Universidad Francisco Gavidiari.ufg.edu.sv/jspui/bitstream/11592/7015/1/346.017-M39t.pdf · A Dios...
Transcript of Universidad Francisco Gavidiari.ufg.edu.sv/jspui/bitstream/11592/7015/1/346.017-M39t.pdf · A Dios...
Universidad Francisco Gavidia Facultad de Ciencias Jurídicas
MONOGRAFÍA
Tema: TRÁMITE Y NORMATIVA APLICABLE EN EL PROCESO DE
ADOPCIÓN CONJUNTA NACIONAL Y EXTRANJERAS.
PRESENTADO POR: Mendoza Flores, María de los Ángeles
Lara Perlera, Heysel Gladys Elena Recinos Meléndez, Edwin Atilio
PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIATURA
EN CIENCIAS JURÍDICAS
ASESOR LIC. JUAN HUMBERTO CAMPOS MONTOYA
F._______________________
Noviembre, 2007
SAN SALVADOR EL SALVADOR CENTROAMÉRICA
UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
AUTORIDADES
RECTOR
ING. MARIO ANTONIO RUÍZ RAMÍREZ
VICE-RECTORA DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA
SECRETARIA GENERAL
LICDA. TERESA DE JESÚS GONZÁLEZ DE MENDOZA
DECANA DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS DRA. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO
NOVIEMBRE 2007
SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTROAMÉRICA.
AGRADECIMIENTOS
A Dios todo poderoso por el don de la vida, por darme la fuerza necesaria para
afrontar los momentos difíciles durante el transcurso de esta carrera.
A mis padres, JOSÉ ÁNGEL MENDOZA MOLINA, en especial a mí madre MARÍA
JESÚS FLORES DE MENDOZA, por su dedicación y su apoyo incondicional en
todo momento de mí vida.
A mis hermanos, DORIS ELIZABETH MENDOZA FLORES le doy las gracias por
brindarme su ayuda cuando más lo necesite, RAFAEL ANTONIO MENDOZA
FLORES y MARTA LIDIA MENDOZA FLORES (Q.D.D.G) por impulsarme a
seguir adelante cuando se me presentaba alguna dificultad.
También a MERCEDES ACOSTA y familia por darme sus consejos y
comprensión muchas gracias.
A mi hijo, ÁNGEL DE JESÚS MENDOZA, por sus largas horas de espera,
compresión y cariño incondicional.
A mis amigas y amigos en especial a YANNETTE IDALIA DE CUÉLLAR y
LEONOR RUÍZ, JULIO CÉSAR AYALA y JAIME ACOSTA por sus muestras de
apoyo e impulsarme a lograr mis objetivos, por su amistad muchas gracias.
MARÍA DE LOS ÁNGELES MENDOZA FLORES
AGRADECIMIENTOS
A mi Dios todopoderoso, gracias por darme fortaleza, sabiduría, por haber
finalizado mis estudios universitarios, además de haberme dado muchas fuerzas
cada día para lograr mis objetivos, y poder desarrollarme profesionalmente en el
presente y futuro.
A mi madrecita, ELENA VASQUEZ PERLERA, por su amor y comprensión y sus
consejos me motivo siempre, para poder finalizar mis estudios universitarios.
A mi hermano, PEDRO MAURICIO LARA VASQUEZ, a quien le agradezco
infinitamente por todo el apoyo que me ha dado en el transcurso de mi vida, siendo el
ser humano que me ha enseñado constantemente a superarme cada día, con mucha
dedicación, siendo un profesional ejemplar
A mi hermana ANA VILMA LARA VASQUEZ, por su amor, optimismo y
comprensión.
A mis compañeros de Monografía MARIA DE LOS ANGELES MENDOZA
FLORES y EDWIN ATILIO RECINOS MELÉNDEZ por su paciencia y por haber
trabajado en equipo en el que cada uno aporto lo necesario para llevar a cabo el
trabajo de monografía.
HEYSEL GLADYS ELENA LARA PERLERA.
AGRADECIMIENTOS
Agradezco a mis padres CARMEN MELENDEZ Y ATILIO RECINOS. Por el
apoyo incondicional, por la tolerancia, amor, cariño que me han demostrado.
A mi hija NAYELI RECINOS, por el amor y comprensión en los momentos en
los que no pude prestarle mucha atención.
A mis hermanas Iris e Hilda Recinos Meléndez, por la solidaridad, cariño,
colaboración, optimismo y tolerancia, a través de mis estudios universitarios.
A mis compañeros de Monografía HEYSEL GLADYS ELENA LARA PERLERA
y MARIA DE LOS ANGELES MENDOZA FLORES, por su paciencia y por haber
trabajado en equipo en el que cada uno aporto lo necesario para cumplir esta
nuestro objetivo.
EDWIN ATILIO RECINOS MELENDEZ.
TABLA DE CONTENIDO Págs.
Resumen
Introducción………………………………………………………………………….i-ii
CAPÍTULO I
LA ADOPCIÓN, CONCEPTO Y ORÍGENES 1). Concepto de Adopción …………………………………………………………1-8
1.1 Finalidad de la Adopción
1.2 Concepto Doctrinal
1.3 Concepto Legal.
1.4 Clases de Adopción: Simple, Plena.
2). Orígenes y Evolución de la Adopción en sus períodos…………………..8-13
2.1 Edad Antigua.
2.2 Edad Media.
2.3 Edad Moderna.
CAPÍTULO II FILIACIÓN ADOPTIVA, CARACTERÍSTICAS Y REQUISITOS PARA
ADOPTANTES Y ADOPTADOS.
1). Concepto Doctrinario de la Filiación en General…………………………… .14
1.1 Finalidad de la Filiación Adoptiva
2). Clasificación de la Adopción Individual y Conjunta…………………..…… ..14-16
2.1 Individual.
2.2 Conjunta.
3). Características de la Adopción……………………………………………….16-18
4). Requisitos Generales para todo Adoptante……….………………….........18-20
4.1 Ser Legalmente Capaz
4.2 Ser Mayor de Veínticinco Años
4.3 Condiciones que evidencian la Aptitud para Adoptar.
5). Requisitos para Adoptante Nacional:……………….………………............20-21
6). La Adopción Internacional………………………………………………………..22
7). Requisitos Especiales para Extranjeros que quieren Adoptar
En Nuestro País……………………………………………………………..22-25
7.1 Otros Documentos que tienen que Presentar los Extranjeros
para Adoptar a un Niño o Niña de Conformidad con la Legislación
Salvadoreña y la Oficina para las Adopciones (OPA)
8). Requisitos del Adoptado:…………………………………………………......25-26
9). Los Menores que están bajo el Cuidado de Autoridad Parental……………..27
9.1 Autoridad Parental y Finalización de la Tutela.
10). Extinción de la Autoridad Parental y de la Finalización de la Tutela………27
CAPÍTULO III NORMATIVA Y TRÁMITE DEL PROCEDO DE ADOPCIÓN NACIONL Y
EXTRANJERA.
1). Normativa aplicable Nacional e Internacional
2). Trámite y Normativa en la Fase Administrativa y Judicial de toda
Adopción............................................................................................................28-46
2.1 Instituciones Competentes
2.2 Procuraduría General de la República (PGR)
2.3 Instituto Salvadoreño para la Protección de la Niñez
y la Adolescencia (ISNA)
2.4 Oficina Para Adopciones (OPA)
2.5 Proceso Administrativo a través de la Oficina para Adopciones
3). Procedimiento Administrativo a través de las Procuradurías
Auxiliares………………………..……………….………………………………47-48
3.1 Procedimiento para decretar la aptitud de la Adopción
4). Consentimiento para la Adopción….………………………………………………51
4.1 Consentimiento y Conformidad para la Adopción
4.2 Consentimiento de los Padres Biológicos
4.3 Consentimiento del PGR
4.4 Formas de Expresar el Consentimiento y Ratificación
4.5 Conformidad del Menor de Doce Años
4.6 Asentimiento de uno de los Cónyuges
5). Procedimiento Judicial…………………………………………………….........52-58
5.1 Juez Competente
5.2 Requisitos Generales de la solicitud de la Adopción
5.3 Definición de Sentencia
5.4 Audiencia de Sentencia
5.5 Anexos a Solicitud de Adopción ante el Juez de Familia
5.6 Comparecencia de los Adoptantes a la Audiencia
5.7 Entrega del Adoptado
6). Inscripción de la Certificación de la Sentencia
en el Registro del Estado Familiar……………….………………………...........58
Conclusiones..……………………………………………………………………….…..59
Recomendaciones…………………………………………………… …………………60
Bibliografía..…………………………………………………………….. …………..61-62
Glosario…………………………………………………………………….…...........63-65
Anexos
Apéndice
RESUMEN DE MONOGRAFIA SOBRE LA ADOPCION NACIONAL Y
EXTRANJERA. El presente trabajo trata sobre el origen de la adopción hasta la concepción moderna
de dicha institución jurídica que reconoce el Código de Familia. En el se plantea la
evolución que ha tenido la adopción como una figura legal que a permitido ampliar
los derechos recíprocamente en los adoptados y los adoptantes.
Se hace una exposición sobre las leyes primarias y secundarias que regulan el
proceso de la adopción, así como también las obligaciones que ha adquirido el
Estado Salvadoreño al ser signatario de diversos instrumentos jurídicos
internacionales que regulan la adopción y las garantías que establecen dichos
convenios.
Luego se plantea quienes pueden ser sujetos de adopción y las condiciones que han
de establecerse para considerarlos, como también los requisitos deben cumplir los
adoptantes, sean estos nacionales o extranjeros y el proceso que debe de seguir a
fin de calificarlos como adoptantes, por medio de estudios técnicos realizados por
especialistas evaluadores del tema.
Posteriormente se establece el procedimientos administrativo que ha de seguirse
para iniciar la adopción por medio de una instancia centralizada creada
exclusivamente para diligenciar los casos de adopciones, la cual es conformada por
instituciones que tienen competencia en la protección y restitución de la niñez y
adolescencia del país. Y que por compromisos internacionales adquiridos por el
Estado Salvadoreño en la materia para la que ha sido creada.
Se expone la parte normativa del proceso que ha de seguirse una vez se haya
calificado la aptitud de los adoptantes y declarado el infante o adolescente sujeto a la
adopción, ante el Juez de Familia competente, quien deberá decretar la adopción por
medio de una sentencia o rechazarla en base a los supuestos establecidos en el
Código de Familia y la Ley Procesal de Familia. Así como también los Convenios
Internacionales de los cuales el país es signatario primordialmente velando sobre
todo por Interés Superior del Niño o Niña sujeto de adopción.
INTRODUCCIÓN
El presente trabajo de investigación sobre el tema del Trámite y Normativa Aplicable en el Procero de Adopción Conjunta Nacional y Extranjera. Ha sido elaborado por los estudiantes de la facultad
de Jurisprudencia y Ciencias Sociales de la Universidad Francisco Gavidia.
Tiene como objetivo principal conocer y determinar el trámite Administrativo y
Judicial, a seguir en el proceso de adopción y la aplicación de la normativa
nacional e internacional en relación a las diferentes Convenciones
Internacionales sobre la adopción, firmada por el país y su aplicación dentro del
proceso, supliendo, pero no sustituyendo la normativa nacional, y
constituyéndose la adopción en un proceso con dimensiones internacionales con
principios jurisdiccionales aceptados por los estados signatarios de diversas
convenciones referidas al tema.
Es de importancia pues existe un creciente número de niños, niños y
adolescentes en estado de abandono o huérfanos de padre y madre, de filiación
desconocida, de memores que están bajo el cuidado personal de sus
progenitores o de otros parientes y personas ajenas al núcleo familiar, los
mayores de edad, si antes de cumplir la mayoría de edad hubiese estado bajo el
cuidado personal del adoptante, y el hijo de uno de los conyugues. La adopción
es de naturaleza de protección familiar para asistirle de una familia de origen
salvadoreña o en su defecto de otro país y que le garantice un desarrollo integral.
En la actualidad el proceso administrativo de la adopción se encuentra
centralizado por la Oficina para las Adopciones (OPA), calificada técnicamente
para tal fin, dicha oficina se encuentra integrada por empleados del Instituto
Salvadoreño para la Protección de la niñez y la Adolescencia y la Procuraduría
General de la República, formando así un equipo multidisciplinario integrado por
un Trabajador Social, Psicólogo y Abogado. Cuya finalidad es garantizar que la
adopción sea resuelta en base al interés superior del niño, niña y adolescente, de
conformidad con la normativa nacional e Internacional.
El trabajo esta estructurado en tres capítulos: en el primero se habla sobre la
evolución socio-jurídica de la adopción a través de los diferentes sistemas
jurídicos, el segundo se plantea todos los requisitos de forma y de fondo para
constituir la adopción y el tercero se establece el procedimiento administrativo
por medio de una autoridad central técnicamente calificada para declarar la
aptitud de adopción y la vía judicial para que por medio de la sentencia judicial
quede firme la adopción.
Por ultimo se platean las conclusiones del trabajo partiendo desde el
reconocimiento que la adopción, es un mecanismo por el cual los estados han
brindado a los niños, niñas y adolescentes una familia que le proporcione lo que
biológicamente le negaron y que dicha adopción ha variado desde su creación
como una figura jurídica, pasando de ser objeto de derecho a sujetos derechos.
ii
CAPÍTULO I
LA ADOPCIÓN, CONCEPTOS Y ORÍGENES. 1. CONCEPTO DE ADOPCIÓN:
Según Cabanellas, la adopción “es el acto por el cual se recibe a un niño como hijo
propio, con autoridad real o judicial, a quien lo es de otro por naturaleza”.1
1.1 FINALIDAD DE LA ADOPCIÓN: La adopción es una institución de protección familiar y social, que tiene por objeto
dotar a un persona, generalmente un niño, de una familia que le asegure su
bienestar y desarrollo integral de su personalidad con fundamento en el interés
superior del menor; en virtud de la cual el adoptado para todo efecto pasa a formar
parte de la familia de los adoptantes, como hijo de éstos, desvinculándose totalmente
de su familia biológica respecto de la cual deja de tener derechos y deberes;
quedando subsistentes el vínculo parental como impedimento matrimonial. 1.2 CONCEPTO DOCTRINAL DE LA ADOPCIÓN:
La adopción ha sido conceptualizada desde perspectivas distintas por diversos
autores y tratadistas, de los cuales podemos mencionar algunas definiciones de
dicha institución jurídica.
• Sara Montero Duhatl Expresa: “Es la relación jurídica de filiación creada
por el derecho, entre dos personas que no son biológicamente ni por
afinidad, progenitor e hijo”2 .
• Monroy Cabra, tomando como base el art. 88 del Código de Menor
colombiano la define así: “La adopción es principalmente y por excelencia,
1Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. pág. 26. 2 Castan Tobeñas, José. Derecho Civil Español Común y Foral. Romo V. Volumen II, pág.320.
una medida de protección a través de la cual, bajo la suprema vigilancia
del Estado, se establece de manera irrevocable, la relación paterno filial
entre personas que no la tienen por naturaleza”3
• García Montalvo. Afirma que la adopción “es una Institución que pertenece
al derecho de familia, cuyo efecto es establecer entre dos personas
relaciones análogas a las creadas entre el hijo y el padre de familia”.4
.
1.3 CONCEPTO LEGAL DE LA ADOPCIÓN:
BASE CONSTITUCIONAL. En la Constitución de la República de El Salvador, en el Art.34 de la misma se
establece que todo menor tiene derecho a vivir en condiciones familiares y
ambientales que le permitan su desarrollo integral, para lo cual tendrá la protección
del Estado.
La Ley determinará los deberes del Estado y creará las instituciones para la
protección de la maternidad y la infancia.
Según la Convención sobre los Derechos del Niño, vigente en nuestro país, se
entiende por niño todo ser humano menor de dieciocho años de edad. El desarrollo
integral se refiere al desarrollo físico, mental y social del niño. El Estado garantizará
los medios y condiciones necesarias para que los menores gocen de sus derechos
sin distinciones de ninguna clase.
Las leyes que regulan lo relacionado con la protección de los menores son: Código
de Familia, Ley Procesal de Familia, la Ley del Instituto Salvadoreño para el
Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia y los Convenios Internacionales
relacionados con la Materia. En el Art. 36 Cn. Se expresa que los hijos nacidos
dentro y fuera del matrimonio y los adoptivos, tienen iguales derechos frente a sus
padres. Es obligación de éstos dar a sus hijos protección, asistencia, educación y
3 Monroy Cabra, Marco G. Derecho de Familia y de Menor, pág. 101. 4 García Montalvo, Abelardo José, de la Prueba en General y Especial, Derecho de Familia Colombia.
seguridad. Con el fin de garantizar esa protección y seguridad, no se consignará en
las actas del Registro del Estado Familiar ninguna calificación sobre la naturaleza de
la filiación ni se expresará en las partidas de nacimiento el estado familiar de los
padres. Así también se reconoce el derecho que tienen los niños a tener un nombre
que lo identifique.
La filiación la debemos entender como la relación existente entre los padres y las
madres con sus hijos e hijas. El Código de Familia regula lo relacionado con esta
materia.
En Art. 167 del Código de Familia establece que la Adopción “es aquella por la cual
el adoptado para todo efecto pasa a formar parte de la familia de los adoptantes,
como hijo de éstos y se desvincula en forma total de su familia biológica respecto de
la cual ya no le corresponderán Derechos y Deberes.
De acuerdo con la Ley de Adopción anterior expresaba literalmente en el artículo 1o.
“Que la Adopción es el vínculo legal de familia que nace de la adopción comprende
únicamente al adoptante, adoptado y descendientes consanguíneos de este último
en línea recta”. (Ley de adopción fue publicada el 16 de noviembre de 1955; y fue
derogada por Código de Familia el 13 de diciembre de 1993, y el actual Código de
Familia entró en vigencia el uno de octubre de 1994). 5
1.4 CLASES DE ADOPCIÓN:
ADOPCIÓN SIMPLE Y PLENA. La Adopción, considerada doctrinariamente, puede ser de dos clases simple o plena,
conjunta o individual. De las dos clasificaciones referidas, la de mayor trascendencia
es la adopción plena. Existe actualmente el sistema de dualidad o dicotomía de las
clases de adopción, que luego de remotos antecedentes Romanos, dicha institución
fue establecida por primera vez en Francia por el decreto ley del 29 de julio de 1939
sobre legitimación adoptiva; y que mediante Ley Uruguaya del 20 de noviembre de
1945, se introduce en América Latina y se difunde en varios países de la región.
5 Ministerio de Justicia. Leyes Derogadas. D.L. Nº 677, del 11 de octubre de 1993, publicado en el D.O. Nº 231, Tomo 321, del 13 de diciembre de 1993. (DEROGATORIA). El Código de Familia entró en vigencia el uno de octubre de 1994.
La adopción plena, es la que actualmente satisface mejor los objetivos de dicha
institución, por lo que algunos autores consideran que la adopción simple debe ser
desplazada, sin embargo, se ha estimado que en esta materia tan delicada, las
disposiciones jurídicas deben descansar en la realidad práctica de naturaleza socio-
cultural, por lo que se debe respetar la tradición histórica y conformarse según las
costumbres imperantes y los requerimientos del medio social de cada país. En razón
de lo anterior, se considera que debe pasarse por un régimen de transición en el cual
coexistan la adopción simple y la plena, pero teniéndose en cuenta que la clase de
adopción a considerarse como general será la plena. 6
ADOPCIÓN SIMPLE. Es aquella que establece relaciones de parentesco sólo entre el adoptado y el
adoptante y los descendientes consanguíneos de éste y el adoptado continúa
formando parte de su familia de origen en la que conserva sus derechos y deberes.
Del anterior concepto se evidencia que la relación jurídica atribuida al adoptado no es
un estatus familiar amplio sino un estatus de hijo. Se mantiene el lazo de sangre del
adoptado con su familia natural (biológica) subsistiendo derechos y deberes, con
excepción de la patria potestad (ahora autoridad parental) y de la administración y
usufructo de los bienes del adoptado, que se transfiere al adoptante.
Al subsistir el parentesco de sangre, subsisten también los impedimentos
matrimoniales con los familiares biológicos.7
Esta clase de adopción es la que nuestra legislación anterior conoció aunque no lo
calificó con ese nombre. El Código de Familia lo desechó en atención al interés
superior de los niños y a la necesidad de éste, de contar con una familia que le
proteja y le permita desarrollarse como sujetos de derecho.
6 Documento base y exposición de motivos del Código de Familia Tomo II, 1994 pág. 575. 7 Nieto Blanc, Ernesto C., Laje, Yungano, Sanchez Urite, Ob. Cit, pág. 777.
ADOPCIÓN PLENA.
La Adopción plena es aquella que desliga completamente al adoptado de su familia
de origen, para hacerlo entrar en una nueva familia con los mismos derechos y
obligaciones de un hijo matrimonial de los adoptantes o simplemente consanguíneo,
máxime en nuestro caso en el cual los hijos están equiparados por disposición
constitucional. Ella confiere al adaptado una filiación que sustituye a la de origen,
crea un status familiar, viene a ser una equiparación total y sin restricciones de la
filiación biológica. Tal y como esta establecido en el Código de Familia, los
adoptantes de esta manera entrarán a formar parte, para todo efecto, de las familias
de los adoptantes. Con esta forma de adoptar, se cambia radicalmente el sistema
restrictivo de la ley anterior al Código de Familia en el artículo 15: “La adopción no
produce más vinculaciones jurídicas que las que expresamente indica la ley”, y se
supera la forma de filiación disminuida en extensión que contempla la misma en el
artículo 1: “El vinculo legal de familia que nace de la adopción, comprende
únicamente a adoptante, adoptado y descendientes consanguíneos de este último en
línea recta”.
Esta clase de adopción concede plenitud de derechos de ahí su nombre, satisface de
manera óptima las finalidades contemporáneas de la institución y, además,
contribuirá a darle efectividad real al principio de igualdad entre los hijos que
claramente consagra la Constitución de El Salvador.
Por otra parte, según lo dispone el artículo 167 del C.F, el adoptado se desvincula en
forma total y absoluta de su familia biológica, respecto a la cual no le
corresponderán derechos ni deberes, salvo los impedimentos matrimoniales por
razón del parentesco con la familia biológica. La doctrina y la práctica de los países
que han acogido esta forma de adoptar, convienen en que esta supresión, de los
vínculos familiares por consanguinidad es indispensable, si se pretende dar
seguridad al vinculo adoptivo y procurar la integración del menor a su nueva familia y
eliminarle a ésta las perturbaciones en ocasiones interesadas de los parientes
consanguíneos. No obstante, se conservan los impedimentos matrimoniales por
causa de parentesco.
Según la definición que nos dan Nieto Blanc, Yungano y Sánchez Urite, sobre “La
adopción plena: es aquella que sustituye a la filiación natural (biológica), de modo tal
que el adoptado corta los lazos con su familia de sangre, es decir, cesa este
parentesco y todos los efectos jurídicos que emergían de aquel, salvo respecto a los
impedimentos matrimoniales para con los familiares de sangre del adoptado, que
subsisten”.8
La adopción plena crea el vínculo legal no sólo entre el adoptado y el adoptante
tiene todos los derechos y obligaciones como si fuera hijo matrimonial9.
En el anteproyecto de Código de Familia se distinguía entre adopción plena y simple;
el concepto de lo primero se plasmo en el art. 167 del C. F, sin aludir la forma plena
pues se reguló una sola clase de adopción, la plena, aunque no se calificó así por
razones obvias.
Según la doctrina existen legislaciones que adoptan la adopción clásica o simple y
otras que adoptan un doble régimen de adopción clásica o simple por un lado y la
adopción plena o privilegiada por el otro.
El primer tipo corresponde a la adopción clásica o simple, adoptada por países como
Ecuador, Guatemala, Honduras, México, Panamá y responde a las siguientes
características:
1. Predominio de la naturaleza contractual (a que la adopción se daba por medio
de un contrato)10 , aun cuando se prevé la intervención judicial, para
homologar;
2. No existe incorporación total del adoptado a su familia adoptiva, quedando
subsistentes los vínculos con su familia natural;
3. Posibilidad de mutuo disenso o revocación de la adopción.
8 En el Anteproyecto de Código de Familia se distinguía entre adopción plena y simple; el concepto de lo primero se plasmó en el art. 167 del Código de Familia, sin aludir la forma plena pues se reguló una sola clase de adopción, la plena, aunque no se calificó así por razones obvias. 9 Nieto Blanc, Ernesto C., Laje, Eduardo J., Yungano, Arturo R., Sanchez Urite, Ernesto A.: “Curso de Derecho Civil”, 1ª. Parte, Ediciones Machi, Buenos Aires, Argentina, pags. 775-776. 10 Osorio, Manuel. Diccionario. Pág. 231.
