UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

GUATEMALA, GUATEMALA

“ANALISIS JURIDICO DE LAS CANCELACIONES REGISTRALES CONTENIDAS EN EL ARTÍCULO 1,170 DEL CODIGO CIVIL, DEL CODIGO

CIVIL, CONSECUENCIAS PROCESALES Y SU RELACION CON LOS CRITERIOS REGISTRALES VIGENTES”

TESIS

JULIO CÉSAR ORTEGA ROSALES Carné 12492-00

Guatemala, Mayo 2012 Campus Central

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

GUATEMALA, GUATEMALA

“ANALISIS JURIDICO DE LAS CANCELACIONES REGISTRALES

CONTENIDAS EN EL ARTÍCULO 1,170 DEL CODIGO CIVIL, DEL CODIGO

CIVIL, CONSECUENCIAS PROCESALES Y SU RELACION CON LOS

CRITERIOS REGISTRALES VIGENTES”

TESIS

Presentada ante el Consejo de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

Por: JULIO CÉSAR ORTEGA ROSALES

Previo a optar el título de: Abogado y Notario

En el grado académico de: Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales.

Guatemala, mayo de 2012 Campus Central

Tribunales que Conformaron la Evaluación Comprensiva

Área Pública: Presidente: Lic. Jorge Mario Bucaro Knoke. Secretario: Lic. Estuardo Paganini Santizo. Vocal: Lic. José Armando Morales Castellanos. Área Privada: Presidenta: Licda. Emma Patricia Guillermo de León de Chea. Secretaria: Licda. Ana Elly López Oliva de Bonilla. Vocal: Lic. Javier Antonio Villamar Gonzalez. Asesora de Tesis: Licda. Yessica Lorena Acevedo Cordón Revisora de Fondo y Forma: Licda. G. Noemí Gramajo de Rosales

Acto que dedico: A Dios: Por ser mi guía y fuente de fortaleza, y por haberme

llevado por camino correcto para alcanzar esta gran bendición recibida.

A mis Padres: Por sus esfuerzos, por haberme hecho un hombre de bien, por su cariño, apoyo constante y formación. Sin su amor y apoyo este logro no hubiera sido posible.

A mis Hermanas: Por todo el amor recibido, por su cariño y paciencia. A mi Familia: Por su cariño apoyo, y los consejos brindados en

especial por Randolfo Rosales, Mayra de Rosales. A mis amigos: Por sus palabras de aliento su motivación, en especial a

Mayra Arana.

Responsabilidad: El autor es el único responsable del contenido y conclusiones de la presente Tesis.

RESUMEN EJECUTIVO

La presente investigación tiene como objetivo general el analizar jurídicamente las

cancelaciones registrales contenidas en el artículo un mil ciento setenta del

Código Civil, consecuencias procesales y su relación con los criterios registrales

vigentes.

Para la realización del presente estudio se aplicó el método descriptivo y el tipo de

trabajo en consecuencia es jurídico descriptivo, pues a través del análisis de las

cancelaciones registrales derivadas de la operación administrativa del Registro

general de la Propiedad a instancia de parte, cuyas consecuencias procesales

deben guardar relación con los criterios registrales.

La conclusión principal a la que arriba el presente estudio es de que en definitiva

existen consecuencias en la aplicación del artículo 1,170 del Código Civil, en los

procesos ejecutivos, tanto comunes con en vía de apremio, por haber sido

llevadas a cabo administrativamente, sin contar con una opinión de los órganos

jurisdiccionales.

ÍNDICE

Introducción

CAPÍTULO 1

CONCEPTOS BÁSICOS

1.1. Los bienes 2

1.1.1. Naturaleza jurídica de los bienes 3

1.1.2. Clasificación de los bienes 4

1.2. Derechos reales de garantía 16

1.2.1. Concepto de derechos reales 16

1.2.2. Concepto de derechos reales de garantía 16

1.2.3. La garantía hipotecaria 19

1.2.4. La garantía prendaria 25

1.3. De las medidas cautelares 32

1.3.1. Naturaleza jurídica de medidas cautelares 33

1.3.2. Clasificación de las medidas cautelares 33

1.4. Prescripción 39

1.5 El Proceso Civil 41

CAPÍTULO 2

FUNCIONES DEL REGISTRO GENERAL DE LA PROPIEDAD

2.1. El Registro de la Propiedad 44

2.1.1. Función y objetivo del Registro General de la Propiedad 46

2.1.2. Principios rectores del Registro General de la Propiedad 47

2.1.3. Libros que deben de llevarse en el Registro General de la Propiedad 50

2.1.4. La inscripción registral 51

2.1.5. Las cancelaciones registrales 55

2.2. Criterios registrales 60

CAPÍTULO 3

LAS CANCELACIONES POR PRESCRIPCIÓN CONTENIDAS EN EL

ARTÍCULO 1170 DEL CÓDIGO CIVIL Y SU RELACIÓN CON LOS CRITERIOS

REGISTRALES VIGENTES

3.1. Inscripciones hipotecarias con plazo inscrito, cuando hubieren transcurrido

diez años después de haber vencido éste o su prorroga y por el transcurso

de dos años los demás derechos reales sobre inmuebles 63

3.2. Las inscripciones de derechos sobre bienes muebles identificables, cuando

hubieren pasado tres años desde el vencimiento del plazo o de la prorroga

inscritos 67

3.3. Las anotaciones de demanda y de embargo después de cinco años de su

fecha 67

3.4. La prenda agraria después de dos años del vencimiento del plazo fijado

en el contrato 69

CAPÍTULO 4

Presentación, análisis, y discusión de resultados 70

Conclusiones 85

Recomendaciones 87

Referencias 89

Anexos 92

i

INTRODUCCIÓN

El enfoque de la presente investigación radica en la aplicabilidad del artículo un mil

ciento setenta del Código Civil, al momento de realizar la cancelación ya sea de

una inscripción hipotecaria, una inscripción prendaria, un derecho real cancelable

por prescripción o bien una anotación de demanda, pero para ello es necesario

saber qué instituciones de derecho civil la conforman, de acuerdo a las

definiciones doctrinarias básicas, por lo cual son desarrolladas en la presente

investigación buscando de esa manera poder cubrir lo elemental en la

comprensión de esta herramienta.

En virtud que al llevar a cabo una cancelación de esta índole resulta necesario

saber no solamente qué criterio es aplicable o de qué manera lo inscribirá el

Registro General de la Propiedad, sino visualizar los efectos que pueda tener esta

cancelación en el mundo del derecho, es por ello que en la presente investigación

se lleva a cabo un estudio dentro de los juzgados de primera instancia civil de la

Ciudad de Guatemala para comprender qué criterios son utilizados y la forma en

que reaccionarán al momento de ser aplicada esta norma en el ámbito procesal.

