que “en el marco de la primera conferencia de la
Haya, se adoptó el reglamento sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre,
anexo relativo al convenio sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre,
firmado en la Haya el 20 de Julio de 1899” (2004: pág. 45). De lo anterior es
necesario precisar, que en el Convenio de la Haya les concede unos derechos a
través de la figura de prisioneros de guerra, a un grupo de personas delimitadas,
que debido su condición, podrían sufrir un daño físico o psicológico, estos grupos
son los ejércitos, milicias y cuerpos de voluntarios. Como ejemplo analizaremos
algunos artículos3 que son relevantes, sin restarle importancia a todo el articulado
de la convención.
3 “Artículo 1. Las leyes, los derechos y los deberes de la guerra no son aplicables solamente a los Ejércitos, sino también
a las milicias y a los Cuerpos de voluntarios que reúnan las condiciones siguientes: 1. ª Tener a su frente a una persona
responsable de sus subordinados. 2. ª Tener algún distintivo fijo y perceptible a distancia. 3. ª Llevar armas
abiertamente. Art. 3. Las fuerzas armadas de las partes beligerantes pueden componerse de combatientes y de no
combatientes. En caso de captura por el enemigo, unos y otros tienen derecho al trato de los prisioneros de guerra.
CAPÍTULO II DE LOS PRISIONEROS DE GUERRA Art. 4. Los prisioneros de guerra están en poder del Gobierno enemigo,
pero no en el de los individuos o en el de los Cuerpos que los hayan capturado. Deben ser tratados con humanidad.
Todo lo que les pertenezca personalmente, excepto las armas, los caballos y los papeles militares, queda de su
propiedad. Art. 5. Los prisioneros de guerra podrán ser sometidos a internamiento en una ciudad, fortaleza,
campamento o localidad cualquiera, con obligación de no alejarse de ella más allá de ciertos límites determinados; pero
no podrán ser encerrados sino como medida de seguridad indispensable.”
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Con relación a la parte obligada y legitimada para hacer valer estos derechos
encontramos que son: los ejércitos, las milicias y los cuerpos voluntarios, estos a
su vez deben cumplir con tres requisitos: (i) que tengan una persona al mando de
los subordinados, (ii) tener algún distintivo fijo y perceptible a distancia, (iii) llevar
armas abiertamente.
Podemos observar que los derechos de las víctimas – las víctimas en este caso
son los prisioneros de guerra - en este caso no otorgan derechos a las víctimas, el
mandamiento es restrictivo de hacer o no hacer determinada acción, para un
mejor entendimiento observemos los siguientes apartes:
Mandato de hacer:
Artículo 3 inciso 2. En caso de captura por el enemigo, unos y otros tienen
derecho al trato de los prisioneros de guerra. Es decir, el mandato es hacer
de este enemigo capturado, un prisionero de guerra con la finalidad ser
favorecido con las normas que protegen a esta clase de personas.
Artículo 4 inciso 1. Los prisioneros de guerra están en poder del Gobierno
enemigo, pero no en el de los individuos o en el de los Cuerpos que los
hayan capturado. Deben ser tratados con humanidad. En otras palabras el
Gobierno enemigo que tenga en su poder algún prisionero de guerra está
en la obligación de tratarlo con humanidad.
Artículo 5, este lleva consignado un mandato de hacer y otro de no hacer
que veremos más adelante, en este momento analizaremos el de hacer.
Los prisioneros de guerra podrán ser sometidos a internamiento en una
ciudad, fortaleza, campamento o localidad cualquiera, con obligación de no
alejarse de ella más allá de ciertos límites determinados. En este artículo
encontramos que los prisioneros de guerra pueden ser sometidos a
internamiento como medida de prevención.
Mandato de no hacer
Artículo 4 inciso 2. Todo lo que les pertenezca personalmente, excepto las
armas, los caballos y los papeles militares, queda de su propiedad. El
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artículo es claro al dictar que no se les puede arrebatar a los prisioneros de
guerra bienes que no sean diferentes a los nombrados taxativamente, es
decir a la luz de este artículo, si algún prisionero de guerra lleva un lápiz,
una foto, un cuaderno etc. no puede ser privado de estos bienes.
Artículo 5. Como se mencionó anteriormente analizaremos el mandato de no
hacer en este artículo. Los prisioneros de guerra podrán ser sometidos a
internamiento en una ciudad, fortaleza, campamento o localidad cualquiera,
con obligación de no alejarse de ella más allá de ciertos límites determinados;
pero no podrán ser encerrados sino como medida de seguridad indispensable .
el mandato en este artículo es de no encerrar a los prisioneros de guerra salvo
que se encierren como medida de seguridad.
Posteriormente en 1907 se realiza la segunda conferencia con la finalidad de
revisar el convenio de la Haya firmado en el año de 1899. De esta revisión
podemos exaltar un punto de partida respecto a la indemnización –como se
plantea es muy similar a las normas coercitivas actuales en Colombia respecto a
la reparación de las víctimas como veremos el capítulo 2-, el artículo es el
siguiente.
“Art. 3. La parte beligerante que viole las disposiciones de dicho Reglamento estará
obligada a indemnización, si fuere el caso, y será responsable de todos los actos
cometidos por las personas que hagan parte de su fuerza armada.”
En el artículo anterior, vale la pena resaltar un avance respecto al resarcimiento,
compensación del daño o agravio a través de la figura de la indemnización, pues
en este dispone que cuando la parte beligerante no cumpla lo dispuesto en el
convenio de la haya y se le encuentre responsable de algún acto violatorio del
mencionado convenio, a esta parte le será obligada a indemnizar por los actos
violatorios.
En el año de 1949 se suscriben los cuatro convenios de Ginebra, cuando
llegamos a este momento histórico, no debemos dejar de recordar que a partir de
este acontecimiento–como se planteó en el anterior título- se origina o se crea un
punto de partida para desarrollar el Derecho de las víctimas que en la actualidad
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conocemos y que reposan en diversos documentos normativos internacionales u
otros de carácter nacional.
Posteriormente en el año de 1977 “se convocó a una Conferencia Internacional
que culminó sus labores el 08 de junio de 1977 con dos Protocolos adicionales a
las Convenciones de Ginebra de 1949. El I sobre la protección de las víctimas de
los conflictos armados internacionales; y el II sobre la protección de las víctimas
de los conflictos armados sin carácter Internacional. Ambos Protocolos están
vigentes desde el 05 de septiembre de 1984 y de ellos son parte mas de 140
países” (Valencia, 2003, pág. 809). Así los dos Protocolos se den por la
necesidad de garantizar una mejor protección de las víctimas de conflictos
armados, derechos plasmados en los convenios de Ginebra de 1949, estos dos
Protocolos nos muestran el desarrollo que va obtenido el denominado Derecho
de las Víctimas.
Debido a esto podemos observar que ya existen a partir de este momento dos
herramientas jurídicas más que complementan las cuatro convenciones de
Ginebra de 1949, que sirven de protección a las personas que se consideren
víctimas, pues las cuatro convenciones se ocupan de unas clases de víctimas de
los conflictos armados, estos dos protocolos refuerzan las herramientas jurídicas
en pro de estas personas que mas adelante nombraremos, puesto que amplían
su margen de alcance. En primera instancia protección las víctimas de los
conflictos armados internacionales, y en segunda instancia pero sin ser superior
que la anterior la protección a las víctimas de conflicto sin carácter internacional.
Es por lo anterior que se desea resaltar las siguientes normas jurídicas
internacionales contenidas en los convenios, por medio de las cuales se permite
corroborar que dentro de estas convenciones ya se realiza la protección a unas
personas denominadas víctimas, que van a formar parte de un grupo de personas
que tendrán por nombre víctimas de la guerra conforme a los convenios de
Ginebra4 que se conforman de la siguiente manera:
4 “1º. Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los Heridos y enfermos de guerra terrestre. 2º. Convenio de
Ginebra para aliviar la suerte que corren los Heridos, enfermos y náufragos en la guerra naval. Artículo 18 - Búsqueda de
17
Víctimas de la Guerra conforme a los Convenios de Ginebra
Teniendo en cuenta estos cuatro convenios podemos distinguir una de las clasificaciones de
las víctimas que la denominaremos el grupo de las víctimas de la guerra conforme a los
convenios de Ginebra y se subdividirán o estará integrado por, (i) víctimas de la guerra terrestre
heridos y enfermos,(ii) víctimas de la guerra naval heridos enfermos y náufragos, (iii) víctimas
en calidad de prisioneros de guerra y (iv) víctimas civiles de la guerra.
Víctimas de la guerra terrestre heridos y enfermos: este subgrupo de víctimas tiene su
fuente en el convenio numero uno que tiene como objetivo aliviar la suerte que corren los
heridos y enfermos de la guerra terrestre, el mencionado convenio busca la
protección, el buen trato y la asistencia con humanidad de los enfermos o heridos
en cualquier circunstancia, la cual debe realizarse por la parte involucrada en
conflicto que los tenga en su poder, sin distinción de sexo, raza, religión, opiniones
víctimas después de un combate. Después de cada combate, las Partes en conflicto tomarán sin tardanza todas las
medidas posibles para buscar y recoger a los náufragos, a los heridos y a los enfermos, para protegerlos contra el pillaje
y los malos tratos y para proporcionarles la asistencia necesaria, así como para buscar a los muertos e impedir que sean
despojados. Siempre que sea posible, las Partes en conflicto concertarán acuerdos locales para la evacuación por vía
marítima de los heridos y de los enfermos de una zona sitiada o cercada y para el paso del personal sanitario y religioso,
así como de material sanitario con destino a dicha zona. 3º convenio de Ginebra relativo al trato debido a los
prisioneros de guerra. Artículo 54 - Indemnización de trabajo. Accidentes y enfermedades a causa del trabajo. La
indemnización de trabajo para los prisioneros de guerra se determinará según las estipulaciones del artículo 62 del
presente Convenio. Los prisioneros de guerra que sean víctimas de accidentes de trabajo o que contraigan
enfermedades en el transcurso o a causa de su trabajo recibirán la asistencia que su estado requiera. Además, la
Potencia detenedora les expedirá un certificado médico que les permita hacer valer sus derechos ante la Potencia a la
que pertenezcan y remitirá copia del mismo a la Agencia Central de Prisioneros de Guerra prevista en el artículo 123.
Artículo 114 - Prisioneros víctimas de accidentes Los prisioneros de guerra víctimas de accidentes, exceptuados los
heridos voluntarios, se beneficiarán, por lo que atañe a la repatriación o eventualmente a la hospitalización en país
neutral, de las disposiciones del presente Convenio. 4º Convenio de Ginebra relativo a la protección debida a las
personas civiles en tiempo de guerra. Artículo 27 - Trato. I. Generalidades. Las personas protegidas tienen derecho, en
todas las circunstancias, a que su persona, su honor, sus derechos familiares, sus convicciones y prácticas religiosas, sus
hábitos y sus costumbres sean respetados. Siempre serán tratadas con humanidad y protegidas especialmente contra
cualquier acto de violencia o de intimidación, contra los insultos y la curiosidad pública. Las mujeres serán
especialmente protegidas contra todo atentado a su honor y, en particular, contra la violación, la prostitución forzada y
todo atentado a su pudor. Habida cuenta de las disposiciones relativas al estado de salud, a la edad y al sexo, todas las p
ersonas protegidas serán tratadas por la Parte en conflicto en cuyo poder estén con las mismas consideraciones, sin
distinción alguna desfavorable, especialmente por lo que atañe a la raza, a la religión o a las opiniones políticas. No
obstante, las Partes en conflicto podrán tomar, con respecto a las personas protegidas las medidas de control o de
seguridad que sean necesarias a causa de la guerra. Artículo 20. Personal de los hospitales. Artículo 34 Rehenes. Artículo
37 Personas detenidas. Artículo 50 Niños, Artículo 52 Protección de los trabajadores”
18
políticas u otro criterio análogo. Prohibiendo atentar contra la vida y su persona,
realizando actividades positiva como las de maltratar, exterminar, torturar,
asesinar, experimentar biológicamente o actividades negativas como la no
asistencia médica o exponerlos a riesgo de contagio o infección. Si la parte se
encuentra obligada a abandonar a un herido o enfermo deberá proporcionarles
material o personal para asistirlos siempre y cuando las exigencias militares lo
permitan.
Los enfermos o heridos a los que hace referencia el convenio, son los miembros
de las fuerzas armadas de las partes en conflicto -incluyendo los voluntarios que
hagan parte de éstas y las fuerzas armadas regulares que sigan las instrucciones
de un Gobierno o de una autoridad no reconocidos por la Potencia detenedora, las
personas que sigan las fuerzas armadas así no formen partes de ellas como los
civiles que hagan parte de la tripulación de un avión militar, los miembros de una
tripulación incluyendo pilotos, los grumetes de la marina mercante, las
tripulaciones de la aviación civil de las Partes en conflicto que no se beneficien de
un trato más favorable en virtud de otras disposiciones del derecho internacional,
la población de un territorio no ocupado que, al acercarse el enemigo, tome
espontáneamente las armas para combatir contra las tropas invasoras, sin haber
tenido tiempo para constituirse en fuerzas armadas regulares, si lleva las armas a
la vista y respeta las leyes y costumbres de la guerra, corresponsales de guerra,
proveedores, miembros de unidades de trabajo o de servicios encargados del
bienestar de los militares con el consentimiento de las fuerzas militares que
siguen, los miembros de las milicias, movimientos de resistencia organizados, sin
tener en cuenta si los milicianos o los miembros de los grupos de resistencia
actúan dentro o fuera del territorio propio.