Los países que tienen doble régimen de adopción tanto clásica o simple por un lado
y la adopción plena o privilegiada, son los siguientes: Argentina, Bolivia, Brasil,
Colombia, Costa Rica, Chile, Nicaragua, Paraguay, República Dominicana, Uruguay
y Venezuela, bajo los nombres de legitimación adoptiva, adopción plena, adopción
privilegiada o arrogación de hijos, organizan una forma de adopción similar a la de la
filiación.
Esta adopción es otorgada a niños desamparados, niños abandonados, huérfanos de
padre y madre e hijos de padres desconocidos. Las características que destaca
Calvento Solari son las siguientes:
1. Naturaleza institucional del vínculo formándose a través de un procedimiento
judicial.
2. Incorporación definitiva, del menor a la nueva familia, asimilándose al hijo
nacido de matrimonio.11
Cabe aclarar que en el país de Chile la adopción simple fue sustituida por la
adopción plena en 1988. En Brasil, se sustituyo también en el año de 1965.
En Francia, se sustituyo la legitimación adoptiva por la adopción plena reservando la
denominación de adopción simple para la anterior adopción en el año 1966. Lo
anterior tiene como consecuencia sustituir la filiación anterior del adoptado, quien
deja de pertenecer a su familia de origen con la cual solo queda ligado por los
impedimentos matrimoniales y adquiere todos los derechos y deberes que
corresponden a un hijo legítimo en la familia del adoptante. Innovando respecto de la
legitimación adoptiva en que no solo pueden adoptar por esta vía cónyuges sino
también personas en unión no matrimonial.
En América Latina, la adopción plena fue instituida en Venezuela por la Ley de 1972,
en Costa Rica por el Código de Familia de 1973, en Bolivia con la denominación de
arrogación por el Código de Familia de 1972, en Paraguay por el Código del Menor
de 1981, en Perú como único tipo de adopción en el Código Civil de 1984. 12
En El Salvador, se adopto la adopción plena con el nuevo Código de Familia que
entró en vigencia el uno de octubre de 1994. Como se establece en el Art. 167 del 11 Wilde, Zulema D. La Adopción Nacional e Internacional. Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, Argentina. 12 Belluscio, Augusto César. Tomo II, Séptima Edición, Editorial Astrea, Buenos Aires, año 2002. Pág.313 y 314.
mismo y reconoce como única clase de adopción la plena, esto con el fin de asegurar
su bienestar y su desarrollo integral, incorporando al adoptado en forma definitiva e
irrevocable a la familia de sangre del adoptante, y por ende, sustrae al adoptado de
la suya propia extinguiéndose todo vínculo con sus padres y parientes
consanguíneos, quedando vigentes los impedimentos matrimoniales por razón de
parentesco con la familia biológica. 13
2. ORIGENES Y EVOLUCIÓN DE LA ADOPCIÓN EN SUS PERÍODOS.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS.
2.1 EDAD ANTIGUA. En la época antigua la influencia religiosa de la familia, aclara la creación y vigencia
de la adopción. La familia antigua tenía su culto y dioses propios. La eliminación de
la familia y con ella la finalización del culto familiar implicaba de acuerdo a creencias
primitiva una catástrofe para todos los antecesores que a toda costa era preciso
evitar. La religión exigía así, imperiosamente, que la familia no desapareciese. Por
esto, cuando la naturaleza no le favorecía con una descendencia biológica se
recurría a la ficción legal de la adopción como medio de continuación de la familia.
La adopción fue usada en Roma para fines puramente políticos: para lograr y hacer
adquirir el derecho de ciudadanía; para cambiar a los plebeyos, para ejercer el cargo
de tribunos de la plebe. Durante el imperio se manipuló para preparar la trasmisión
de poder llegando a ser un instrumento muy valioso de políticas dinásticas (Tiberio
fue adoptado por Augusto; Nerón por Claudio).
La adopción en el Derecho Romano primitivo y aún en su período clásico tenía dos
formas: En Roma se reconocían dos clases de adopción: La adrogatio y la adoptio.
La primera era la adopción de una persona sujeto de derechos “sui juris” o persona
independiente. Era un contrato entre adultos mediante el cual una de las partes
obtenía el beneficio de continuar su línea familiar ante la ausencia de descendientes 13 Zannoni, A. Eduardo, Derecho de Familia Tomo II pág. 579
y la otra parte la posibilidad de heredar, conociendo el adrogado su origen y el de la
familia biológica; éste no era abandonado sino que por medio de un contrato pasaba
a integrar otra familia la del adrogante. Este tipo de adopción tenía como finalidad
asegurar la continuidad del culto doméstico y de la jefatura familiar ante la
eventualidad de la muerte de un padre de familia, sin descendencia biológica,
conforme a la trascendente importancia que tal continuidad revestía en las
costumbres Romanas. 14
En cambio la adoptio establecía un vínculo entre el pater e individ que pasaba a
formar parte del primero en este caso el adoptado era una persona dependiente
alieni juris. La adopción removía al adoptivo al poder de un pater familias y lo
colocaba bajo la potestad de un nuevo cabeza de familia. En ambas formas, adoptio
y adrogatio, los efectos jurídicos consistían establecer un vínculo de naturaleza
filiatoria por fuerza de aquel originado en un hecho biológico de la procreación: El
adoptado pasaba a ser hijo y heredero del adoptante.15
Es así como la adopción era considerada una ‘’Institución’’ para la solución de
continuidad de la estirpe familiar y el culto doméstico, era una conveniencia para los
intereses de los adultos: Religiosos y Patrimoniales.
Es real que las personas tienen esclarecido hoy en día, para que sirve la adopción,
del mismo modo que esta figura goza en la actualidad de un grado de aceptación y
hasta de elogio que no se había alcanzado antes. La adopción sirve para que un
matrimonio tenga los hijos que biológicamente no puede tener y un niño tenga los
padres de los que carece, pero también sirve para legalizar una situación de hecho.
La adopción es el instrumento social y jurídico por el cual se incorpora un sujeto en
carácter de pariente a una familia a la cual no pertenece por nacimiento. El
parentesco resultante se origina a través de una relación jurídica de filiación similar a
la consanguínea o por naturaleza y luego desparrama a todos los vínculos familiares
de los nuevos padres de este sujeto.
Es importante aclarar que los efectos jurídicos de la adopción son y han sido, más o
menos los mismos, y la diferencia estriba en el reconocimiento legal de mas de una
14 García Mendez, Emilio. 15 Similar a la adopción simple.
forma de adoptar. Pero a nuestro juicio la finalidad o propósito de la adopción no se
observan nítidamente en sus efectos legales sino en las circunstancias que autorizan
el traspaso de una persona de una familia a otra y es en este punto donde la historia
nos ofrece un panorama suficientemente rico para entender que de la época histórica
a variado la naturaleza jurídica.
2.2 EDAD MEDIA.
En la edad media ante la ausencia de leyes sobre la adopción, producto de la
situación por la que se transitaba la infancia en ese período, como la negativa para
darle a los adoptados derechos hereditarios cuando el adoptante tenía hijos
biológicos, y también la modificación en la composición de la familia, hicieron que la
adopción de adultos, practicada en Roma, perdiera vigencia e interés:
Entre los rasgos en que el Medioevo difiere de nuestra edad ninguno resulta más
chocante que la relativa falta de interés por los hijos.
En aquella época la mortalidad infantil era muy elevada, alrededor de dos
defunciones por cada tres nacimientos, y quizá invertir amor en los niños defraudaba
tanto, que fue suprimido. En conjunto, los recién nacidos y niños debían de morir o
vivir por sus propios medios hasta los cinco o seis años.16
Desde fines de la Edad Media hasta la Revolución Francesa, en algunos casos los
derechos de los padres sobre los hijos fueron moderados por la Acción del Estado y
de la Iglesia, que fueron poco a poco, inmiscuyéndose en los temas de familia.
Durante los siglos XII y XIII, la iglesia condeno el abandono de niños, el infanticidio y
el aborto. Por otra parte el Estado contribuyó adoptando medios coercitivos.
Fue así como se elimino el derecho de muerte sobre el hijo, según la idea por la cual
el niño era concebido como un depósito divino, una criatura de Dios a la que debía
convertirse en un buen cristiano.
De igual forma, se consideró preferible tolerar el abandono antes que el infanticidio.
En el siglo XVII se fundaron los primeros asilos para los niños abandonados, fue en
1638 en Francia, que se fundo el Hospital de Niños Expósitos. 16 Tuchman, Barbara W: Un espejo lejano, pag 65-67, Javier Vergara Editor, Buenos Aires. 1980.
Durante muchos años la situación de los niños huérfanos y de familias sin recursos
económicos fue muy cruel. Hasta el siglo XIX, en la medida que era compatible el
cristianismo se respetaba el alma inmortal del niño bautizado. Este sentimiento de
indiferencia respecto a una infancia demasiado frágil, en la que las perdidas eran
muy numerosas, no estaba tan alejado en el fondo, de la insensibilidad de las
sociedades Romanas o Chinas que practicaban el abandono de los niños. La idea de
despilfarro necesario desaparecería únicamente en el siglo XVIII, con el nacimiento
del maltusianismo (según la Teoría Thomas Robert Maltus, en 1788 publico un
ensayo donde exponía los principios de la teoría conocida del Maltusianismo. Maltas
que era sacerdote y moralista, preconizo lógicamente la restricción moral que podía
concretarse en dos formas de conducta convergente: los matrimonios tardíos y la
castidad prenupcial, pero también alentó al matrimonio siempre que se tuviera
sentido de responsabilidad no solo hacia la prole potencial sino también hacia toda la
humanidad). Asimismo la extensión de las prácticas anticonceptivas. A mediados del
siglo XVIII, los países anglosajones publicaban en sus periódicos, los nombres de
personas que buscaban niños para adoptar y sus padres los vendían. Todo esto
nos demuestra el motivo por el cual la adopción perdió consideración en aquellas
épocas. 17
2.3 EDAD MODERNA.
A partir del reconocimiento de los derechos humanos con la consolidación del
estado moderno en Europa, surgen diversas legislaciones en varios países
tendientes a la protección de los infantes, en general y en particular a legislar sobre
la adopción.
Según algunos entendidos en la materia la primera Ley del Derecho Moderno
referida a la adopción fue creada en Massachussets en 1851, que permitía que un
niño podía ser incorporado por una familia, que tenia dos finalidades, una era
asegurar la suerte del menor acogido y la segunda en proporcionar mano de obra
barata a la familia adoptante.
17 Aries. Philippe: El niño y la vida familia en el antiguo régimen, pág 36, 37. Editorial Taurus. Madrid. Versión castellana de Naty García Guadilla.
Después de la segunda guerra mundial, y ante la cantidad de niños huérfanos, los
países que experimentaron la guerra comienzan a legislar con el objeto de solucionar
el problema de la infancia desvalida. El nuevo paradigma fue precisamente asegurar
a la infancia desprotegida, propiciando un cambio fundamental en la Concepción de
la adopción, ya que comienza a observarse que la adopción debería ser una medida
y recurso destinado a la protección de la infancia.
Ante lo cual América Latina no fue la excepción surgen diversas iniciativas tendientes
a regular procesos administrativos y judiciales sobre la adopción, comienzan a
desarrollarse congresos regionales enfocados a buscar mecanismos de protección a
favor de la infancia, desde la Argentina a Estados Unidos se realizaron eventos de
Corte Internacional dando como resultados concretos.
Por lo anterior se establece una resolución creando el Instituto Internacional de
Protección a la Infancia y continúa funcionando hasta el presente con el nombre de
Instituto Interamericano del Niño, con sede en Montevideo (Argentina), como
Organismo especializado de la Organización de Estados Americanos.
Durante el devenir de una serie de Congresos Panamericanos del Niño podemos
señalar dos etapas: La primera comprendida entre 1416 a 1935, denominado la
etapa del niño impuro, que esta referido a la pureza que no presentaban los infantes.
La segunda etapa comprendida entre 1924 y 1968. Conocida como la del niño
peligroso, que era llamada la visión o la doctrina de la situación irregular del niño,
donde era considerado objeto de derechos no sujetos de derechos. En este contexto
también se da en nuestro parís una ley que regula a los menores como lo es la Ley
de Jurisdicción Tutelar de Menores contenida en Decreto Legislativo No. 25 del 14 de
julio de 1966. 18
Sin embargo fue hasta 1960 que la legislación Uruguaya introdujo nuevos
regulaciones jurídicas tendientes a superar algunos concepciones occidentales sobre
la adopción al establecer “que la sustitución del estado civil de un niño huérfano hijo
de padres desconocidos o abandonados, por una filiación que en la formal tiene las
18 Decreto Legislativo No. 25 del 14 de julio de 1966, Publicada en el Diario Oficial No. 136, tomo 212 del 25 del mismo mes y año.
características externas de la legitimidad, y en lo relativo lo elimina de la relación que
crea la realidad biológica con sus padres y le ubica en esa relación con todos los
atributos de la legitimidad.”
Luego se elaboraron documentos se organizaban, encuentros y se emitieron
recomendaciones que fueron transformando viejas ideas de la adopción. La
Convención sobre los Derechos del Niño cambia el paradigma sobre la visión de la
adopción: se propugna en todo momento el Interés Superior del niño, en la
actualidad la adopción esta regulada en casi todas las leyes con la finalidad de
proteger al niño que se halla en situación de desamparo.
CAPITULO II LA FILIACIÓN ADOPTIVA, CARACTERÍSTICAS Y REQUISITOS
PARA ADOPTANTES Y ADOPTADOS.
1. CONCEPTO DOCTRINARIO DE LA FILIACIÓN EN GENERAL: La filiación que tiene lugar por naturaleza, presupone un vínculo o nexo biológico
entre el hijo y sus padres.
Doctrinariamente se hace una clasificación sobre los modos de determinar la filiación
esta puede ser: Legal y judicial. Es legal cuando la ley bajo ciertos presupuestos la
establece, como por ejemplo cuando son hijos biológicos. En la Judicial es el
resultado de la sentencia que declara la paternidad o la maternidad por adopción.
1.1 FINALIDAD DE LA FILIACIÓN ADOPTIVA.
La adopción es una institución de protección familiar y social, específicamente
establecida en el interés superior del menor, para dotarlo de una familia que asegure
su bienestar y desarrollo integral, de acuerdo al Art. 165 del Código de Familia.
2. CLASIFICACION DE LA ADOPCIÓN INDIVIDUAL Y CONJUNTA
2.1 INDIVIDUAL.
Es la que se confiere a un único adoptante y en este caso el adoptado deberá usar
los dos apellidos del adoptante.19
2.2 CONJUNTA.
Es aquella que se decreta a solicitud de ambos cónyuges. En este tipo de adopción
sólo se permite a las parejas de casados pues se ha considerado que el matrimonio
da mejores muestras de su estabilidad o al menos más garantías para dar al menor
19 Documento Base y Exposición de Motivos del Código de Familia. Tomo II. Edición, 1994. U.T.E. Proyecto de Reforma Judicial II. El Salvador.
un verdadero hogar. Es posible que el sólo matrimonio no sea suficiente garantía,
por lo que el juez antes de decretarlo debe recabar otras pruebas, sobre todo
porque la exigencia del hogar estable. Art. 169 y 181 inc. 1º Código de Familia.
La legislación de familia toma partido en relación a una situación que se resuelve de
diversa manera en las legislaciones en cuanto a la adopción conjunta: sólo la permite
para cónyuges. Teniendo en cuenta la realidad de Latinoamérica, varios autores y
expertos han recomendado autorizar la práctica de la adopción conjunta por quienes
viven en unión no matrimonial. En el Código no se acepta esta tesis, pues la
regulación de la unión no matrimonial no las equipara al matrimonio, más bien, se
norman situaciones de conflicto de intereses entre la pareja como la convivencia de
la unión no matrimonial, se ha roto o ha fallecido uno de sus miembros, o bien para
ejercitar ciertos y determinados derechos durante su existencia.
Por otro lado, la realidad demuestra que en nuestro medio no existe una demanda
sensible por este tipo de personas para obtener adopciones. Ningún sentido tendría
dictar normas “de avanzada”, únicamente para evidenciar que nuestra normativa
responde a las últimas recomendaciones de los expertos, si no va a existir una
respuesta a una demanda social efectiva. Es más probable que la demanda
provenga de adoptantes extranjeros no residentes en el país; y en esta clase de
adopciones, la posibilidad de control por parte de nuestras autoridades es muy
menguada, por lo cual deben acentuarse las medidas preventivas correspondientes.
Si bien es cierto que la mera existencia del matrimonio no garantiza que la pareja
casada sea la más conveniente para el menor, por lo menos brinda garantías
mayores que la sola unión no matrimonial para otorgar al adoptado un hogar bien
establecido. Indudablemente, en adición a ese requisito, deberá constatarse que
existen otros que hagan recomendable la inserción del menor en este nuevo medio
familiar. Muchos profesionales como Psicólogos y Sociólogos demuestran que el
“bloque parental”, padre y madre, es indispensable e insustituible para la formación
de los niños. Por lo que de la integridad de ese bloque dependerá la sensación de
seguridad, la cual es condición necesaria para la transformación del niño en adulto.
Los aportes diferentes y complementarios que debe realizar el padre y la madre, son
indispensables para la formación integral del hijo. Por tales razones, el adoptado
tiene necesidad, como toda criatura, de una madre y de un padre, lo cual se le
brinda por este tipo de adopción.
3. CARACTERÍSTICAS DE LA ADOPCIÓN:
a. INSTITUCIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA Así, se encuentra normada por reglas eminentemente de Orden Público, de
naturaleza imperativa y prohibitiva, siendo imposible las de índole permisiva que
otorga un complejo campo de acción a la autonomía de la voluntad. De manera que,
similar al matrimonio, la pareja que desea poner en movimiento o ejercitar su libertad
a fin de adoptar plenamente a un menor, debe someterse a la completa ordenación
jurídica que otorga inmodificablemente, los requisitos de constitución, procedimiento
y efectos de ésta.
De este modo, aunque la adopción sea una institución perteneciente al derecho de
familia, reestructuradora del orden familiar. Gobernada por normas de orden público
que regula íntegramente sus efectos, sin que las partes puedan entrar a
modificarlas; aun así, su reglamentación, por tratarse de una institución viva, no es
estática, sino que, muy por el contrario, ha de someterse a continua revisión a fin de
lograr su cabal perfeccionamiento20. El Art. 165 del C. F. al concebir a la adopción
como Institución de protección familiar y social, especialmente establecida en el
interés superior del menor, para dotarlo de una familia que asegure su bienestar y
desarrollo integral.
b. FICCIÓN LEGAL Estos tipos de fenómenos jurídicos no son muy frecuentes en nuestro ordenamiento
positivo, pero, sin embargo, no son escasos, en general revisten repercusiones
limitadas. En pocas palabras se asemejan a hechos de la realidad únicamente hasta
cierto punto. En el caso de la adopción nos encontramos frente a una verdadera
ficción legal. El Art. 176 del C. F, orienta al respecto. La adopción es una filiación
20 Larrain Aspillaga, María Teresa.OB. Cit. Pág. 194.
artificial, constituida por una sentencia judicial, que asimila al adoptado
completamente a la filiación matrimonial, dando lugar a que produzca repercusiones
del último, salvo excepciones como la nulidad de la adopción, etc., y se conservan
los impedimentos relativos al matrimonio por razón de parentesco.
c. CONSTITUYE ESTADO FAMILIAR. En efecto, la adopción confiere al adoptado, en virtud de una sentencia judicial, el
estado familiar de hijo matrimonial de los adoptantes, con todas sus características
de permanencia en el tiempo de acuerdo al artículo Art. 167 C.F. Este carácter se
encuentra estrechamente vinculado al hecho de que la adopción sea una ficción
legal. Así, se descarta de los hechos de la realidad biológica el verdadero estado
filiatorio del adoptado, para sustituirlo por una situación ficticia o irreal con el
propósito de alcanzar un resultado socialmente favorable y beneficioso.
d. SU FUENTE ÚNICA ES LA SENTENCIA.
El fallo que otorga la adopción reviste importancia sumamente grande ya que es ella
la única, y de manera exclusiva, la que puede conceder esta institución. Art.178 C.F.
e. ES IRREVOCABLE.
La adopción se constituye desde que queda firme la sentencia que la decreta, la cual
es irrevocable (178 del C.F). La adopción al igual que la condición de hijo, es irrevocable tanto por el adoptado
como por los adoptantes. Con todo se podrá solicitar la nulidad de dicha adopción
por una de las causales del Art. 179 del C.F.
f. EFECTOS. Concede al hijo adoptivo, el estatuto de hijo matrimonial con todas las repercusiones
que de él se deduce especialmente la total ruptura del lazos con la familia
consanguínea. De esta manera el adoptado adquiere los derechos y deberes de un
hijo consanguíneo no únicamente frente a sus padres consanguíneos sino además
ante toda la familia de éstos. Como resultado de lo anterior los derechos y
obligaciones reciprocas entre el adoptado y sus familia biológica se extingue,
subsistiendo solo los impedimentos para el matrimonio por los problemas del
parentesco por consanguinidad Art. 167 del C.F. 21
4. REQUISITOS GENERALES PARA TODO ADOPTANTE:
En el Art. 171, Código de Familia establece los requisitos generales que debe de
reunir cualquier persona que quiera adoptar; para el caso de los extranjeros deberán
cumplir además con otros requisitos especiales. De los cuales mencionaremos
posteriormente.
• Ser Legalmente Capaz.
• Ser mayor de 25 años de edad, excepto los cónyuges que tengan 5 años de
casado.
• Las condiciones familiares: morales, psicológicas, sociales, económicas y de
salud que evidencian la aptitud y disposición para asumir la responsabilidad
parental.
4.1 SER LEGALMENTE CAPAZ: La capacidad es la legal, de acuerdo al Art. 1316 Inc. 1º y 2º del Código Civil
expresa: “para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntades necesario que sea legal mente capaz esto se refiere a poderse obligar
por si mismo, y sin el ministerio o la autorización de otra”.
La capacidad es la legal, la común a todo acto jurídico aunque en materia de
adopción es más específica pues se traduce en la aptitud para convertirse en padre o
madre adoptivo, que como todo progenitor, deberá actuar responsablemente en
procurar el bienestar del adoptado.
La capacidad exigida es pues, no sólo la que está referida a la aptitud para ejercer
derechos y contraer obligaciones sino la de poder ser real y verdaderamente padre
o madre. Esta connotación es totalmente justificable pues no es lo mismo celebrar
21 Calderón de Buitriago, Anita. Manual de Derecho de Familia, primera y segunda Edición. 1994 y 1995. Pág. 520.
cualquier negocio jurídico (compraventa, una sociedad), que adquirir un vínculo de
familia que obliga a velar permanentemente por otro ser que está indefenso. Debido
a que al ejecutar dicho acto que usualmente significa adquirir responsabilidades
relativas a un ser humano que no está en posibilidad de velar por sus derechos.
4.2 SER MAYOR DE 25 AÑOS DE EDAD
En la generalidad de las legislaciones sobre la adopción, se fija una edad mínima
para el adoptante. Este límite de edad ha variado paralelamente al cambio de
finalidad que a lo largo del tiempo se ha ido atribuyendo a la institución adoptiva.
El establecimiento de una edad superior a aquella en la que se adquiere la capacidad
legal plena, se ha justificado por la doctrina argumentando que es necesario fijar una
edad en que la madurez y la estabilidad del adoptante estén aseguradas. Si por otro
lado se sigue rindiendo tributo a la vieja idea romana en que la adopción es un acto
que imita a la naturaleza, cabe señalarse que la edad de veinticinco años se
aproxima a aquella en que la mayoría de salvadoreños contraen matrimonio y
asumen el rol de padre. Según el estudio sobre la situación de la familia salvadoreña
llevado a cabo por la Sección de Encuestas e Investigaciones de la Comisión
Revisora de la Legislación Salvadoreña (CORELESAL), la cual corresponde a un
periodo de cinco años, se llego a establecer que la edad de veinticinco años es el
límite mínimo para adoptar que han sugerido los expertos latinoamericanos sobre la
adopción de menores.