Para la realización de la investigación, se planteó la siguiente pregunta: ¿Cuáles

son las consecuencias procesales de la operación registral de las cancelaciones

contenidas en el Artículo 1,170 del Código Civil?

Para la búsqueda de las respuestas a la pregunta formulada se procedió a

abarcar el tema haciendo un estudio doctrinario de las instituciones contenidas

en el artículo un mil ciento setenta del Código Civil, historia, funciones y criterios

del Registro General de la Propiedad Inmueble, los procesos ejecutivos,

ejecutivos en vía de apremio, y las consecuencias que podrían nacer por la

aplicación del artículo objeto de investigación sobre este tipo de procesos.

ii

La presente investigación tiene como objetivo general analizar las cancelaciones

registrales contenidas en el artículo un mil ciento setenta del Código Civil, sus

consecuencias procesales y su relación con los criterios registrales vigentes; así

como los objetivos específicos: a) Investigar que consecuencias procesales

podrían llegar a tener las cancelaciones registrales contenidas en el artículo un mil

ciento setenta del Código Civil. b) Investigar si las cancelaciones registrales

contenidas en el artículo un mil ciento setenta del Código Civil se llevan a cabo de

acuerdo a los criterios registrales. c) Establecer si los criterios registrales en

materia de cancelaciones registrales afectan los diferentes juicios ejecutivos.

El marco conceptual de la presente investigación se encuentra contenido en las

siguientes definiciones:

El tratadista Federico Puig Peña define los bienes de la siguiente manera: “Cosa

es toda realidad, corpórea o incorpórea, susceptible de integrar la materia sobre la

cual pueda constituirse una relación jurídica. De esta definición, se deducen los

siguientes elementos de la cosa en sentido jurídico: 1) Un ser o realidad, a modo

de substractum corpóreo o incorpóreo; 2) Aptitud de éste para entrar en las

relaciones de Derecho a modo de objeto o materia, que es lo que se denomina la

susceptibilidad jurídica de las cosas.”1

Bienes muebles de acuerdo a Jaime Arteaga “son los que pueden transportarse

de un lugar a otro, sea moviéndose ellas a si mismas como los animales (que por

eso se llaman semovientes), sea que sólo se muevan por fuerza externa como las

cosas inanimadas.2

Para Jaime Arteaga los bienes inmuebles son definidos como: “Las cosas que no

pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas y que se

adhieren permanentemente a ellas, como los edificios y árboles”.3

1 Puig Peña, Federico; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo II; España, Editorial Aranzadi, 1972. Pág.518 2 Arteaga, Jaime, De los Bienes y su Dominio Medellín Colombia; Biblioteca Jurídica Diké. 1994. Pág. 8 3 Arteaga, Jaime, De los Bienes y su Dominio, Medellín Colombia, Ediciones Rosaristas, 1994, Pág. 17

iii

Según el tratadista Federico Puig Peña Derecho Real es: “El que concede a su

titular un poder inmediato y directo sobre una cosa, que puede ser ejercitado y

hecho valer frente a todos.” 4

De acuerdo con Henry Capitant y Ambroise Colin los derechos reales de garantía,

son aquellos derechos que “consisten en que un bien del deudor quede afecto de

modo especial al pago de la deuda que se debe de garantizar” 5

Para Néstor Jorge Musto, en su libro Derechos Reales la hipoteca “es el derecho

real convencionalmente constituido como accesorio de un crédito determinado en

función de garantía por un monto expresado en dinero, que recae sobre una cosa

inmueble especialmente individualizada, que queda en poder del constituyente y

que debidamente registrado en caso de incumplimiento del débito, da derecho al

acreedor a perseguir la cosa en poder de quien se encuentre, ejecutarla y

cobrarse con lo producido con prelación sobre los demás acreedores.”6

Luis M. Valiente señala que la Prenda “es una garantía real destinada a facilitar el

préstamo, mediante la afectación a favor del prestamista, de una cosa

perteneciente al deudor en seguridad de su crédito”.7

Para Edwin Orellana Donis las medidas cautelares o también llamadas medidas

de garantía “son actuaciones previas, que no tienen el objeto de preparar el juicio

o rendir una prueba, sino que conservan el estado o situación de los bienes o

cosas objeto de ellos por parte del demandado, y que no lesionan su patrimonio,

su integridad moral etc.8

4 Puig Peña, Federico; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo II; España, Editorial Aranzadi, 1972. Pág. 14 5 Ambroise Colin y Henry Capitant; Derecho Civil; Impresos y Acabados Editoriales; 2002. Pág. 581 6 Musto, Néstor Jorge, Derechos Reales, Tomo 2, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. Buenos Aires. Pág. 231 7 Valiente Noailles, Luis M., Derechos Reales. Roque Depalma Editor. 1958. Pág. 42 8 Orellana Donis, Eddy. Derecho Procesal Civil I. Guatemala 2002 Pág. 107

iv

De acuerdo a Manuel Ossorio la anotación del embargo es la “Anotación

preventiva que produce la prohibición de enajenar bienes inmuebles, cuando se

haya ordenado en el juicio ordinario respectivo. Su efecto consiste en gozar de la

preferencia ejecutiva inmobiliaria sobre los bienes y derechos reales anotados,

pero sólo en cuanto a los créditos posteriores, para respeto del rango

hipotecario”9.

La anotación de demanda de acuerdo a Mario Gordillo “es una medida cautelar de

carácter conservativa y pretende que cualquier enajenación o gravamen posterior

a la anotación que se efectúe sobre un bien mueble o inmueble registrable, no

perjudique el derecho del solicitante.” 10

El embargo de acuerdo a Manuel Ossorio “En el derecho procesal, medida

cautelar adoptada por la autoridad judicial para asegurar el resultado de un

proceso y que recae sobre determinados bienes cuya disponibilidad se impide”. 11

La prescripción según Georges Ripert y Jean Boulanger es: “la desaparición de un

derecho por la expiración de cierto lapso durante el cual su titular no lo ha ejercido.