Víctimas de la Guerra Naval, heridos, enfermos y náufragos: Este subgrupo
de víctimas tiene su fuente en el Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los
heridos, los enfermos y los náufragos de las fuerzas armadas en el mar, éste tiene como
prioridad brindarles protección a los heridos, enfermos y náufragos de la guerra que se libra en
el área marítima, en donde por mandato expreso determina que las partes que estén
19
involucradas en el conflicto después de cada combate deben (i) recoger y proteger contra el
pillaje y los malos tratos, a los enfermos náufragos y heridos, (ii) proporcionarles asistencia y
(iii) buscar los muertos e impedir que sean despojados. La evacuación de estos podrá ser por
vía marítima a una zona cercada exclusiva para el paso de personal sanitario y religioso,
siempre y cuando las circunstancias de conflictos sean apropiadas. Los heridos, enfermo y
náufragos a que hace referencia este convenio aplica a las mismas personas mencionadas en
el anterior convenio.
Víctimas en calidad de prisioneros de guerra:
El presente grupo de víctimas tiene su fundamento de derecho en el convenio de Ginebra
relativo al trato debido a los prisioneros de guerra, del cual resaltaremos algunos mandatos que
benefician a unas personas individualizadas por el convenio, estos son los prisioneros de
guerra, en donde se les reconocen derechos que son de protección a su integridad y otros
derechos como la indemnización que serán fundamentales con relación a lo que conocemos
ahora como reparación.
En primer lugar resaltaremos los derechos que protegen la integridad de estas personas
identificadas como prisioneros de guerra, la integridad de estas personas las protege cuando
se configure alguna de éstas dos opciones; la primera es cuando adquieran su calidad de
prisioneros a causa de ser víctimas de accidentes de trabajo o que contraigan
enfermedades en el transcurso o a causa de su trabajo, estas tendrán derecho a:
Recibir asistencia respecto de su estado de salud
Recibir certificación médica con la finalidad de hacer valer sus derechos
frente a la potencia que pertenezca.
La segunda opción es cuando su calidad de prisioneros se de por ser víctimas de
accidentes, en este enveto tendrán derecho a; (i) la repatriación, (ii) hospitalización
en un país neutral.
Con relación a la indemnización, ésta hace referencia a una indemnización de
trabajo y aplica a los prisioneros de guerra que sufran accidentes o enfermedades,
ésta será el equivalente a su trabajo, el cual podrá ser permanente ejerciendo
20
actividades profesionales en relación con la administración, acondicionamiento
interno o conservación de los campamentos, función espiritual o médicas a favor
de sus camaradas y se recibirá por parte de la autoridad detenedora su cuantía la
determina esta misma autoridad esta no podrá se inferior a un cuarto de franco
suizo por jornada de trabajo5.
Víctimas civiles de la guerra: Esta clasificación es importante puesto que se está
reconociendo derechos a personas civiles que no se encuentran inmersas en la guerra, esto
es algo novedoso puesto que siempre se hablaba de normas que protegen a los involucrados
directamente en el conflicto y no se pensaba en las personas que por su naturaleza son
neutras. Su sustento jurídico es el 4º Convenio de Ginebra relativo a la protección debida a las
personas civiles en tiempo de guerra.
Este grupo de víctimas está compuesta por mujeres, niños, hombres sin distinción de edad,
religión, política, raza o su estado de salud, de igual forma hacen parte de este grupo los
trabajadores y el personal de los hospitales. La protección se enfoca en especial al derecho al
buen trato que deben tener estas personas y estos de manera general están integrados
por: (i) su honor, (ii) sus derechos familiares, (iii) sus convicciones y prácticas
religiosas, (iv) sus hábitos y sus costumbres. El trato que debe brindar la Parte en
conflicto a este grupo de civiles debe ser con humanidad, sin que se manifieste
algún tipo de violencia o de intimidación, insultos o curiosidad pública. Teniendo
en cuenta que las mujeres y niños, en cualquier circunstancia, gozarán de una
protección especial contra cualquier acto perjudicante, es por ejemplo en el caso
de la mujer la violación, la prostitución forzada y todo atentado a su pudor, sin
olvidar que las partes involucradas en el conflicto pueden tomar medidas de
seguridad conforme lo crea necesario por encontrarse en una situación de guerra.
La Carta de las Naciones Unidas se firmó el 26 de junio de 1945 en San
Francisco, al terminar la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Organización
Internacional, y entró en vigor el 24 de octubre del mismo año. Esta carta es el 5 Convenio de Ginebra relativo al trato debido a los prisioneros de guerra Art 62 La indemnización de trabajo del hombre de
confianza, de sus auxiliares y, eventualmente, de sus consejeros, será deducida del fondo producido por los beneficios de la cantina; su importe será determinado por el hombre de confianza y aprobado por el comandante del campamento, o en su defecto lo equitativo a la indemnización de trabajo.
21
acuerdo de voluntades de una comunidad internacional que se encuentra
conformada por unos Estados, los cuales llegaron a un acuerdo que se
fundamenta principalmente en el reconocimiento del derecho a la dignidad, el valor
de la persona humana, la igualdad de derechos entre hombres y mujeres, al igual
que la igualdad entre las grandes y pequeñas naciones, a su vez acordaron velar
por la justicia, respetar las obligaciones emanadas de los tratados y de las otras
fuentes del derecho internacional.
Todo lo anterior con la finalidad de vivir en convivencia, comportarse de forma
tolerante, hasta llegar a un estado de paz y de seguridad entre las Naciones. Los
principios y finalidades mencionadas anteriormente decidieron que lo llevarán a
cabo mediante la creación de una Organización Internacional denominada
Naciones Unidas.
Posterior a la Carta de las Naciones Unidas en 1948 se proclamó la Declaración
universal de derechos humanos, esto debido a que el texto de la Carta de las
Naciones Unidas, no abarcaba normas que fueran amplias en el sentido de
protección de los derechos de los seres humanos, partiendo del anterior
planteamiento podemos identificar el alcance de este convenio con la reflexión de
Galvis Ortiz que dice “La Carta comprende instrumentos de naturaleza diversa. La
preside la Declaración Universal, que establece los principios y derechos
fundamentales que guían a todo el sistema y constituyen el punto de referencia
obligado de los Estados para legislar en materia de derechos humanos tanto en la
jurisdicción nacional como internacional” (Galvis, 2005, pág. 97).
En muchas ocasiones se alega el carácter no vinculante o de obligatoriedad de las
declaraciones internacionales no obstante, “la autoridad de la Declaración
proviene del reconocimiento hecho por la comunidad universal del derecho de
gentes. Generalmente los especialistas consideran que la carencia de vínculo
jurídico es un elemento negativo porque su contenido solamente puede invocarse
como recomendación y no contiene mecanismos de exigibilidad. Pero éste es el
principal mérito de la Declaración universal, pues su autoridad moral le otorga una
22
magistratura universal y su influencia se ejerce en todos los confines del planeta”
(Galvis .2005. pág. 98).
Dicho lo anterior es prudente rescatar el artículo 8 de la Declaración Universal de
los Derechos Humanos puesto que es de gran importancia ya que en el momento
que menciona que toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los
tribunales nacionales competentes, está haciendo relación a uno de los pilares
fundamentales que hace parte de los Derechos de la víctimas que es la Justicia6
que hace referencia a que se haga justicia por violaciones de derechos tutelados y
el acceso a la justicia que es la herramienta que coacciona al cumplimiento de los
derechos otorgados a una persona o a un grupo de personas, el artículo
mencionado dice:
“Artículo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por
la constitución o por la ley.”
En el año 1966 se firma El Pacto Internacional de Derechos Civil les y Políticos7,
guiada por los principios de la Carta de las Naciones Unidas en especial la
libertad, la justicia y la paz, además de la dignidad. Es de vital importancia para el
desarrollo del tema principal traer el Pacto puesto que involucra a la sociedad civil
que a nivel internacional, en un momento donde había muy poca la legislación
Internacional que existía en ese momento, de ello es necesario plasmar el artículo
2 por medio del cual se garantizan unos estándares básicos de protección a la
población civil, sin discriminar ningún ser humano por su condición y garantizando
el acceso a la justicia.
“Artículo 2
3. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
garantizar que:
6 La justicia mas adelante la estudiaremos en el capítulo 2
7 Aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas por resolución 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966,
Entró en vigor el 23 de marzo de 1976, de conformidad con el artículo 49.
23
a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto
hayan sido violados podrá interponer un recurso efectivo, aun cuando tal violación
hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones
oficiales; (subrayado fuera de texto)
b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa, o cualquiera otra
autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado, decidirá sobre los
derechos de toda persona que interponga tal recurso, y desarrollará las
posibilidades de recurso judicial; (subrayado fuera de texto)”
En el anterior artículo podemos observar cómo involucran a los Estados que
hacen parte de este pacto – entre ellos Colombia que lo ratificó el 29 de octubre
de 1969- con la finalidad de que se comprometan a velar y a garantizar el efectivo
cumplimiento de los derechos y libertades que el pacto les concede a los hombres
y a las mujeres. Los derechos que hace mención el presente pacto son: (i)el
derecho a la vida, (i) la prohibición de torturar y/o someter a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes, de igual manera se prohíbe los experimentos
científicos en personas, (iii) derecho a la libertad y a la seguridad, prohibición de la
esclavitud, de igual manera nadie podrá ser constreñido ni sometido a
servidumbre, (iv) derecho a la información, (v) derecho al acceso a la justicia (vi)
derecho al debido proceso, (vii) derecho a la reparación (viii) derecho a la
dignidad.
En 1969 la Convención americana sobre derechos humanos, en el marco de la
OEA, se da como un mecanismo de protección de los derechos humanos. Su
gran importancia en este estudio es la estructura mediante la cual se encuentra
desarrollada la convención. “En la convención Americana de los Derechos
Humanos, en la parte I encontramos un catálogo de los Derechos Humanos en la
parte sustancial, en la parte II, hallamos los medios de protección, concretamente
los órganos internacionales competentes para conocer los asuntos relacionados
con el cumplimiento de las obligaciones internacionales contraídas por los
Estados parte en esta Convención; la Comisión Interamericana de los Derechos
Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En esta segunda
parte se establece la estructura y organización, competencias y procedimientos
24
de estos dos Órganos Internacionales de protección y se consagran, además, las
denominadas medidas provisionales” (Rey Cantor & Rey Anaya, 2005, pág. 3).
Es decir la Convención es de vital importancia para los personas que habitan los
Estados que ratificaron este instrumento – Colombia hace parte de este convenio,
la Comisión IDH ha realizado acusaciones de casos donde se violan los derechos
contenidos en la Convención ante la Corte IDH han dictado fallos tales como el
Caso Escué Zapata vs Colombia, Caso de la Masacre de Mapiripan vs Colombia,
Caso la Palmeras vs Colombia, entre otros – puesto que en el momento en que el
Estado no cumpla con los estándares mínimos de protección que dicta la
Convención interamericana de los Derechos Humanos, estos particulares pueden
buscar la protección de los derechos jurídicamente tutelados en ésta
Organización Internacional. Por lo anterior es prudente traer el artículo 25 de la
Convención Interamericana de los Derechos Humanos en donde se garantiza la
protección judicial, que en última instancia es la herramienta que tienen los seres
humanos que sufran alguna violación o menoscabo en sus derechos tales como,
el derecho a la vida (artículo 4), derecho a la integridad personal (artículo 5),
derecho a la libertad personal (artículo 7), u otro derecho que manifieste la
Convención se les proteja siempre y cuando se agoten las instancias judiciales
del ordenamiento jurídico al cual se encuentre bajo protección.
“Artículo 25. Protección Judicial
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo
ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal
violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá
sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que se
haya estimado procedente el recurso.”
25
En el año de 1985 se realiza un avance significativo en materia de víctimas,
debido que en La Declaración sobre los Principios Fundamentales de Justicia para
las Víctimas de delitos y del abuso de poder, la resolución de las Naciones Unidas
40/34 de 29 de noviembre de 1985, aporta una noción o definición de víctima muy
amplia y general de lo que se debería entender por víctima, esa noción ha servido
de base para desarrollar el concepto de víctima8 en algunos ordenamientos
jurídicos, -incluyendo el de Colombia como lo veremos más adelante-,esta
definición es propia de otra clasificación de víctimas, es decir hace parte del grupo
de las víctimas de delitos y abuso del poder.
En este grupo para considerar que alguna persona es víctima debe cumplir por lo
menos con dos requisitos, el primero la calidad de persona y el segundo la clase
de afectación en su persona; lo anterior sin perjuicio de que se identifique,
aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e independientemente de la relación
familiar entre el perpetrador y la víctima.