Esta exigencia se traduce en la edad mínima y máxima de los adoptantes y en la que
debe mediar entre adoptantes y adoptados según nuestra normativa sustantiva
salvadoreña. La edad mínima: es de 25 años, a partir de la cual hombres y mujeres pueden
convertirse en padres adoptivos.
Esta edad aun puede reducirse, si los cónyuges tienen más de 5 años de casados al
momento de solicitar la adopción. La edad máxima: el Art. 181 Código de Familia fija en 45 años lo que claramente
refleja que el adoptante debe de ser por lo menos 15 años mayor que el adoptado.
Esto no tendrá efecto cuando se trate de la adopción del hijo de uno de los cónyuges
o que haya convivido por más de un año con los adoptantes, y cuando se trate
adopción de un mayor de edad no se aplicará la regla anterior, siempre que el Juez
estime conveniente por razones afectivas.
4.3 CONDICIONES QUE EVIDENCIAN LA APTITUD PARA ADOPTAR.
La aptitud y disposición para asumir la responsabilidad parental, se determinará por
medio de las condiciones familiares, morales, Psicológicas, sociales, económicas y
de salud.
Estos requisitos tienden a garantizar la protección del adoptado y su desarrollo
normal adecuado.
Los requisitos que establece esta disposición tienden a garantizar que el ambiente en
el cual se coloque el adoptado sea el más propicio para su desarrollo integral, con lo
que se da cumplimiento al inciso primero del articulo 34 de la Constitución, según la
cual: “Todo menor tiene derecho a vivir en condiciones familiares y ambientales que
le permitan su desarrollo integral, para lo cual tendrá la protección del Estado”.
5. REQUISITOS PARA ADOPTANTES NACIONALES:
Además de los requisitos generales establecidos anteriormente la Oficina para las
Adopciones requiere la presentación de otros documentos para anexarlos a la
solicitud de Calificación de Aptitud para adoptar a un menor de edad en forma
Individual y Conjunta por Nacionales, los cuales son los siguientes:
1. Certificación de Partida de Nacimiento de los Solicitantes (Original y dos
copias)
2. Certificación de Partida de Nacimiento del niño (a) (Original y tres copias)
3. Certificación de Partida de Matrimonio de los solicitantes (Original y tres
copias)
4. Constancia de buena salud de los adoptantes
5. Constancia de buena salud del niño(a) según partida de nacimiento
6. Fotocopia de Documento Único de Identidad de los solicitantes (Original y tres
copias)
7. Comprobar capacidad económica de los adoptantes (Constancia de sueldo) o
Declaración Jurada ante Notario de los ingresos que perciben mensualmente.
8. Solvencia de la Policía Nacional Civil de los solicitantes.
9. Fotografía de los solicitantes con el niño (a) sujeto de adopción.
10. Certificación de partida de Defunción de los padres biológicos, certificación de
partida de divorcio, certificación de la sentencia que decreta la pérdida de
autoridad parental, o de nombramiento de tutor, o que se le ha conferido el
cuidado personal del niño que se pretende adoptar, y certificación de la
sentencia que aprueba la rendición de cuentas del tutor o la exonera de rendir
cuentas, en su caso.
11. Si la solicitud es para adoptar a un niño que se encuentra bajo la Medida de
Protección y Colocación en lugar sustituto, los solicitantes deberán presentar
la constancia expedida por el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral
de la Niñez y la adolescencia. (ISNA).
12. Si la solicitud es presentada por Abogado deberá presentar estudios sociales
y psicológicos, deberá formar un expediente original y copia certificada ante el
notario en folders separados y foliados desde la solicitud y designación de una
persona. 22
22 La adopción Nacional y Extranjera- Elaborado por el Área de Derecho de Familia de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional
de la Judicatura.
6. LA ADOPCIÓN INTERNACIONAL.
El tema de la adopción internacional, o adopción entre países, obliga a recapitular
sobre algunas de las bases que precisamente se han sentado. En primer término,
cabe recordar que la solución ideal para un niño es la de crecer y desarrollarse en
un ambiente de afecto y de seguridad moral y material. En algunos casos no ocurre
lo anterior, y es preciso tomar acciones que en la medida de lo posible procuren
mantener al menor en el seno de su propia familia. Si pese al esfuerzo no se
consigue la solución ideal, caben diversas alternativas. El estudio de la institución
adoptiva lleva a la conclusión indiscutible de que se trata de la mejor medida de
protección para muchos niños que carecen de hogar.
Las adopciones internacionales presentan problemas de la más diversa índole, como
aspectos jurídicos, socio-culturales y que tienen que ver con la posibilidad de
adaptación o integración de los adoptivos en una sociedad que por regla general es
cultural, lingüística y radicalmente diferente a la de origen. Por lo anterior, los
conclaves mundiales que se han ocupado de este asunto y la doctrina dominante,
son unánimes en recomendar las adopciones nacionales como la medida de
protección por excelencia para muchos niños abandonados o en situación semejante
y, de ahí, que patrocinen el fomento de las adopciones domésticas de esta manera
las adopciones entre los países se encuentra en una situación de sospecha, por la
irregularidades que periódicamente se han detectado en este campo y que han
recibido una amplia difusión por los medios masivos de comunicación.
7. REQUISITOS ESPECIALES PARA EXTRANJEROS QUE QUIERAN ADOPTAR EN NUESTRO PAÍS: En el Art. 184 del Código de Familia, los extranjeros no domiciliados para adoptar a
un menor, deberán observar el procedimiento establecido legalmente, y además de
los requisitos generales, comprobar los siguientes:
a. Que tengan por lo menos cinco años de casados.
b. Que reúnan los requisitos personales para adoptar exigidos por la ley de
su domicilio.
c. Comprobar que una Institución Pública o Estatal de protección de la
Infancia o de la familia, de su domicilio velará por el interés del adoptado.
La adopción por extranjeros tendrá lugar cuando se hubieren agotado las
posibilidades de adopción a nivel local, y preferentemente con los ciudadanos de los
Estados con los cuales se hubiere ratificado Tratados y Convenciones, Pactos
Internacionales sobre la materia. Todo niño considerado sujeto de adopción, no
podrá salir del territorio nacional sin que la adopción haya sido decretada por el juez
de familia.
Cabe aclarar que cuando un extranjero tenga su domicilio en El Salvador, no será
necesario que cumpla con dichos requisitos especiales y se someterá solamente a
las condiciones y requisitos como un nacional.
7.1 OTROS DOCUMENTOS QUE TIENEN QUE PRESENTAR LOS EXTRANJEROS PARA ADOPTAR A NIÑOS, DE CONFORMIDAD CON LA LEGISLACIÓN SALVADOREÑA, ANTE LA OFICINA PARA ADOPCIONES (OPA).
1- Poder General Judicial con Cláusula Especial otorgado ante un notario o el
Cónsul de El Salvador, a favor de un abogado que ejerza la profesión en
la República de El Salvador.
La Cláusula Especial es para facultar al abogado para que inicie, siga y
fenezca en la Procuraduría General de la República (PGR) e Instituto
Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia
(ISNA), las respectivas diligencias de autorización y de aptitud para la
adopción de un menor, así como en el Juzgado de Familia del lugar de
residencia habitual del adoptado, las diligencias de jurisdicción voluntaria
correspondientes a fin de que se decrete la adopción por parte de los
solicitantes. Debiéndose incluir datos de identificación del menor
consignados en la Certificación de Partidas de Nacimiento.
Asimismo debe facultarse al Abogado para que una vez decretada la
adopción pueda seguir los trámites, tales como la inscripción en el Registro
del Estado Familiar y los Migratorios y de Visa al menor.
2- Certificación de Partidas de Nacimiento de los adoptantes para probar que
son mayores de veinticinco años y que la edad de cada uno de ellos no
exceda en más de 45 años con respecto a la del adoptado.
3- Certificación de Partida de Matrimonio de los Adoptantes, para probar que
tienen más de cinco años de casados.
4- Certificación de poseer condiciones morales para asumir la autoridad
parental (antecedentes penales y policiales)
5- Comprobar la capacidad económica de los adoptantes ya sea Certificación
de Constancia de salario que devengan alguno de ellos, referencias
bancarias o por cualquier documento idóneo.
6- Estudio social y psicológico realizado por especialistas de una Institución
Pública, Estatal del lugar de su domicilio, dedicadas a velar por la
protección de la infancia o de la familia o por profesionales cuyos
dictámenes sean respaldados por una entidad de tal naturaleza a efecto de
comprobar condiciones familiares, morales, económicas, sociales, de salud
y psicológicas de los adoptantes.
7- Certificación del Estado de salud física de los adoptantes y del adoptado.
8- Certificación expedida por la Institución Pública y Estatal de Protección de
la infancia o de la familia, oficialmente autorizada donde conste que los
adoptantes reúnen los requisitos exigidos para adoptar por la ley de su
domicilio y del compromiso del seguimiento de la situación del país de
residencia de los adoptados.
9- Fotografías de los solicitantes así como del interior y del exterior de la
casa.
10- Autorización de la entrada y residencia del niño (a) en el país a residir.
Todos los documentos indicados deben de ser enviados autenticados ante el
Cónsul de El Salvador o debidamente apostillados por la autoridad
competente, del país del domicilio de los adoptantes, debiendo entregar el
apoderado, dos expedientes foliados desde la solicitud (original y copia
certificada por el notario).23
8. REQUISITOS DEL ADOPTADO:
Nuestro Código de Familia establece en el Art. 182, quienes pueden ser sujetos de
Adopción:
Los menores de filiación desconocida; abandonados o huérfanos de padre y
madre. Se considera abandonado, todo menor que se encuentra en una
situación de carencia, que afecte su protección y deformación integral en los
aspectos material, síquico o moral, por acción u omisión;
Los menores que estén bajo el cuidado personal de sus progenitores o de otros
parientes, siempre que existan motivos justificados y de conveniencia para el
adoptado, calificados prudencialmente por el juez.
Los mayores de edad si antes de serlo hubieren estado bajo el cuidado personal
del adoptante y existieren entre ellos lazos efectivos semejantes a los que
unen a hijos y padres.
El hijo de uno de los cónyuges.
Doctrinariamente pueden ser sujetos de adopción los siguientes.
Hijo de Padre desconocido: También pueden ser adoptados bajo el régimen
de adopción plena, los menores que no tengan filiación acreditada, es decir
los hijos de padres desconocidos. Son los casos típicos de exposición o
abandono sin reconocimiento que generalmente culminan los establecimientos
públicos de asistencia y protección a la minoridad los cuales a través de su
dirección, ejercen la tutela definitiva de tales menores.
Menores Abandonados: en los casos en que el menor, habiendo sido o no
23 La adopción Nacional y Extranjera- Elaborado por el Área de Derecho de Familia de la Escuela de Capacitación Judicial del Consejo Nacional de la Judicatura.
confiado a las Instituciones públicas o privadas de protección ha sido
abandonado o desentendido material o moralmente por sus padres, salvo en
el supuesto en que los padres “Hubiesen manifestado judicialmente su
expresa voluntad de entregar al menor en adopción”.
Huérfanos: de padre y madre debe de entenderse a los menores de cuyos
progenitores han fallecido quedando sujetos bajo tutela o guarda por parte de
familiares, extraños o Instituciones Públicas o Privadas.
Adopción de Mayor de Edad:
En caso que el adoptado sea mayor de edad, la única finalidad que puede
hallarse en la adopción es la de lograr una mayor integración familiar, y
permitir al adoptado, de este modo, heredar al cónyuge que lo adopta. En
todos los casos la adopción exigirá el consentimiento del adoptado mayor de
edad.
Adopción del hijo de uno de los cónyuges. En la cual permite a uno de los
cónyuges adoptar al o los hijos del otro, en cuanto no se exige que quien
pretende adoptar haya tenido al menor bajo su guarda durante un término
legal. Cuando se adopta al hijo de uno de los cónyuges, el fin de la adopción
en este caso es evidentemente integrar a la familia legítima constituida por
ambos cónyuges y los hijos habidos del matrimonio a los que solamente
reconocen vínculo filial con uno solo de los esposos.24
24 Zannoni, Eduardo A. Derecho de Familia, 5ª Edición, Editorial Astrea, Buenos Aires, año 2003.
9. LA EXTINCIÓN DE LA AUTORIDAD PARENTAL Y LA FINALIZACIÓN DE LA TUTELA.
Como efecto directo toda adopción produce la extinción de la autoridad parental,
pues de conformidad con el artículo 170 del Código de Familia, establece que la
adopción pone fin a la autoridad parental a que el menor estuviere sometido, así
como su cuidado personal; y da a los adoptantes la autoridad parental del adoptado.
La adopción de pleno derecho da a los adoptantes la autoridad parental del
adoptado. No se ha considerado correcto utilizar la redacción de otras leyes según
las cuales la autoridad parental de los padres biológicos “pasa” a los adoptantes, ya
que se dan casos en los cuales el menor al momento de ser adoptado, no esta
sometido a autoridad parental y, en tal supuesto, no sería posible hablar de esa
especie de transmisión. Además, el artículo señala un efecto respecto de terceros,
común a toda adopción; ella pone fin a la tutela, así como al cuidado personal que
los niños estuvieran sometidos.
En el segundo inciso de dicha disposición, establece una excepción a la regla
general establecida por el primero, al decir que cuando adopte uno de los cónyuges
al hijo del otro, éste no perderá la autoridad parental y la compartirá con el adoptante.
Tal excepción esta motivada por la conveniencia para los niños a contar con un
“bloque parental”, lo cual es para él la situación óptima.
CAPITULO III NORMATIVA Y TRÁMITE DEL PROCESO DE ADOPCION NACIONAL
Y EXTRANJERA.
1. NORMATIVA APLICABLE EN LA ADOPCIÓN NACIONAL Y EXTRANJERA.
Normativa Nacional: Como ya se ha venido señalando la institución de la adopción está regulada en
nuestro país tanto en el Código de Familia (Derecho Sustantivo), Ley Procesal de
Familia (Ley Adjetiva), que además de regular el trámite contiene disposiciones
atinentes a requisitos específicos, en los artículos 179 y siguientes, 192, 193, 195
corresponden a la Ley Procesal de Familia. Asimismo mencionaremos la normativa
internacional aplicable a la materia.
Normativa Internacional
1.1 LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO. (ADOPTADA POR ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, 20 DE NOVIEMBRE DE 1989, RATIFICADA POR EL SALVADOR, EL 27 DE ABRIL DE ABRIL 1990).
Con el desarrollo del derecho internacional de los procesos judiciales ante la
necesidad de darle protección internacional a grupos poblacionales tradicionalmente
desprotegidos, surge la Convención de los Derechos del Niño en 1989, de la cual el
país es signatario, ya que fue ratificada por El Salvador el 27 de abril de 1990,
integrándose visiones diferentes en relación a la evolución de la institución jurídica
de la adopción, con dicha convención se construyen estándares jurídicos comunes a
todos los niños en relación a sus derechos fundamentales, en general, y en particular
se establece los principios de la adopción siendo una de las principales
consecuencias de la positivización del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos.
Dicho instrumento establece el proceso de adopción el cual debe estar regulado
claramente estableciendo competencias a instancias administrativas y judiciales,
además de agotar el principio subsidiario en la adopción y sobre la base del interés
superior de los niños, por ello encontramos el articulo 21 de dicha Convención el cual
establece las garantías que deben de brindar los Estados para que la adopción
pueda desarrollarse.
Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de la adopción cuidaran de
que el interés superior del niño sea la consideración primordial teniendo algunas de
las finalidades:
a. Velarán por que la adopción del niño, solo sea autorizado por las autoridades
competentes, las que determinaran, con arreglo a las leyes y a los
procedimientos aplicables sobre la base de toda la información pertinente y
fidedigna, que la adopción es admisible en vista de la relación jurídica del niño
en relación con sus padres, parientes y representantes legales y que, cuando
así se requiera las personas interesadas hayan dado con conocimiento de
causa su consentimiento a la adopción sobre la base del asesoramiento que
pueda ser necesario.
b. Reconocerán que la adopción por personas que vivan en otros países pueda
ser considerado como otro medio de cuidar del niño en el caso de que este no
puede ser colocado en un hogar de guarda o entregado a una familia adoptiva
o no puede ser atendido de manera adecuada en el país de origen.
c. Velarán por que el niño sujeto de adopción en otro país goce de salvaguardas
y normas equivalentes a las existentes respecto a la adopción por personas
que residan
d. Adoptarán todas las medidas apropiadas para garantizar que, en el caso de
adopción por personas que residan en otro país, la colocación no dé lugar a
beneficios financieros indebidos para quienes participan en ella.
Para algunos tratadistas como la Dra. Cecilia Grosman señala que "es un principio
de contenido indeterminado sujeto a la comprensión y extensión propios de la
sociedad y momentos históricos, constituye un instrumento técnico que otorga
poderes a los jueces, quienes deben apreciar tal "interés" en concreto, de acuerdo
con las circunstancias del caso" luego explica que el mismo debe "constituirse en
pauta de decisión ante un conflicto de intereses y criterio para la intervención
institucional destinada a proteger al niño". En caso de conflicto frente al presunto
interés de un adulto, debe priorizarse el del niño. Agrega que mas allá de la
subjetividad del termino "interés superior del menor" este se presenta como "el
reconocimiento del menor como persona, la aceptación de sus necesidades y la
defensa de los derechos de quien no puede ejercerlos por si mismo". Por ultimo a la
hora de hacer valoraciones hay que asociar el "interés superior" con sus derechos
fundamentales.25
Bidart Campos enseña que cuando la Convención habla de una consideración
primordial hacia el "interés superior del niño", "descubrimos en esta pauta una
orientación que no es un simple consejo o una mera recomendación, sino una norma
jurídica con fuerza normativa para tener aplicación en cuanto ámbito deba funcionar
eficazmente: al legislar, al administrar, al juzgar y, a la vez, en el área de las
relaciones entre particulares".
El interés superior del niño como "principio garantista"
La Convención de la Haya contiene "principios", que a falta de otro nombre, entre los
que destacan: el de no discriminación (art.2), de efectividad (art.4), de autonomía y
participación (arts.5 y 12), y de protección (art 3). Estos principios son proposiciones
que describen derechos: igualdad, protección efectiva, autonomía, libertad de
expresión, etc., cuyo cumplimiento es una exigencia de la justicia. Los principios, en
el marco de un sistema jurídico basado en el reconocimiento de derechos, puede
decirse que son derechos que permiten ejercer otros derechos y resolver conflictos
entre derechos igualmente reconocidos.
Entendiendo de este modo la idea de "principios", la teoría supone que ellos se
imponen a las autoridades, estos son obligatorios especialmente para las
autoridades públicas y van dirigidos precisamente hacia (o contra) ellos. En
consecuencia, nada más lejano al sentido de lo que aquí llamamos principio del
interés superior del niño, creer que el interés superior del niño debe meramente
"inspirar" las decisiones de las autoridades. No, el principio del interés superior del
niño lo que dispone es una limitación, una obligación, una prescripción de carácter
imperativo hacia las autoridades.
Más aún, en este contexto se analizó en el artículo 3 Nº 1 de la Convención que su
formulación es paradigmática en cuanto a situarse como un límite a la
discrecionalidad de las autoridades. En todas las medidas concernientes a los niños
que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los órganos legislativos una consideración primordial a
la que se atenderá será el “interés superior del niño".
En conclusión, es posible señalar que la disposición del artículo tercero de la
Convención constituye un "principio" que obliga a diversas autoridades e, incluso, a
instituciones privadas a estimar el "interés superior del niño" como una consideración
primordial para el ejercicio de sus atribuciones, no porque el interés del niño sea un
interés considerado socialmente como valioso, o por cualquier otra concepción del
bienestar social o de la bondad, sino que, y en la medida que, los niños tienen
derechos que deben ser respetados, o dicho de otro modo, que los niños tienen
derecho a que antes de tomar una medida respecto de ellos se adopten aquellas que
promuevan y protejan sus derechos y no las que los conculquen (infringir, violar).
En este punto es posible afirmar que lo que aquí provisionalmente se denomina
"principio", siguiendo a Dworkin, el interés superior del niño en la Convención, esta
establecido como una "garantía", entendida ésta última "como vínculos normativos
idóneos para asegurar efectividad a los derechos subjetivos". Ensayando una
síntesis podríamos decir que el interés superior del niño en el marco de la
Convención es un principio jurídico garantista.26
¿Qué es el interés superior del niño?: la satisfacción de sus derechos. Desde el reconocimiento explícito de un catálogo de derechos, se superan las
expresiones programáticas del "interés superior del niño" y es posible afirmar que el
interés superior del niño es la plena satisfacción de sus derechos. El contenido del
principio son los propios intereses y derechos, en este caso, se identifican. Todo
"interés superior" pasa a estar mediado por referirse estrictamente a lo "declarado
derecho"; por su parte, sólo lo que es considerado derecho puede ser "interés
superior".
Antes de la Convención, la falta de un catálogo de derechos del niño hacía que la
noción de "interés superior" pareciera remitir a algo que estaba más allá del derecho,
una especie de interés colectivo o particular que pudiera imponerse a las soluciones
estrictamente de "derecho". Es cierto que, en ausencia de normas que reconozcan
derechos y ante la precariedad del status jurídico de la infancia, una norma que
remitiera al "interés superior del niño" podía orientar positivamente, aunque sólo
fuera ocasionalmente, decisiones que de otro modo quedarían entregadas a la más
absoluta discrecionalidad. Sin embargo, una vez reconocido un amplio catálogo de
derechos de los niños no es posible seguir sosteniendo una noción vaga del interés
superior del niño.
Tanto los juristas, la ley y la jurisprudencia tienen como finalidad velar por el "interés
superior de los niños", según la doctrina se contemplan dos aspectos: Uno por parte
del Estado a fin de proveer los medios necesarios para el desarrollo pleno de la
niñez, adecuando las instituciones y la legislación en base a los principios de la
Convención y por el otro la de escuchar a los menores a fin que sean "sujetos
prevalente de derechos" y no como objetos de un sistema jurídico pensado solo en la
exclusiva finalidad del adulto.
26 Goonesekere, S. The Best interests of The Child: South Asian Perspective, en Alston, op. cit. [email protected]
El "interés superior del niño" se plantea como un "standard jurídico" a tener en cuenta
a la hora de legislar y de juzgar, que a través de la jurisprudencia habrá de ser
diferente en cada caso.
A partir de la década de los noventa con la ratificación de la Convención Sobre los
Derechos del Niño, en el país surgen diversas iniciativas para regular el proceso de
adopción, las cuales se plasman en el Código de Familia y la Ley Procesal de
Familia, introduciendo toda la doctrina sobre la protección integral y el interés
superior del niño en el proceso administrativo y judicial para poder declarar que los
niños pueden ser sujetos de adopción, así como los requisitos que deben cumplir
todos los adoptantes nacionales y extranjeros.
A finales de dicho periodo se determina la necesidad de crear una instancia técnica
especializada y con funciones delimitadas administrativamente en el proceso de la
adopción que garantice la idoneidad de los adoptantes, así como las autoridades
competentes para declarar la adopción.
1.2 CONVENCIÓN SOBRE LA PROTECCIÓN DE MENORES Y LA COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL (CONVENCIÓN DE LA HAYA, 29 DE MAYO DE 1993, RATIFICADO POR EL SALVADOR EL 21 DE
NOVIEMBRE DEL AÑO DE 1996, ENTRO EN VIGENCIA EL DÍA DOS DE JULIO DEL
1998).