La palabra prescripción proviene de la denominada prescritiom, que en la antigua

Roma significaba, medio de defensa acordado por el pretor.”12

El alcance establecido en el presente trabajo de investigación, es realizar un

análisis jurídico comparativo completo entre las cancelaciones registrales

contenidas en el artículo un mil ciento setenta del Código Civil, el Código Procesal

Civil y Mercantil en la parte de juicios ejecutivos y los criterios registrales vigentes,

lo anterior para demostrar que tan eficiente es su aplicabilidad dentro del derecho

interno. Asimismo el límite a la investigación, es la falta de conocimiento y

9 Osorio Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas políticas y sociales, Argentina, Editorial Heliasta 2001. Pág. 220. 10 Gordillo Galindo, Mario. Derecho Procesal Civil Guatemalteco. Editorial Estudiantil Fénix Guatemala.2003. Pág. 76. 11 Osorio Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas políticas y sociales, Argentina, Editorial Heliasta 2001. Pág. 380. 12 Ripet Georges, Jean Boulanger; Tratado de Derecho Civil según el tratado de Planiol, Tomo IV; única edición; Buenos Aires, Argentina; Editorial La Ley, 1965. Pág.614.

v

aplicabilidad del artículo un mil ciento setenta del código civil, tanto en el ámbito

administrativo ante el Registro General de la Propiedad así como la aplicación del

mismo por las partes dentro de los procesos en vía de apremio.

Asimismo, se estudió la legislación Guatemalteca en la materia, tomando

principal consideración el Código Civil Decreto Ley 106 y el Código Procesal Civil

y Mercantil Decreto Ley 107.

El aporte del presente trabajo de investigación es demostrar las complicaciones

entre la aplicación del artículo un mil ciento setenta del Código Civil y los

procesos ejecutivos en vía de apremio y la relación de esta aplicación con los

criterios registrales vigentes, lo anterior para poder sentar un precedente de

cómo poder llevar a cabo una buena procuración de juicios ejecutivos, para

evitar que dichas cancelaciones registrales se lleven a cabo, así como en caso

contrario poder llevar a cabo las mismas de ser necesario.

Dentro de los sujetos utilizados, se encuentran quince operadores, quienes son

los encargados de llevar a cabo las operaciones y aplicar los criterios registrales,

cinco asesores jurídicos quienes tiene como función principal el asesorar al

usuario del Registro General de la Propiedad, así como verificar que las

operaciones registrales sean llevadas a cabo de acuerdo a la ley y a los criterios

registrales y diez Registradores auxiliares quienes tienen como función primordial

el de revisar las operaciones llevadas a cabo por los operadores del Registro

General de la Propiedad; así como diez jueces de primera instancia civil de la

ciudad de Guatemala. Los instrumentos utilizados fueron encuestas dirigidas a

los sujetos de análisis, con base a las respuestas externadas por ellos .

El procedimiento a seguir para la presente investigación consistió en primer lugar

en llevar a cabo un estudio doctrinario de las instituciones vinculadas con el

artículo objeto del presente trabajo, para poder comprender la naturaleza del

mismo, y así posteriormente llevar a cabo encuestas a los sujetos de análisis, que

vi

como ya se menciono fueron, tanto operadores del Registro General de la

Propiedad, así como a los Jueces de Primer Instancia del Departamento de

Guatemala, posteriormente se llevo a cabo el análisis de sus respuestas, para

poder percibir si existe una discrepancia entre el actuar de los mismos, en relación

a los fines y naturaleza de las instituciones primordiales tanto de los procesos

civiles como los procesos administrativos llevados a cabo en el Registro General

de la Propiedad.

La conclusión principal a la que arriba la presente investigación es la real

existencia de conflictos entre la aplicación administrativa del artículo 1,170 del

Código Procesal Civil, y las repercusiones que tiene esta aplicación dentro de los

procesos ejecutivos tanto generales como en vía de apremio, la cuales son

demostradas fehacientemente en el desarrollo del presente trabajo.

1

CAPITULO 1

CONCEPTOS BÁSICOS

En el presente capítulo serán definidos todos aquellos conceptos necesarios y

básicos para poder comprender a fondo el artículo 1,170 del código civil. El cual

indica lo siguiente: “El registrador, a solicitud de parte interesada, cancelará:

1. Las inscripciones hipotecarias con plazo inscrito, cuando hubieren

transcurrido diez años después de haber vencido éste o su

prórroga y, por el transcurso de dos años, los demás derechos

reales sobre inmuebles;

2. Las inscripciones de derechos sobre bienes muebles

identificables, cuando hubieren pasado tres años desde el

vencimiento del plazo o de la prorroga inscritos;

3. Las anotaciones de demanda y de embargo después de cinco

años de su fecha; y

4. La prenda agraria después de dos años del vencimiento del plazo

fijado en el contrato.”1

Como se puede observar los cuatro elementos esenciales para poder desentrañar

el contenido del mismo y su funcionalidad son:

1) Los bienes;

2) Los derechos reales de garantía;

3) Las Medidas Cautelares;

4) La Prescripción.

1 Código Civil, Decreto Ley 106. Artículo 1170.

2

1.1 Los Bienes

Para poder definir que son bienes y encontrar doctrinariamente una definición

satisfactoria para los mismos se debe tomar en cuenta que muchos autores se

refieren a ellos como cosas, es el ejemplo de la definición del tratadista Federico

Puig Peña, a pesar de ello dentro del ordenamiento jurídico nacional, la forma

idónea de referirse a esta institución del derecho civil es como bienes y no como

cosas.

Jaime Arteaga, los define como, “Aquellos que tienen para el sujeto que los posee

un valor patrimonial, entendido por tal, aquel atributo de la personalidad que

consiste en el conjunto de derechos y obligaciones que tiene una persona,

valuables en dinero”2.

El tratadista Federico Puig Peña los define de la siguiente manera: “Cosa es toda

realidad, corpórea o incorpórea, susceptible de integrar la materia sobre la cual

pueda constituirse una relación jurídica. De esta definición, se deducen los

siguientes elementos de la cosa en sentido jurídico: 1) Un ser o realidad, a modo

de substractum corpóreo o incorpóreo; 2) Aptitud de éste para entrar en las

relaciones de Derecho a modo de objeto o materia, que es lo que se denomina la

susceptibilidad jurídica de las cosas.”3

El artículo 442 del Código Civil indica: “Son bienes las cosas que son o pueden ser

objeto de apropiación, y se clasifican en inmuebles y muebles”4

En referencia al artículo anterior se puede observar que como indica el tratadista

Puig Peña, los bienes deben de estar regulados dentro del ordenamiento jurídico,

para ser tomados como tales, de lo contrario no serian más que cosas, como

único requisito impuesto por legislación, el bien para ser utilizado como tal, debe

2 Arteaga, Jaime, De los Bienes y su Dominio Medellín Colombia; Biblioteca Jurídica Diké. 1994. Pág. 8 3 Puig Peña, Federico; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo II; España, Editorial Aranzadi, 1972. Pág.518 4 Código Civil, Decreto Ley 106. Artículo 442

3

ser o puede llegar a ser objeto de apropiación y como es de conocimiento general

no todas las cosas pueden ser objeto de ésta apropiación, como la luz solar o el

aire, ello se debe a la universalidad de los mismos y que la negación o apropiación

de ellos afectaría la vida de parte de los habitantes de un Estado.