Calidad de la persona:
- Las víctimas pueden ser, una persona o también un colectivo de personas
sin distinción de de raza, color, sexo, edad, idioma, religión, nacionalidad,
opinión política o de otra índole, creencias o prácticas culturales, situación
8 1. Se entenderá por "víctimas" las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daños, inclusive lesiones
físicas o mentales, sufrimiento emocional, pérdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislación penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder. 2. Podrá considerarse "víctima" a una persona, con arreglo a la presente Declaración, independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e independientemente de la relación familiar entre el perpetrador y la víctima. En la expresión "víctima" se incluye además, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relación inmediata con la víctima directa y a las personas que hayan sufrido daños al intervenir para asistir a la víctima en peligro o para prevenir la victimización.3. Las disposiciones de la presente Declaración serán aplicables a todas las personas sin distinción alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma, religión, nacionalidad, opinión política o de otra índole, creencias o prácticas culturales, situación económica, nacimiento o situación familiar, origen étnico o social, o impedimento físico. Las víctimas del abuso de poder 18. Se entenderá por "víctimas" las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daños, inclusive lesiones físicas o mentales, sufrimiento emocional, pérdida financiera o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que no lleguen a constituir violaciones del derecho penal nacional, pero violen normas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos.”
26
económica, nacimiento o situación familiar, origen étnico o social, o
impedimento físico.
- Familiares o personas que guarden alguna relación directa con la víctima
- La persona que halla intervenido, asistido o prevenido a una víctima y esta
halla sufrido daños
Clase de afectación en su persona: la persona debe sufrir alguna de las
siguientes afectaciones por acciones u omisiones9; (i) haber sufrido lesiones
físicas o haber sufrido lesiones mentales, (ii) haber sufrido afectaciones a nivel
emocional, (iii) pérdida financiera, (iv)menoscabo sustancial de los derechos
fundamentales.
En 1984-1987 los Estados suscriben la Convención contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, la Convención nos ilustra a
través del artículo 1410 una nueva clasificación, que denominaremos, el grupo de
víctimas de actos de torturas. Esta convención busca que los Estados partes
garanticen la reparación, la indemnización y la rehabilitación de las víctimas y si
esta llegare a fallecer, la persona a cargo tendrá derecho a una indemnización.
En 1989 se firma la Convención sobre los Derechos del Niño, guiada de
conformidad con los principios proclamados en la Carta de las Naciones Unidas, la
libertad, la justicia y la paz en el mundo, el reconocimiento de la dignidad
intrínseca, encontrándonos frente al grupo de niños víctimas de abandono,
explotación, abuso, tortura u otra forma de tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes; o conflictos armados, su sustento jurídico lo encontramos en el
9 Acciones u omisiones que violen la legislación penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el
abuso de poder, que son la violación a las normas internacionales que hablen de los derechos humanos.
10 “Artículo 14 1. Todo Estado Parte velará por que su legislación garantice a la víctima de un acto de tortura la
reparación y el derecho a una indemnización justa y adecuada, incluidos los medios para su rehabilitación lo más completa posible. En caso de muerte de la víctima como resultado de un acto de tortura, las personas a su cargo tendrán derecho a indemnización. 2. Nada de lo dispuesto en el presente artículo afectará a cualquier derecho de la víctima o de otra persona a indemnización que pueda existir con arreglo a las leyes nacionales.”
27
artículo 3911 de la mencionada Convención, la cual obliga a los Estados partes a
brindarles herramientas a estas víctimas con miras a la recuperación física o
psicológica que ayuden a su reintegración social.
En el año de 1998 mediante el Estatuto de Roma se instituye de la Corte Penal
Internacional, la cual actuará como un medio de protección de las víctimas. El
artículo 6812 dispone la protección a las víctimas, testigos, funcionarios o agentes
del Estado.
En el presente estatuto se logra observar que en materia de víctimas encontramos
un grupo determinado de personas que protege el estatuto y les brinda
determinada protección, la cual lleva consigo la garantía del derecho a la vida, el
derecho a la dignidad, el derecho a la integridad personal y el derecho a la
intimidad personal y familiar.
11 “Artículo 39. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para promover la recuperación física y
psicológica y la reintegración social de todo niño víctima de: cualquier forma de abandono, explotación o abuso; tortura
u otra forma de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos armados. Esa recuperación y
reintegración se llevarán a cabo en un ambiente que fomente la salud, el respeto de sí mismo y la dignidad del niño”.
12 “Art 68Protección de las víctimas y los testigos y su participación en las actuaciones. 1. La Corte adoptará las medidas
adecuadas para proteger la seguridad, el bienestar físico y psicológico, la dignidad y la vida privada de las víctimas y los testigos. Con este fin, la Corte tendrá en cuenta todos los factores pertinentes, incluidos la edad, el género, definido en el párrafo 3 del artículo 7, y la salud, así como la índole del crimen, en particular cuando éste entrañe violencia sexual o por razones de género, o violencia contra niños. En especial, el Fiscal adoptará estas medidas en el curso de la investigación y el enjuiciamiento de tales crímenes. Estas medidas no podrán redundar en perjuicio de los derechos del acusado o de un juicio justo e imparcial ni serán incompatibles con éstos. 2. Como excepción al principio del carácter público de las audiencias establecido en el artículo 67, las Salas de la Corte podrán, a fin de proteger a las víctimas y los testigos o a un 39 acusado, decretar que una parte del juicio se celebre a puerta cerrada o permitir la presentación de pruebas por medios electrónicos u otros medios especiales. En particular, se aplicarán estas medidas en el caso de una víctima de violencia sexual o de un menor de edad que sea víctima o testigo, salvo decisión en contrario adoptada por la Corte atendiendo a todas las circunstancias, especialmente la opinión de la víctima o el testigo. 3. La Corte permitirá, en las fases del juicio que considere conveniente, que se presenten y tengan en cuenta las opiniones y observaciones de las víctimas si se vieren afectados sus intereses personales y de una manera que no redunde en detrimento de los derechos del acusado o de un juicio justo e imparcial ni sea incompatible con éstos. Los representantes legales de las víctimas podrán presentar dichas opiniones y observaciones cuando la Corte lo considere conveniente y de conformidad con las Reglas de Procedimiento y Prueba. 4. La Dependencia de Víctimas y Testigos podrá asesorar al Fiscal y a la Corte acerca de las medidas adecuadas de protección, los dispositivos de seguridad, el asesoramiento y la asistencia a que se hace referencia en el párrafo 6 del artículo 43. 5. Cuando la divulgación de pruebas o información de conformidad con el presente Estatuto entrañare un peligro grave para la seguridad de un testigo o de su familia, el Fiscal podrá, a los efectos de cualquier diligencia anterior al juicio, no presentan dichas pruebas o información y presentar en cambio un resumen de éstas. Las medidas de esta índole no podrán redundar en perjuicio de los derechos del acusado o de un juicio justo e imparcial ni serán incompatibles con éstos. 6. Todo Estado podrá solicitar que se adopten las medidas necesarias respecto de la protección de sus funcionarios o agentes, así como de la protección de información de carácter confidencial o restringido.”
28
Víctimas y testigos protegidos por el estatuto
El estatuto tiene como finalidad proteger a las víctimas y testigos de los crímenes
de genocidio; los crímenes de lesa humanidad; los crímenes de guerra y el crimen
de agresión.
Tipo de protección
La protección que se les brinda a las víctimas o a los testigos será conforme a su
edad, género, a su estado de salud y a la índole del crimen, teniendo un trato
especial cuando en el crimen exista violencia sexual, violencia en los niños o se de
por razones de género. En cuanto a su persona se les protegerá su seguridad, su
bienestar físico o psicológico, al igual que su dignidad y su vida privada.
Por otra parte la protección se extiende a las audiencias que tienen carácter
público salvo en los casos que considere la corte y se celebre a puertas cerradas
en especial cuando exista una víctima de violencia sexual, o un menor de edad
sea víctima o testigo. Cuando alguna prueba o información coloque en peligro la
seguridad de un testigo o de su familia se podrá presentar un resumen de éstas
como medida de protección a cambio de no presentarlas.
Todo lo anterior tiene como consecuencia la necesidad de realizar una resolución
que brinde unas directrices respecto de la protección a esas personas
denominadas víctimas que a través del tiempo, han sido relegadas invisibilizadas,
fomentando la impunidad a lo largo de la historia, impidiendo que las personas que
sufrieran un menoscabo en sus derechos contaran un verdadero marco jurídico
que los protegiera o que las personas con vocación hacia la protección de las
víctimas no contaran con alguna herramienta que se dedicara exclusivamente a la
protección de los derechos de las víctimas.
Es en el año 2005 que la Asamblea de las Naciones Unidas mediante los
Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones
manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones
29
graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener
reparaciones. Esta resolución es consecuencia de todos los abusos, violaciones a
las normas internacionales de los derechos humanos y al derecho internacional
humanitario, la pregunta es ¿en qué consisten estos principios y directrices
básicos?
Este documento conceptúa de manera general, sin distinguir diferentes grupos de
víctimas, los principios y directrices básicos que van a determinar la obligación de
los Estados respecto a la normas internacionales de los derechos humanos y el
derecho internacional humanitario, quién es víctima, qué tratamiento se le debe
dar, los recursos que tienen, estos se resumen en tres que son acceso igual y
efectivo a la justicia; reparación adecuada, efectiva y pronta del daño sufrido;
acceso a información pertinente sobre las violaciones y los mecanismos de
reparación. Enseguida realizaremos precisiones de cada uno de estos elementos
que conforman este conjunto de principios y directrices.
Con relación a la resolución, el concepto de víctima es amplio puesto que abarca
personas individual o a nivel grupal, incluyendo su familia y personas a cargo de la
víctima, engloba el daño en el bien jurídico protegido puesto que este instrumento
se vuelve una Carta de custodia de las normas internacionales de Derechos
Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, y protege a la víctima en algo
poco atípico que es el acceso a la justicia sin siquiera tener presente, identificada,
o arrestado a la contraparte que generó esta situación de victimización, el
concepto de víctima textual es el siguiente:
“Se entenderá por víctima a toda persona que haya sufrido daños, individual o
colectivamente, incluidas lesiones físicas o mentales, sufrimiento emocional, pérdidas
económicas o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como
consecuencia de acciones u omisiones que constituyan una violación manifiesta de las
normas internacionales de derechos humanos o una violación grave del derecho
internacional humanitario. Cuando corresponda, y en conformidad con el derecho interno,
el término “víctima” también comprenderá a la familia inmediata o las personas a cargo de
la víctima directa y a las personas que hayan sufrido daños al intervenir para prestar
30
asistencia a víctimas en peligro o para impedir la victimización. Una persona será
considerada víctima con independencia de si el autor de la violación ha sido identificado,
aprehendido, juzgado o condenado y de la relación familiar que pueda existir entre el
autor y la víctima”. (60/147 Resolución aprobada por la Asamblea General el 16 de
diciembre de 2005)
En la resolución quedó plasmado que las víctimas deben ser tratadas con
humanidad, dignidad, garantizándoseles su seguridad, bienestar físico,
psicológico, su intimidad, respetándoles sus derechos humanos. De lo anterior
podemos observar que se dictan unos parámetros de lo que debemos entender
por víctima y de ahí los Estados que en el momento de legislar respecto a los
Derechos de la víctimas deben entender a las víctimas conforme los estándares
dictados en el anteriormente texto citado, del cual se desprende lo que se debe
tener como referente para identificación de una víctima creando los siguientes
parámetros.
Víctima es toda persona individual o colectivamente que haya sufrido
daños.
Los daños pueden ser: lesiones físicas o mentales, sufrimiento emocional,
pérdidas económicas o menoscabo sustancial de sus derechos
fundamentales.
Como consecuencia de acciones u omisiones que constituyan una violación
manifiesta de las normas internacionales de derechos humanos o una
violación grave del derecho internacional humanitario.
Lo anterior lo observaremos de fondo en el contexto colombiano en el capítulo
2, teniendo en cuenta los tres pilares fundamentales de los derechos de las
víctimas los cuales son: el acceso a la justicia, acceso a la información
pertinente sobre las violaciones y los mecanismos de reparación, y la
reparación adecuada, efectiva y rápida del daño sufrido, esto es el derecho a la
verdad, justicia y reparación.
31
II.La Corte Constitucional y el reconocimiento de los Derechos de la
Víctimas.
2.1. ¿Cuál es el criterio jurídico vigente de la Corte Constitucional respecto
del derecho de las víctimas a ser escuchadas dentro de un proceso
judicial?
En este momento nos ocupa el estudio de los Derechos de las víctimas conforme
la Corte Constitucional ha desarrollado estos Derechos que se enfocan en tres: el
derecho a que se haga justicia, el derecho a que se conozca la verdad del porque
acontecieron los sucesos que originaron la victimización y el derecho a que se
repare a las víctimas.
Para realizar este estudio respecto del reconocimiento del derecho de las víctimas
debemos tener en cuenta, como lo mencionamos anteriormente, que los derechos
de las víctimas se sostienen en tres pilares: derecho a la verdad, justicia,
reparación, acompañado de las garantías de no repetición, éste es un tema
amplio, es por esto que nos enfocamos en un derecho que tiene como función
garantizar que se cumplan con equidad los diferentes derechos que la
Constitución y la ley consagran. Para el estudio que nos ocupa lo enfocaremos en
los derechos de las víctimas a ser escuchadas dentro de un proceso judicial, en
donde podemos ver reflejado cómo se reconocen sus derechos, pues el
reconocimiento de dichos derechos por parte de la Corte Constitucional se
pueden realizar a partir de los mecanismos de protección de las normas, a través
de su función de revisión de constitucionalidad, de la cual, se derivan diversas
32
situaciones puestas en juicio como los presupuestos fácticos que originen una
controversia judicial, por leyes sustantivas o procedimentales que coloquen en
duda la constitucionalidad de éstas y de igual manera por este medio (de revisión
de constitucionalidad) se puede llegar a esclarecer si existe violación de los
derechos de las víctimas, lo que se quiere es crear un punto de partida para
entender en qué consisten lo derechos de la víctimas, pues el reconocimiento de
estos se puede realizar a partir de muchos supuestos como el derecho al acceso a
la justicia, el derecho a aportar pruebas en un procedimiento judicial, entre otros.