A raíz de considerar que la adopción internacional crea una serie de problemas de
distinta naturaleza, aunado a la insuficiencia de instrumentos jurídicos
internacionales, es que se considero necesario por parte de la Oficina permanente de
la Conferencia de la Haya de Derecho Internacional Privado y a solicitud de Italia, el
establecimiento de normas jurídicas de carácter vinculante en dicha materia, como
también se plantea la necesidad de crear un sistema de supervisión para asegurar el
cumplimiento de tales normas, vías de comunicación entre los países tanto de origen
como de destino y en general la necesidad de cooperación entre estos países; de ahí
la justificante para crear un instrumento de derecho internacional privado, resultando
así el Convenio cuyo titulo se señala arriba.27
Así es como la “Convención de la Haya” tiene por objeto establecer garantías para
las adopciones internacionales con el fin de garantizar el interés superior del niño y
el respeto a sus derechos fundamentales tal como lo reconoce el Derecho
Internacional; Instaurando un sistema de cooperación entre los Estados contratantes
que asegure el respeto de dichas garantías y, en consecuencia prevenga la
sustracción, la venta o el tráfico de niños. Así mismo Asegura el reconocimiento en
los Estados contratantes de las adopciones realizadas de acuerdo a dicha
Convención.
Debido a que nuestro país es Estado signatario de la Convención sobre la
Protección de Menores y la Cooperación en Materia de Adopción Internacional
(Convención de la Haya); se tuvo que designar a una autoridad central para dar
cumplimiento a las obligaciones que el Convenio impone de cuerdo al Art. 6 Nº 1, de
la misma. 28 El Salvador al suscribir y ratificar dicha Convención el 21 de noviembre
del año de 1996, entro en vigencia el día dos de julio del 1998, adquiriendo la
obligación de crear una Autoridad Central en materia de Adopción, pues si bien
existía un proceso judicial establecido, se tenían algunos señalamientos por parte de
Instituciones Nacionales e Internacionales sobre la garantía y legalidad que otorgaba
el proceso de la adopción en el país. 29
27 Informe explicativo de G. Parra-Aranguren, Editado por la Oficina Permanente de la Conferencia.
28 Decreto Nº 339 D. O. Tomo 340,27 de julio de 1998, p.206.
29 Suscrita por el Salvador el 21 de noviembre de 1996, mediante acuerdo No. 1287, entro en vigencia el día dos de julio del 1998.
Entre las declaraciones que El Salvador a hecho al Convenio relativos a la
Protección del niño y a la Cooperación en Materia de Adopción Internacional.
Artículos: 2, 17, 21, 22, 28 y 34.
1. De conformidad con los Artículos 17, 21, 28 el Gobierno Salvadoreño declara
que todo menor sujeto de adopción no podrá salir del territorio nacional sin
que la adopción haya sido decretada por el Juez competente
2. De conformidad con el numeral cuatro del artículo 22, el Gobierno
Salvadoreño declara que las adopciones de menores cuya residencia habitual
este situada en el Salvador sólo podrán tener lugar si las acciones conferidas
a las autoridades centrales se ejercen de acuerdo con el párrafo primero del
artículo 22.
3. De conformidad con el artículo 34, el Gobierno de El Salvador declara que
toda la documentación que se remita a El Salvador en aplicación de la
Convención deberá estar acompañada de una traducción oficial al idioma
español.
4. De conformidad con el artículo 2 del Convenio el Gobierno Salvadoreño
declara que las adopciones de menores cuya residencia habitual esta situada
en el Salvador sólo podrán tener lugar si se realizan de conformidad a la
legislación interna del Estado de origen.
2. TRÁMITE EN LA FASE ADMINISTRATIVA Y JUDICIAL DE TODA ADOPCIÓN.
• FASE ADMINISTRATIVA: En esta fase las adopciones son autorizadas por el
Procurador General de la República y el Instituto Salvadoreño para el
Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia (ISNA), los cuales integran la
Oficina para las Adopciones siendo esta la Autoridad Central, autorizada el 28
de enero de 1999. Tiene por finalidad agilizar los trámites administrativos de la
adopción, centralizar la información y dar seguimiento a las adopciones
decretadas por la autoridad judicial competente.
• FASE JUDICIAL: En esta fase el Juez es quien decreta la adopción, pero
para ello se requiere que la Procuraduría y el Instituto de común acuerdo
autoricen la adopción. Y para hacerlo deben contar con la presencia de los
futuros padres, así como la del menor y vistas las necesidades psíquicas,
emocionales y materiales del menor, la familia adoptiva que mejor garantice
su protección o interés. A excepción de un adulto, persona determinada o hijo
de uno de los cónyuges, en este caso solo se hará por medio del Trámite
Judicial, como se estable en los artículos 198, 199 y 200 de la Ley Procesal de
Familia.
2.1 INSTITUCIONES COMPETENTES.
En el procedimiento administrativo de las diligencias de Adopción se establece como
una garantía especial la protección de los derechos del menor, y no es más que un
conjunto de trámites unidos entre sí, encaminados a obtener la autorización de la
adopción extendida por el Procurador General de la República (PGR), la selección de
los adoptantes emitida por el Comité Institucional de Asignación (CIA), y la aptitud
de adopción extendida por el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la
Niñez y la Adolescencia (ISNA).(Ver anexo 3)
Por lo anteriormente expresado podemos decir que las instituciones involucradas en
el trámite de las diligencias de adopción en la fase administrativa son las siguientes:
Procuraduría General de la República (PGR). Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y la
Adolescencia (ISNA). Oficina Para las Adopciones (OPA).
2.2 PROCURADURÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. La Procuraduría General de la República, es una institución que forma parte del
Ministerio Público, la cual tiene como función “velar por la defensa de la familia y de
las personas e intereses de los menores y demás incapaces” tal y como esta
establecido en la Constitución de la República en sus Arts. 191, 194 Inc. 2 numeral
1º, y en la Ley Orgánica de la misma en los Arts. 2 y 3.
En cuanto al trámite administrativo, se puede establecer en términos generales, que
el rol que desempeña la PGR, es el de calificar la idoneidad de las personas que
pretenden adoptar; esto es, que debe velar porque las personas a las que se les
confiará un niño sean capaces de asumir de manera duradera y satisfactoria todas
las responsabilidades que como padres corresponde; así como el autorizar la
adopción o filiación adoptiva; es decir, que una vez realizados los estudios
psicomedicosociales y considerar que la familia seleccionada es la que se adecua a
las características y necesidades del menor objeto de la adopción, se procede
autorizar la misma.
2.3 INSTITUTO SALVADOREÑO PARA EL DESARROLLO INTEGRAL DE LA NIÑEZ Y LA ADOLESCENCIA (ISNA).
El Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia, es
una institución creada con el objeto de ejecutar y vigilar el cumplimiento de la
política nacional de atención al menor, en todo el territorio nacional y brindar
protección integral al menor, de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 de la Ley del
Instituto Salvadoreño de Protección al Menor.
En el Art. 23 de la misma ley se regulan las funciones que está institución
desempeña y entre estas contempla en el numeral tercero el “proteger a los menores
que se encuentran abandonados, extraviados, dedicados a la vagancia ejerciendo o
siendo utilizados en la mendicidad o que sean victimas de maltrato y en general,
cuando los derechos de los menores sean amenazados o violados conduciéndoles
en caso necesario al Instituto o a las Delegaciones del mismo.
En cuanto al rol que el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y
la Adolescencia, desempeña en el proceso administrativo de las diligencias de
adopción este es, el de calificar la aptitud de los menores objeto de adopción, dicha
calificación es extendida luego de realizar los respectivos estudios psicosociales y
jurídico de la situación del menor y ser considerado sujeto de adopción.
2.4 OFICINA PARA ADOPCIONES (OPA). La Oficina Para las Adopción, se creó con la necesidad que se dejaba sentir en El
Salvador de agilizar el procedimiento Administrativo que se debe seguir cuando se
tramitan las Diligencias de Adopción, ya que anterior a la creación de la Oficina Para
la Adopción, dichas diligencias constituían un procedimiento burocrático y engorroso,
porque el expediente de adopción debía ser trasladado a cada una de las
instituciones que por ley, se encontraban involucradas en el trámite para la
realización de los estudios respectivos y por ser estas instituciones diferentes, el ir y
venir de los expedientes tenía como consecuencia un trámite más amplio,
haciéndose por ello necesario acelerar las Diligencias Administrativas y la creación
de una institución en la que se centralizare el procedimiento de investigación y
dictamen de aptitud, así como un sistema único y una sola fuente de información de
adopciones, lo cual constituye una garantía para ello.
Dicha Oficina, surge atendiendo a una serie de procesos jurídicos internacionales
que complementan las legislaciones internas, pero no las sustituyen, como lo son la
Convención Sobre los Derechos de Niño y la Convención sobre la Protección de
menores y la Cooperación en Materia de Adopción Internacional (Convención de la
Haya), que tienen como fin proteger derechos fundamentales de las personas en
general, y en particular, los derechos de los niños, por ello el estado Salvadoreño
hace una fusión de las dependencias de la Procuraduría General de la República y
del Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia
siendo estos dos últimos los responsables de las Adopciones en El Salvador,
autorizando la creación de la Oficina Para las Adopciones el 28 de enero de 1999.
Cabe aclarar que en el caso de que un niño determinado no este institucionalizado,
la autoridad central será la Procuraduría General de la República.
La Oficina para las Adopciones (OPA), es una oficina bi-institucional creada a través
de un convenio entre la Procuraduría General de la República y el Instituto
Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia (ISNA), en
vista de haber sido designadas ambas instituciones como Autoridades Centrales, en
el cumplimiento de los compromisos adquiridos por el Estado de El Salvador, siendo
su función principal la de llevar a cabo el proceso de calificación de la idoneidad de
las familias extranjeras , como nacionales que desean adoptar a un niño; con los
requisitos que para el efecto se han establecido, por la Legislación Nacional e
Internacional vigente en el país sobre la materia, así como el diligenciamiento de la
autorización de la adopción. Esta oficina se encuentra integrada por miembros de la
PGR e ISNA, conformados por abogados, psicólogos y trabajadores sociales,
interviniendo los profesionales cada cual en su rama , durante la etapa administrativa
del proceso, por medio de la elaboración de dictámenes socio-familiares,
psicológicos y legales, sobre la idoneidad de la familia extranjera y nacional
solicitante, dichos dictámenes son revisados, analizados y en su caso observados
por parte de la Coordinación de la Oficina, quien somete a consideración del señor
Procurador General de la República y Director Ejecutivo del ISNA, los dictámenes
emitidos sobre la calificación de los estudios realizados en el extranjero a las
familias solicitantes no domiciliadas en la república, así como de las familias
domiciliadas en el país, dando cumplimiento a lo prescrito en los Art. 185 CF, y 193
lit. b) LPF.
Una vez efectuada esa calificación de idoneidad, de las familias extranjeras y
nacionales, por parte de la PGR e ISNA; éstas quedan en espera de la asignación
del niño por parte del Comité Institucional de Asignaciones, siendo los últimos
aquellos niños que han sido puestos a disposición del señor Procurador General de
la República (sujetos a adopción) por parte del Instituto Salvadoreño para el
Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia. En caso de que sea una
adopción de niño determinado el Comité calificara su procedencia.
Una vez emitida la Resolución del Comité Institucional de Asignaciones de la PGR,
dicha resolución, será proveída por parte del señor Procurador General de la
República, la resolución que autoriza la adopción en cumplimiento de los Art. 168
CF y 162 LPRF, la cual se entrega a las partes solicitantes los documentos que
señala la citada disposición, para que proceda a iniciar la etapa judicial.
La Oficina Para las Adopciones, tiene como datos estadísticos sobre adopciones
concluidas nacionales y extranjeras las siguientes30:
AÑO NACIONAL EXTRANJERO TOTAL
2000 35 15 50
2001 35 40 75
2002 56 46 102
2003 59 53 112
2004 98 60 158
2005 147 48 195
Total 430 262 692
2.5 PROCESO ADMINISTRATIVO A TRAVÉS DE LA OFICINA PARA LAS
ADOPCIONES (OPA).
La Adopción es una figura jurídica de Protección Familiar que puede ser tramitada
tanto por nacionales como por extranjeros, ya sean estos últimos domiciliados o no
domiciliados, cabe aclarar que en cuanto al procedimiento administrativo los
nacionales y los extranjeros domiciliados se rigen por el mismo trámite. Para una
30 López Cuellar, Felipe, Coordinar de la Oficina Para las Adopciones. Proceso Administrativo y Judicial en las Adopciones Nacionales e Internacionales. Pág. 9.
mejor y mayor comprensión del trámite Administrativo este se desarrollará en fases
siguientes:
La Recepción de Solicitudes, la cual consiste en que la persona que desea adoptar,
ya sea de forma individual y conjunta se avocan a título personal o por medio de
Apoderado a la Oficina Para Adopciones o a las Procuradurías Auxiliares cuando
residan fuera del área metropolitana y así lo deseen, solicitando de forma verbal o
escrita la adopción de un menor; en dichas instituciones existe una persona, es decir,
el Receptor que se encarga de recibir las solicitudes.
A cada solicitud presentada para adoptar a un niño (a), en la Oficina Para las
Adopciones, el receptor le asigna un número en la carátula del expediente así: 1-FN-
07-1, significando el 1: el número asignado correlativamente, FN: familia nacional,
FE: familia extranjera, 07 el año de inicio del trámite de adopción, y el 1: el equipo
multidisciplinario responsable del caso que según control de distribución
corresponda. El número asignado es registrado en el libro de entradas de
adopciones por nacionales y extranjeros.
Una vez recibida y clasificada la solicitud del receptor procede a entregar el
expediente formalmente al jurídico, este es el encargado de levantar el acta de
solicitud y posteriormente lo entrega a la Coordinadora de la Oficina Para la
Adopción para que esta lo apruebe y asigne el equipo técnico correspondiente, con
el fin de que dicha solicitud sea calificada favorablemente.
El primero en conocer del expediente es el Jurídico, iniciando así la segunda fase del
Procedimiento Administrativo que es el Estudio y Análisis del Expediente por el
Equipo Multidisciplinario, este equipo esta integrado por: un Abogado, un Trabajador
Social y un Psicólogo.
Con la introducción de la Ley Procesal de Familia la calificación de los estudios por
parte de dicho equipo multidisciplinario, debe resolverse en un plazo de 45 días
hábiles contados después de presentada la solicitud (debe entenderse por admitida).
El rol que desempeña el Abogado es analizar la solicitud y los documentos que se
han anexado a ella, haciendo un estudio para determinar si se cumple o no con los
requisitos de fondo y forma exigidos por la ley, entre estos requisitos se encuentra el
otorgamiento del Consentimiento para la Adopción que según el caso debe ser dado
por el o los representantes legales del menor y por el cónyuge del adoptante
individual casado, además cuando el menor sea mayor de doce años debe
manifestar su conformidad con la adopción. Una vez realizado el estudio pueden
surgir dos casos:
• Que se cumplan con los requisitos
• Que no se cumplan con los requisitos.
En el primer caso; esto es que se cumplan con los requisitos, el Abogado procederá
a admitir la solicitud y tener como parte a los solicitantes, así como también a rendir
informe por escrito a la Coordinadora para que sea agregado al expediente.
En el segundo caso; que no se cumplan con los requisitos o que existan errores de
forma o fondo se realiza prevención puntualizando las omisiones, las que serán
notificadas a las partes, el expediente se consigna en una lista de espera hasta el
cumplimiento de la prevención por los solicitantes y verificado el Abogado del equipo
responsable del caso realiza nuevo análisis y si el resultado es que han cumplido los
requisitos de fondo y forma, elabora resolución en la que tiene por subsanada la
prevención y procede como en primer caso.
Posteriormente el Abogado entrega el expediente a los técnicos psico-social de su
equipo para que realicen sus evaluaciones correspondientes, consignando en un
libro de registro la fecha de entrega del mismo y estos a su vez firman de recibido,
una vez realizadas las evaluaciones correspondientes el equipo técnico debe rendir
informe, el cual es agregado al expediente.
Para elaborar dichos informes los técnicos debe tomar como base los siguientes
datos:
Informe Social. Informe Psicológico. Informe Legal.
INFORME SOCIAL.
El especialista encargado de realizar éste es el Trabajador Social y debe consignar
como primer rubro el Motivo del Informe, esto es hacer una breve explicación del
porque y para que de su intervención en el caso. Deberá consignar también las
generales de los solicitantes, así como hacer un Antecedente Socio Familiar, el cual
comprenderá: La Historia Familiar y Social del adoptante bajo este rubro se incluirán
datos sobre experiencias familiares y sociales durante la infancia, adolescencia y
juventud del solicitante. Como fue su hogar, como describe la personalidad de sus
hermanos y de sus padres; contiene además, datos sobre experiencias estudiantiles,
relaciones sociales, amigos y noviazgos. Así como las características personales,
incluyendo una descripción personal del solicitante como: Apariencia física,
capacidad para relacionarse con los demás personas calidad de esta relación,
capacidad de tratar con niños, habilidades intereses, religión, recreación, salud,
conducta, etc.
La situación familiar, este otro rubro que debe llevar el informe social y en el se
incluyen datos tales como fecha de matrimonio, número de miembros que integran
el grupo familiar. De acuerdo a las edades de los hijos se debe investigar la opinión
de ellos en relación del proyecto de adopción de sus padres, esto mismo es
importante indagar de parte de cualquier otro pariente que forme parte del grupo
familiar, pues se tendría una idea del ambiente en el cual estará el menor, en cuanto
a la aceptación que tendrá dentro del grupo familiar. En caso de que haya menores
adoptados se debe informar de su adaptación en la familia.
Se debe consignar además la Motivación para la Adopción, en este apartado del
informe se establecerán las expectativas e impresiones del solicitante en cuanto a la
Adopción, así como cual será la posición del mismo en caso de procrear
posteriormente a la adopción. Otro aspecto que se debe hacer constar en el informe
es la Situación Económica, incluyendo datos sobre la clase de trabajo que
desempeñan los solicitantes, ingresos que obtienen y los bienes que poseen, se
debe incluir además los egresos. Debe establecerse datos sobre la vivienda, la clase
de construcción, el número de habitaciones, la descripción de la zona donde esta
ubicada haciendo mención de los servicios existentes (escolares, recreativos, etc.)
Se deben consignar datos relacionados a la Salud de los adoptantes tales como:
♦ Antecedentes
♦ Enfermedades que han padecido, ya sea crónicas o eventuales expresando si
tienen esta influencia para la realización de actividades diarias.
El informe termina con las conclusiones y recomendaciones por parte del Trabajador
Social que lo ha realizado, es en este último apartado donde el profesional concluirá
si recomienda o no la adopción.
INFORME PSICOLÓGICO.
El informe Psicológico inicia consignando las generales de los solicitantes, cuando
sean dos personas las que soliciten la adopción. Se debe establecer la motivación
psicológica de la adopción, para lo cual se deben consignar los motivos que tienen el
o los solicitantes para llevar a cabo la adopción, así como también otros aspectos
que estime conveniente el profesional. Se establecerá además la caracterización
psicológica, en ella se consignara una síntesis psico-evolutiva del solicitante, así
como los rasgos fundamentales de su personalidad en lo que debe incluirse, la
capacidad intelectual, la naturaleza emocional, los intereses y hábitos del solicitante,
los aspectos patológicos, si lo hubiere, tratamiento de éstos y posibilidades de
separación. Cuando sea más de una persona quien solicita la adopción, las
caracterizaciones se deben hacer por separado. También se debe puntualizar
conclusiones en cada uno de los indicadores que permitan expresar en forma
sintética el perfil general del caso. Sobre la base del estudio, el profesional
sustentará su opinión psicológica expresando la conveniencia o inconveniencia de la
adopción, debe consignar la fecha de realización, el nombre y firma del profesional
que atendió el caso, la dirección y el teléfono, además todas las hojas que
conforman el estudio deben ser membretadas, selladas y firmadas por el profesional
que lo realizó.
El informe será el resultado de una amplia investigación psicológica y si existen hijos
biológicos es necesario que el profesional evalúe la capacidad y preparación que
ellos tienen para aceptar a un hermano (a) adoptivo.
INFORME JURIDICO
Posteriormente verificados los estudios técnicos, remite el expediente al Abogado,
quién a su vez lo remite a la coordinadora para su revisión, si la coordinadora
manifiesta su conformidad ordena al Abogado que elabore una Resolución en la que
se declare la idoneidad de los solicitantes de la adopción, así como también ordena
que el expediente pase al conocimiento de Solicitudes de Adopción por el COMITÉ INSTITUCIONAL DE ASIGNACIÓN, esto constituye la tercera fase del
procedimiento administrativo. El comité esta integrado por el Procurador General de
la República, el Director de Asistencia Legal, el Director de Asistencia Social y la
Coordinadora de la Oficina Para la Adopción.
El comité de Asignación por convocatoria del Procurador General de la República, se
reúne para analizar las condiciones de los solicitantes calificados como idóneos para
convertirse en padres adoptivos, esto es que de todas las solicitudes que han sido
aprobadas favorablemente, el Comité selecciona al solicitante que se adecue a las
características y las necesidades del niño (a), buscando con ello garantizar el Interés
Superior del Menor, que el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la
Niñez y Adolescencia, ha declarado apto para ser adoptado. Para dicha selección
debe tomarse en consideración elementos psicológicos, sociales y médicos; ya que,
la selección de los potenciales padres adoptivos no se reduce a un concepto jurídico,
económico o religioso. El acuerdo emitido por el Comité de Asignaciones se consigna
en un Acta de Asignación, la cual es firmada por los miembros del dicho Comité y el
Secretario General de la Procuraduría General de la República.
La cuarta fase del procedimiento administrativo es la autorización de adopciones,
esto no es más que el consentimiento que expresa el Procurador General de la
República, para que el menor calificado como apto sea adoptado por la familia que
inicialmente fue calificada de forma favorable y que posteriormente el Comité de
Asignaciones seleccionó.
La resolución será elaborada por el Abogado del equipo multidisciplinario a quien se
le asigno el expediente y debe ser firmada por el Procurador General de la
República y por el Secretario General de la Procuraduría General de la República. El
Acta de Adopción se certificará, al igual que otros pasajes del proceso, tales como:
El Acta donde conste el consentimiento de los representantes legales del menor
objeto de adopción, la conformidad del menor que hubiere cumplido doce años de
edad y asentimiento del cónyuge individual casado (según sea el caso),así como los
dictámenes respectivos. Las certificaciones deben ser firmadas por Procurador
General de la República y el Secretario General de la Procuraduría General de la
República.
Es así como el procedimiento administrativo concluye con la entrega de documentos
y certificaciones que se le hacen a los solicitantes, por medio de una constancia de
fecha de entrega de documentos originales desde el inicio de las diligencias, y todas
las certificaciones expedidas en el desarrollo del tramite administrativo, asimismo se
consigna en un acta el detalle de los documentos que reciben los solicitantes; su
apoderado o en el caso que haya solicitado asistencia para el trámite judicial de la
adopción a un Abogado Público Auxiliar del Procurador General de la República,
será el encargado de recibir toda la documentación. La certificación que autoriza la
adopción deber ser resuelta en un plazo no mayor de sesenta días hábiles después
de solicitada.
3. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO CUANDO SE TRAMITA MEDIANTE LA PROCURADURÍA AUXILIAR.
La Ley Orgánica de la Procuraduría General de la República en el Art. 39 regula el
establecimiento de las procuradurías auxiliares, las cuales se crean con el propósito
de facilitar el acceso a la población usuaria de los servicios que dicha institución
presta. Asimismo se mencionó anteriormente que las personas que pretender
tramitar las Diligencias de Adopción y residan fuera del área metropolitana pueden
acudir directamente a la Oficina Para Adopciones o a las Procuradurías Auxiliares
distribuidas en todo el país y que según la circunscripción territorial sea competente.
Pero en el caso que tramiten por medio de la Procuraduría Auxiliares, son las
encargadas de recibir clasificar la solicitud, así como también de realizar los
estudios técnicos; una vez considerada la persona o pareja solicitante como apta
para adoptar se envía el expediente a la Oficina Para Adopciones, para que el
equipo multidisciplinario y la Coordinadora revisen todo lo actuado, el receptor al
recibir el expediente lo registra en el Libro de Entradas de la Oficina Para
Adopciones y reasigna un nuevo número, después el equipo se encarga de
revisarlo y si esta conforme a derecho, se sigue el procedimiento respectivo, citado
anteriormente.