Se debe indicar que un elemento muy importante en los conceptos anteriores, el

cual es el patrimonio, se puede definir como el conjunto de bienes, derechos y

obligaciones que una persona posee, o bien que llega a poseer conforme el paso

del tiempo. Los bienes como parte esencial del patrimonio se pueden definir como

aquellos objetos materiales o inmateriales de valor, que forman parte del

patrimonio de una persona, ya sea ésta, natural o jurídica, aumentándolo según la

naturaleza y valor de los mismos.

1.1.1 Naturaleza Jurídica de los Bienes

De conformidad con la normativa legal son todas aquellas cosas que no son

personas, pueden ser de utilidad al hombre, y más especialmente las cosas que

componen la hacienda, caudal o riqueza de la persona. El doctor Miguel Arteaga,

a este respecto indica: “En derecho civil se entiende por bienes las cosas en

cuanto sean apropiables y representen algún valor en dinero. Todas las

definiciones de bienes destacan como requisito esencial para poder hablar de bien

jurídicamente, el carácter patrimonial del objeto que pretende calificarse como tal.

Por consiguiente, no todas las cosas existentes en el universo pueden

considerarse legalmente como bienes, mientras que los bienes siempre serán

cosas existentes en la naturaleza, sean o no susceptibles de apreciación

sensorial.”5

Como se indicó anteriormente no todas las cosas pueden llegar a formar parte de

un patrimonio, pero en cambio los bienes tienen esa particularidad, entonces la

naturaleza jurídica de los bienes es que a pesar de no estar bajo la propiedad de

persona determinada pueden llegar a ser objeto de apropiación, y de esta forma

5 Arteaga, Jaime, Op. Cit., Pág. 7

4

aumentar y afectar económicamente el patrimonio de una persona ello de acuerdo

al artículo 443 del Código Civil el cual regula: “Pueden ser objeto de apropiación

todas las cosas que no estén excluidas del comercio por su naturaleza o por

disposición de la ley”, este es el caso de la ocupación de bienes muebles, y de la

posesión de bienes inmuebles, instituciones legales que regula el Código Civil en

sus artículos 589 y 612, por medio de las cuales cualquier persona puede hacer

suyos ya sea los bienes muebles (ocupación) o inmuebles (posesión) que

carezcan de dueño y que la ley permita dicha apropiación.

Para tener esta característica es menester que estas cosas no se encuentren

encuadradas dentro de lo preceptuado por el artículo 444 del Código Civil el cual

establece: “Cosas fuera del comercio: Están fuera del comercio por su naturaleza,

las que no pueden ser poseídas exclusivamente por ninguna persona, y por

disposición de la ley, las que ella declara irreductibles a propiedad particular”

1.1.2 Clasificación de los Bienes:

El tratadista Federico Puig Peña clasifica a los bienes de la siguiente manera:

a) Bienes fungibles y no fungibles: De acuerdo al tratadista Federico Puig

Peña es aquella aptitud que “Tienen las cosas para ser sustituidas unas por

otras, cuando, perteneciendo a un mismo género, no tienen una

individualidad propia y determinada. Por eso resulta muy certera la

definición al decir que son cosas fungibles aquellas que permiten ser

perfectamente representadas o sustituidas las unas por las otras, porque

tienen una individualidad precisa y concreta.” 6

Los bienes fungibles son aquellos bienes que pueden ser sustituidos por

otros de igual calidad, cantidad y especie, los bienes muebles son lo que

poseen esta característica, a esto se refiere el artículo 454 del Código Civil

6 Puig Peña, Federico; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo II; España, Editorial Aranzadi, 1972. Pág. 526

5

el cual determina que: “Los bienes muebles son fungibles si pueden ser

sustituidos por otros de la misma especie, calidad y cantidad; y no fungibles

los que no pueden ser reemplazados por otros de las mismas cualidades”

b) Bienes Consumibles y no Consumibles: “Son cosas consumibles

aquellas cuyo uso consiste en alterar o destruir su sustancia o en

desprenderse de ella”… “La consumibilidad, dice Planiol citado por Federico

Puig Peña, es una cualidad de hecho de ciertas cosas que las hace

impropias para ser objeto de un derecho de goce temporal, a cuya

terminación se han de encontrar intactas”7;

El rasgo de este tipo de cosas es el de poder ser usadas sin ser alteradas

substancialmente, y poder ser utilizadas por un largo plazo, como ejemplo

de ello se encuentra el usufructo el cual recae sobre bienes no consumibles

y el cuasi-usufructo el cual recae sobre bienes consumibles, clasificaciones

que a pesar de ser doctrinales pueden dar una idea de la naturaleza de los

mismos.

c) Bienes Principales y accesorios: “Las relaciones de dependencia o

subordinación entre las cosas, dice Castán, mencionado por Federico Puig

Peña adoptan formas muy variadas. Destacan entre ellas las partes

integrantes y las pertenencias, pero al lado de éstas y también entre las

cosas accesorias se incluyen aquellas que sin ser partes ni pertenencias,

se incorporan por voluntad de los interesados a otra cosa reputada como

principal, según los usos sociales y cuya característica es la de no tener

una unidad de destino económico con la principal. Para determinar entre

varias cosas cual es la principal y cuál o cuáles las accesorias se atiende a

diversos criterios, que podemos sintetizar en los siguientes, cuyo valor

viene determinado por el orden en que se exponen: el de la existencia

7 Ibíd., Pág. 528

6

dependiente o independiente de las respectivas cosas, el de su importancia

y finalidad, el del valor y, en último término, el del volumen.”8

Las cosas principales son aquellas que ya sea por disposición legal o bien

por determinación del hombre pueden subsistir solas, y que forman por si

mismas un bien propiamente dicho, no parte de alguno, por otro lado los

bienes accesorios no subsisten por si solos y se entiende que serán

aplicados a un principal para aumentar el valor económico del mismo, a ello

se refiere el artículo 449 del Código Civil el cual dice: “Es accesorio del bien

todo lo que está aplicado permanentemente a su fin económico y se halla

en una relación que responde a ese fin. La separación temporal de los

bienes no les hace perder su calidad.”