Es por lo anterior que para este estudio, reiteramos, vamos a aproximarnos al
estudio de los Derechos de las Víctimas desde el derecho a ser escuchadas
dentro de un proceso judicial.
Con la finalidad de llegar a la respuesta de la pregunta planteada en este capítulo
se desarrollará un estudio jurisprudencial, es decir se realizará una línea
jurisprudencial conforme a las directrices dictadas por el Doctor Diego López
Medina.
En primera medida debemos tener en cuenta que para un mejor análisis
jurisprudencial debemos contar con un problema jurídico, en esta ocasión el
problema planteado hace referencia al siguiente interrogante, ¿cuál es el criterio
jurídico vigente de la Corte Constitucional respecto del derecho de las víctimas a
ser escuchadas dentro de un proceso judicial?, es decir que el objetivo en este
análisis jurisprudencial es establecer los parámetros que la Corte Constitucional
tiene en cuenta en el momento de incluir o excluir la intervención de las víctimas
en un procedimiento judicial, con la finalidad de observar cómo opera el
reconocimiento de los derechos de las víctimas en sus tres pilares –verdad,
justicia y reparación-.
La Sentencia Arquimédica
Conforme a las directrices del Dr. López Medina, se requiere un sentencia reciente
que contenga el patrón fáctico objeto de estudio, que permita identificar los
criterios vigentes para el reconocimiento de los derechos de las víctimas a ser
33
escuchadas en dentro de un proceso judicial conforme la jurispridencia de la
Honorable Corte Constitucional.
Después de una revisión minuciosa de la jurisprudencia de la Honorable Corte
Constitucional, que contuviera como eje central del fallo el estudio del derecho de
las víctimas a ser escuchadas dentro de proceso judicial, se detectó la Sentencia
C-651 de 201113 como la mas apta para el desarrollo del análisis jurisprudencial
que nos ocupa.
Patrón Fáctico
El presupuesto fáctico en la sentencia C-651 de 2011, hace referencia a la
Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 44214 (parcial) de la Ley 906
de 2004, “por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal”15, y se
desarrolla a partir del siguiente aparte que hace parte del artículo objeto de
litigio; “y el juez resolverá sin escuchar alegatos de las partes e intervinientes”.
Los actores argumentan que el artículo parcialmente demandado es inexequible
dado que las víctimas de delitos no tienen la posibilidad de intervenir o de
controvertir la petición de absolución solicitada por la fiscalía o la defensa,
atentando el derecho a la verdad, justicia y reparación” es decir debemos tener
en cuenta en el patrón factico el derecho de las víctimas a intervenir o
controvertir las pruebas.
El Ministerio del Interior en su intervención nos dice que el cargo que se formuló
no cumple los requisitos de certeza y especificidad para generar un
pronunciamiento de fondo, pues la demanda desconoce el rol del fiscal y se le
13
Sentencia de constitucionalidad de fecha de 2011, en donde se coloca en juicio la constitucionalidad el aparte del articulo 442 del Código de Procedimiento Penal, que dice, “el juez resolverá sin escuchar alegatos de las partes e intervinientes”, y es en esta Sentencia donde encontramos una amplia citación de jurisprudencia en torno al tema central del análisis jurisprudencial propuesto.
14 ARTÍCULO 442. PETICIÓN DE ABSOLUCIÓN PERENTORIA. Terminada la práctica de las pruebas, el fiscal o el defensor
podrán solicitar al juez la absolución perentoria cuando resulten ostensiblemente atípicos los hechos en que se fundamentó la acusación, y el juez resolverá sin escuchar alegatos de las partes e intervinientes.”
15 Actores: Mauricio Pava Lugo y Jacobo Alejandro González Cortés. Magistrada Ponente: MARÍA VICTORIA CALLE
CORREA.
34
quiere otorgar otro rol a la víctima. A su vez cita la sentencia C-942 de 2010
como precedente y conforme a ésta se declare inhibida para decidir.
En las intervenciones de los ciudadanos dicen que debe declararse exequible,
menciona que las víctimas tienen garantizada su participación en todas las
etapas conforme las actuaciones de la fiscalía o del Ministerio Público, y la figura
en cuestión dice que opera en situaciones en donde por atipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad, genera la imposibilidad de condenar al acusado por
la conducta realizada. Por el contrario otras intervenciones dicen que la
intervención debe realizarse a lo largo del proceso.
La Defensoría del Pueblo sostiene que se debe declarar inexequible pues se ven
comprometidos los derechos de las víctimas, por otra parte solicita a la Corte
pronunciarse conforme lo hizo respecto de las decisiones de archivo de las
diligencias y preclusión de la investigación, reguladas en los artículos 79 y 333 de
la Ley 906 de 2004, y examinadas en las providencias C-1154 de 200516 y C-209
de 2007, en las que garantizó los derechos de las víctimas.
Problema Jurídico
Una vez analizadas la diferentes posiciones allegadas a la Corte Constitucional,
ésta opta por organizar las tesis propuestas por la fiscalía, el ministerio de justicia
y del interior, los ciudadanos intervinientes y la defensoría del pueblo, en una sola
pregunta quedando plasmada de manera taxativa de la siguiente manera: ¿Si
vulnera los artículos 29 y 229 de la Constitución y los artículos 14 y 8-1 del Pacto
Internacional de Derechos Humanos y de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, respectivamente, la expresión contenida en el artículo 442
del Código de Procedimiento Penal, según la cual, “el juez resolverá sin escuchar
alegatos de las partes e intervinientes”, porque impide a las víctimas el ejercicio
de sus derechos a ser oídas y a controvertir decisiones adversas, y con ello, la
realización efectiva, a través del proceso penal, de sus derechos a la verdad,
16
MP. Manuel José Cepeda Espinosa. AV. Jaime Araújo Rentería.
35
justicia y reparación? la cual permitirá aproximarnos al conocimiento de los
presupuestos para considerar una persona como víctima, el rol de la víctima en el
proceso judicial y las consideraciones para omitir la intervención de las víctimas
en alguna etapa del proceso judicial, lo anterior puesto que si se desconocen
algunos de los anteriores aspectos mencionados puede negar el ejercicio de los
derechos de la víctimas a ser escuchadas dentro de un proceso judicial.
La honorable Corte Constitucional con la finalidad de buscar la respuesta al
problema jurídico planteado, cita ocho Sentencias de la misma corporación es
decir de la Corte Constitucional a través de citas internas, algunas de tipo
analógico amplio y otras de tipo analógico estrecho17.
Análisis Estructural de las Citaciones
Conforme las directrices del Dr López Medina, realizamos un nicho citacional de
acuerdo a la “ingeniería reversa” la cual consiste en buscar las citas
jurisprudenciales dentro de la sentencia que estamos estudiando en especial en la
ratio decidenti. Realizado el análisis y escaneo en busca de citas jurisprudenciales
encontramos ocho, las cuales son: sentencia C-228 de 200218; Sentencia C-
17
La citación de tipo analógico amplio será aquella que cita la ratio decidendi o la sub-regla de una sentencia anterior con vínculo factico abierto, la citación de tipo analógico amplio será aquella que cita la ratio decidendi o la sub-regla de una sentencia anterior con vinculo factico abierto (López, 2006: p 119). A amanera de ejemplo López nos menciona el siguiente: Una línea jurisprudencial corta y con patrones fácticos similares es la de los menores con ambigüedad genital. Las sentencias T-1390 de 2000,T-692 de 1999133, T-551 de 1999 y SU-337 de 1999 tratan sobre padres que quieren practicarles a sus hijos menores de edad las cirugías de readecuación genital. La identidad fáctica permitió que las dos sentencias más recientes citaran exclusivamente de sus sentencias gemelas: así, las sentencias T-1390 de 2000 y T-692 de 1999 sólo citan los extractos principales y las sub-reglas correspondientes de las sentencias SU-337 de 1999 y T-551 de 1999, aunque se prefirió centrar la citación en esta última que había resumido los principales aportes de aquella. En la SU-337 de 1999 la citación por analogía fáctica abierta proviene de la T-411 de 1994, en la cual se tutela el derecho de un adolescente emasculado por un perro cuando era muy niño a decidir su género e identidad sexual. Queda claro que no se trataba de un caso de hermafroditismo, pero a través de una analogía más amplia se puede concluir que en los dos casos se trataba e un mismo asunto: la posibilidad de los menores de decidir su identidad sexual (López, 2006: p 119, 120). 18
Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 137 de la Ley 600 de 2000, "(p)or la cual se expide el Código de Procedimiento Penal
36
1154/0519; Sentencia C-1177/0520; Sentencia C-454/0621; Sentencia C-209/0722;
Sentencia C-516/0723; Sentencia C-942/1024; Sentencia C-250/1125.
Revisadas las sentencias anteriores se realiza el siguiente cuadro con la intención
de identificar las sentencias hito, la sentencia fundadora de la línea, y las
sentencias reiteradoras.
C-228
de 2002
C-1154
de 2005
C-1177
de 2005
C-454
de 2006
C-209
de 2007
C-516
de 2007
C-942
de 2010
C-250
de 2011
C-069
de 1996
C-509
de 2004
C-427
de 2000
C-1052
de 2001
C-209
de 2007
C-1052
de 2001
C-308
de 2007
C-293
de 1995
C-591
de 2005
C-041
de 2002
C-509
04e 202
C-580
de 2002
C-454
de 2006
C-423
de 2006
C-475
de 1999
SU-159
de 2002
C-1154
de 2005
C-454
de 2006
C-875
de 2002
C-209
de 2007
C-425
de 2006
SU- 717
de 1999
C-830
de 2002
C-1177
de 2005
C-873
de 2003
C-228
de 2003
C-516
de 2007
C-717
de 2006
19
Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 15 (parcial), 16 (parcial), 79, 177 (parcial), 274, 284, 285, 288 (parcial), 290 (parcial), 291, 306 (parcial), 308 (parcial), 327 (parcial), 337, 383 (parcial), 435, 436 y 455 de la Ley 906 de 2004 “por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal” 20
Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 69, parcial, de la Ley 906 de 2004, “Por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal
21 Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 11, 132, 133, 134, 135, 136, 137 y 357 de la Ley 906 de 2004
“Por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal”.
22 Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 11, 137, 284 (parcial), 306 (parcial), 316 (parcial), 324, 327
(parcial), 333 (parcial), 337, 339 (parcial), 342 (parcial), 344 (parcial), 356 (parcial), 357 (parcial), 358 (parcial), 359 (parcial), 371 (parcial), 378 (parcial), 391, 395 (parcial) de la Ley 906 de 2004, “por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal”
23 Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 11 -ordinales d) y h) (parcial)-; 136 -numeral 11 (parcial) -, 137 -
numeral 4 -; 340; 348 -parcial-, y 350 -parcial- de la Ley 906 de 2004 "Por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal".
24 Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 268, 271, 272 y 442 (parciales) de la ley 906 de 2004, Código de
Procedimiento Penal. 25
Demanda de inconstitucionalidad: contra los artículos 86 (parcial), 89 (parcial) de la Ley 1395 de 2010 (8231), artículo 90 de la Ley 1395 de 2010 (8232), artículo 100 de la Ley 1395 de 2010
37
C-163
de 2000
C-798
de 2003
C-591
de 2005
C-004
de 2003
C-041
de 2002
C-541
de 1999
C-1711
de 2000
C-634
de 2000
C-228
de 2002
C-014
de 2004
C-1154
de 2005
C-622
de 2004
C-740
de 2000
C-774
de 2001
C-580
de 2002
C-228
de 2002
C-827
de 2000
C-1141
de 2000
C-673
de 2005
C-875
de 2002
C-591
de 2005
C-185
de 2002
C-1184
de 2002
C-273
de 2003
C-228
de 2003
C-046
de 2006
C-209
de 2007
T-443
de 1994
C-228
de 2002
C-004
de 2003
C-979
de 2005
C-516
de 2007
C-014
de 2004
C-1154
de 2005
C-047
de 2006
C-370
de 2006
C-1177
de 2005
C-228
de 2002
C-047
de 2006
C-454
de 2006
C-580
de 2000
C-979
de 2005
C-209
de 2007
C-875
de 2002
C-1154
de 2005
C-578
de 2002
C-370
de 2006
C-805
de 2002
C-047
de 2006
C-873
de 2003
C-004
de 2003
C-095
de 2007
C-979
de 2005
C-1154
de 2005
C-454
38
de 2006
C-591
de 2005
C-920
de 2007
C-536
de 2008
El gráfico lo encontramos fraccionado en dos niveles, en el primer nivel
identificamos por medio de la ingeniería de reversa esto quiere decir, las
sentencias invocadas por la Corte Constitucional para resolver la Demanda de
inconstitucionalidad contra el artículo 442 (parcial) de la Ley 906 de 2004. En el
segundo nivel encontramos las sentencias que se invocaron en las sentencias
ubicadas en el primer nivel dictadas por la Corte Constitucional.