Si el equipo encargado de revisar el expediente encuentra que se ha omitido algún
dato o requisito importante en la realización de los estudios, se consigna el
expediente en una lista de espera, para que sea subsanado cualquier prevención
hecha a la Procuraduría Auxiliar. Una vez subsanándose continúa con el trámite de
ley.
3.1 PROCEDIMIENTO PARA DECRETAR LA APTITUD DE LA ADOPCIÓN.
Cuando un niño (a) se encuentra institucionalizado, ya sea en el Instituto
Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y Adolescencia o en una
delegación del mismo, el equipo técnico de la división de admisión, evaluación y
diagnóstico del ISNA, se encarga de realizar las investigaciones a fin de determinar
la verdadera filiación del niño (a), los motivos que tienen los padres biológicos para
entregar a su hijos (as) en adopción, la incapacidad que tiene la familia de brindar
protección integral al niño (a), así como la condición psico-social del niño (a). Si una
vez concluida la investigación se estableciere que el menor es huérfano o hijo de
padres desconocidos y se le hubiere aplicado la medida de institucionalización, por
más de seis meses se considera apto para ser adoptado y se emite una
resolución de Aptitud de Adopción, la cual es remitida para la Oficina Para
Adopciones, y que implica que el niño ha sido puesto a sus disposición para que
se le busque y asigne una familia de las que previamente se han calificado como
favorables.
4. CONSENTIMIENTO PARA LA ADOPCIÓN.
DEFINICIÓN.
Según Cabanellas, la palabra “consentimiento viene del verbo latino consentire, de
cum, que equivale a con y sentire a sentir”; compartir el consentimiento o el placer.
Aprobación, aceptación. 31
Como lo establece Cabanellas, para la legal adopción de una persona se requiere
inexcusablemente su consentimiento afirmativo, prestado por ella misma si es mayor
de edad; suplido por sus representantes legales si fuere menor, por el tutor cuando
se trate de una persona sujeta a tutoría y del cónyuge, si fuere persona casada:
no obstante este autor se quedó corto al no mencionar aquellos menores que no
tienen representante legal y deben ser por lo tanto representados por el Procurador
General de la República. Cabe aclarar que el consentimiento para la adopción es
diferente al usual; ya que, no es la manifestación de voluntad como tal, sino la
voluntad consciente de querer adoptar a un niño.
31 Guillermo Cabanellas, Op. Cit. P 373.
4.1 CONSENTIMIENTO Y CONFORMIDAD PARA LA ADOPCIÓN:
Para la adopción de un menor es necesario el consentimiento expreso de los padres
a cuya autoridad parental se encontrare sometido.
Cuando la autoridad parental sea ejercida por los menores de edad, el
consentimiento deberá ser prestado por ellos con el asentimiento de su
representante legal, o en su defecto con la autorización del Procurador General de la
República. La facultad de consentir es indelegable.
Cuando se trate de la adopción de personas bajo tutela o de menores huérfanos de
padre y madre, abandonados o de filiación desconocida o hijos de padres cuyo
paradero se ignora, el consentimiento deberá prestarlo el Procurador General de la
República, por sí o por medio de delegado especialmente facultado para cada caso.
El mayor de 12 años deberá también manifestar su conformidad con la adopción, aún
en el caso que cumpliere la edad indicada durante el curso del procedimiento.
Una vez firme la resolución que decreta la adopción, el consentimiento y la
conformidad son irrevocables, pero antes de ello cabe la retractación por causas
justificadas apreciadas por el juez, quien para resolver consultará los principios
fundamentales de la adopción.
4.2. CONSENTIMIENTO DE LOS PADRES BIOLÓGICOS:
El Art. 174 del Código de Familia regula, que para la adopción de un niño es
necesario el consentimiento expreso de los padres a cuya Autoridad Parental se
encuentra sometido.
Se aclara que los menores no son objetos de comercio, sino sujetos de Derechos
que deben estar protegidos por el Estado, por lo cual la Adopción no debe verse
como un contrato en el cual se encuentran como partes los padres biológicos y los
adoptantes; ya que lejos de ser esto, la adopción es una figura de protección
familiar y si la ley exige el consentimiento de los padres del menor sujeto de
adopción, es para respetar la Autoridad Parental que la misma ley le ha otorgado,
teniendo en cuenta que se permite a un padre biológico dar un hijo en adopción,
porque existen motivos justificados y de convivencia para el niño, ante lo cual y de
acuerdo al Art. 170 inc. 1 C.F, la adopción pone fin a la autoridad parental o a la
tutela que el menor estuviere sometido, así como su cuidado personal y da a los
adoptantes la autoridad parental del adoptado.
4.3 CONSENTIMIENTO POR EL PROCURADOR GENERAL DE LA REPÚBLICA (PGR).
La constitución de la República, 32 en el Art. 194 Romano II, atribución 1ª. Impone al
Procurador General de la República la obligación de velar por la defensa de la
familia y de las personas e intereses de los menores y demás incapaces; razón por
la cual cuando un menor de filiación desconocida, abandonado, huérfano o que se
encuentre bajo tutela es sujeto de adopción y ante la inexistencia de persona
alguna que lo represente legalmente corresponderá al Procurador General de la
República o sus Agentes Auxiliares consentir en que esta se autoriza.(artículos 168
y 174 inc. 2º y 3º del Código de Familia)
4.4 FORMAS DE EXPRESAR EL CONSENTIMIENTO Y RATIFICACIÓN.
El consentimiento constituye en materia de Adopción un requisito indispensable, a
tal grado que si este no se expresa de una forma libre y espontánea es causal de
nulidad, por lo que es necesario que dicho consentimiento conste en forma escrita en
acta, la cual se elabora en la fase administrativa y posteriormente al iniciar la fase
judicial se anexa a la solicitud una certificación de la misma, no obstante eso en la
Audiencia de Sentencia la persona que otorgó el consentimiento debe ratificarlo de
forma personal. De acuerdo al artículo 195 de la Ley Procesal de Familia, establece:
“que el consentimiento para la adopción y el asentimiento del cónyuge cuando fuere
necesario, deberá ser ratificado en la Audiencia.
32 Centro de estudios para la Aplicación del Derecho. Constitución de la República de 1983 y sus Reformas. p111.
4.5 CONFORMIDAD DEL MENOR DE DOCE AÑOS.
La Ley Procesal de Familia en el inciso segundo del Art. 195 establece que cuando
el menor sujeto de la Adopción es mayor de doce años debe manifestar su
conformidad con la adopción y esto es que el menor exprese al Juez de forma
oral antes de la celebración de la Audiencia de Sentencia estar de acuerdo en ser
adoptado por las personas que han incoado las Diligencias de Adopción ,es decir, el
Juez deberá dialogar con el menor, lo cual tiene su fundamento legal en los Arts. 12
Convenio Sobre los Derechos del Niño; 7 Lit. “j” de la L. Pr. F. y 351 ordinal 9 del
C.F. De acuerdo al artículo 280 del Código de Familia, establece: “Los menores que
ya hubieren cumplido doce años de edad serán oídos previamente del tutor legitimo
o dativo o al de discernimiento del cargo con respecto al tutor testamentario”. Esta
regla es aplicable a todo proceso administrativo y judicial en que este vinculado el
interés superior del menor.
4.6 ASENTIMIENTO DE UNO DE LOS CÓNYUGES.
Según Cabanellas, el asentimiento: “Es el consentimiento o conformidad que se
presta para ejecutar un acto o para la celebración de un contrato. Y es posterior a
una iniciativa ajena; en realidad es adherirse una a la opinión manifestada por el otro.
El artículo 195 de la Ley Procesal de Familia establece: “El consentimiento para la
adopción y el asentimiento del cónyuge cuando fuere necesario, deberán ser
ratificado en audiencia”.33 Hacemos referencia a esta figura ya que en caso de que
uno de los cónyuges quiera adoptar al hijo del otro, o en el caso de adopción de un
niño en particular, o de una adopción de forma individual, el cónyuge tiene que
manifestar su asentimiento.
33 Cabanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Editorial Eliasta S.R.L. 14ª Edición.1981. Argentina.
5. PROCEDIMIENTO JUDICIAL.
El Procedimiento Judicial, como sabemos en materia de adopción se aplica tanto lo
dispuesto en la Ley Sustantiva (Código de Familia), como también propiamente del
procedimiento el cual se encuentra establecido en la Ley Procesal de Familia.
Teniendo en cuenta la aplicación como parte de nuestro ordenamiento todos los C
Convenios Internacionales en materia de adopción antes relacionados.
Con el propósito de que una vez autorizada la Adopción por el Procurador General
de la República, a través del Procedimiento Administrativo sea decretada por
medio de una Sentencia Judicial Ejecutoriada, lo cual, constituye la culminación de
todo tipo de adopción, puesto que en aquellos casos de adopción de un niño
determinado, un adulto o un hijo de uno de los cónyuges, no requerirá de trámite
administrativo, ya que será únicamente el Juez el encargado de decretarla, en el
procedimiento judicial, este se puede definir como una serie de trámites o
gestiones realizadas en los Juzgado de Familia en cumplimiento de los preceptos
previamente establecidos por la Ley y encaminados a judicializar la Adopción, de
conformidad con los Artículos. 198, 199 y 200 de la Ley Procesal de Familia. 5.1 JUEZ COMPETENTE.
En el artículo 168 del Código de Familia34, establece: “Que para garantizar el
interés superior del menor, y el respeto a sus derechos fundamentales, toda
adopción debe ser autorizada por el Procurador General de la República, el Instituto
Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia y decretada
por un Juez de Familia”.
Por su parte la Ley Procesal de Familia en el Art.191, establece que el Juez de
familia del lugar de residencia habitual del Adoptado será el competente para
resolver la adopción. En cuanto a la Residencia Habitual, en materia de Adopción
se refiere a la permanencia constante de una persona en un determinado lugar y
34 Luís Vásquez López, Recopilación de Leyes en Materia de Familia.
reviste una gran importancia porque es a través de ella que se determina la
competencia.
5.2 REQUISITOS GENERALES DE LA SOLICITUD DE ADOPCIÓN
Según el Art.180 de la Ley Procesal de Familia, “la solicitud deberá reunir los
requisitos previstos para la demanda en lo que fuere aplicable, requisitos que están
comprendidos en el Art. 42 de la misma ley. La solicitud de Adopción deberá
contener la siguiente estructura:
1) Los datos del Juez Competente ante quien se interpone la solicitud, el nombre
y generales del Apoderado Especial (art. 10 L Pr. F.) y del solicitante que
están incoando la adopción.
2) Escrito de la solicitud estará conformado por tres elementos:
• La parte expositiva, en la cual se hace mención de los hechos
narrándolos sucintamente con claridad y precisión; que servirá para
respaldar las pretensiones del solicitante.
• Las pretensiones del solicitante, las cuales deben ser lo más claras y
precisas posibles, en virtud del principio de congruencia ya que el
Juzgador no puede conceder lo que no se haya pedido y
fundamentado con los preceptos legales o principios jurídicos
pertinentes.
• El Ofrecimiento de la Prueba, es sabido que como principio general la
obligación de producir prueba le corresponde al solicitante, en materia
de familia esta debe ser ofrecida en la solicitud, cabe aclarar que
cuando se tramitan diligencias de adopción en el acto que las admite
el Juez se pronuncia sobre la prueba ofrecida, ya sea prueba
documental y testimonial cuando sea necesario (Art.181 L. Pr. F. )
• Como último requisito de la solicitud no por eso es menos importante,
ya que es en éste punto donde se consignan datos como el lugar para
recibir notificaciones; el no carecer de inhabilidades para ejercer la
procuración (este dato algunos litigantes lo consignan en el encabezado
del escrito); lugar y fecha de presentación esto sirve para ubicar la
solicitud en el que reviste una gran importancia es la firma, la cual es
considerada como un sello personal de autenticidad que demuestra
que procede de él la solicitud.
5.3 DEFINICIÓN DE SENTENCIA.
Etimológicamente la palabra sentencia, procede del latín “sentiendo”, que equivale a
sintiendo; por expresar lo que siente u opina quien la dicta. Por ello se entiende la
decisión que legítimamente dicta el Juez competente, Juzgando de acuerdo con su
opinión y según la ley o norma aplicable. Doctrinariamente existe multiplicidad de
conceptos de los cuales se tomara el dado por Eduardo Pallares quien la define de
la manera siguiente: “Sentencia es el acto jurisdiccional por medio del cual el Juez
resuelve las cuestiones principales materia del juicio o las incidentales que hallan
surgido durante el proceso.” 35
Legalmente el Código de Procedimientos Civiles Salvadoreño, en el Art.417 la define
de la siguiente manera: “Sentencia es la decisión del Juez sobre la causa que ante él
se controvierte”36
La sentencia, en las Diligencias de Adopción, reviste una gran importancia, ya que
se constituye desde que queda firme la sentencia que la decreta, la cual es
irrevocable. Después del plazo para recurrir de ella, es decir el término de cinco días,
contados desde la notificación de la sentencia, queda firme de pleno derecho, sin
necesidad de declaración expresa.
35 Eduardo Pallares, Diccionario de Derecho Procesal Civil. P721. 36 Ricardo Mendoza Orantes, Recopilación de Leyes Civiles, Editorial Jurídica Salvadoreña, 1994. San Salvador P.365.
5.4 AUDIENCIA DE SENTENCIA.
Dentro del proceso de la diligencia de adopción una vez admitida la solicitud se
señalará fecha y hora para celebrar la audiencia de sentencia Art. 179, 181 de la Ley
Procesal de Familia.
En esta fase del procedimiento judicial es la más importante, en cuanto, es aquí
donde tienen aplicabilidad los principios procesales de inmediación y concentración,
que regula la L. Pr. F. En su Art. 3 literal “c” y “f”, por lo que a través del sistema
oral, se permite que el Juez tenga un contacto directo con las partes, testigos y
demás personas intervinientes; y permite que todas las pretensiones que se
plantean en la solicitud se decidan en dicha audiencia.
5.5 ANEXOS A LA SOLITUD DE ADOPCIÓN ANTE EL JUZGADO DE FAMILIA.
Según el artículo 192 de la Ley Procesal de Familia, el escrito para solicitar la
adopción, ante el Juzgado de Familia respectivo, deberá de ir acompañado de una
serie de certificaciones emitidas por las instituciones competentes, éstas condiciones
son necesarias para iniciar el trámite judicial a través del cual se decrete la
adopción y que, cuando un solicitante no anexa los documentos pertinentes según el
tipo de Adopción que este incoando, el Juez ordena que los presente y le previene
que sí no lo hace no admitirá la solicitud, es decir bajo prevención de declararla
inadmisible.(Arts. 95 y 96 de la Ley Procesal de Familia). (Ver Anexos 1 y 2).
5.6 LA COMPARECENCIA DE LOS ADOPTANTES A LA AUDIENCIA.
La figura jurídica de la Adopción como ya se ha señalado es una Diligencia de
Jurisdicción Voluntaria, por lo que se regirá por las reglas especiales dadas en la L.
Pr. F., no obstante, eso no se puede prescindir del proceso de familia, ya que en las
disposiciones generales se remite a el.
La Ley Procesal de Familia. Establece en el Art. 10. “Que toda persona que haya
de comparecer al proceso por derecho propio o como representante legal, lo hará
por medio de apoderado, constituido con arreglo a la ley”. En el Art. 11 inc. 4 se
regula que “el apoderado tiene la facultad de ejecutar en el proceso todos los
actos que le correspondan al mandante, salvo aquellos en que, de acuerdo a la
Ley, la parte debe actuar personalmente”. Por regla general el mandatario puede
comparecer en representación de su mandante en todos los actos (Art.1319 Código
Civil. Teoría de la Representación), por lo que la Audiencia de Sentencia en las
Diligencias de Adopción es una de las excepciones a esta regla, ya que el Art.
196 de la Ley Procesal de Familia, consagra que los adoptantes deberán
comparecer personalmente a la Audiencia, esto en atención siempre al principio
de Interés Superior del niño, porque la comparecencia personal le permite al Juez
de Familia tener un contacto directo con los adoptantes. La parte final del mismo
artículo establece además, que si el Juez lo considera conveniente los adoptantes
deberán comparecer personalmente a una entrevista con los especialistas adscritos
al Tribunal, esto como una garantía más, hacia el menor sujeto de adopción.
5.7 ENTREGA DEL ADOPTADO.
El artículo. 202 de la Ley Procesal de Familia regula: “Ejecutoriada la resolución que
decreta la adopción, el adoptante o adoptantes comparecerán personalmente a la
Audiencia que señala el Juez de Familia para la entrega del adoptado, en ella el Juez
explicara los derechos y obligaciones que como adoptantes les corresponden”.
Esta audiencia para la entrega del adoptado, es una audiencia especial y al igual
que la audiencia de sentencia los adoptantes deberán comparecer personalmente,
no obstante tener un representante legal constituido conforme a derecho. Dicha
audiencia debe ser señalada una vez que este ejecutoriada la resolución que
decreta la adopción, esto es después de trascurrido el plazo de cinco días que
señala el Art. 156 inc.2 de la L. Pr. F., en relación con el Art. 40 de la misma Ley. Se
establece que “Las resoluciones judiciales quedan ejecutoriada trascurridos los
plazos para su impugnación si necesidad de declaración expresa”.
Siendo el objeto de dicha audiencia de entrega el Juez puede constatar que el
menor adoptado sea entregado a los adoptantes que han solicitado el trámite y
desde ese momento empiezan a ejercer la autoridad parental de forma material. No
obstante lo anterior existe jurisprudencia de la Cámara de Familia de la Sección del
Centro, que en resolución de un Recurso de Apelación, estableció en Sentencia,
que el Apoderado Especial, nombrado por los adoptantes, podría como una
excepción recibir al adoptado, bajo circunstancias especiales, por los argumentos de
dicha sentencia. (Ver anexo 4).
6. INSCRIPCIÓN DE ADOPCIÓN EN EL REGISTRO DEL ESTADO FAMILIAR. En el Registro del Estado Familiar se inscriben los hechos y actos jurídicos
constitutivos, modificativos o extintivos del Estado Familiar de las personas, dando
publicidad y a la vez seguridad de conservación a los mismos, por lo que una vez
decretada la adopción por medio de sentencia, se debe proceder a la inscripción de
la nueva partida de nacimiento del menor en el Registro del Estado Familiar, para lo
cual el artículo 203 de Ley Procesal de Familia regula: “que una vez ejecutoriada la
resolución el Juez de Familia enviará copia certificada al funcionario del Registrado
del Estado Familiar de la residencia habitual del adoptado para que asiente una
nueva partida de nacimiento en el libro correspondiente. Además se debe enviar
copia de la sentencia al Registro del Estado Familiar, en donde se encuentra la
partida original de nacimiento del que es adoptado para que el funcionario autorizado
proceda a cancelarla y marginarla sin expresar los motivos que provocaron la
cancelación de la misma; dicho registrador de familia debe también inscribir la
copia de la resolución en que se decreta la adopción en un registro reservado de
adopciones, que llevan todos los registro del estado familiar respectivo.
También en dicho asiento debe anotar marginalmente los datos que contenía la
partida cancelada, tal y como lo establece el inc. 3 y 4 del Art. 203 de la L. Pr. F., y el
Art. 32 de la Ley Transitoria del Registro del Estado Familiar y los Regímenes
Patrimoniales.
CONCLUSIONES
Que con el transcurso y desarrollo de las sociedades y del derecho
como tal, la figura de la adopción ha evolucionado, desde la concepción
que el niño era visto como medio para traspaso de bienes y evitar el
desaparecimiento de la familia, hasta considerar la adopción como un
medio para la restitución de derechos de los niños.
Que la judicialización internacional de los procesos de adopción ha
permitido, suplir y completar aspectos que las legislaciones nacionales
no contemplan, dándole legalidad, legitimidad y transparencia al
proceso de adopción y garantizando el bienestar y desarrollo de los
infantes.
Que la adopción es una figura jurídica que permite brindar al niño, niña
y adolescente un familia que, previamente evaluada técnicamente, le
proporcione los elementos necesarios para su desarrollo integral, y
estando en un centro de internamiento no podría desarrollarse de
acuerdo a las condiciones como persona sujeto de derechos.
Que con la creación de una autoridad central para las adopciones se ha
establecido un proceso administrativo compartido entre la Procuraduría
General de la República y el ISNA, sin embargo, hasta el momento no
se ha agilizado la entrega de infantes, demorando la asignación a los
padres adoptivos.
RECOMENDACIONES
Apoyar la oficina para las adopciones, (OPA), por medio del apoyo técnico
y financiero por parte de las instancias que la conforman a fin reducir el
tiempo que dura el proceso para decretar la adopción.
Seguir fortaleciendo todo el proceso administrativo y judicial de la
adopción por medio del sistema de protección internacional de los
derechos de la niñez, pues han contribuido a evitar el tráfico y trata de los
niños en el país.
Generar espacios de divulgación a fin de propiciar que la adopción sea
considerada un recurso para poder brindar un espacio familiar a los niños
abandonados que les garanticen su desarrollo biosicosocial.
BIBLIOGRÁFIA.
Bossert, Gustavo A. y Eduardo A. Zannoni; Manual de Derecho de Familia. 6ª
Edición Actualizada. Editorial Astrea. Ciudad de Buenos Aires. Argentina. Año
2004. ISBN: 950-508653-9. Bossert, Gustavo A. y Eduardo A. Zannoni; Manual de Derecho de Familia. 5ª
Edición Actualizada. Editorial Astrea. Ciudad de Buenos Aires. Argentina. Año
2001. Cabanellas, Guillermo; Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Editorial
Eliasta S.R.L. 14ª Edición.1981. Argentina. Calderón Buitrago, Anita y Otros; Manual de Derecho de Familia. Primera
Edición. San Salvador, El Salvador.1994.
Couture, Eduardo; Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Editorial Roque
Desalma, 3ª Edición, Argentina. Alvarez, Caperochipi; Curso de Derecho de Familia. Tomo II. Patria Potestad,
Tutela y Alimentos. Editorial Civitas, S.A. Primera Edición. España. 1988.
Zannoni, Eduardo A; Derecho de Familia Tomo II, 4ª Edición, Editorial Astrea,
Buenos Aires, año 2002.
Belluscio, Augusto César ; Tomo II, Séptima Edición, Editorial Astrea, Buenos
Aires, año 2002.
Documento Base y Exposición de Motivos del Código de Familia; Tomo II. San
Salvador, año 1994.
Derecho de Familia Revista interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia;
Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires Argentina. Publicación 13. Año 1998.
I.S.S.N: 0327-1358.
Wilde, Zulema D; La Adopción Nacional e Internacional. Editorial Abeledo
Perrot, Buenos Aires, Argentina. I.S.B.N: 950-20-0916-9.
Cabanellas de Torres, Guillermo; Diccionario Jurídico Elemental. Primera
Edición. Editorial Heliasta. I.R.L. I.S.B.N: 958885-083-6.
Cabanellas de Torres, Guillermo; Diccionario Jurídico Elemental. Primera
Edición. Editorial Heliasta. I.R.L. I.S.B.N: 950885-04-69.
GLOSARIO
Niñez: Es la edad o período de la vida humana que comprende desde el
nacimiento hasta los siete años, época en la que comienza el uso de la
razón.
Expósito (a): Aplicase al recién nacido abandonado en un sitio público y
recluido o internado en la inclusa
Inclusa: Asilo de niños expósitos.
Institución: Establecimiento y fundación de una cosa. Colección metódica
de los principios o elementos de una ciencia o arte, etc. Instituciones del
derecho civil. // Cada una de las materias de las diversas ramas del
derecho: institución de la familia, del matrimonio, de la patria potestad
(paternidad), de las sucesiones, de la propiedad.
Adoptar: Prohijar legalmente a quien no es hijo por naturaleza.
Adoptado: El que en la adopción es recibido como hijo del adoptante.
Adoptante: En la adopción, el que asume legalmente el carácter de padre
del adoptado. Adopción: Constituye un sistema de crear artificialmente la patria potestad
significando con eso un acto por el cual se recibe como hijo, con autoridad
judicial, a quien lo es por otra naturaleza. Adopción Nacional: Es la solicitada y seguida por personas Salvadoreñas
por medio de la Procuraduría General de la República o por Apoderados
Particulares llenando los requisitos de ley, para ser autorizados para
incorporar por medio de la adopción un menor salvadoreño para
incorporarlo a la familia salvadoreña. Adopción Extranjera o Internacional: Es el procedimiento que siguen los
Abogados que ejercen la profesión en la República en nombre de personas
que no son salvadoreñas, que desean incorporar un menor en su hogar,
siempre que cumpla los requisitos de ley.