d) Bienes in commercium y extra commercium: Para el efecto, el

tratadista Federico Puig Peña, menciona lo siguiente:“Las primeras son

susceptibles de tráfico, las segundas no.”9 Esta clasificación se refiere a los

bienes que se encuentran dentro del comercio y cuales no; como ejemplo

se encuentran los bienes que son de nuestra propiedad objeto de

negociación los cuales pueden ser objeto de enajenación por cualquier

persona, estos son los bienes “in commercium” los cuales a su vez son

definidos como “mercancías” en el artículo 2 literal “b” de la Ley de Mercado

de Valores y Mercancías; por otro lado se encuentran los bienes extra

commercium, que son aquellos bienes que por disposición legal no pueden

ser poseídos por un particular; entre estos bienes se encuentran los bienes

del estado, los cuales por estar destinados al funcionamiento del mismo no

pueden ser sujetos a apropiación alguna;

De los bienes in commercium y extra commercium el Código Civil en sus

artículos 443 y 444 indican lo siguiente: “Pueden ser objeto de apropiación

8 Puig Peña, Federico; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo II; España, Editorial Aranzadi, 1972. Pág.529 9 Ibíd. Pág. 531

7

todas las cosas que no estén excluidas del comercio por su naturaleza o

por disposición de la ley.”; “Están fuera del comercio por su naturaleza, las”

(cosas) “que no pueden ser poseídas exclusivamente por ninguna persona,

y por disposición de la ley, las que ella declara irreductibles a propiedad

particular.” Con la única excepción de que estos bienes puedan ser de

utilidad o de necesidad pública en cuyo caso toda clase de bienes, estén o

no en el comercio del hombre pueden ser objeto de expropiación, de

acuerdo al artículo 5 de la ley de expropiación decreto número 529.

Cabe resaltar que el Código Civil en la parte final del artículo citado hace

referencia a las cosas que aun no han sido reguladas como bienes jurídicos

propiamente dichos y que por ende no cumplen con la naturaleza jurídica

de los mismos, que como ya se indico, es que la cosa sea regulada para

poder ser bien sujeto de apropiación.

e) Bienes específicos y genéricos: Federico Puig Peña, señala lo

siguiente: “Cosas específicas, son las designadas por sus caracteres

propios, que las distinguen de todas las demás de su especie o género.”10

Regularmente esta clasificación es aplicable a bienes afectos a

obligaciones civiles, cuando en las mismas no se indica la calidad de los

bienes objeto de la obligación; como por ejemplo que la obligación consista

en hacer la entrega de diez litros de leche sin indicar que calidad es la que

se desea o bien no se indique de que hato ganadero se desea que sea esta

leche, este seria un bien genérico, y específico es que en la obligación civil

se indique de que hato ganadero se desea que sean los diezs litros de

leche.

f) Bienes Divisibles e Indivisibles: El autor Puig Peña expone que: “El

concepto jurídico de la divisibilidad no coincide con el gramatical o físico.

Nuestra doctrina adopta como criterio que determina la divisibilidad o

10 Puig Peña, Federico; Op. Cti. Pág. 532

8

indivisibilidad de la cosa la susceptibilidad o no susceptibilidad de ésta de

poder ser dividida sin menoscabo y sin dejar de servir para el uso a que se

destina”…” En definitiva, pues, son divisibles aquellas cosas que pueden

fraccionarse en partes iguales sin disminución de su valor”11.

La divisibilidad e indivisibilidad de los bienes radica en la potestad que

puedan tener los mismos de ser divididos y aun ser útiles a pesar de esta

división, como ejemplo de ello es la división de un bien inmueble que lo que

provocaría es la creación de una nueva finca, lo cual no es igual a la

división de una computadora lo cual provocaría la destrucción de este bien

y la creación de otros nuevos, pero no necesariamente una computadora.

g) Cosas Simples y Compuestas: El autor antes citado afirma que: “Al igual

ocurre con la divisibilidad, las cosas simples se pueden entender en sentido

estrictamente técnico-material, según apenas hay cuerpos simples: La

simplicidad y composición tienen en el Derecho un asiento puramente

filosófico o económico-social y según él son cosas simples aquellas que

tienen una individualidad unitaria y se consideran tales en el lenguaje

corriente, y cosas compuestas las que resultan de la unión de cosas

simples.”12

Además de las clasificaciones ya presentadas es pertinente agregar a este estudio

la siguiente clasificación.

a) Bienes Corporales: el autor guatemalteco Daniel Matta Consuegra,

indica que: “Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los

sentidos, como una casa, un libro.”13 Los bienes corporales son todos

aquellos bienes que pueden ser percibidos por nuestros sentidos, cuya

11 Ibíd. Pág. 532 12 Ibíd. Pág.533 13 Matta Consuegra, Daniel, Análisis doctrinario , legal y jurisprudencial de los Derechos Reales en Guatemala. Guatemala: Editorial Mayte, 2010. Pág. 58

9

existencia depende totalmente de esta presencia en el espacio, cuya

destrucción deriva en la creación de nuevos bienes.

b) Bienes Incorporales: Matta Consuegra, señala con respecto a estos

bienes lo siguiente: “Las que consisten en meros derechos, como los

créditos y las servidumbres activas.”14 Los bienes incorporales son aquellos

bienes creados por el hombre al constituirlos como tal por medio de figuras

legales creadas para tal efecto, entonces la destrucción de los mismos

radica ya sea en la derogación de la norma o bien por la voluntad de la

persona beneficiada con esta institución.

Acerca de los bienes incorporales o inmateriales el artículo 470 del Código Civil

hace referencia a los derechos de autor indica: “El producto de trabajo o industria

lícitos, así como las producciones del ingenio o del talento de cualquier persona

son propiedad suya y se rigen por las leyes relativas a la propiedad en general y

por las especiales sobre la materia”.

a. Concepto de Bienes Muebles:

El Doctor Arteaga indica que “son los que pueden transportarse de un lugar a otro,

sea moviéndose ellas a si mismas como los animales (de ello deviene la definición

de semovientes), sea que sólo se muevan por fuerza externa como las cosas

inanimadas. Esta definición presenta dos conceptos de bienes muebles: los

semovientes, que son los animales que existen en el mundo y los bienes muebles

por naturaleza, que son todas las cosas inanimadas; vegetales y minerales”15

Manuel Ossorio en su diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales, los

define como: “El que por sí o mediante una fuerza externa es movible o

14 Ibíd. Pág. 59 15 Arteaga, Jaime, Op.Cit., Pág. 16

10

transportable de un lado a otro, siempre que el ordenamiento jurídico no le haya

conferido carácter de inmueble por accesión…”16

Continua indicando Manuel Ossorio “Se consideran asimismo muebles las partes

sólidas o fluidas separadas del suelo, como las piedras, tierras, metales,

construcciones asentadas en la superficie del suelo con carácter transitorio; los

tesoros, monedas y demás objetos puestos bajo el suelo; los materiales reunidos

para la construcción de edificios mientras no estén empleados. 17

Éste es el caso de lo regulado en el artículo 449 de el código civil, el cual indica

que: “Es accesorio del bien todo lo que esta aplicado permanentemente a su fin

económico y se halla en una relación que responde a ese fin. La separación

temporal de los bienes no les hace perder su calidad”

En síntesis bien mueble es aquel que puede ser trasladado de un lugar a otro sin

ser afectado substancialmente, así por ejemplo los carros, los enseres

domésticos, los animales de granja, etc.