Podemos observar que en las sentencias encontramos algunas tendencias: la
primera se refiere que en todas la sentencias se plantean problemas jurídicos
dentro de las diferentes etapas de un proceso judicial o en sus instancias previas
bajo la motivación de defender los derechos de las víctimas, excepto las
sentencias C- 942 de 201026 y en la sentencia 250 de 201127, en la segunda
encontramos que la defensa de los derechos de las víctimas se justifican a partir
de la vulneración al derecho de éstas a intervenir o controvertir dentro de las
diferentes etapas del proceso judicial, excepto en las sentencias C- 228 de
200228, sentencia 1154 de 200529, sentencia 1177 de 200530, Sentencia 942 de
26
En la cual no resuelve de fondo por ineptitud en la demanda.
27 En donde se busca que se proteja los derechos del tercero civilmente responsable.
28 Puesto que a pesar que es una sentencia importante en tema de los derechos de las víctimas el objeto de estudio es el
acceso a la justicia.
29 Es de las más citadas pero no es analógica a la sentencia escogida puesto que el fondo en realidad es el derecho a la
comunicación.
30 El fondo del estudio es el derecho a la comunicación.
39
2010, Sentencia C- 250 de 201131. Las Sentencias hito son las siguientes: la
sentencia C-454 de 2006, la sentencia C-209 de 2007, y la sentencia C-516 de
2007, puesto que en las tres el litigio se enfatiza en el derecho de las víctimas a
intervenir y a contradecir dentro de un proceso judicial.
La sentencia C-454 de 2006, es citada en cuatro ocasiones – en las sentencias C-
209 de 2007, C-516 de 2007, C-942 de 2010, C-250 de 2011-. La sentencia C-
209 de 2007, es citada en tres ocasiones - en las sentencias -C-516 de 2007, C-
942 de 2010, C-250 de 2011-. La sentencia C-516 es citada en dos ocasiones –
en las sentencias C-942 de 2010, C-250 de 2011-.
Del análisis desarrollado en el nicho citacional encontramos como sentencia
fundadora la Sentencia C-454 de 2006 en razón que es la sentencia más citada
en la línea, por lo tanto contiene la doctrina jurisprudencial vigente desde el año
de 2006.
La Honorable Corte Constitucional reitera las jurisprudencias que destacamos
anteriormente – las sentencias hito- puesto que ella contiene los parámetros para
analizar casos analógicos. Es por lo anterior mencionado que en la sentencia
fundadora encontramos en ella jurisprudencia vigente en el respecto del tema
objeto de estudio.
La sentencia C-454 de 200632
La Corte Constitucional retoma las diferentes posiciones de la siguiente manera:
Es esta sentencia el demandante sostiene que las normas impugnadas no
desarrollan el mandato del artículo 250 numeral 733 de la Constitución Política de
Colombia. El demandante argumenta que la única forma de garantizar la
intervención de la víctima en el proceso penal es reconociendo su condición de
parte o sujeto procesal y no de interviniente como se encuentra plasmada en la
31
El estudio de fondo es respecto a los derechos del tercero civilmente responsable
32 Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 11, 132, 133, 134, 135, 136, 137 y 357 de la Ley 906 de 2004
“Por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal”.
33 El cual dice que la ley fijará los términos que tiene la víctima para intervenir en el proceso penal
40
ley parcialmente demandada. Según el demandante esta ley vulnera el derecho
de acceso a la justicia, el debido proceso y el principio a la igualdad. El derecho a
la verdad y a la justicia según el demandante se vulnera en el artículo 135 al
limitar la comunicación al momento en que la víctima interviene y reduce las
posibilidades de perseguir los perjuicios ocasionados por el injusto. Señala que el
artículo 357 no garantiza el derecho de acceso a la justicia puesto que la defensa
no puede solicitar pruebas en el curso de la audiencia preparatoria.
La Fiscalía General de la nación solicita que “se considere de oficio la existencia
de una omisión legislativa relativa y se declare la constitucionalidad de las normas
demandadas condicionada a que a la víctima se le considere como sujeto
procesal y que su intervención le permita solicitar pruebas, aportar elementos
materiales de prueba e interponer recursos”. Algunos intervinientes dicen que la
demanda no tiene las suficientes bases argumentativas para demostrar la
inconstitucionalidad de la norma, otros dicen que esta sustentada en el artículo
250.7, de diferente forma opinan ciertos intervinientes que exigen un
pronunciamiento de fondo en el que se declare la inexquibilidad condicionada o
exequibilidad integral de algunas disposiciones según corresponda.
La sala analiza que el demandante realiza una critica al legislador respecto de
cómo desarrolló el artículo 250.7 de la constitucional, mencionando que la forma
de garantizar los derechos de la víctimas es otorgándole la condición de parte,
omitida por el legislador. El demandante en su formulación de impugnación
menciona algunos artículos que consagran derechos a las víctimas en el proceso
penal.
La Corte examinando los presupuestos de admisibilidad cuando se trate de una
impugnación por omisión legislativa relativa y los presupuestos genéricos como
de claridad, certeza, especificidad, pertinencia y suficiencia, entrará a analizar los
artículos 135 y 357 de la Ley 906 de 2004.
SUB- REGLAS
La Corte Constitucional a través del estudio de la referida sentencia destaca en
varios apartes sub-reglas que se aplican a unos supuestos fácticos que se pueden
41
aplicar a casos analógicos creando así algunas sub-reglas las cuales referimos de
manera taxativa a continuación.
Requisitos para que una norma, por omisión legislativa, no se declare
inconstitucional por menoscabar el derecho de las víctimas a la intervención –o a
ser escuchadas-, a través de la vulneración al derecho a solicitar pruebas. Sub-
reglas análisis art 135.
La fiscalía y el derecho a la comunicación como garantía al Derecho de las
víctimas a ser escuchadas dentro de un proceso judicial.
La Corte Constitucional evalúa el artículo en donde se decantan dos reglas:
“
(i) El fiscal debe informar a la víctima sobre los derechos que el orden jurídico le reconoce,
información que debe efectuarse “desde el momento mismo en que intervenga”.
(ii) El fiscal debe informar a la víctima acerca de las facultades y derechos que puede ejercer
para perseguir los perjuicios causados con el injusto, así como de la posibilidad de
formular esa pretensión a través del fiscal, en el proceso, o directamente en el
incidente de reparación integral.
El acceso a la justicia y la comunicación, como garantía a los Derecho de las víctimas a ser
escuchadas dentro de un proceso judicial.
Se trunca el derecho de acceso a la justicia, a través de una concepción recortada de la garantía
de comunicación a la víctima, limitada al momento en que ésta “intervenga” en la actuación penal.
La garantía de comunicación se proyecta en dos ámbitos:
(iii) información acerca de los derechos que el orden jurídico establece para garantizar sus
intereses en el proceso penal.
(iv) acceso a la información acerca de las circunstancias en que se cometió el delito, que forma
parte del derecho “a saber”, el cual se materializa con la posibilidad de acceso al
expediente o a las diligencias, desde sus primeros desarrollos. La interconexión e
interdependencia que existe entre los derechos a la verdad, a la justicia, y a la
reparación exige que la garantía de comunicación se satisfaga desde el primer
momento en que las víctimas entran en contacto con los órganos de investigación.
42
El rol de las víctimas dentro del proceso judicial.
(v) Los fundamentos constitucionales de los derechos de las víctimas, así como los
pronunciamientos que sobre la ley 906 de 2004 ha realizado la Corte, permiten afirmar
que la víctima ocupa un papel protagónico en el proceso, que no depende del
calificativo que se le atribuya (como parte o interviniente), en tanto que se trata de un
proceso con sus propias especificidades, en el que los derechos de los sujetos que
intervienen están predeterminados por los preceptos constitucionales, las fuentes
internacionales acogidas por el orden interno y la jurisprudencia constitucional. El
alcance de los derechos de las víctimas deben interpretarse dentro de este marco.
Requisitos para que una norma, por omisión legislativa, no se declare inconstitucional por
menoscabar el derecho de las víctimas a la intervención –o a ser escuchadas-, a través de la
vulneración al derecho a solicitar pruebas. Sub-reglas análisis art 352
Las víctimas en el ejercicio probatorio.
(vi) Se debe contemplar la posibilidad de asistencia de los representantes de las víctimas a la
audiencia preparatoria (Art. 355 CPP), que se exija que en esa diligencia deba estar
asistida por un profesional del derecho o estudiante de consultorio jurídico (Art. 137.3
CPP), y paralelamente se le excluya de la posibilidad de realizar solicitudes
probatorias, tal como lo establece la norma demandada. La omisión entraña el
incumplimiento por parte del legislador del deber de configurar una verdadera
“intervención” de la víctima en el proceso penal, particularmente en la audiencia
preparatoria, en los términos que se lo impone el artículo 250.6 de la Carta, en
concordancia con los artículos 29, 229 de la misma.”
Sentencia 209 de 2007
El demandante acusa la ley 906 de 2004 por incurrir en omisión legislativa relativa
los cuales violan el derecho a la verdad justicia y reparación de las víctimas. Los
cargos que son presuntas violaciones a la Constitución son los siguientes:
i. La facultad probatoria de la víctima artículos 284, 344, 356, 357, 358, 359,
371, 378, 391 y 395 de la Ley 906 de 2004.
43
ii. Falta de protección y medidas de aseguramiento artículos 137, 306, 316 y
342 de la Ley 906 de 2004
iii. Indebida aplicación del principio de oportunidad artículos 324 y 327 de la
Ley 906 de 2004
iv. La aplicación de la preclusión del proceso 333 de la Ley 906 de 2004
v. La formulación de la acusación artículos 337, 339 y 371 de la Ley 906 de
2004
vi. La facultades de impugnación de decisiones fundamentales artículos 11 y
137
En las intervenciones la procuraduría general de la nación se pronuncia respecto
del artículo 357 se esté resuelto en la sentencia C-494 de 2006 y siguiendo los
lineamientos de la sentencia anteriormente mencionada, sean declarados
exequibles los artículos 284, 344, 356, 357, 358, 359, 378, 391, y 395, de igual
manera se declare exequible el artículo 327 pues considera que es garantista, del
artículo 337 se solicita inexequibilidad de la expresión “con fines únicos de
información”, del artículo 339 se declare exequible y la expresión demandada del
artículo 333 sea declare inexequible.
La fiscalía general de la nación en relación al art 357 de la ley 906 de 2004
solicita que se esté resuelto en la sentencia C-494 de 2006, los artículos 11, 137,
284, 344, 358, 359, 371, 378, 391, 395, se declare exequible siempre y cuando se
le reconozcan a las víctimas las mismas facultades que las partes procesales.
Respecto de las medidas de protección, el principio de oportunidad se declare
exequible siempre que se reconozca a las víctimas como parte, y el art 327 se
declare inexequible en su inciso 2 con la finalidad que la víctima interponga
recursos.
El Ministerio del Interior y de Justicia, solicita que los artículos 11, 137, 284, 306,
324, 327, 333, 337, 339, 342, 344, 356, 357, 358, 359, 371, 378, 391, 395 de la
Ley 906 de 2004, en lo demandado, sean declarados exequibles. Respecto del
principio de oportunidad la víctima puede cuestionar la decisión del fiscal y en
44
cuanto a la preclusión la considerara exequible.
Sub-reglas
Del análisis de esta sentencia se lograron identificar las siguientes sub-reglas que
menciona la honorable Corte Constitucional y se plasmaron de manera taxativa a
continuación.
“En consecuencia, las víctimas podrán intervenir de manera especial a lo largo del proceso penal
de acuerdo a las reglas previstas en dicha normatividad, interpretada a la luz de sus derechos
constitucionales, así:
(i) En la etapa de investigación, en lo que tiene que ver con la práctica de pruebas anticipadas
regulada en el artículo 284 de la Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluyó
que el numeral 2 del artículo 284 de la Ley 906 de 2004 era exequible en el entendido
de que la víctima también podrá solicitar la práctica de pruebas anticipadas ante el juez
de control de garantías.
(ii) En la etapa de imputación, en cuanto a lo regulado en el artículo 289 de la Ley 906 de
2004, la Corte Constitucional concluyó que la víctima podrá estar presente en la audiencia
de formulación de la imputación.
(iii) En cuanto a la adopción de medidas de aseguramiento y de protección, en lo regulado por
los artículos 306, 316 y 342 de la Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluyó que la
víctima también puede acudir directamente ante el juez competente, según el caso, a
solicitar la medida correspondiente.
(iv) En relación con el principio de oportunidad regulado en los artículos 324, y 327, la Corte
Constitucional concluyó que se deberán valorar expresamente los derechos de las víctimas
al dar aplicación a este principio por parte del fiscal, a fin de que éstas puedan controlar las
razones que sirven de fundamento a la decisión del fiscal, así como controvertir la decisión
judicial que se adopte al respecto.
(v) En materia de preclusión de la acción penal, en lo que atañe a la regulación prevista en el
artículo 333 de la Ley 906 de 2004, la Corte concluyó que se debe permitir a la víctima
allegar o solicitar elementos materiales probatorios y evidencia física para oponerse a la
petición de preclusión del fiscal.