Adopción Plena: La adopción filial entre adoptante y adoptado, el adoptado
se incorpora en la familia de los adoptantes como si fuera un hijo
consanguíneo. Adopción Simple: Se establece que la relación filial solo se desarrolla entre
el adaptado y el adoptante; mientras que las relaciones del adoptado con
su familia biológica, la relación entre el adoptado y el adoptante puede ser
revocada. Adrogación: Es el género de la adopción más antigua en el Derecho
Romano se trataba de la adopción de una persona sui juris. Alieni Juris: Personas sometidas a la autoridad parental, en el Derecho
Romano no tenían la protección de hijo, sino que el interés del jefe de
familia. Sui Juris: Persona libre de toda autoridad dependiendo de ella misma; el
hombre sui juris es llamado pater familias o jefe de familia. Arrogación: En el Derecho Romano se entendía por el acto de prohijar o
recibir como propio el hijo ajeno que no estaba bajo la patria potestad, por
haber salido de ella o por no tener padres Menor: Según el diccionario de Ciencias Políticas, Jurídicas y sociales de
Manuel Osorio “el que no ha cumplido aún la edad fijada en la ley, para
gozar de la plena capacidad jurídica reconocida con la mayoría de edad”. Trámite: Del Latín trames, tramitis, camino paso de una a otra parte.
Administrativamente cada uno de los estados, diligencias y resoluciones de
un asunto hacia su terminación. Trámite Judicial: Cada una de las diligencia y todas ellas consideradas
como requisitos formales del procedimiento que la ley impone para
resolver en una causa civil, penal o de otra jurisdicción. Proceso: Progreso, Avance. Las diferentes fases o etapas de un
acontecimiento. Litiga sometido a conocimiento a resolución de un
Tribunal. Los procesos voluntarios suelen implicar una solicitud para que
en un órgano judicial realice un acto necesario para perfeccionar o
posibilitar una relación jurídica. Tal es el caso de la adopción de un menor.
Asentimiento: Es el consentimiento que se presta para ejecutar un acto o
para la celebración de un contrato. Y es posterior a una iniciativa ajena; en
realidad es adherirse una a la opinión manifestada por el otro. Consentimiento: Permitir una cosa o condescender a que se haga algo. Convención Internacional: Es el acuerdo entre dos o más estados para
resolver y regular la ejecución y desarrollo de sus relaciones sobre materia
de interés recíproco, como los diferentes convenios ratificados. Consentimiento del Cónyuge: Consentimiento que debe de dar un cónyuge
para que sean validos ciertos actos del otro.
ANEXOS
ANEXO 1
SOLICITUD PARA ADOPTANTE NACIONAL
PRESENTADA AL JUEZ DE FAMILIA
NEMA: Adopción.
SEÑOR (A) JUEZ DE FAMILIA:
_____________________________mayor de edad, Abogado, de este domicilio, con
Tarjeta de Identificación como Abogado número: siete mil once, sin ninguna
incapacidad para ejercer la procuración, ni de las comprendidas en el artículo 99, del
Código de Procedimientos Civiles, de la manera más atenta EXPONGO:
LEGITIMACIÓN DE PERSONERÍA
Tal como lo compruebo con el Escrito de Poder Judicial Especial que en
original y fotocopias presento, para que así sea agregado a las Diligencias, soy
Apoderado Judicial Especial, de conformidad al Art. 11 de la Ley Procesal de Familia,
de los señores _________________________de cuarenta y nueve años de edad,
Plomero, y _______________________ de treinta y tres años de edad. Doméstica,
ambos de este domicilio, con Documentos Únicos de Identidad Números: Cero tres
millones cuatrocientos nueve mil setecientos ochenta y dos-siete, y Cero un millón
doscientos cuarenta y siete mil setecientos setenta y cuatro-dos.
Que por instrucciones precisas de mis mandantes, vengo a solicitar
FILICIACION ADOPTIVA a favor de la menor ___________________, en base a los
artículos 165. 171 del Código de Familia y 198 de la Ley Procesal de Familia.
Que mis mandantes se encuentran casados desde el seis de Julio de dos mil
dos, que el deseo del señor __________________________ , adoptar a la menor
_____________________________, quien es hija de su actual esposa, señora
_________________________, y del ________________ señor _________, ya
fallecido, dicha menor nació en San Francisco Gotera Departamento de Morazán, el
día veinte de octubre de dos mil uno, actualmente de cinco años de edad, párvula;
siempre ha vivido en compañía de su madre y por lo tanto está plenamente adaptada
al hogar que la señora _________________________ tiene con su actual
esposo, y la menor reconoce al señor _______________________, como su
verdadero padre con quien ha establecido lazos afectivos semejantes a los que unen
a padres con hijos siendo que dicho señor sufraga todos los gastos en los que se
incurre por la crianza y educación de la referida menor, por lo que es necesario la
incorporación legal de dicha menor al hogar de mis mandantes por medio de la
adopción que pedimos.
PRUEBA DOCUMENTAL
A) Poder especial con el cual legitimo mi personería B) Certificación de las partidas
de nacimiento de los solicitantes y de la menor, así como de defunción del padre de
la menor, y certificación de la partida de matrimonio de mis representados.
PETITORIO
a) Me admita la presente solicitud; b) me tenga por parte en el carácter que
comparezco; c) En sentencia definitiva decrete la adopción de la menor ________,
por parte del señor _______________________________ y c) agregue la
documentación relacionada en la forma antes dicha.
El suscrito, así como mis poderdantes, señalamos como lugar para recibir
notificaciones y citaciones la dirección siguiente: AVENIDA OLIMPICA,
CONDOMINIO VILLA OLJMPICA, EDIFICIO “B”, LOCAL DOS, PRIMERA PLANTA,
SAN SALVADOR. Autorizo para que se me practiquen notificaciones por medio
electrónico al Fax número 298-0452 y comisiono para tal efecto, así como para que
pueda entregar o recibir documentos a mí nombre al Bachiller
__________________________, quien es mayor de edad, estudiante, de este
domicilio.
San Salvador, a los dieciocho días del mes de julio del año-dos mil siete.
DOY FE: De ser AUTENTICA la firma que calza el anterior escrito, y que se lee:
____________________________, ya que ha siclo puesta a mi presencia de puño y
letra del Licenciado ______________________, de treinta y siete años de edad,
Abogado, del domicilio de San Salvador, a quien conozco y es portador de su
Documento Único de Identidad Número: Cero dos millones doscientos sesenta y
cuatro mil novecientos doce-uno. San Salvador, a los dieciocho días del mes de Julio
del año dos mil siete.
Lic. ABOGADO
SEÑOR (A) JUEZ DE FAMILIA:
_________________________________, de cuarenta y nueve años de edad,
Plomero, y _______________________________de treinta y tres anos
de edad, Doméstica, ambos de este domicilio, con Documentos Unicos de
Identidad Números: Cero tres millones cuatrocientos nueve mil setecientos ochenta y
dos-siete, y Cero un millón doscientos cuarenta y siete mil setecientos setenta y
cuatro-dos, respectivamente, a Usted, con todo respeto le EXPONEMOS:
Por este medio y con fundamento en lo establecido en el artículo 11 de la Ley
Procesal de Familia, otorgamos PODER ESPECIAL, a favor del LICENCIADO _____
____________________ quien es mayor de edad, abogado, de este domicilio,
portador de su Tarjeta de Identificación de Abogado número siete mil once, para que
en nuestro nombre y representación, promueva, siga y fenezca Diligencias de
ADOPCION, de la menor hija de la segunda de nosotros de nombre _____________,
de cinco años de edad, párvula, del domicilio de San Salvador, fundadas en los
artículos ciento sesenta y nueve, ciento setenta y cuatro, y ciento noventa y cinco,
del Código de Familia, menor que será adoptada por el cónyuge de la segunda de
nosotros, y así la madre de la menor en este acto otorga asentimiento expreso para
tal efecto, personería que legitimamos así: a) Certificación de Partida de nacimiento
de la menor ___________________________ siendo la número CUATROCIENTOS
NOVENTA Y OCHO, de pagina DOSCIENTOS CINCUENTA, del Libro de Partidas
de Nacimiento que la Alcaldía Municipal de San Francisco Gotera, llevó en el año
dos mil uno, Certificación extendida el día trece de Julio del presente año, por la Jefe
del Registro del Estado Familiar, de dicha Alcaldía, señora _______, en la que
consta que dicha menor nació a las veintitrés horas del día veinte de octubre de! año
dos mil uno, en la ciudad antes dicha; b) Certificación de Partida de defunción del
Padre biológico de la menor ____________, cuyo nombre del padre es
____________________________________, siendo la número VEINTISIETE, de
página SESENTA Y OCHO, del Libro de Partidas de Defunciones que la Alcaldía
Municipal de San Francisco Gotera, llevó en el año dos mil siete, Certificación
extendida el día diez de Julio del presente año, por la Jefe del Registro del Estado
Familiar, de dicha Alcaldía, señora _______________________, en la que consta
que dicho señor falleció a las veintiuna horas del día veintisiete de febrero del
corriente año, en la ciudad antes dicha, a causa de para cardiorrespiratorlo.
Para e! mejor desempeño del mandato judicial conferido en este acto, le otorgamos
las facultades generales del mandato y las especiales que enumera el artículo ciento
trece del Código de Procedimientos Civiles, inclusive la de transigir y sustituir este
Poder total o parcialmente, pudiendo actuar conjunta o separadamente con el
sustituto; para que nos represente en todas las audiencias necesarias que se
señalen en dichas diligencias, sin necesidad de apersonamos a las mismas; así
como las espacialísimas establecidas en el artículo cien de la Ley Procesal de
Familia, y ciento uno del mismo cuerpo legal.
Facultamos especialmente al Licenciado ______________________, para que
pueda comparecer a las audiencias en nuestro nombre y representación; pudiendo
ratificar, tomar las decisiones que considere necesario, como si nosotros mismos lo
hiciéramos, sin necesitar nuestra presencia; para que interponga toda clase de
recursos sean éstos Ordinarios o Extraordinarios, inclusive el de Casación. Las
facultades antes otorgadas las conocemos, comprendemos, y por ello las
conferimos.
Por lo anteriormente manifestado, a Usted con el debido respeto le PEDIMOS:
a) Nos admita el presente escrito.
b) Tenga como nuestro procurador, conforme a Derecho, al Licenciado
___________, y le permitáis la intervención de ley correspondiente.
San Salvador, a los dieciocho días del mes de julio de dos mil siete.
DOY FE: Que las firmas que calzan el anterior escrito, y que se leen: “J.A.V.R.” y
“________________________” son AUTENTICAS, por haber sido puestas de su
propio puño y letra en mi presencia por los señores __________________________
_________________________________________________________________ de
cuarenta y nueve años de edad, Plomero, y ________________________________,
de treinta y tres años de edad, Doméstica, ambos de este domicilio, Personas a
quienes no conozco pero identifico por medio de su Documentos Únicos de Identidad
Números: Cero tres millones cuatrocientos nueve mil setecientos ochenta y dos-
siete, y Cero un millón doscientos cuarenta y siete mil setecientos setenta y cuatro-
dos, respectivamente. En la Ciudad de San Salvador, a los dieciocho días del mes de
julio del año dos mil siete.
ANEXO 2
SOLICITUD PARA ADOPTANTES EXTRANJEROS PRESENTADA AL JUEZ DE FAMILIA.
NEMA: SOLICITUD DE ADOPCIÓN DE CONFORMIDAD AL ART. 193 – A L.Pr.F.
SEÑOR(A) JUEZ(A) DE FAMILIA:
_____________________________________________, de seserita arios de- edad,
Abogado, del domicilio de San Salvador, portador de mi Documento Único de
identidad número cero cero novecientos diecinueve mil seiscientos noventa uno
guión tres, sin ninguna-inhabilidad de las contempladas en la ley para el ejercicio de
la Abogacía y actuando en nombre y Representación y en carácter de APODERADO
GENERAL JUDICIAL CON CLAUSULA ESPECIAL de los señores ______________
__________________________________________________ quienes son de
cuarenta y seis y treinta y seis años de edad; Responsable de Ventas y Asistente de
Dirección; con pasaporte número Dos Z ciento treinta y un mil siete, extendido en
Gex, el cinco de Julio del dos mil dos; la segunda con número O 1EY ochenta y
nueve mil setecientos sesenta y dos, extendido en Gex, el veintinueve de Marzo del
dos mil uno, del domicilio de Gex, con residencia en Les Collines de Pitegny número
trescientos ochenta y cinco, Chemind de l’Ovellas, Francia; ciudadanos Franceses,
casados entre si, a Usted, con todo respeto.
EXPONGO:
1.- DE LA ADOPTADA Y SU MADRE BIOLOGICA.
Mis poderdantes desean adoptar a una menor Salvadoreña. La menor a
quienes mis poderdantes desean adoptar se llama ___________________________
quien nació el veinte de Julio del año dos mil tres, en el Hospital Nacional de
Maternidad de la ciudad de San Salvador, Departamento de San Salvador inscrita
según Partida de Nacimiento número CUATROCIENTOS CINCUENTA Y OCHO.
Folio CUATROCIENTOS SESENTA libro CERO CERO CUATRO, de Partidas de
Nacimiento del año dos mil tres, del Registro de Estado Familiar de la Alcaldía
Municipal de San Salvador, Departamento de San Salvador.
La residencia de la menor _________________________, es Centro Urbano
Monserrat No. 2, Edificio cuatro, Apartamento treinta y dos, San Salvador. La menor
está bajo el cuidado personal de la señora ____________________________ en la
dirección antes mencionada, con autorización expresa de su madre. Esta
autorización ha sida otorgada en dos Actas Notariales adjuntas a la solicitud que
presento, la inicial y la actualizada.
La madre de la menor, señora _______________________________ de
diecinueve años de edad, de oficios domésticos, del domicilio de Ciudad Delgado;
portadora de su Documento Único de Identidad número cero tres millones
seiscientos veintiocho mil trescientos cuarenta guión ocho, extendido el treinta de
Octubre del año dos mil cuatro en San Salvador, con residencia en Col. San Vicente
calle Principal número doce, Ciudad Delgado, San Salvador.
Quién ha dado su “CONSENTIMIENTO EXPRESO” para que mis poderdantes
puedan adoptar a su menor hija __________________________, en más de ocho
ocasiones; y lo ratificará en la audiencia de sentencia que en las presentes
diligencias se señale ante su Señoría, y ha manifestado que entiende y comprende el
significado de dicho acto.
La señora _____________________ carece de los medio económicos y
familiares necesarios para darle a su menor hija alimentación, albergue, vestido y
cuidado personal y no digamos para su desarrollo y protección en todos sus
aspectos materiales, psíquico y morales, lo cual ha sido corroborado por los estudios
realizados por el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la Niñez y
Adolescencia, durante el proceso de calificación de la aptitud de la menor _________
para ser adoptada, aptitud está que fue declarada el siete de noviembre de dos mil
cinco: La señora ___________________ ha dicho que está consciente que mediante
la ADOPCION su hija tendrá la OPORTUNIDAD DE DESARROLLARSE’
PLENAMENTE, ya que los señores desean brindarle todas las oportunidades de vida
de las que ella en su infancia careció y que aun carece, encontrando de esta manera
un hogar estable en donde su menor hija tenga las condiciones que favorezcan su
normal desarrollo físico, psicológico social y moral; logrando de esta manera el pleno
y armonioso desenvolvimiento de su personalidad de dicha menor como establece la
ley.
II. DE LOS ADOPTANTES.
Mis poderdantes son EXTRANJEROS DOMICILIADOS FUERA DE LA
REPÚBLICA y llenando todos los requisitos de la Ley.
Los señores ______________________________, reúnen las condiciones
exigidas por la ley, tanto en su país como en el nuestro, son legalmente capaces y
aptos para adoptar a la menor, tienen la edad requerida, son de buena conducta y
gozan de los medios económicos y morales, suficientes para asumir las
responsabilidades de padres adoptivos, con más de cinco años de casados, son de
buena salud y además; se-han ;realizado los estudios sociales y psicológicos a fin de
comprobar las circunstancias familiares y de personalidad de mis poderdantes por
medio de profesionales debidamente autorizados en el lugar de-su domicilio por
autoridades estatales dedicadas a velar por la protección de la infancia en sus ramas
correspondientes, he presentado -la documentación legal donde prueban que
pueden adoptar en el lugar de su residencia y he presentado el compromiso de ley;
de dar seguimiento a la adopción de la menor cuando está llegue a su residencia
definitiva en Les Collines de Pitegny número trescientos ochenta y cinco, Chemind
de I’Ovellas, Francia.
III. REQUISITOS ESPECIALES Y BASE LEGAL DE LA SOLICITUD.
a) El Código de Familia, establece en el Art. 168, que previo a las Diligencias
Administrativas de adopción, se -OTORGUE AUTORIZACION PARA LA Adopción
por la Procuraduría General de la República, la cual a la fecha no ha sido otorgada,
después de un año seis meses aproximadamente de iniciado el trámite.
b) El Art. 193 Lit. b) L.Pr.F., establece que los estudios técnicos realizados por
especialistas en el extranjero;, sean calificados de común acuerdo por la
Procuraduría General de la República y el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo
Integral de la Niñez y la Adolescencia, los cuales ya fueron calificados
favorablemente y obran en el expediente de las diligencias de adopción en la OPA de
acuerdo a la información dada por el Coordinador de dicha oficina Doctor FELIPE
LÓPEZ CUELLAR.
c) El Artículo 192 numeral 1) LPr.F. Pide “CERTIFICACION DE APTITUD” del menor
sujeto a adopción expedida por el Instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de
la Niñez y ¡a Adolescencia, la que también ha sido otorgada y adjunto a ¡a presente
notificación de dicha aptitud.
d) El Art. 192 Inciso 2) L.Pr.F. Permite presentar la documentación de mis
poderdantes, usadas en las diligencias administrativas, las que contienen todos los
atestados necesarios para que se pueda tener todos los elementos de ley para
decretar la Adopción, toda La cual adjunto a ¡a presente solicitud debidamente
certificados y los originales deberán ser solicitados por su digna autoridad una ves
sea admitida la presente solicitud, ya que los mismos deberán devolvérseme para ¡a
internación de la menor en el país de sus padres (adoptivos).
e) Sobre la base de lo dispuesto en los Arts. 168 C.F., 191, 192, 193 Inc. 20, y 193 -
A. L.Pr.F. Es que se hace la presente solicitud, en virtud de que ha transcurrido más
de un año ya de la presentación de la solicitud de adopción de mis poderdantes, los
señores _____________________________________________ sin que a la fecha
dicha solicitud haya sido resuelta. Valga aclara que como lo establecen la Ley
presenté y solicité el cumplimiento de las disposiciones antes citadas en múltiples
ocasiones, mediante cartas dirigidas al señor Procurador General de la Republica, al
señor Coordinador de La Oficina Para Adopciones, las cuales adjunto a las presentes
diligencias -sin que a la fecha mi petición haya sido resuelta.
IV) Incumplimiento de los Art. 191, 192, 193 Inciso 20, 193-A L.PrF.
Del apartado anterior se desprende que sistemáticamente se les ha seguido dando el
incumplimiento por parte de la Autoridad Central de Adopciones en nuestro país,
violentado no solo lo dispuesto en las convenciones internacionales aplicables las
diligencias de adopción internacional, a saber, CONVENCIÓN SOBRE LOS
DERECHOS DEL NIÑO DE LAS NACIONES UNIDAS, CONVENCIÓN DE LA HAYA
DEL 29 DE MAYO DE 1993, SOBRE LA PROTECCIÓN DE MENORES Y LA
COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL, sino también
nuestra CONSTITUCIÓN, EL CÓDIGO DE FAMILIA Y LA LEY PROCESAL DE
FAMILIA , lo cual detallo a continuación:
a) El día 15 de julio de 2004 presente Solicitud de Calificación de Estudios y
Asignación, de una menor, de las múltiples niñas que se encuentran en los Centros
de Internamiento a la orden de la OPA, oficina para adopciones Autoridad Central El
Salvador (Exp 56 FE 2004 (2)), sin que se haya resuelto mi petición.
b) El día treinta de junio de dos mil cuatro, presente petición para que se admitiera la
solicitud ya que no había resolución al respecto.
c) El día 1 de junio del 2005 en vista de que no se había encontrado niña para mis
poderdantes desistí de la Asignación solicitada y presente una niña determinada para
su Calificación y Declaración de Aptitud para Adopción Internacional, la solicitud fue
presentada a la OPA Oficina para Adopciones Autoridad Central El Salvador (Exp. 56
FE 2004 (2)) y a la Dirección Ejecutiva del Instituto Salvadoreño para el Desarrollo
Integral de la niñez y la Adolescencia (Exp.: 016 AN 05).
d) Posteriormente, presente escritos en fechas 8 de agosto de 2005, 6 y 27 de
septiembre de 2005, y 22 de diciembre de 2005, todos en el mismo sentido, sin que a
la fecha se haya autorizado la adopción por el señor Procurador General de al
Republica y la Directora Ejecutiva del Instituto Salvadoreño para el Desarrollo
Integral de la Niñez y la Adolescencia.
e) La menor ha sido declarada apta para ser adoptada, ce acuerdo a notificación del
7 de noviembre del 2005.
f) La señora ___________________________ se ha presentado ante Notario
Público y ha dado su consentimiento expreso, de dar en Adopción a su menor hija, el
27 mayo del año 2005 ante el Notario Francisco Peña Trejo; nuevamente el día diez
de enero de dos mil seis la señora ____________________________ se presenta
ante el mismos notario y ratifica su consentimiento expreso de dar en adopción su
menor hija.
g) Así mismo, manifiesto que la señora ha dado su consentimiento en 3 ocasiones
en el Instituto Salvadoreño de Protección al Menor hoy Instituto Salvadoreño para el
Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia, y una vez más trato de darlo en esa
institución el día nueve de los corrientes, pero le fue negada dicha petición por estar
archivado el expediente.
h) La señora ___________________________ ha ratificado en tres ocasiones su
consentimiento para que su menor hija sea adoptada por mis poderdantes en la OPA
oficina para Adopciones, a demás de las dos últimas que se le han negado.
i) Mis poderdantes han sido calificados aptos de adoptar en El Salvador, por la OPA
oficina para adopciones y por el ISNA, asimismo el expediente paso a conocimiento
del Comité de Asignaciones de la Procuraduría General de la Republica y la menor
______________________ fue asignada a los señores ______________________
en reunión conjunta especial. Dicha asignación, sería firmada en los primeros días
del presente año para poder elaborar las actas respectivas ya que se estaba en el
último día de trabajo de Diciembre de dos mil cinco, lo anterior fue comunicado por el
Doctor _______________, coordinador, en el mes de diciembre y nuevamente
ratificado por el referido funcionario en el presente mes de enero.
j) El día jueves 5 de enero la señora _______________es presionada y amenazada
por su madre y por su hermano y su tío la que en forma violenta es llevada a la OPA
para que desistiera de los consentimientos dados, así lo manifiesta la señora ______
____________________________________.
k) El día viernes 6 la señora ___________________________ se presenta a la OPA
para manifestar lo sucedido y a pedir que se rectifique lo manifestado el día 4
anterior ratificando verbalmente y nuevamente su deseo de que su hija sea adoptada
por los señores manifestando su categórico deseo de que no regrese, ni que nunca
estén con su familia, por las razones de peligro mencionadas y comprobadas en los
estudios hechos por las instituciones Auxiliares mencionadas.