El Código Civil carece de una definición legal acerca de los mismos pero como se

verá mas adelante en la clasificación legal que lleva a cabo dicho cuerpo legal,

resalta en su inciso primero la naturaleza de los mismos, la cual es la de poder ser

transportados de un lugar a otro sin ser afectados substancialmente.

b. Clasificación de bienes muebles:

Según el tratadista Federico Puig Peña los bienes muebles se clasifican de la

siguiente manera:

16 Ossorio, Manuel; Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, 3era edición, Buenos Aires, Argentina, Editorial Heliasta S.R.L., 2004, Pág. 125. 17 Ossorio, Manuel Op. Cit. Pág. 128

11

a) Por Naturaleza: “Son las que pueden transportarse de un punto a otro, ya

por propio impulso –semovientes- ya por virtud de un impulso exterior.”18

b) Por Analogía: “Son los derechos o acciones que tienen por objeto obtener

una suma de dinero o una cosa mueble”19

c. Clasificación Legal de Bienes Muebles:

El artículo 451 del Código Civil clasifica a los bienes muebles de la siguiente

manera:

1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo de

ellos mismos ni del inmuebles donde estén colocados ;

2. Las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal;

3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación;

4. Las acciones o cuotas y obligaciones de las sociedades accionadas aun

cuando estén constituidas para adquirir inmuebles, o para la edificación u

otro comercio sobre esta clase de bienes;

5. Los derechos de crédito referentes a muebles, dinero o servicios

personales; y

6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria,

artística e industrial.

A su vez serán bienes muebles los títulos de crédito (artículo 385 Código de

Comercio), las obligaciones sociales ó debentures (artículo 544 Código de

Comercio), las cedulas hipotecarias (artículo 605 Código de Comercio), la

empresa mercantil (artículo 655 del Código de Comercio), las marcas (artículo 17

de la Ley de Propiedad Intelectual), las anotaciones en cuenta (artículo 52 de la

Ley de Mercado de Valores y Mercancías), los motores de aeronaves (artículo 39

de Ley de Aviación Civil), entre otros.

18 Ibíd. Pág.536 19 Ibíd. Pág. 536

12

El artículo 2 inciso “d” de la Ley de Garantías Mobiliarias incluye a su vez entre

los bienes muebles los siguientes: “Todo tipo de bienes muebles físicos,

incluyendo entre otros, inventarios fijos revolventes, equipos de toda naturaleza,

accesorios fijos, títulos de crédito, títulos representativos de mercaderías, acciones

o participaciones en sociedades mercantiles, emitidos en papel” asimismo define

los bienes incorporales como: “Todo bien mueble que no sea corporal, incluyendo

entre otros: créditos, rentas y derechos de propiedad intelectual”; en el inciso “f” se

establece que los bienes muebles en garantía son “Cualquier bien corporal o

incorporal, incluyendo bienes muebles derivados, que sirvan para garantizar el

cumplimiento de la obligación, de acuerdo con los términos del contrato de

garantía (…)”el inciso “g” define a los bienes muebles derivados como “los que se

pueden identificar como provenientes de los bienes originalmente gravados, tales

como los frutos, nuevos bienes o dinero en efectivo o en forma en depósitos en

cuentas bancarias que resulten de la enajenación, transformaciones o

sustituciones. En el caso de dinero en efectivo depositado en cuentas bancarias,

siempre que así se identifique, así se declare al banco y este acepte la recepción

de los fondos con tal gravamen.”

d. Concepto de Bienes Inmuebles:

El autor Jaime Arteaga define a los bienes inmuebles como: “Las cosas que no

pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas y que se

adhieren permanentemente a ellas, como los edificios y árboles”.20

Para Manuel Ossorio el bien inmueble es: “el que no puede trasladarse de un

lugar a otro”21

20 Arteaga, Jaime, Op. CIt., Pág. 17 21 Ossorio, Manuel; Op. Cit., Pág. 125.

13

e. Clasificación de los bienes Inmuebles:

De acuerdo a autores como Federico Puig Peña, Manuel Osorio, George Ripert y

Jean Boulanger la clasificación de bienes inmuebles puede ser abarcada de la

siguiente manera:

e.1. Por Naturaleza: Para el tratadista Federico Puig Peña “Son exclusivamente el

suelo y subsuelo”22 o sea aquellas cosas que se encuentran por si mismas

inmovilizadas, como el suelo y todo lo que esta incorporado a él de manera

orgánica, como los edificios; “la inmovilidad que da a las cosas su condición

jurídica de inmuebles es un hecho que el derecho comprueba sin crearlo. En

consecuencia, la primera clase de inmuebles, la que ha servido de punto de

partida para constituir las otras, comprende cosas que son inmuebles por su

naturaleza”.23

e.2. Por Incorporación ó Accesión: Según George Ripert y Jean Boulanger:

“Son todas aquellas cosas que se hallan unidas al suelo de una manera

permanente (edificios, árboles, etc.)”24, las cosas muebles que se encuentran

realmente inmovilizadas por su adhesión física y perpetua al suelo

e.3. Por Destino: Los autores en el párrafo precedente indican que: “Son aquellas

cosas en sí mismas muebles que, adheridas o no a un inmueble, forman un

todo ideal con él, por servir permanentemente a sus fines, como los

accesorios muebles de un fundo.”25 Como los bienes muebles que,

manteniendo su individualidad, se unen por el propietario por naturaleza, con

excepción, para algunas legislaciones, de aquellos adheridos con miras a la

profesión del propietario de una manera temporaria; se llama inmuebles por

destino “a objetos que son mobiliarios por su naturaleza, pero que son

22 Puig Peña, Federico; Op. Cit. Pág. 535 23 Ripet George, Jean Boulanger; Tratado de Derecho Civil según el tratado de Planiol; única edición; Buenos Aires, Argentina; Editorial La Ley, 1965. Pág.40. 24 Loc. cit. 25 Loc. cit.