(vi) En cuanto a la etapa de acusación, en lo regulado por los artículos 337, 339 y 344 de la
Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluyó que la víctima también puede intervenir
en la audiencia de formulación de acusación para formular observaciones al escrito de
acusación o manifestarse sobre posibles causales de incompetencia, recusaciones,
45
impedimentos o nulidades. En consecuencia, declaró inexequible la expresión “con fines
únicos de información” contenida en el artículo 337 y exequible el artículo 344 en el
entendido de que la víctima también puede solicitar al juez el descubrimiento de un
elemento material probatorio específico o de evidencia física específica.
(vii) En la etapa del juicio, la Corte Constitucional consideró que no era posible que la víctima
interviniera para presentar una teoría del caso, diferente o contraria a la de la defensa.
Habida cuenta de que en las etapas previas del proceso penal ésta ha tenido la
oportunidad de participar como interviniente especial para contribuir en la construcción del
expediente por parte del fiscal, en la etapa del juicio oral la víctima podrá ejercer sus
derechos a través del fiscal, quien es el facultado para presentar una teoría del caso
construida a lo largo de la investigación.
(viii) Dada la importancia que tiene para la víctima la posibilidad de que el fiscal le oiga,
el juez deberá velar para que dicha comunicación sea efectiva, y cuando así lo solicite el
fiscal del caso, decretar un receso para facilitar dicha comunicación con el abogado de la
víctima, sin excluir su acceso directo al fiscal. En consecuencia, la Corte Constitucional
declaró exequibles los artículos 371, 378, 391, y 395 de la Ley 906 de 2004, en lo
demandado y por el cargo analizado.”
Sentencia C-516 de 2007
Los demandantes acusan la norma por ir en contra de los artículos 15, 21, 29, y
229 de la Constitución así como los artículos 2° y 14 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos, y 8° y 25 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos y así mismo por incurrir en omisión legislativa los siguientes
apartes se la ley 0906 de 2004:
Facultades probatorias y de acceso, artículos 11 ord. "d", y 136 numeral 11.
Derecho de postulación de las víctimas, los artículos 11 ord. "h", 137
numeral 4° y 340 - tercer segmento –.
Determinación y el reconocimiento de la calidad de víctima, artículo 340
Facultades de participación real y efectiva de las víctimas en las etapas de
negociación entre Fiscalía e imputado o acusado, artículos 348 y 350.
La procuraduría solicita que respecto las facultades probatorias y el acceso al
expediente, se declare inhibida para pronunciarse de fondo por ineptitud
46
sustantiva de la demanda. Respecto del derecho de postulación de las víctimas
declarar inexquible en lo demandado de los artículos 137 numeral 4°, 11 ordinal
"h", y 340, en referencia al reconocimiento de la calidad de víctima solicita declarar
exequible el art 340 y en lo que concierne a la participación de la víctimas en la
fase de negociación entre fiscalía e imputado o acusado solicita la exequibilidad
de los artículos 348 y 350.
La fiscalía sostiene que los artículos 11. D y 136 numeral 11 incurren en una
omisión legislativa relativa por lo cual solicita la exequibilidad condicionada a que
se les reconozca las facultades procesales que las partes en materia probatoria.
Respecto del derecho de postulación de las víctimas en el proceso penal solicita la
inexequibilidad de los art 11. H y 137 numeral 4, el art 340 lo considera exequible.
Frente al reconocimiento de la condición de víctima, solicita declararse inhibida
frente a los cargos formulados contra el aparte acusado pertinente del artículo
340, por una interpretación errónea de los actores. El derecho de participación de
la víctima en los preacuerdos y las negociaciones contemplados en el artículo 348
y 350. El Ministerio del Interior y de Justicia solicita que la Corte se declarare
inhibida para emitir un pronunciamiento por ineptitud sustantiva de la demanda o
declarar la exequibilidad de las disposiciones acusadas. El Instituto Colombiano de
Derecho Procesal solicita que todos los cargos deben declarase inexequibles.
Sub-reglas
De la sentencia en estudio se identificaron las siguientes sub-reglas dictadas por
la Honorable la Corte Constitucional, las cuales se han plasmado en esta
investigación de manera taxativa.
“Los derechos de las víctimas del delito, en su condición de interviniente especialmente protegido.
Derechos de las víctimas
Los derechos de las víctimas contemplan una concepción amplia, (i) no esta restringida
exclusivamente a una reparación económica, (ii) incluye derechos a la verdad,(iii) derechos a la
47
justicia, (iv)derechos a la reparación integral de los daños sufridos, (v) Las garantías de verdad,
justicia y reparación son interdependientes pero autónomos por cuanto "Aun cuando
tradicionalmente la garantía de estos tres derechos le interesan a la parte civil.
La condición de víctima con la finalidad de garantizar sus derechos Para acreditar la condición de
víctima se requiere que haya un daño (i) real,(ii) concreto, y (iii) específico cualquiera que sea la
naturaleza de éste.
Las facultades probatorias y de acceso al expediente de las víctimas de los delitos
i. Condicionó la constitucionalidad del artículo 357, en el entendido que los representantes de las
víctimas en el proceso penal, pueden realizar solicitudes probatorias en la audiencia preparatoria,
en igualdad de condiciones que la defensa y la fiscalía.
ii. Condicionó la constitucionalidad del numeral 2° del artículo 284 de la Ley 906 de 2004, en el
entendido que la víctima también puede solicitar la práctica de pruebas anticipadas ante el juez de
control de garantías.
iii. Condicionó la constitucionalidad del artículo 344 de la Ley 906 de 2004, en el entendido de que
la víctima también puede solicitar el descubrimiento de un elemento material probatorio específico
o de evidencia física específica.
iv. Condicionó la constitucionalidad del artículo 356 de la Ley 906 de 2004, en el entendido que la
víctima también puede hacer observaciones sobre el descubrimiento de elementos probatorios y
de la totalidad de las pruebas que se harán valer en la audiencia del juicio oral.
v. Condicionó la constitucionalidad del artículo 358 de la Ley 906 de 2004, en el entendido que la
víctima también puede solicitar la exhibición de los elementos materiales probatorios y evidencia
física, con el fin de conocerlos y estudiarlos.
vi. Condicionó la constitucionalidad del inciso primero del artículo 359 de la Ley 906 de 2004, en el
entendido que la víctima también puede solicitar la exclusión, el rechazo, o la inadmisibilidad de los
medios de prueba.
vii. Declaró la constitucionalidad de los artículos 378, 391 y 395 de la Ley 906 de 2004 que
excluyen a las víctimas de los actores procesales que pueden controvertir los medios de prueba,
los elementos materiales probatorios y la evidencia física en la etapa del juicio oral, así como
interrogar al testigo y oponerse a las preguntas que se planteen en el juicio oral. Sobre este
aspecto consideró la Corte que existe una razón objetiva que justifica la limitación de los derechos
48
probatorios de la víctima en el juicio oral, como quiera que su participación directa implicaría una
modificación de los rasgos estructurales del sistema acusatorio, convirtiendo a la víctima en un
segundo acusador o contradictor del acusado en desmedro de la dimensión adversarial del
proceso.
No obstante, estimó también que "la víctima, a través de su abogado, podrá ejercer sus derechos
en la etapa del juicio sin convertirse en una parte que pueda presentar y defender su propio caso al
margen del Fiscal. El conducto para culminar en esta etapa final del proceso el ejercicio de sus
derechos es el fiscal, quien debe oír al abogado de la víctima”.
La facultad de postulación de las víctimas en el proceso penal, como expresión del derecho de
acceso a la justicia
(i) Por regla general el derecho de acceso a la justicia se debe ejercer a través de abogado, y
sólo excepcionalmente, en los términos previstos por el legislador, puede hacerse de
manera directa; (ii) la regulación de esas situaciones excepcionales debe efectuarse
por el legislador atendiendo criterios de razonabilidad y proporcionalidad; (iii) la
asistencia letrada o técnica constituye - tanto en el caso del acusado como de la
víctima - una garantía del derecho de acceso a la administración de justicia.
(ii) No debe existir limitación al derecho de postulación de las víctimas para intervenir durante
la investigación.
(iii) La excepción a la sub-regla anterior se pude determinar conforme se establezca el
procedimiento judicial como en el caso del juicio oral en el procedimiento penal que
dice: la representación judicial de las víctimas en el juicio oral se puede regular.
La intervención de las víctimas en los acuerdos y negociaciones
(i) No es necesaria la intervención de las víctimas en los acuerdos o negociaciones, teniendo
en cuenta que no existe necesaria coincidencia de intereses entre la fiscalía y la
víctima y si en algún momento se cree que existe alguna vulneración a los derechos de
las víctimas una vez celebrado el acuerdo la víctima debe ser informada del mismo a
fin de que pueda estructurar una intervención ante el juez de conocimiento cuando el
preacuerdo sea sometido a su aprobación”.
Los puntos nodales analizados e identificados giran en torno a las categorías
jurídicas de: (i) las víctimas en las etapas de un proceso judicial, (ii) omisión
legislativa como menoscabo del derecho de las víctimas a la intervención, y (iii) el
derecho de las víctimas a configurarse como interviniente especial protegido.
49
Las sentencias del nicho citacional nos permiten identificar los “escenarios
constitucionales”, en la sentencia C-651 del 2011 encontramos que se realiza un
estudio al principio constitucional de la dignidad humana, al principio constitucional
de la igualdad, al derecho al debido proceso, al derecho de acceso a la justicia,
conforme a los lineamientos de la Constitución Política de Colombia y el Pacto
Internacional de Derechos Humanos, de igual manera se realiza un estudio al
derecho de las personas a ser oídas34 conforme a la Convención Americana Sobre
los Derecho Humanos.
Podemos observar líneas jurisprudenciales contextualizadas en el procedimiento
penal, en las etapas de juicio oral, acuerdos, etapas de investigación, etapas
previas al procedimiento.
Conclusiones
En el desarrollo de la línea jurisprudencial podemos observar que la Corte
Constitucional realiza una citación de carácter estrecha y de tipo interna, es decir
tiene un patrón factico análogo y las jurisprudencias citadas hacen parte de la
misma corporación.
Como sub-reglas podemos enfocarnos de manera general destacando las
siguientes:
(i) Los derechos de las víctimas. No está restringida exclusivamente a una
reparación económica, (ii) incluye derechos a la verdad, (iii) derechos a
la justicia, (iv) derechos a la reparación integral de los daños sufridos.
(ii) La condición de víctima. Para acreditar la condición de víctima se requiere
que haya un daño (i) real, (ii) concreto, y (iii) específico cualquiera que
sea la naturaleza de éste.
34
Artículo 8. Garantías Judiciales 1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
50
(iii) El rol de la víctima. Su papel protagónico en el proceso, que no depende del
calificativo que se le atribuya (como parte o interviniente), en tanto que
se trata de un proceso con sus propias especificidades, en el que los
derechos de los sujetos que intervienen están predeterminados por los
preceptos constitucionales, las fuentes internacionales acogidas por el
orden interno y la jurisprudencia constitucional.
De igual manera vale destacar que existen algunos derechos que garantizan el
buen ejercicio del derecho de las víctimas a intervenir estos son:
Derecho a la información
Derecho a la comunicación
Por ultimo se logra observar que la protección de los derechos de las víctimas
está fundada en los derechos a la dignidad y el derecho a intervenir en las
decisiones en donde se encuentren comprometidos sus derechos.
III
3.1 Diálogo entre los estándares internacionales sobre los Derechos de las
Víctimas y la Ley 1407 de 2010 Código Penal Militar.
3.1.1 El Derecho de acceso a la justicia de las víctimas en la ley 1407 de
2010
Por medio de La ley 1407 de 2010 se expidió el código penal militar, que trae
como novedad la implementación del sistema acusatorio, que es contrario al
anterior código penal ley 522 de 199 militar, en donde encontrábamos un sistema
inquisitivo. Esta nueva ley en algunos apartes es muy similar a la ley 906 de 2004
por medio del cual se expide el código de procedimiento penal con las
51
características del sistema acusatorio.
En los anteriores capítulos abordamos los derechos de las víctimas en el ámbito
internacional y nacional, ahora tenemos como finalidad realizar una aproximación
a la Resolución de las Naciones Unidas a través de la cual se propusieron los
parámetros básicos para la protección de las víctimas, denominado Principios y
directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de
las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del
derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones
(ONU, Res 60/147, 2005) y el derecho de las víctimas al acceso a la justicia en la
ley 1407 de 2010. Con la intención de llegar al tema de estudio planteado,
tendremos como referentes la Resolución referida y el artículo 194 de la ley 1407
de 2010.
Los pasos que seguiremos con la finalidad de llegar a una aproximación al tema
propuesto, son los siguientes: en primer lugar analizaremos los derechos a la
verdad, justicia y reparación expuestos en los Principios y directrices básicos
sobre el derecho de las víctimas. El segundo paso a seguir es mostrar de manera
taxativa unas reglas jurídicas que se encuentran en el artículo 194 de la Ley 1407
de 2010. Después de los dos pasos anteriores realizaremos un cuadro donde
confrontaremos cómo se han tenido en cuenta los estándares internacionales en
la ley 1407 de 2010, puntualmente en el artículo 194 que hace referencia a los
derechos que tienen las víctimas al acceso a la justicia.