L) La OPA se negó a levantar el acta para aclarar la razón, de la firma del día
anterior y le pidieron que regresara el día lunes 9 de los corrientes con su abogado.
m) El día lunes 9 se presenta, nuevamente a la OPA, para que, se aclare, las
razones de lo expresado y que se deje constancia de que su decisión de autorizar la
adopción, por parte de los señores la cual sigue firme. La Oficina para Adopciones
nuevamente se niega a recibir y levantar acta y remite a la señora _____________
al ISNA.
n) En el ISNA le manifiestan, a la señora ______________________las autoridades
que el expediente esta cerrado y que la menor ha sido calificada apta para ser
adoptada, ya que la menor es sujeto de adopción y que se ha enviado la aptitud de la
menor y la declaración certificada de conformidad al Art. 16 CONVENCIÓN DE LA
HAYA DEL 29 DE MAYO DE 1993, SOBRE LA PROTECCIÓN DE MENORES Y LA
COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL, documentos que
se encuentran en la OPA en el expediente respectivo. Lo anterior fue manifestado
por la Licenciada ________________________, Jefe de la Sección de Admisión y
Evaluación y Diagnóstico de Adopciones del ISNA.
o) Se hace constar que en la OPA existen múltiples casos, sobre la presente
situación y siempre se ha seguido el criterio de que la madre pueda variar de opinión,
hasta el momento de estar frente al Juez.
p) En la reunión con el señor Coordinador de la OPA a manifestado que la adopción
de ____________________ no seria Autorizada, por que se duda de la credibilidad
de la madre, no obstante establecer los antecedentes familiares negativos en las
diligencias. Asimismo ha manifestado que la presente situación debe ser resuelta en
los Tribunales de Familia por lo que se deberán seguir los procedimientos
establecidos en la ley para resolver el presente caso.
q) En vista que hasta la fecha no existe resolución alguna y ante la evidente violación
a los Artículos antes mencionados, donde se establece 45 días hábiles para la
extensión de la Certificación de Aptitud, por parte del Instituto Salvadoreño para el
Desarrollo Integral de la Niñez y la Adolescencia (no obstante de ya haberse
declarado apta, solo existe notificación) y los 60 días hábiles, al Procurador General
de la República, para que-resuelva sobre la autorización de la Adopción, petición que
hasta la fecha no ha sido resuelta.
No omito manifestar que existe violaciones a otras disposiciones Constitucionales,
Legales y de Tratados Internacionales: Art. 194 II. Ords, 1º y 4º Cn.; 3 literal b),192 y
193 letra b) L.Pr.F., 3 y 12 Ords. 60, 120, 16~, 170 y 240 de ¡a Ley Orgánica de la
Procuraduría General de la Republica; Art. 35 de la CONVENCIÓN DE LA HAYA
DEL 29 DE MAYO DE 1993, SOBRE LA PROTECCIÓN DE MENORES Y LA
COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL.
Por lo anteriormente expuesto es que por medio de la presente solicitud, es que se
esta pidiendo la aplicación de los Art. 193 y 193A Inciso 2º L.Pr.F.
V. JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA SOBRE EL CUMPLIMIENTO DEL ART. 193-A
L.Pr.F.
El incumplimiento de la obligación de resolver las peticiones de adopción dentro de!
término de ley, da el derecho a los adoptantes a abocarse la Juez de Familia a fin de
que éste solicite la remisión del expediente de ¡as diligencias de adopción en el
estado en que se encontrare, por parte de la Autoridad Central de Adopciones en
nuestro país, en que se encuentre dentro del término de tres días de que es
requerido, a fin de- que sea el Juez de Familia quien autorice la adopción, esto es
aplicable desde luego para las adopciones nacionales e internacionales, esto según
la doctrina tiene la finalidad de que en interés superior del menor, su situación legal
debe ser resulta a la mayor brevedad posible ya que en la medida en que se dilata
los trámites se vulneran los derechos del niño, Al respecto, la jurista mexicana,
INGRID BRENA SESMA, en su Articulo EL INTERÉS DEL MENOR EN LAS
ADOPCIONES INTERNACIONALES, expone:
“Durante los procedimientos judiciales (o administrativos) de adopción el niño o niña
se encuentran en una situación incierta. Tal vez tendrán nuevos parientes o
regresarán con sus padres o a la institución de asistencia social en donde ha estado
recluidos o a otra nueva, prolongar esta situación de Incertidumbre no es
conveniente. Por ello es recomendable que las autoridades competentes tanto
administrativas como judiciales actúen con celeridad en los procesos.
Las autoridades que cada Estado señale como centrales en México el Sistema para
el Desarrollo Integral de la Familia de cada entidad federativa están legitimadas para
facilitar, seguir y activar el procedimiento de adopción, para lo cual se mantendrán
informadas sobre el desarrollo de los procesos y podrán promover las medidas
convenientes para finalizarlo.
En nuestro país la OPA y el ISNA y desde luego los Juzgados y Cámaras de Familia
están legitimadas para facilitar, seguir y activar el procedimiento de adopción
atendiendo el interés superior del menor.
En ese sentido la Cámara de Familia de la Sección del Centro se ha pronunciado
favorablemente a darle trámite a una solicitud como la que hoy formulo, así lo declaro
en la sentencia del incidente de apelación identificado bajo la referencia 145-A- 2003
del día diecisiete de noviembre de dos mil tres, la cual en lo pertinente dice:
“I. Que a fs. 16 corre agregada la interlocutoria dictada a las quince horas con
cincuenta minutos del día veintidós de agosto del presente año, en la cual la Jueza a
quo rechazó la solicitud de adopción conjunta por extranjeros, por ser
manifiestamente improponible.
Fundamentó su decisorio en lo expuesto en e] oficio N0 364-OPA-03 de fs. 15, de
fecha dieciocho de agosto de este año, que la Oficina para las Adopciones (O.P.AI)
remitió a ese juzgado, en virtud que anteriormente éste le requirió por medio del
oficio correspondiente de fs. 14, le remitiera el expediente administrativo de adopción
que tramitaba la O.P.A. En el oficio primeramente mencionado, la O.P.A. solicitó a la
jueza manifestara el fundamento legal de su petición de envío de las diligencias
administrativas. Además, informó que en las mismas se habla emitido dictamen
desfavorable a los estudios técnicos presentados por los señores _______________
_____________________, por considerarse que no reunían los requisitos necesarios
para asumir la autoridad parental con relación a dos hijas adoptivas, ya que no
garantizan su protección integral por ser padres de cuatro hijos biológicos.’
“El decisorio de esta Cámara se constriñe a determinar la legalidad o no del rechazo
de la solicitud, en relación a la aplicación del Art. 193-A L. Pr. F.
El Art. 193 L. Pr. F., establece que si los solicitantes de la adopción son extranjeros
que residen fuera del país, se deben presentar entre otros documentos, certificación
de la calificación de los estudios técnicos efectuados por especialistas en el
extranjero. Dicha calificación es realizada, por la Procuraduría General de la.
República y el Instituto Salvadoreño de Protección al Menor, hoy llamado instituto
Salvadoreño para el desarrollo integral de la niñez y la adolescencia. Además, el
inciso segundo del Art. 193 adicionado, según reformas del diecisiete de agosto de
dos mil, dispone que dichas entidades administrativas, deben resolver sobre la
calificación de los referidos estudios en el plazo de cuarenta y cinco días hábiles
después de presentada la solicitud de adopción.
El Art. 193-A L. Pr. F., literalmente prescribe: “Transcurridos los plazos señalados en
el articulo anterior y no habiéndose cumplido por la autoridad respectiva como se
señala en ellos, el Juez de Familia competente, a petición, ‘solicitará, a quien
corresponda se le remitan las diligencias administrativas de adopción para conocer
de éstas hasta dictar sentencia. El juez solicitará a la autoridad correspondiente el
expediente de adopción en un plazo de tres días hábiles a partir de la solicitud, y la
autoridad requerida lo remitirá en igual término en el estado en que se encuentre”.
(sic)”
“Estimamos que con la sola petición de la Jueza a quo, la O.P.A. debió remitir el
expediente administrativo en el estado en que se encontrare, es decir acatar la orden
de la jueza con prontitud en el piazo señalado para ello en la disposición
mencionada. No obstante, tanto la Jueza a quo como la entidad mencionada deben
dar cumplimiento a lo dispuesto en el Art. 193-A L. Pr. F. Dicha disposición le ordena
al juez (a) de familia, conocer del expediente administrativo hasta dictar sentencia,
por lo que la jueza no debió rechazar la solicitud de adopción, apoyándose
únicamente en el oficio que la O.P.A. le envió, ya que dicho precepto le ordena
conocer de las diligencias administrativas en el estado en que se encontraren hasta
dictar sentencia.
El Art. 193-A L. Pr. F. fue dictado por el legislador, con el objetivo de agilizar las
diligencias administrativas o en su caso, desembarazar del conocimiento de las
mismas a la autoridad administrativa, volviéndolas más expeditas y que en definitiva
sea el juez (a) quien se pronuncie sobre la adopción solicitada. Esta finalidad no ha
sido concretada, precisamente por la ausencia de diligencia de las entidades
administrativas, por lo que el juzgador deberá velar primordialmente porque se
cumpla lo prescrito en dicha disposición, pidiendo se le remitan las diligencias
administrativas en el estado en que se encuentren; o en su caso certificación de la
resolución proveída en el expediente administrativo y no un mero informe del estado
del mismo.
Es por lo anterior que deberá revocarse la resolución dictada por la meza a quo
siendo procedente acceder a lo solicitado.
Finalmente.
“Por tanto, de conformidad a lo expuesto y en aplicación de los Arts. 1, 2, 11, 18, 32
Cn.; 153. 156. 158. 160, 161, 193, 1.93-A L. Pr;F., 427 y 428 Pr. C., esta Cámara
RESUELVE: Revócase la interlocutoria impugnada que rechazó la solicitud de
adopción presentada por el Lic. _________________________ apoderado de los
señores ________________________________ o _________________________ y
_____________________________ o __________________________. Admítase la
solicitud de adopción y désele el trámite legal correspondiente. Devuélvanse los
originales al tribunal remitente con certificación de esta sentencia. NOTJFIQUESE.
PRONUNCIADA POR LOS MAGISTRADOS: DR. ___________________________
Y LICDA. ______________________.”
Asimismo para su ilustración adjunto copia simple de la sentencia 2003:
Familia Apelación, Sentencia Definitiva CF01-545-A-2003, Cámara de Familia de La
Sección del Centro: San Salvador, la cual se ha obtenido del sistema informático de
la Corte Suprema de Justicia.
VI. DE LA PRUEBA:
Prueba Documental.
Certificado y atestado de Identidad
Carta de Motivación
Partidas de Nacimiento de los señores Dafflon — Planche
Certificado de Matrimonio de los señores Dafflon — Planche
Constancias de buena salud de los señores Dafflon — Planché
Constancias de buena conducta de los señores Dafflon — Planche
Certificado de residencia de los señores Dafflon — Planche
Compromiso de enviar informes a la OPA.
Compromiso de seguimiento de la Adopción.
Compromiso de la Autorización de la Adopción de los señores Dafflon —
Planche por el Consejo General de AIN.
Autorización de entrada a Francia del niño que se adopta.
Autorización para Adopción Internacional de los señores DaffIon — Planche,
de conformidad al Art. 15 de [a Convención de la HAYA deI 29 de mayo de
1993.
Estudio Social y Psicológico de los __________________________________
Constancias de sueldos de los señores _____________________________
Certificado del Régimen Patrimonial del matrimonio.
Testimonio del derecho de propiedad de la casa de habitación de los señores
______________________________
Declaración impuestos sobre ingresos de los señores __________________
Cartas de recomendación de los señores ____________________
Fotografías
Constancia de Calificación de Aptitud para ser adoptada de la menor _______
________________________
Certificación de la Partida de Nacimiento de la menor ______________
Certificación de [a Partida de Nacimiento de la menor __________________
8 Escritos dirigidos al Procurador General de la República, y al señor Director
Ejecutivo del ISNA.
Copia simple de sentencia definitiva emitida por la Cámara de Familia de la
Sección del Centro en incidente de apelación Referencia 145-A-2003.
Acta Notarial donde se otorga nuevamente el consentimiento expreso de
Adopción.
VII. PETICIONES
Por lo anterior expuesto con el mayor respeto le PIDO:
a) Se admita el presente escrito;
b) Que agregue el Poder General Judicial con Cláusula Especial, con el que
compruebo mi personería y me tenga por parte en el carácter en que comparezco;
c) En vista de la prueba agregada a la presente solicitud libre oficio al señor
Procurador General de La República para que remita el expediente de las diligencias
de adopción marcados con la referencia 56 FE 2004(2) a efectos de que usted su
señoría se imponga del mismo y admita la presente solicitud y previos a los trámites
de ley autorice la adopción de la menor ___________________________ por parte
de mis apoderados, los señores _______________________________________.
d) Así mismo, en vista de La prueba agregada a la presente solicitud libre oficio a la
señora Directora Ejecutiva del instituto Salvadoreño para el Desarrollo Integral de la
Niñez y la Adolescencia para que remita el expediente de las diligencias de
calificación de actitud para ser adoptada de la menor ______________________
marcado con la referencia 016 AN 05 a efecto de constatar que la menor ya fue
declarada apta para adopción y la imposibilidad de que su madre y familia puedan
responsabilizarse de ella .
e) Que sea citada la madre de la menor, señora ______________________ como
representante legal de su menor hija ___________________________ para que
RATIFIQUE EN AUDIENCIA EL CONSENTIMIENTO que ha otorgado para que su
hija sea adoptada por los señores _____________________ y _________________.
f) Que una vez terminados todos los trámites de ley, autorice y decrete la
Adopción de la menor __________________________________ por parte de los
señores ____________________________________ les solicito me devuelva toda la
documentación original que fue presentada en la OPA con sus fotocopias
respectivas, por ser necesarias para la tramitación del pasaporte y partida de
nacimiento Francesa en la embajada de Francia.
Señalo para oír notificación así también la señora _________________________ el
Bufete ubicado en la Colonia y Calle La Mascota, Pasaje cuatro, cada número seis,
San Salvador, teléfono-fax: dos sesenta y tres ochenta y tres veintitrés (2263-8323).
San Salvador, a los diez días del mes de enero del año dos mil seis.
A B O G A D O
ANEXO 3 Escuela de Capacitación Judicial del Consejo
Nacional de la Judicatura, del tramite de adopción para nacionales y extranjeros.
ESQUEMA 1
ESQUEMA 2
ANEXO 4.
Sentencia de la Cámara de Familia de la Sección del Centro.
REF.:141-A-2002
CÁMARA DE FAMILIA DE LA SECCIÓN DEL CENTRO: SAN SALVADOR, A LAS QUINCE HORAS DEL DÍA CATORCE DE NOVIEMBRE DE DOS MIL DOS. El presente recurso de apelación ha sido interpuesto por el Dr.
________________, como apoderado de los señores _________________ y
no como erróneamente se consignó en la solicitud de adopción, e
______________, ambos mayores de edad, el primero de ellos soldador, del
domicilio de Barcelona, España y la segunda de ocupación manipuladora y del
domicilio de Barcelona, España, contra la resolución que deniega la entrega del
menor ____________, emitida en audiencia de entrega del menor, por la
Licenciada _______________, JUEZA DE FAMILIA SUPLENTE de esta
ciudad; en las DILIGENCIAS DE ADOPCIÓN promovidas por el apelante.
Dicho proveído resuelve: “No es procedente acceder a lo solicitado ya que el
Dr. _____________ si bien es cierto está facultado para comparecer a la
audiencia de entrega del menor no está facultado para recibir al menor en
nombre de sus poderdantes”. A esta instancia compareció el Dr.
________________. Se admite la alzada por llenar los requisitos de ley, según
el Art. 156 L. Pr. F.
I. La Jueza a quo, una vez decretada la adopción del niño ______ a
favor de los señores ______________, señaló las ocho horas y treinta minutos
del día dieciocho de julio del corriente año (y no del dos mil uno, como
erróneamente se consignó en la acta de fs. 161 de la pieza principal), para la
entrega del menor a sus mencionados padres.
Durante la celebración de tal audiencia, la funcionaria judicial no hizo
efectiva la entrega del menor al abogado ________ aduciendo aplicar lo
dispuesto en el Art. 202 L. Pr. F. que dispone: “Ejecutoriada la resolución que
decreta la adopción, el adoptante comparecerá personalmente a la audiencia
que señale el Juez para la entrega del adoptado. En ella el Juez le explicará los
derechos y obligaciones que como adoptante le corresponden. En la adopción
conjunta bastará que uno de los cónyuges comparezca a recibir al menor”. Por
otra parte, consideró que en las diligencias “…no han probado el impedimento
que han tenido los señores _____ y _____ para comparecer a la audiencia, por
lo que considera que bajo su sana crítica puede retrasar la audiencia para
cuando los adoptantes puedan comparecer a cumplir con lo que prescribe la
Ley y sus obligaciones como padres…”.
La Jueza a quo se apoya en lo que literalmente dispone el Art. 202 L. Pr.
F., que persigue garantizar el principio de inmediación a efecto de que los
jueces puedan apreciar la conveniencia de la adopción, mediante el
conocimiento y trato directo con los padres y el hijo adoptivo, así como también
para que puedan en la fase de ejecución hacer la entrega del menor con la
solemnidad que el acto requiere, a fin de que los padres adoptivos tengan
plena conciencia de la responsabilidad que asumen con sui hijo adoptivo. Estas
providencias están diseñadas según la doctrina sobre el tema, antes de
aprobarse por sentencia un trámite de adopción y también para la verificación
de la entrega del adoptado.
II. El abogado apelante esgrime contra tal resolución que de acuerdo a la
teoría de la representación, está “facultado especialmente” para que el niño le
sea entregado personalmente a él, bajo su calidad de mandatario de los
señores ya mencionados.
Ha expuesto que el Art. 202 L. Pr. F., con el que la Jueza a qou
fundamentó su decisorio, debe encuadrarse en otras disposiciones de ley, los
Arts. 10, 11, 100 y 202 L. Pr. F. El recurrente además fundamenta su
inconformidad con la resolución impugnada apoyándose en las adiciones a los
Arts. 168 y 184 C. F., que estipulan: “Todo niño o niña considerado sujeto de
adopción, no podrá salir del territorio nacional sin que IQ adopción haya sido
decretada por el Juez competente”.
Asimismo, expresó que con base a la CONVENCIÓN SOBRE LA
PROTECCIÓN DE MENORES Y COOPERACIÓN EN MATERIA DE
ADOPCIÓN INTERNACIONAL, Arts. 17, 18 y 19, con respecto a requisitos de
salida de los niños adoptados, establece el último de los artículos enumerados
que: «Las autoridades centrales de ambos Estados se asegurarán de que el
desplazamiento (del niño) se realice con toda seguridad, en “condiciones
adecuadas y cuando sea posible, en compañía de los padres adoptivos o de
los futuros padres adoptivos…”. En lo que respecta a las disposiciones de la
Convención sobre la Protección de Menores y Cooperación en Materia de
Adopción Internacional, que el apelante cita, consideramos que lo afirmado en
dicha convención, a nuestro juicio no contraría, sino que reafirma la mayor
protección que se pretende dar al adoptado en nuestra legislación, a fin de
garantizar que sean los padres adoptivos los que lógicamente viajarán con el
niño después de ser realizada la entrega.
Finalizó su escrito de alzada, pidiendo se tenga por realizada la
audiencia de entrega del menor _______, por su medio, como apoderado legal
y especial, se de por concluido el procedimiento de adopción, se permita la
salida del país de ________ lo más rápido que sea posible y se le extienda
certificación de esta sentencia.
III. De acuerdo a lo expuesto, el punto a dilucidar consiste en determinar,
si en las diligencias de adopción, la entrega del niño adoptado puede realizarse
por medio del apoderado con facultades especiales.
Al respecto, en lo que concierne a la teoría de la representación, hay
ciertos actos que la ley considera personalísimos y por lo tanto no pueden ser
objeto de representación, a vía de ejemplo el otorgamiento de un testamento,
Art. 1001 C.C.; el reconocimiento de un hijo, etc. En lo que respecta a la
representación del mandante en actos propios a ejecutar por sus mandatarios o
apoderados, como son las audiencias a que se refieren los Arts. 196 y 202 L.
Pr. F., expresamente se determina que los adoptantes deberán comparecer
personalmente. No pueden ser representados por su mandatario. Tampoco
pueden ser encuadrarse en otras disposiciones de la Ley Procesal de Familia
que cita el impetrante, a saber, los Arts. 10, 11 y 100 relacionados con el 202 L.
Pr F., L. Pr. F., por cuanto que los Arts. 10 y 11 hacen referencia a la
procuración letrada obligatoria, lo que no implica que dentro del proceso pueda
requerirse la comparecencia personal para ciertos actos procesales, tal y como
lo prescribe el último artículo mencionado, en su inc. 4º, que a la letra dice: “El
apoderado tiene la facultad de ejecutar en el proceso todos los actos que le
corresponden al mandante, salvo aquellos en que, de acuerdo a la ley, la parte
debe actuar personalmente”.
Por otra parte, el Art. 100 ordena que las partes deberán comparecerse
a la audiencia personalmente. En el inc. 2º se facilita al apoderado o
representante legal, cuando la parte se encontrare domiciliada fuera de la
República, a «conciliar, admitir hechos y desistir sí estuviere facultado para
ello”. No obstante, aunque el precepto legal es claro, en la práctica se le da
intervención en la audiencia sólo a los apoderados y a los representantes
legales, aunque la parte no se encuentre domiciliada en el extranjero, siguiendo
precisamente como lo expresa el apelante la leona de la representación, lo cual
en muchos casos da lugar a que se pierdan elementos valiosos que sólo a
través de las partes, el juez o jueza puede conocer, para una mejor valoración
de los hechos.
En ese sentido podemos advertir que en el caso de la adopción por extranjeros,
se presenta una situación particular, por cuanto por esa misma condición,
generalmente residen o residirán en su país de origen. Por tanto no aplica lo
dispuesto en el inc. 2º del Art. 100 en comento. Por cuanto los interesados
normalmente no solo se encontrarán domiciliados fuera de la República, sino
que son nacionales de un país extranjero. Por lo expuesto, en atención, en
primer lugar, a las situaciones anormales presentadas en las adopciones
internacionales, las que en el pasado dieron lugar al tráfico de niños (sobre
todo de países como el nuestro) y en segundo lugar, debido a que en El
Salvador se ha reconocido únicamente la adopción plena, cuya filosofía
sustentada en los Art.s. 196 y 202 L. Pr. F. es la de garantizar en la medida de
lo posible en sede judicial, la protección de los derechos de los menores dados
en adopción, en virtud de la trascendencia de los derechos y deberes que de la
adopción plena emanan.
Esta posición se fortalece con las disposiciones que dentro del derecho
comparado encontramos en materia de adopción, en países come Venezuela,
que se rige bajo una ley especial, como anteriormente era regulada en nuestro
país. Las disposiciones de ley especial venezolana son mucho más exigentes
que la legislación familiar nuestra, pues ella exige, que tratándose de adopción
por extranjeros “la comparecencia de los adoptantes al procedimiento debe ser
personal y en ningún caso se admite la representación” (Memoria del VII
Congreso Mundial sobre Derecho de Familia, San Salvador, El Salvador, C. A.,
pág. 697). Igualmente en Colombia el Código del Menor, en ferina rigurosa,
estableció la obligatoriedad de la presencia en el país, ambos padres
adoptantes hasta culminar las diligencias, lo cual se sostiene eliminó errores y
riesgos presentados en años anteriores (pág. 715 Op. Cit.).
Por todo lo antes expuesto es que consideramos que si bien es cierto la
ley no es prohibitiva, no por ello debe entenderse que procede la
representación en este tipo de procesos, como ocurre en cualquier otra clase
de procesos o diligencias, pues las disposiciones mencionadas constituyen una
innovación en la adopción, que dejó de ser simple, reconociéndose únicamente
la adopción plena con todos los efectos que ella conlleva.
En esta instancia el impetrante _______, presenta para su valoración
testimonio de Escritura Pública, como documento probatorio del justo
impedimento que han tenido sus poderdantes ____________ e ___________,
para no comparecer a la audiencia de entrega del menor __________. Para
incorporar dicho medio probatorio a las diligencias, se celebro audiencia con
las formalidades de ley, a las nueve horas del día ocho de octubre del presente
año, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 159 L. Pr. F, según consta en acta de
fs. 51 del expediente de esta instancia, quedando así formalmente agregados
para su valoración al decidir el fondo del recurso.