14

considerados como inmuebles a titulo de accesorios de un inmueble, al cual

se adhieren. De hecho conservan su naturaleza mobiliaria; difieren por lo tanto

de los inmuebles por naturaleza en que su inmovilización es puramente

jurídica y ficticia, y no material y real”.26

e.4. Por Analogía: De la misma manera los autores antes citados manifiestan

que: “Son las cosas incorporales que se asimilan a los inmuebles por recaer

sobre bienes de esta naturaleza. En el derecho romano la clasificación de

bienes muebles e inmuebles no podía recaer más que sobre cosas materiales;

pero en la Edad Media primero, y después en el Derecho Frances, se aplico

también a los derechos.

e.5. Por Declaración27; Los autores citados también indican que en este rubro

aquellos llamados también por la doctrina argentina como inmuebles por

determinación legal. Estos se encuentran contenidos en el artículo 446 del

Código Civil, el cual regula: “Se consideran inmuebles para los efectos legales,

los derechos reales sobre inmuebles y las acciones que los aseguran”

f. Clasificación Legal de Bienes inmuebles:

El Código Civil carece de una definición legal de lo que son bienes inmuebles pero

presenta una clasificación de los mismos la cual se encuentra contenida en el

artículo 445 el cual establece que: “son bienes inmuebles:

1. El suelo, el subsuelo, el espacio aéreo, las minas mientras no sean

extraídas, y las aguas que se encuentren en la superficie o dentro de la

tierra;

26 Ibid. Pág. 43. 27 Ibid. Pág.61.

15

2. Los árboles y plantas mientras estén unidas a la tierra, y los frutos no

cosechados;

3. Las construcciones adheridas al suelo de manera fija y permanentemente;

4. Las cañerías conductoras de agua, gas o electricidad, incorporadas al

inmueble;

5. Los ferrocarriles y sus vías; las líneas telegráficas y telefónicas, y las

estaciones radiotelegráficas fijas;

6. Los muelles, y los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes,

estén destinados por su objeto y condiciones a permanecer en un punto fijo

de un río, lago o costa; y

7. Los viveros de animales, palomares, colmenares, estanques de peces o

criaderos análogos; cuando el propietario los haya colocado o los conserve

con el propósito de mantenerlos unidos de modo permanente a la finca.

Lo esencial que se debe de comprender acerca de los bienes inmuebles es que

los mismos deben de permanecer en un lugar afectos a un fin determinado y que

de ser retirados del mismo se afectaría la utilidad de ellos substancialmente; la

naturaleza de los bienes inmuebles no deviene únicamente de su materialidad ni

de la destrucción que pueda ser causada con su movimiento, sino deviene como

ya se indicó del fin que le dio el hombre al utilizarlos, la destrucción en este caso

seria únicamente una de las causales para provocar su inexistencia.

De lo que se deduce de acuerdo a la clasificación doctrinaria de ellos, los dos

elementos esenciales de los bienes inmuebles y que por menester deben existir

uno con el otro son: 1) el lugar a que fueron destinados (inmovilidad); 2) La utilidad

a la que fueron destinados.

En síntesis se puede definir a los bienes inmuebles, como aquellos bienes que no

pueden ser trasladados de un lugar a otro sin afectar su utilidad, o su

substancialidad.

16

1.2. Derechos Reales de Garantía:

Para poder comprender a fondo que es un derecho real de garantía es menester

conocer que es un derecho real, por lo cual se define a continuación.

1.2.1 Concepto de Derecho Real:

Rugiero citado por José Castán Tobeñas en su compendio de Derecho Civil

Español, Común y Foral indica que los derechos reales son : “Aquellos que

atribuyen al titular un señorío, que es unas veces pleno e ilimitado, ejercitándose

en toda su extensión sobre la cosa sujeta al poder de la persona, y da lugar a la

propiedad, que es el derecho real mas completo, y en otras es menos pleno,

ejercitándose de modo limitado sobre alguna utilidad económica de ella, en cuyo

caso da lugar a los derechos reales menores o sobre cosa ajena.”28

Según el tratadista Federico Puig Peña Derecho Real es: “El que concede a su

titular un poder inmediato y directo sobre una cosa, que puede ser ejercitado y

hecho valer frente a todos.” 29

Derecho real es aquel derecho que le otorga a una persona un poder mediato o

bien inmediato sobre un bien a la persona que lo posee, dándole a ella el poder de

disposición, uso o disfrute del mismo.

1.2.2 Concepto de derechos reales de Garantía:

Manuel Ossorio define el derecho real de garantía como: “El que tiende a asegurar

el cumplimiento de una obligación estableciendo trabas para enajenar la cosa que

ha de responder eventualmente ante el titular del crédito o derecho. Las tres

especies tradicionales son la hipoteca, la prenda y la anticresis.”30

28 Castán Tobeñas, José; Derecho Civil Español, Común y Foral; Madrid, España; Instituto Editorial Reus. Pág.19 29 Puig Peña, Federico; Op. Cit. Pág. 14 30 Ossorio, Manuel; Op. CIt., Pág. 311

17

De acuerdo con Henry Capitant y Ambroise Colin los derechos reales de garantía,

son aquellos derechos que “consisten en que un bien del deudor quede afecto de

modo especial al pago de la deuda que se debe de garantizar” 31

Afirma George Ripert y Jean Boulanger, en un derecho real de garantía: “El

acreedor de una obligación de plazo que no puede obtener el pago al vencimiento

debe perseguir su ejecución forzosa y con este fin de hacer vender judicialmente

los bienes de sus deudos. Para esto se requiere que este deudor no haya

enajenado con anterioridad sus bienes y que no existan muchos otros acreedores

que pretendan también ellos hacerse pagar. El acreedor precavido que prevé y

teme esa posibilidad exige una garantía por anticipado, que la ley en algunos

casos otorga de pleno derecho a ciertos acreedores. La garantía, pues, puede ser

definida en una forma muy general como el medio jurídico de asegurar el pago de

un crédito. Se requiere para esto que el acreedor, provisto de una garantía,

obtenga preferencia en la distribución del importe obtenido por la venta de los

bienes de su deudor. Es preciso también que pueda perseguir los bienes que el

deudor hubiere enajenado y pueda hacerlos vender a pesar de esta enajenación.