3.2 ESTANDARES INTERNACIONALES
Los estándares internacionales son un conjunto de principios y directrices básicos
enfocados a estandarizar unos derechos mínimos que deben tener las víctimas de
violaciones manifiestas de las normas internacionales de los derechos humanos y
de violaciones graves del derecho internacional humanitario, de igual manera
estandariza los derechos de estas víctimas a interponer recursos y obtener
reparaciones. Estos estándares internacionales obligan a los Estados a adoptar
medidas que se dirijan a garantizar unos derechos básicos que se encuentran
52
plasmados en la Resolución 60/147 del 16 de diciembre de 2005 y garantizar la no
repetición de los hechos que dieron lugar a la victimización.
La Resolución 60/147 del 16 de diciembre de 2005 aprobada por la asamblea
general de las Naciones Unidas, nos trae en su contenido los Derechos de las
víctimas a disponer de recursos, exponiendo que las víctimas de violaciones
manifiestas de las normas internacionales y violaciones graves del derecho
internacional humanitario tienen tres derechos esenciales: (i) el acceso igual y
efectivo a la justicia (derecho a la justicia), (ii) la reparación adecuada, efectiva y
rápida del daño sufrido (derecho a la reparación), y (iii) el acceso a información
pertinente sobre las violaciones y los mecanismos de reparaciones (derecho a la
verdad) .
3.2.1 ACCESO IGUAL Y EFECTIVO A LA JUSTICIA (DERECHO A LA
JUSTICIA)
El Acceso a la justicia garantiza a las víctimas anteriormente mencionadas, el
acceso a la justicia conforme al derecho internacional, el cual debe reflejarse en el
derecho interno y debe garantizar, acceso a los órganos administrativos u de otra
índole, como acceso a los mecanismos que prevea para hacer efectivo este
mandamiento35.
3.2.1.1. Características del derecho a la justicia
El derecho a la justicia en los estándares internacionales es garantista según la
Resolución 60/147 de 2005, en la cual, nos explica de manera taxativa el alcance
de este derecho. En principio nos dice que los Estados deben dar a conocer por
cualquier mecanismo idóneo público o privado de difusión, los recursos que las
personas tienen derecho a interponer si en algún momento sufren una violación
de las normas internacionales de derechos humanos o del derecho internacional
35
Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo VIII artículo 12.
53
humanitario36.
Con la finalidad de dar cumplimiento a lo anteriormente mencionado, estos
estándares internacionales buscan de igual manera facilitar la asistencia de las
víctimas que buscan acceder a la justicia, es decir que cualquier ente interno o
internacional que tenga jurisdicción para juzgar un conflicto en donde involucre
víctimas de violaciones de las normas internacionales de los derechos humanos o
del derecho internacional humanitario debe poseer unos mecanismos idóneos que
faciliten la asistencia en cada etapa de un proceso judicial37. Como por ejemplo en
la resolución 60/147 de 2005 menciona que los Estados deben facilitar los medios
jurídicos, diplomáticos y consulares que tenga a su alcance con la finalidad que las
víctimas ejerzan su derecho a interponer recursos por la violación de sus
derechos, en Colombia está consagrado en la ley 1407 de 2010 artículo 194 literal
h, el derecho de las víctimas a ser asistidas durante el juicio y el incidente de
reparación por un abogado que podrá ser designado de oficio.
El derecho a la justicia es también protector de la integridad puesto que en el
momento en que sufran la violación de algún derecho contemplado en algún
campo anteriormente mencionado, este derecho tiene el mandamiento de proteger
a las víctimas o sus familiares de posteriores actos de intimidación o represalias y
de igual forma protege el derecho a la intimidad, en especial antes, durante y
después de iniciar un proceso judicial de cualquier tipo38.
El derecho a la justicia es el que garantiza dar el primer paso para ejercer el
derecho a interponer recursos por violaciones de las normas internacionales de los
derechos humanos o violaciones graves al derecho internacional humanitario,
puesto que no delimita los medios jurídicos para acceder a la justicia dejando una
jurisdicción amplia y la utilización de cualquier medio jurídico que sea idóneo
frente a la búsqueda de la protección de sus derechos, es por lo anterior que nos 36
Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo VIII artículo 12 literal A
37 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo VIII artículo 12 literal B, C
38 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo VIII artículo 12 literal B
54
menciona que las víctimas pueden valerse incluso de medios diplomáticos o
consulares39.
3.3. REPARACION DE LOS DAÑOS SUFRIDOS (Derecho a la Reparación)
La reparación es otro de los derechos que constituyen un estándar internacional
(resolución 60/147 de 2005 de la ONU), éste nos indica que las víctimas no solo
tienen derecho a acceder a la justicia, sino también a que se les repare por los
daños ocasionados, este derecho se debe garantizar a través de procedimientos
que tengan por finalidad la reparación si ésta es procedente40, por ejemplo, en
Colombia la reparación la podemos encontrar en diversos mecanismos en esta
ocasión mencionaremos dos, (i) programas masivos de reparación, (i) medidas
para restitución de tierras, el primero hace referencia la profesional Aura Patricia
Bolívar diciendo “Por su parte, los programas masivos de reparación son políticas
de orden estatal que tienen como propósito otorgar a las víctimas una reparación
por los daños sufridos y las violaciones sistemáticas ocasionadas en el pasado
(Bolívar, 2007, pág. 78,79), el segundo identifica mucho el tipo de conflicto que se
evidencia en Colombia, Aura Patricia Bolívar dice, “teniendo en cuenta que en
Colombia ha sido recurrente la práctica del desplazamiento forzado de personas,
se examinan por separado las medidas de restitución de tierras y propiedades en
estos contextos”.
3.3.1 Características del derecho a la reparación
La reparación debe ser: (i) adecuada, (ii) efectiva y (iii) rápida, puesto que su
finalidad conforme los estándares internacionales es promover la justicia. La
reparación debe ser proporcional al daño y a la violación sufrida por la víctima o
sus familiares, ésta no exime de responsabilidad a los Estados, puesto que si
existen acciones u omisiones de los Estados que constituyan violaciones a las
normas internacionales de los derechos humanos o violaciones graves al derecho
internacional humanitario, debe responder por su comportamiento. Todo lo
39
Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo VIII artículo 12 literal D
40 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 15
55
anterior independiente si la persona causante del daño sea natural o jurídica, del
sector privado o público41.
Con la finalidad de cumplir con este mandamiento los Estados deben organizarse
de una manera que garanticen el cumplimiento de este derecho, puesto que en el
momento de judicializar a la persona que causó el daño, si ésta no quiere
responder o no tiene los medios para realizarlo, el Estado debe cumplir este
derecho adquirido por la víctima o su familia, lo anterior se puede garantizar a
través de programas nacionales de reparación. Por otra parte los Estados deben
garantizar que se ejecuten a cabalidad las sentencias internas e internacionales
que impongan reparaciones, teniendo en cuenta que éstas deben ser
proporcionales a la gravedad de la violación42.
3.3.1.1Clases de Reparación
Conforme los estándares internacionales existen cinco clase de reparación que
son: (i) restitución, (ii) indemnización,(iii) rehabilitación, (iv) satisfacción y (v)
garantías de no repetición43.
3.3.1.1.1 La Restitución: la restitución busca devolver a la víctima a su estado
anterior al hecho dañoso, según el caso se puede restablecer la libertad, el
disfrute de los derechos humanos, la identidad, la vida familiar, la ciudadanía, el
retorno a su lugar de residencia, el reintegro de su empleo y la devolución de sus
bienes44.
41
Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 15
42 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 16,17.
43 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 18
44 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 19
56
3.3.1.1.2 La indemnización: esta clase de reparación busca resarcir los perjuicios
económicos que se puedan avaluar, y debe ser concedida de forma proporcional a
la violación del derecho alegado que pueden ser45:
El daño físico o mental;
La pérdida de oportunidades, en particular las de empleo, educación y
prestaciones sociales;
Los daños materiales y la pérdida de ingresos, incluido el lucro cesante;
Los perjuicios morales;
Los gastos de asistencia jurídica o de expertos, medicamentos y servicios
médicos y servicios psicológicos y sociales.
La rehabilitación: la rehabilitación la conforma la atención médica, psicológica,
servicios jurídicos y sociales, Gaviria nos dicen “la rehabilitación es el conjunto de
acciones que se orientan a proporcionar a la víctima la atención y asistencia que
requiera desde el punto de vista médico, psicológico, social y jurídico” (Gaviria,
2011, p: 539)46.
3.3.1.1.3 La satisfacción: esta conformada por una serie de medidas en busca de
la satisfacción de las víctimas, Gaviria dicen “son aquellas acciones dirigidas, de
una parte a para deshacer el agravio inferido de la víctima”(Gaviria, 2011: p, 539),
las medidas enunciadas por la resolución 60/147 de 2005 de la ONU son47:
“a ) Medidas eficaces para conseguir que no continúen las violaciones; b ) La
verificación de los hechos y la revelación pública y completa de la verdad, en la
medida en que esa revelación no provoque más daños o amenace la seguridad y
los intereses de la víctima, de sus familiares, de los testigos o de personas que
han intervenido para ayudar a la víctima o impedir que se produzcan nuevas
violaciones; c) La búsqueda de las personas desaparecidas, de las identidades de
45
Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 20
46 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 21
47 Resolución 60/ 147 de 2005 ONU, capitulo IX artículo 22
57
los niños secuestrados y de los cadáveres de las personas asesinadas, y la ayuda
para recuperarlos, identificarlos y volver a inhumarlos según el deseo explícito o
presunto de la víctima o las prácticas culturales de su familia y comunidad; d ) Una
declaración oficial o decisión judicial que restablezca la dignidad, la reputación y
los derechos de la víctima y de las personas estrechamente vinculadas a ella; e )
Una disculpa pública que incluya el reconocimiento de los hechos y la aceptación
de responsabilidades; f ) La aplicación de sanciones judiciales o administrativas a
los responsables de las violaciones; g ) Conmemoraciones y homenajes a las
víctimas; h ) La inclusión de una exposición precisa de las violaciones ocurridas en
la enseñanza de las normas internacionales de derechos humanos y del derecho
internacional humanitario, así como en el material didáctico a todos los niveles” (
Resolución 60/147 de 2005 ONU).
3.3.1.1.4 Las garantías de no repetición: son un conjunto de medidas que
contribuyen a la prevención de acciones que tengan como finalidad la no
repetición de acciones violatorias de las normas internacionales de los derechos
humanos y del derecho internacional humanitario, según el caso estas pueden ser:
el control de seguridad realizado por las autoridades competentes, garantías en
los procedimientos civiles y militares, fortalecimiento del poder judicial, la
protección de los que prestan su labor de auxilio o asesoría, proporcionar
educación de forma prioritaria y permanente, promocionar mecanismos para la
prevención, vigilancia y protección que hagan parte de los conflictos sociales y por
ultimo la revisión y reforma de leyes en pro de las víctimas48
48
a)control e por las autoridades civiles sobre las fuerzas armadas y de seguridad, (ii)b) La garantía de que todos los procedimientos civiles y militares se ajustan a las normas internacionales relativas a las garantías procesales, la equidad y la imparcialidad; c) El fortalecimiento de la independencia del poder judicial; d) La protección de los profesionales del derecho, la salud y la asistencia sanitaria, la información y otros sectores conexos, así como de los defensores de los derechos humanos; e ) La educación, de modo prioritario y permanente, de todos los sectores de la sociedad respecto de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario y la capacitación en esta materia de los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, así como de las fuerzas armadas y de seguridad; f ) La promoción de la observancia de los códigos de conducta y de las normas éticas, en particular las normas internacionales, por los funcionarios públicos, inclusive el personal de las fuerzas de seguridad, los establecimientos penitenciarios, los medios de información, el personal de servicios médicos, psicológicos, sociales y de las fuerzas armadas, además del personal de empresas comerciales; g) La promoción de mecanismos destinados a prevenir, vigilar y resolver los conflictos sociales; h) La revisión y reforma de las leyes que contribuyan a las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y a las violaciones graves del derecho humanitario o las permitan” (Resolución 60/147 de 2005 ONU)
58
3.4 Acceso a información pertinente sobre violaciones y mecanismos de
reparación (Derecho a la Verdad y a la información)
Los Estados deben garantizar la información al público en general, en especial a
las víctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de los
derechos humanos y de las violaciones graves del derecho internacional
humanitario, respecto de los recursos, de los servicios jurídicos, médicos,
psicológicos, sociales, administrativos y otros derechos que se encuentran
plasmados en los Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas
de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y
de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos
y obtener reparaciones. De igual forma las víctimas, su familia y sus
representantes tienen derecho de solicitar información respecto de las causas de
la victimización y conocer la verdad respecto de las violaciones manifiestas de las
normas internacionales de los derechos humanos y violaciones graves al derecho
internacional humanitario.