IV. En el sub lite, consta el informe psicosocial para la adopción a fs.
51/78, el cual entre otras cosas destaca: «... los señores _________ tienen
ambos una personalidad de base sana y un funcionamiento mental
predominantemente adulto y maduro. Forman una pareja complementaria y
cuentan con un buen número de habilidades y recursos de los que saben hacer
un buen uso…”, fs. 59 párrafo 6º; “… los señores _________ han mostrado
durante el proceso de entrevistas tener una buena comprensión del proceso
adoptivo y de las posibles dificultades que pueden presentarse. Ven las
necesidades que tendrá el niño (a) que puede tener conflictos de integración y
acoplamiento al inicio de la adopción…”, párrafo 6º de fs. 50; “.. los señores
__________ se muestran flexibles en sus planteamientos educativos y no
tienen expectativas rígidas respecto al pequeño que adoptarán. Tienen
capacidades como la comprensión, observación adecuado para el hijo
adoptivo…”, párrafo último fs. 61; “… su proyecto adoptivo es coherente y
realista. Ven que pueden darse dificultades (en el acoplamiento, la
adolescencia, etc.) y se han planteado posibles soluciones. Se ven capaces de
afrontar los conflictos que surjan y están dispuestos a solicitar consejo
profesional si fuere necesario.
Valoran las diferencias étnicas y culturales, las ven como algo
enriquecedor y así piensan transmitírselo a su hijo de forma adecuada a su
edad y demandas, junto al hecho de su adopción. (Nos) han mostrado que
disponen de capacidades educativas y que son personas flexibles, dialogantes,
observadoras y con facilidad en el trato con niños. No se muestran rígidos en
sus planteamientos y pueden acoger al hijo (a) que adoptarán tal y como
sea…”, párrafos 6º, 7º y 7º de fs. 62, todos los folios mencionados son de la
pieza principal.
También milita en autos a fs. 134 de la pieza principal, acta de
consentimiento para la adopción del menor _______, con fecha once de
febrero del corriente año, de parte de su madre biológica _______________,
en la cual manifiesta que ha procreado siete hijos con diferentes padres
irresponsables, también manifestó en esa oportunidad que no puede ni quiere
hacerse responsable del referido niño, porque no lo puede mantener, pues
carece de los recursos económicos; que eventualmente trabaja de lavar y
planchar ropa ajena, entre otras cosas. Por lo que se colige que el futuro de
estos menores no es halagüeño, al carecer de lo mínimo para un desarrollo
integral de sus personalidades y sus condiciones bio-sico-sociales.
V. por otra parte, en la interpretación y aplicación de la disposición
aplicable (Art. 202 L. Pr. F.) debemos tomar en cuenta la finalidad de la
adopción: “Satisfacer las necesidades de un menor que carece de las mínimas
condiciones para el integral desarrollo de su personalidad, bio-sico-social” y en
ese sentido no reviste la misma trascendencia que sea el mismo apoderado
que trae aparejados la adopción, bastando que al menos uno de los adoptantes
comparezca a dicho acto. De no ser así, bien podría afirmarse que la adopción
podría proceder por la vía notarial con la única salvedad de la intervención de
la Procuraduría General de la República y del Instituto Salvadoreño de
Protección al Menor.
Cabe considerar que la adopción fue decretada, mediante sentencia
definitiva, ejecutoriada por resolución de las quince horas con treinta minutos
del día nueve de junio del presente año, según fs. 144 de la pieza principal,
audiencia en la cual no se exigió la comparecencia personal de los adoptantes;
sin embargo no se evidencia ningún elemento que pueda causar daño o
perjuicio al menor, de acuerdo a la documentación que obra en autos. Es hasta
en esa instancia que se incorpora a las diligencias prueba documental que
acredita meridianamente (tomando en cuenta que pudo comparecer uno sólo
de ellos), que los padres del menor ______ tuvieron justo impedimento para no
comparecer a la denuncia de la formal entrega del menor, razones por las
cuales no se debe seguir dilatando la integración efectiva del menor
mencionado a la familia que conformaría con sus referidos padres, porque ello
sería contrario en este caso al principio rector del interés superior del niño.
Todo lo afirmado sin perjuicio de que deberá dársele cumplimiento a la
disposición de los Arts. 196 y 202 LÑ. Pr. F., que ordenan que tanto en la
audiencia de sentencia como en la de entrega, tratándose de adopción por
extranjeros deberán estar presentes, en su carácter personal, o por lo menos
uno de ellos, cumpliéndose así de alguna manera desde el ámbito jurídico la
protección que se persigue.
Por lo antes expuesto, tomando en cuenta las circunstancias que
impidieron la comparecencia de los solicitantes pero principalmente porque en
este caso ya fue decretada la adopción, en la audiencia de fs. 141 y en la
sentencia de fs. 142, la cual ha quedado firme por no haberse recurrido de la
misma. Aunado al hecho de que el niño se encuentra asentado como hijo de
los adoptantes, como consta a fs. 155, y no simplemente porque el Dr.
________ tenga poder para ello, es que haciendo una interpretación
sistemática y finalista del Art. 202 L. Pr. F., con los demás preceptos indicados
infra de carácter Constitucional y de Derecho Internacional, consideramos que
debe tenerse por cumplido, en el caso específico que nos ocupa, el requisito de
la entrega del menor muchas veces nominado, a través del apoderado de los
adoptantes, Dr. ___________.
Por tanto, con base en lo dispuesto en los Arts. 8 Cn.; 7 7.1 y 21 inc. 1º
de la Convención sobre los Derechos del Niño; Principios uno y seis de la
Declaración de los Derechos del Niño y 350 C. F.; con la finalidad de que el
menor _________ conozca a sus padres adoptivos y sea efectivamente
cuidado por ellos, incorporándose plenamente a su familia y dado el tiempo
transcurrido sin que se hayan concluido los trámites, es conveniente revocar la
resolución impugnada. En el caso sub judice, tal como quedó demostrado con
el testimonio incorporado, el cual merece fe, por ser documento auténtico,
según acta de fs. 51 de este incidente, se tiene por justificado el impedimento
que por razones familiares los poderdantes del abogado _______________,
SEÑOR ______________ y la SEÑORA ______________, no estuvieran
presentes en la audiencia de entrega del menor ______________, no obstante
que la Jueza a quo manifestó su disposición de señalar otra posteriormente,
por la naturaleza del impedimento (enfermedad grave de hermana y cuñada de
adoptantes), no se puede determinar el tiempo que pueda transcurrir para que
éstos puedan viajar.
Por último, el principio del interés superior del menor, según el Art. 350
C.F. consiste en “… todo aquello que favorezca su desarrollo físico,
psicológico, moral y social para lograr el pleno y armonioso desenvolvimiento
de su personalidad. Con base en ese interés, el menor tendrá prioridad para
recibir protección y socorro en toda circunstancia”. Por lo que es necesario que
dicho menor goce efectivamente de los derechos que le corresponden como
hijo de los mencionados adoptantes, con más razón cuando en el caso que
conocemos ya se decretó la adopción y contradictoriamente no se exigió la
presencia de los interesados de forma personal como debió serlo en la
respectiva audiencia. Art. 196 L. Pr. F.
Aparte de lo anterior, en la medida de lo posible deberán buscarse los
mecanismos apropiados para que pueda ejercerse algún tipo de control o
seguimiento sobre la situación del adoptado, Art. 184 inc. 3º C. F. Estos
mecanismos deberán coordinarse con las demás instituciones administrativas
(Procuraduría General de la República e Instituto Salvadoreño de Protección al
Menor) y a través de los Consulados de los respectivos países.
Por lo expuesto y con base a los Arts. 144 Cn., 17, 18 y 19 de la
Convención sobre la Protección de Menores y la Cooperación en Materia de
Adopción Internacional; 7.1 y 21 inc. 1º de la Convención sobre los Derechos
del Niño; Principios 1 y 6 de la Declaración de Derechos del Niño; 350 C. F.;
82, 148, 153, 156, 158, 160, 161, 202 y 218 L. Pr. F.; 427, 428 y 984 C. Pr. F.,
a nombre de la República de El Salvador esta Cámara RESUELVE: 1)
Revócase la providencia que deniega la entrega del niño ____________ al
abogado Dr. __________, por haberse establecido justo impedimento; 23)
Téngase por verificada la entrega del menor ________ al apoderado
constituido, Dr. _____________, con la autorización para que pueda salir del
país y sea entregado por éste a sus padres señores __________________ e
________________; 3) Extiéndase certificación de esta sentencia al quedar
ejecutoriada, al Dr. _____________. Devuélvase los originales al tribunal
remitente con certificación de esta resolución. Notifíquese.
PROVEÍDA POR LOS MAGISTRADOS:
DR. _________________________________
LICDA. ______________________________
SECRETARIO
SSF2-637-(165)-07/9.
En la Ciudad de San Salvador EN EL JUZGADO SEGUNDO DE FAMILIA, a
bis doce horas del día treinta de julio del año dos mil siete. Siendo estos él día
y hora señalados para celebración de Audiencia de Sentencia y Sentencia en
las Diligencias de Adopción de la menor
_______________________________. Se encuentran presentes la Licenciada
_______________________________ Juez Segundo de Familia de este
Municipio, acompañada de su Secretaria de Actuaciones Licenciada
_____________________________ y con la asistencia de la Procurador-a de
Familia adscrita a este Juzgado Licenciada ______________________ Ante
quienes comparecen el Licenciado ________________________ quien es
mayor de edad, abogado, de este domicilio y quien se identifica con su Carné
de Ahogado número siete mil once, en su calidad de Apoderado Judicial de los
señores _____________ quien es mayor de edad, plomero, del domicilio de
esta ciudad, originario de Joateca, departamento de Morazán, de nacionalidad
salvadoreña, quien se identifica por medio de documento único de identidad
número cero tres millones cuatrocientos nueve mil setecientos ochenta y dos-
siete y ________________________, quien es mayor de edad, doméstica del
domicilio de esta ciudad, originaria de Joateca, departamento de Morazán, de
nacionalidad salvador-cija, quien se identifica por medio (le documento único
de identidad número cero un millón doscientos cuarenta y siete mil setecientos
setenta y cuatro- dos. Se declara abierta la presente audiencia, haciendo la
Suscrita Juez, un breve resumen de la solicitud pinteada y la documentación
agregada y habiéndose cumplido todos los requisitos legales exigidos por para
la adopción la Suscrita Juez le concede la palabra al solicitante y al apoderado
de los solicitantes quienes manifiestan: que se decrete la adopción a favor del
señor ___________________ respecto a la menor ________________. A
continuación habiéndose cumplido con todos los requisitos legales exigidos
para la Adopción la suscrita Juez procederá a dictar la sentencia
correspondiente previo a los siguientes CONSIDERANDOS: I) Se ha probado
que la menor ____________ es hijo de la señora ____________________ y
del señor __________________ (fallecido), como corista en la certificaciones
de la Partidas de Nacimiento de la menor en mención así corno con la
Certificación de Partida de Defunción del señor ______________________
agregadas a folio seis y siete del expediente. Asimismo, corre agregada a folios
nueve la Certificación de la Partida de Matrimonio de los señores
________________________________________________________. III) Que
habiéndose establecido que el solicitante reúne los requisitos generales
necesarios para adoptar, reuniendo todas las condiciones familiares, morales,
psicológicas, sociales y de salud para ello, y siendo que tal corno se
comprueba que el señor _________________________________________ es
el esposo de la madre de la menor en referencia la suscrita Juez accede a la
pretensión y procede a dictar el fallo correspondiente decretando la adopción
solicitada, de conformidad a los Artículos 165 al 174, y 182 numeral 3º del
Código de Familia y 201 de la Ley Procesal de Familia. Se procede a dictar el
fallo: EN NOMBRE DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR FALLO, A)
Decretase la Adopción de la niña _____________ por parte del señor
_______________________, quien es mayor de edad, plomero, del domicilio
de esta ciudad, originario de Joateca, departamento de Morazán, de
nacionalidad salvadoreña, quien se identifica por medio de documento único de
identidad número cero tres millones cuatrocientos nueve mil setecientos
ochenta y dos-siete. B) Extiéndase certificación en caso de ser solicitada y
oportunamente Archívese el expediente. En este estado el Licenciado
_____________________ los solicitantes y la Procuradora de Familia Adscrita
al Juzgado se dan por notificados de la presente acta y sentencia y renuncian
al plazo para la impugnación de la misma, en consecuencia en este momento
queda ejecutoriada. No habiendo más que hacer constar damos por terminada
la presente acta, que para constancia firmamos.
APÉNDICE
Universidad Francisco Gavidia Facultad de Ciencias Jurídicas
Tema: TRÁMITE Y NORMATIVA APLICABLE EN EL PROCESO DE ADOPCIÓN
CONJUNTA NACIONAL Y EXTRANJERAS.
PLAN DE TRABAJO DE MONOGRAFÍA
PRESENTADO POR:
María de los Ángeles Mendoza Flores
Heysel Gladis Elena Lara Perlera
Edwin Atilio Recinos Meléndez
ASESOR LIC. JUAN HUMBERTO CAMPOS MONTOYA
F._______________________
Septiembre, 2007
INDÍCE
Introducción………………………………………………………………....…i
1. Diagnóstico………………………………………………………………….1-2
2. Objetivos de la Investigación………………………………………………..3
2.1 Objetivo General
2.2 Objetivo Especifico
3. Estrategias...……………………………………………………………………4
4. Metas…..………………………………………………………………………..5
5. Recursos…………………………………………………………………...……6
5.1 Recursos Humano
5.2 Recursos Materiales
5.3 Recursos Financieros
5.4 Recurso Tiempo
6. Políticas…..……………………………………………………………………..7
6.1 Políticas de la Universidad Francisco Gavidia
6.2 Políticas del Grupo
7. Control y Evaluación……..…………………………………………………....7
8. Cronograma de Actividades …………….……………………………………8
9. Referencias Bibliográficas.
INTRODUCCIÓN
La presente investigación bibliográfica y de campo, trata sobre El Trámite y
Normativa aplicable en el Proceso de Adopción Conjunta Nacional y Extranjera;
cuyo objeto radica en la necesidad de dotarle una familia que le asegure el
bienestar y el desarrollo social e integral de los niños.
El Trámite y Normativa Aplicable en el Proceso de Adopción tiene sus
fundamentos en las diferentes leyes como lo son: La Constitución Nacional de
la República, Código de Familia, Procesal de Familia y Las Convenciones de
los Derechos del Niño, Haya. En tal sentido, esperamos que sea de mucha
importancia conocer de este tema, donde se analizaran las diferentes leyes he
identificar las etapas de este proceso.
1. DIAGNÓSTICO
La importancia de la aplicación de el proceso de adopción, radica en la
necesidad de dotarle una familia que asegure el bienestar y el desarrollo
social e integral de aquellos niños que se encuentran en situación de
filiación desconocida y abandonados, huérfanos de padre y madre, ya que
existen casos de familias que por circunstancias congénitas no pueden
lograr la concepción de hijos y que ven a la adopción como una alternativa
para formar una familia plena. Por ello el estado Salvadoreño es signatario
de diversas convenciones internacionales que buscan garantizar por medio
de principios jurídicos la protección de los niños, niñas y adolescentes para
que la adopción sea utilizada para los fines que ha sido creada.
En la Constitución de la República en la sección referida a la familia,
Articulo. 36 Cn. Reconoce a los hijos Adoptivos que tienen los mismos
derechos frente a sus padres, es decir que otorga derechos y obligaciones
de los demás hijos de la familia adoptante. A si mismo el código y el
procesal de familia establece los requisitos y el procedimiento de la
adopción nacional y extranjera.
Por otro lado encontramos la convención sobre los derechos del niño, que
es el instrumento jurídico internacional que establece los principios por lo
cuales un niños, niñas y adolescentes puede ser considerado sujeto de
adopción, de la cual el país la ratifico el 20 de noviembre de 1989.
A ello se suman otros instrumentos jurídicos, para el caso la Convención
sobre la protección de menores y la cooperación en materia de adopción
internacional , conocida como la Convención de la Haya, que tiene como fin
garantizar el interés superior del menor y el respeto a los derechos
fundamentales que reconoce el derecho internacional.
Sobre lo antes mencionado el Código de Familia que entro en vigencia en
octubre de 1994 retoma los principios filosóficos y directrices de la
convención sobre los derechos del niño, principalmente lo referido al interés
del niño, el derecho a ser escuchado en todo proceso administrativo y
judicial y la protección integral.
De acuerdo a la “Convención de la Haya”, la cual determina que deben
de crearse las instituciones competentes sobre las calificaciones que
técnicamente deben de hacerse a los solicitantes que desean incorporar a
un niño a su seno familiar, surgió la necesidad de crear las Oficinas para la
Adopción (OPA) por medio de un Decreto Ejecutivo, que es una Institución
Administrativa como autoridad central que tiene como finalidad agilizar los
tramites administrativos y judiciales de adopción, centralizar la información
sobre adopciones y dar seguimiento por las adopciones decretadas por la
autoridad competente.
Esta oficina esta conformada por el Instituto Salvadoreño para Desarrollo
Integral de la niñez y la adolescencia y la Procuraduría General de la
República que por medio de equipos técnicos ( Psicólogos, Trabajadores
Sociales y Colaborador Jurídicos que por medio de dictámenes técnicos
califican a los niños y niñas adolescentes que pueden ser sujetos de
adopción, así como a las familias que pretenden acoger a los niños al grupo
familiar.
Por lo cual dicha instancia es la garante que todo niño, niña y adolescente
que va hacer sujeto de adopción debe de asegurarse que sea para el fin de
la adopción y no para que sea objeto de tráfico, trata de personas o
explotación sexual, ya que el país es firmante de diversos protocolos y
convenciones nacionales que buscan prevenir, sancionar y reprimir los
delitos antes señalados entre las que se encuentran: Convención sobre los
Derechos del niño; Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata
de Personas especialmente mujeres y niños que complementa la
Convención de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, así como la Convención Interamericana sobre el Trafico
Internacional de Menores.
Por lo anterior el grupo ha considerado analizar el tema del ‘’ Trámite y
Normativa Aplicable en los Procesos de Adopción en solicitudes Conjuntas
ya sean Nacionales y Extranjeros’’, por esa razón es necesario conocer
dicho proceso.
Todo lo anterior es la fase administrativa y el proceso judicial esta regulado
por el código procesal de familia, el cual establece que debe ser por medio
sentencia decretada por el juez para que tenga pleno efecto la adopción.
2. OBJETIVOS. 1.1 Generales
Conocer y determinar los trámites a seguir en el proceso de
adopción y la aplicación de la normativa nacional e
internacional
Analizar las diferentes Convenciones Internacionales sobre la
Adopción y Firmada por el país y su aplicación dentro del
proceso.
2.2 Específicos
Identificar las diversas etapas que contiene el proceso de
adopción conjunta ya sea nacionales y extranjeras Conocer claramente el procedimiento a seguir tanto en la fase
administrativa, como judicial en el proceso de adopción. Determinar los Requisitos que deben de cumplir los
solicitantes Nacionales y Extranjeros de la Adopción. Establecer que niños, niñas y Adolescente pueden ser
considerados sujetos de adopción.
3. ESTRATEGIAS.
Las estrategias a utilizar para llevar a cabo nuestra investigación serán las
siguientes:
Obtener información bibliográfica de diferentes fuentes,
como también consultas especialistas en adopción.
Coordinar y recibir orientación por parte del asesor para
desarrollar las diferentes actividades que nos permitan
alcanzar con éxito las metas.
Recopilar información mediante funcionarios y empleados
públicos en la materia de Familia.
4. METAS.
Desarrollar de manera satisfactoria y en el tiempo programado, la
Monografía ´´Tramite y Normativa Aplicable en el Proceso de
Adopción Conjunta ya sea Nacional y Extranjera´´.
Obtener información que nos permita desarrollar una Monografía
que sea de utilidad para las personas que lo consulte.
Enriquecer nuestros conocimientos en la materia de Familia y
procesal de familia.
5. RECURSOS
5.1 Recursos Humano
Nuestro grupo de investigación, en su elemento humano se encuentra
integrado por tres personas, que en la realización y desarrollo de nuestra
investigación, nos vemos orientados y asesorados para tal fin, por un
asesor, que en todo momento contará con nuestra disponibilidad, para
trabajar en tal consecución.
5.2 Recursos Materiales Bibliotecas
Computadoras
Impresoras
Tinta de impresión
Transporte
Libros
Memoria USB
Cañón o reproyector.
Papelería
5.3 Recursos Financieros Transporte…………………………………………………$ 250.00
Alimentación……………………………………………… 200.00
Internet …………………………………………...……..… 50.00
Teléfono fijo y celular……………………………………. 150.00
Imprevistos……………………………………………… . . 125.00
_______________
Total…………………………………….… .. $ 775.00
5.4 Recurso Tiempo
Nuestro recursos tiempo, esta distribuido en un período que va desde el día
veinte de agosto del corriente año; en dicho período de tiempo, nuestro
grupo de investigación, pondrá su esfuerzo en práctica, a tiempo completo,
con el propósito primordial de desarrollar y culminar nuestra investigación
de manera eficaz.
6. Políticas. 6.1 Políticas Institucionales de la Universidad Francisco Gavidia:
Misión.
La formación de profesionales competentes, innovadores, emprendedores y
éticos mediante la aplicación de un proceso académico de calidad que les
permita desarrollarse en un mundo globalizado.
Visión. Ser una de las mejores universidades del país, reconocida por la calidad de
sus egresados, su proceso permanente de mejora continua y su
investigación relevante aplicada a la solución de los problemas nacionales.
6.2 Políticas de Grupo: Las políticas que orientaran la realización, desarrollo y finalización de
nuestra investigación son:
a) Nuestro grupo de investigación, pondrá en práctica diversas acciones
que le permitan trabajar con responsabilidad, disciplina, puntualidad,
limpieza, respeto, visión, compañerismo.
b) Contribuir con nuestra investigación a engrandecer la cultura jurídica en
nuestro país, por medio de la investigación realizada sobre el tema del
Trámite y normativa aplicable a la adopción nacional y extranjera.
c) Realizar una investigación de calidad, relevante aplicada a la realidad,
para dar soluciones a los problemas sociales, relacionados con nuestro
tema en estudio.
d) Conocer la normativa nacional e internacional aplicable a la figura
jurídica de la adopción, con el fin de plasmar en nuestro trabajo la
normativa aplicable a este caso en concreto.
7. Control y evolución. La finalidad de realizar el control y evaluación de la investigación , es
saber que factores nos facilitaron, el logro de los objetivos y metas
propuestas y cuales factores obstaculizaron el proceso de desarrollo de
nuestra investigación , por lo que realizaremos lo siguiente:
• Elaboraremos un cuadro, donde se ubiquen las diferentes actividades
que realizaremos en el transcurso de la investigación.
• Mantendremos comunicación con el asesor de forma personal y por
medio del correo electrónico. WEB.
• Realizaremos de manera organizada las actividades y colaboraremos
de manera reciproca.
• Nos reuniremos dos veces por semana con nuestro asesor, para
terminar de manera oportuna nuestro trabajo de investigación.
BIBLIOGRAFÍA
• Bosse RT, Gustavo, Manual de derecho de Familia, quinta edición,
Argentina.
• Calderón de Buitriago, Anita. manual de Derecho de familia,
segunda edición,1995. El salvador.
• Código de Familia y Procesal de Familia, edición Corte Suprema de
Justicia, 1996.
• Convención sobre la Protección de menores y Cooperación en
materia de adopción internacional. año 2000.
• Convención sobre los Derechos del Niño. año 1989.
• Convenio entre el Instituto Salvadoreño de Protección al menor; y la
Procuraduría General de la República para la creación de las oficinas
para las adopciones año 1999.
30
CRONOGRAMA DE ACTIVIADES
ACTIVIDADES MESES AGOSTO SEPTIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE SEMANAS 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 Curso preparatorio
X
Selección del tema
X
Recopilación de la información bibliográfica
X X
Notificación formal del nombramiento del asesor de monografía
X
Finalización del análisis de la información recolectada
X X X
Elaboración del primer borrador de monografía
X
Subsanación de los errores en el documento inicial
X
Culminación del documento final
X
Entrega de la monografía su primera versión
X
Entrega de la monografía en su segunda versión
X
Presentación y defensa de la monografía
X
31