El segundo paso a seguir es evidenciar las reglas que aparecen en el artículo 194
de la ley 1407 de 2010, el cual menciona que las víctimas, su familia y los testigos
recibirán un trato humano y digno, se les garantizará la seguridad, se le protegerá
su intimidad, se les asistirá durante el juicio y el incidente de reparación integral,
recibirá asistencia para su recuperación y en el momento en que fuere necesario
serán asistidas por un traductor o interprete. A su vez tienen derecho a la
reparación -la cual estará a cargo del autor participe del injusto-, derecho a ser
oídas, derecho conocer la verdad del porque de los hechos, derecho a que se le
facilite las pruebas. A las víctimas de igual forma se les tendrá en cuenta su
opinión respecto del ejercicio de la persecución del injusto y se les informará la
decisión en relación a la persecución del injusto, con lo anterior la víctima tiene
derecho a interponer recursos en el momento en que sea conveniente, es decir,
en el momento en que encuentre una violación a sus derechos o al procedimiento
judicial.
En el siguiente artículo es donde evidenciamos las reglas que garantizan el
59
derecho de las víctimas al acceso a las justicia puesto que aparecen de forma
explícita; podemos a partir de éstas realizar la confrontación anteriormente
advertida en el cuadro que veremos más adelante.
“Artículo 194. Derecho de las víctimas. El Estado garantizará el acceso de las víctimas a la
Administración de Justicia, en los términos establecidos en este Código.
En desarrollo de lo anterior las víctimas tendrán derecho:
a) A recibir, durante el procedimiento, un trato humano y digno;
b) A la protección de su intimidad, a la garantía de su seguridad, y a la de sus familiares y testigos
a favor;
c) A una pronta e integral reparación de los daños sufridos, a cargo del autor o partícipe del injusto;
d) A ser oídas y a que se les facilite el aporte de pruebas;
e) A recibir desde el primer contacto con las autoridades y en los términos establecidos en este
Código, información pertinente para la protección de sus intereses y a conocer la verdad de los
hechos que conforman las circunstancias del injusto del cual han sido víctimas;
f) A que se consideren sus intereses al adoptar una decisión discrecional sobre el ejercicio de la
persecución del injusto;
g) A ser informadas sobre la decisión definitiva relativa a la persecución penal; a acudir, en lo
pertinente, ante el Juez Penal Militar de Control de Garantías, y a interponer los recursos ante el
Juez de Conocimiento, cuando a ello hubiere lugar;
h) A ser asistidas durante el juicio y el incidente de reparación integral, si el interés de la justicia lo
exigiere, por un abogado que podrá ser designado de oficio;
i) A recibir asistencia integral para su recuperación en los términos que señala la ley;
j) A ser asistidas gratuitamente por un traductor o intérprete en el evento de no conocer el idioma
oficial, o de no poder percibir el lenguaje por algunos de los órganos de los sentidos.”
Partiendo de lo anterior confrontaremos el artículo 194 de la Ley 1407 de 2010,
con la resolución 60/147 de 2005 de la ONU, la confrontación la realizaremos a
través de un cuadro comparativo teniendo en cuenta las reglas que dicta el
artículo 194 de la Ley 1407 de 2010 y los Derechos de la víctimas a la verdad,
60
justicia y reparación consagrados en los principios y directrices básicos de
protección de las víctimas49, éste nos ayudará a encontrar la influencia de los
estándares internacionales de los derechos de las víctimas en la ley 1407 de
2010.
Derecho de Acceso a la
Justicia en la Ley 1407 de
2010
Estándares internacionales respecto de
los derechos de las víctimas
Derecho a recibir, durante el
procedimiento, un trato
humano y digno
(i) justicia
Derecho a la protección de su
intimidad, a la garantía de su
seguridad, y a la de sus
familiares y testigos a favor
(i) justicia
Derecho a una pronta e
integral reparación de los
daños sufridos, a cargo del
autor o partícipe del injusto
(i) reparación
(ii) justicia
Derecho a ser oídas y a que se
les facilite el aporte de pruebas
(i) verdad
(ii) justicia
Derecho a recibir desde el
primer contacto con las
autoridades y en los términos
establecidos en este Código,
información pertinente para la
protección de sus intereses y a
conocer la verdad de los
(i) verdad
(ii) justicia
(iii) reparación
49
Este lo identificaremos en el cuadro como Estándares internacionales respecto de los derechos de las victimas
61
hechos que conforman las
circunstancias del injusto del
cual han sido víctimas
Derecho a que se consideren
sus intereses al adoptar una
decisión discrecional sobre el
ejercicio de la persecución del
injusto;
(i) justicia
Derecho a ser informadas
sobre la decisión definitiva
relativa a la persecución penal;
a acudir, en lo pertinente, ante
el Juez Penal Militar de Control
de Garantías, y a interponer los
recursos ante el Juez de
Conocimiento, cuando a ello
hubiere lugar
(i) verdad
(ii) justicia
(iii) reparación
Derecho a ser asistidas
durante el juicio y el incidente
de reparación integral, si el
interés de la justicia lo exigiere,
por un abogado que podrá ser
designado de oficio
(i) justicia
(ii) reparación
Derecho a recibir asistencia
integral para su recuperación
en los términos que señala la
ley
(i) justicia
(ii) reparación
62
Derecho a ser asistidas
gratuitamente por un traductor
o intérprete en el evento de no
conocer el idioma oficial, o de
no poder percibir el lenguaje
por algunos de los órganos de
los sentidos
(i) justicia
Del anterior cuadro podemos concluir que el legislador en la Ley 1407 es
garantista puesto que observo e incluyó las directrices internacionales respecto de
los Derechos de las víctimas al acceso a la justicia. En el cuadro logramos ubicar
los derechos a la verdad, justicia y reparación dictados en los Principios y
directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de
las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del
derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones.
Lo que no podemos evidenciar son las medidas de satisfacción y de igual manera
no encontramos las garantías de no repetición que son derechos básicos que se
debieron incluir en la ley 1407 de 2010, esto es una omisión grave puesto que
éstas son las que le brindan por una parte la tranquilidad de no volver a pasar por
ninguna situación tortuosa dirigida a la violación de sus derechos como ser
humano y por otra parte lograr por medio de algunas medidas la satisfacción de
mejorar su estatus personal, cambiar la perspectiva social del país y lograr
cambios legislativos con miras a una mejor protección de los derechos de las
víctimas u otros según el caso.
63
CONCLUSIONES
1.
En el momento de plantearnos la pregunta de investigación se evidencia que esta
se moverá en dos estadios, el primero en derecho internacional refiriéndose a los
estándares internacionales de los derechos de las víctimas, el segundo en el
derecho interno, el cual se desarrolló analizando la postura de la Corte
Constitucional frente a los derechos de las víctimas. Todo lo anterior con la
finalidad de analizar cómo se reflejan los estándares internacionales sobre los
Derechos de las Víctimas en la Ley 1407 de 2010 Código Penal Militar.
En el ámbito del derecho internacional observamos que los estándares
internacionales de los derechos de las víctimas tienen su fuente en el derecho
internacional humanitario, seguido del derecho internacional de los derechos
humanos, puesto que con los Convenios de Ginebra se realiza por primera
ocasión una manifestación de protección dirigida a los civiles que se encuentran
involucrados en un conflicto armado, no en condición de partes del conflicto, sino,
como seres humanos neutros, ajenos a los conflicto que por diversos factores
como el geográfico, racial, cultural u otros quedan sometidos a los actos de guerra
que traen como consecuencia la violación de los derechos a la vida, derecho a la
libertad, derecho a la dignidad etc. Los estándares internacionales se encuentran
integrados de igual manera con el derecho internacional de los derechos
humanos, así nos muestra la Carta de las naciones unidas que ha inspirado
verdaderas herramientas de protección de los derechos humanos como ejemplo:
El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos, la Convención sobre los
Derechos del Niño, entre otros.
64
La investigación arrojó que durante casi cien años han existido una serie de
convenciones, pactos, resoluciones internacionales, que buscaban la protección
de un grupo de personas que son víctimas de violaciones del derecho
internacional humanitario y del derecho internacional de los derechos humanos.
Estos garantizan derechos como: el derecho a la vida, el derecho a la libertad
entre otros, pero se encuentran fraccionados en pactos, convecciones u otros que
hacen parte del derecho internacional, el problema surge en el momento en que
uno de estos garantiza derechos a un grupo determinados de personas dejando a
otro grupo desprotegido, como ejemplo la Convención sobre los derechos del niño,
garantiza unos derechos a un grupo determinado excluyendo taxativamente a
otros seres humanos que puedan necesitar protección. Es por lo anterior que la
Organización de la Naciones Unidad profiere la Resolución 60/147 aprobada por la
Asamblea General el 16 de diciembre de 2005 que dicta los “Principios y
directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de
las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del
derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones”.
En la cual queda plasmada que las víctimas deben ser tratadas con humanidad,
dignidad, garantizándoseles su seguridad, bienestar físico, psicológico, su
intimidad, respetándole sus derechos humanos. Dictando unos parámetros que los
Estados deben tener en cuenta en el momento de legislar en el tema de víctimas
incluyendo cómo se debe identificar a una víctima y sus derechos mínimos.
En conclusión para ser consideradas víctimas deben reunir los siguientes
requisitos: (i)Ser una persona individual o un grupo de personas, (ii) que haya
sufrido daños, (iii) Los daños pueden ser lesiones físicas o mentales, sufrimiento
emocional, pérdidas económicas o menoscabo sustancial de sus derechos
fundamentales (iv) como consecuencia de acciones u omisiones que constituyan
una violación manifiesta de las normas internacionales de derechos humanos o
una violación grave del derecho internacional humanitario.
65
Los derechos de las víctimas que deben tener en cuenta los Estados al momento
de legislar son: la verdad, justicia y reparación, que esta última la integran la
restitución, la indemnización, la rehabilitación, la satisfacción y las garantías de no
repetición.
2. En Colombia la Honorable Corte Constitucional ha dictado unos parámetros que
regula la aplicación de los derechos de las víctimas que en conclusión son:
Derechos de las víctimas: La Corte dice que esos no están restringidos
exclusivamente a una reparación económica, (ii) incluye derechos a la verdad, (iii)
derechos a la justicia, (iv) derechos a la reparación integral de los daños sufridos.
Condición de víctima: La Corte menciona que para acreditar la condición de
víctima se requiere que haya un daño (i) real, (ii) concreto y (iii) específico
cualquiera que sea la naturaleza de éste.
El rol de la víctima: La Corte afirma su papel protagónico en el proceso, que no
depende del calificativo que se le atribuya (como parte o interviniente), en tanto
que se trata de un proceso con sus propias especificidades, en el que los
derechos de los sujetos que intervienen están predeterminados por los preceptos
constitucionales, las fuentes internacionales acogidas por el orden interno y la
jurisprudencia constitucional.
Existen algunos derechos que garantizan el buen ejercicio del derecho de las
víctimas a intervenir estos son: el derecho a la información y el derecho a la
comunicación. La protección de los derechos de las víctimas está fundada en los
derechos a la dignidad y el derecho a intervenir en las decisiones en donde se
encuentren comprometidos sus derechos.
3. En respuesta a la pregunta de investigación formulada, los estándares
internacionales se reflejan únicamente con los derechos a la verdad a la justicia y
a la reparación, lo cual deja vacios en la ley 1407 de 2010, pues deja por fuera las
medidas de satisfacción y las garantías de no repetición. La Organización de las
Naciones Unidas dictó unos principios y directrices básicos que los Estados deben
66
incluir en su legislación en materia de víctimas, estos son tan pocos que al no
incluirlos se observa una falla grave del legislador Colombiano, del ejecutivo y del
órgano de control que en este caso es la Corte Constitucional.
4. En Colombia se está cometiendo el mismo error de fraccionar los derechos de
las víctimas como se realizó en el ámbito del derecho internacional, en Colombia
existen diversas leyes como son: la ley de justicia y paz (ley 975 de 2005), la ley
de víctimas y restitución de tierras, que buscan conceder derechos a un grupo
determinado de víctimas lo cual conlleva a la exclusión de otras, de igual forma
existen algunas leyes que mencionan quiénes son víctimas y sus derechos como
ejemplo: la ley 906 de 2004 (código de procedimiento penal) y la ley 1407 de 2010
(código penal militar), en la situación actual de conflicto en Colombia debería
existir un consenso respecto de los derechos de las víctimas y codificar las leyes
que refieran víctimas.
67
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LOS HERIDOS, LOS ENFERMOS Y LOS NÁUFRAGOS DE LAS
FUERZAS ARMADAS EN EL MAR, 1949.
69
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PROTOCOLO I ADICIONAL A LOS CONVENIOS DE GINEBRA DE 1949
RELATIVO A LA PROTECCIÓN DE LAS VÍCTIMAS DE LOS
CONFLICTOS ARMADOS INTERNACIONALES, 1977
PROTOCOLO II ADICIONAL A LOS CONVENIOS DE GINEBRA DE 1949
RELATIVO A LA PROTECCIÓN DE LAS VÍCTIMAS DE LOS
CONFLICTOS ARMADOS SIN CARÁCTER INTERNACIONAL, 1977.
CONVENCION DE LA HAYA DE 1989 RELATIVA A LAS LEYES Y USOS
DE LA GUERRA TERRESTRE.
CARTA DE LAS NACIONES UNIDAS
DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVIL LES Y POLÍTICOS
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
CONVENCIÓN CONTRA LA TORTURA Y OTROS TRATOS O PENAS
CRUELES, INHUMANOS O DEGRADANTES
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO
ESTATUTO DE ROMA