Puede suceder también que tenga un recurso contra un tercero obligado a pagar

por el deudor. Vemos así que existen muchos tipos de garantías” 32

Para Luis Valiente: “Cuando una persona contrata con otra, lo hace pensando que

al fin del plazo convenido la obligación pactada será cumplida, y que en el

supuesto que tal cosa no sucediere, sabe que cuenta con el patrimonio del

deudor, considerado como prenda común de garantía para el y para otros

acreedores que pudieren existir. Es cierto que sí éstos son muchos, cobrara su

crédito proporcionalmente, corriendo el riego de que si resultase insolvente el

deudor, el cobro se haga imposible. Para evitar tal situación la ley ha creado

seguridades que permiten obtener en forma más o menos completa el pago de lo

31 Ambroise Colin y Henry Capitant; Derecho Civil; Impresos y Acabados Editoriales; 2002. Pág. 581 32 George Ripert, Jean Boulanger. Op. Cit., Pág. 15

18

adeudado. Estas seguridades o garantías pueden ser personales, como la fianza,

donde un tercero se obliga al cumplimiento de la obligación si el deudor original no

puede hacerla efectiva. También pueden ser reales, originadas en derechos reales

en los cuales la cosa queda afectada al pago del crédito (hipoteca, prenda,

anticresis): Surge así el primer carácter de estas garantías: son accesorias y son

determinadas por ley. Tienen también la ventaja de que no requieren un garante,

que puede resultar insolvente”33.

Los derechos reales de garantía lo que pretenden es otorgarle al acreedor la

seguridad de que de ser incumplida la obligación jurídica previamente establecida

por las partes, pueda valerse del remate de uno o varios bienes dados en garantía

por el deudor al celebrar el negocio jurídico que dio origen a dicho crédito. Como

mas adelante se desarrollara la vía idónea para poder solicitar a un órgano

jurisdiccional que haga eficaz esta garantía son los procesos ejecutivos en la vía a

de apremio, tal y como lo establecen los incisos tercero y quinto del artículo 294

del Código Procesal Civil y Mercantil Decreto Ley 10734.

Para José Castán Tobeñas pueden reducirse a tres formas las diversas

manifestaciones de garantía real: “1º. La cosa ofrecida en garantía, sale de la

posesión material del dueño y pasa a manos de un tercero o del acreedor,

pudiendo éste instar la venta de los valores entregados si la obligación no se lleva

ha debido cumplimiento. 2º. La garantía se constituye en cosas que no salen de la

posesión de su dueño, mas el acreedor puede pedir la venta de ellas si la

obligación no fuera cumplida. 3º. El acreedor adquiere el derecho al

aprovechamiento de los frutos de la cosa ofrecida en garantía o de parte de ellos

para la extinción de su crédito, ya la cosa se le entregue, ya se deposite en mano

de un tercero, ya permanezca en poder de su dueño. La primera de estas

manifestaciones es la prenda; la segunda, la hipoteca; la tercera; la anticresis.”35

33 Valiente Noailles, Luis M, Derechos Reales. Roque Depalma Editor. 1958. Pág. 441 34 Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107. Artículo 294 35 Castán Tobeñas, José; Op. CIt., Pág. 754

19

A pesar de no ser totalmente aplicable esta clasificación que lleva a cabo José

Castán al ordenamiento jurídico guatemalteco, da una idea sólida sobre la cual

descansa el fundamento de toda garantía real, que como ya se mencionó

anteriormente garantizará el cumplimiento de la obligación civil adquirida. No es

aplicable a la ley nacional en virtud que la garantía prendaría no siempre debe de

quedar en las manos del acreedor, y la anticresis no es aplicable por inexistente

en el derecho civil Guatemalteco.

1.2.3 La Garantía Hipotecaria:

Manuel Ossorio en su Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales indica

que la hipoteca es el: “Derecho real que se constituye sobre bienes inmuebles,

para garantizar con ellos la efectividad de un crédito en dinero a favor de otra

persona. Generalmente el inmueble gravado es propiedad del deudor, pero

también una persona que no es la deudora puede constituir hipoteca sobre un

inmueble suyo para responder de la deuda de otra persona…”36

Para Néstor Jorge Musto, en su libro Derechos Reales la hipoteca “es el derecho

real convencionalmente constituido como accesorio de un crédito determinado en

función de garantía por un monto expresado en dinero, que recae sobre una cosa

inmueble especialmente individualizada, que queda en poder del constituyente y

que debidamente registrado en caso de incumplimiento del débito, da derecho al

acreedor a perseguir la cosa en poder de quien se encuentre, ejecutarla y

cobrarse con lo producido con prelación sobre los demás acreedores.”37

Manifiesta Manuel Ossorio que: “En cualquier supuesto, el bien hipotecado no sale

del poder del propietario hasta el momento del vencimiento de la deuda (que

puede no ser el vencimiento de la hipoteca). Si el deudor no paga, el acreedor

36 Ossorio, Manuel. Op. Cit. Pág. 454 37 Musto, Néstor Jorge, Derechos Reales, Tomo 2, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. Buenos Aires. Pág. 231

20

tiene el derecho de obtener el pago de su crédito sobre el inmueble hipotecado,

mediante un procedimiento judicial ejecutivo. Con el importe de la venta del bien

se cubren la deuda principal, los intereses y las costas; queda el remanente, si lo

hubiere a favor del propio deudor. Si la deuda es pagada a su vencimiento queda

levantada la hipoteca; como también si, pendiente la deuda, transcurriese un

determinado plazo, desde la inscripción en el Registro correspondiente.”38

De acuerdo con Luis Valiente: “la hipoteca constituye, como la prenda, un derecho

real a favor del acreedor; pero no exige la desposesión del deudor propietario del

bien hipotecado. Por lo tanto, no ha podido ser imaginada sino cuando se ha

afirmado una concepción jurídica suficientemente perfeccionada del derecho real

como para admitir la existencia del derecho sin la tendencia material de la cosa.

Una vez afirmada esta idea, fue muy natural concebir que la hipoteca comportase

naturalmente un derecho de persecución contra todo tenedor de la cosa

hipotecada y pareció por eso mismo como la mejor forma de garantía real.”39

Para José Castán Tobeñas la Hipoteca es: “Un derecho real que, sin implicar

traslado de la posesión a persona distinta del dueño, asegura a su titular el cobro

de cierta cantidad, autorizándole para que pueda promover la venta de la cosa

sobre que recae, para que la parte necesaria del precio obtenido se destine a

pagarle.”40

El Código Civil en su artículo 822 indica que la hipoteca es un derecho real que

grava un bien inmueble para garantizar el cumplimiento de una obligación.

En síntesis, la hipoteca es el derecho real de garantía por medio del cual se

destina un bien inmueble para el cumplimiento de una obligación adquirida, cuya

38 Ossorio, Manuel; Op. Cit., Pág. 454. 39Valiente Noailles, Luis, Op. Cit., Pág. 49 40 Castán Tobeñas, José; Op. Cit.. Pág. 764

21

garantía puede ser exigida por el acreedor en el caso que se de el incumplimiento

por parte del deudor, ya sea de un saldo o bien de la totalidad del crédito.

b. Naturaleza Jurídica de la Hipoteca:

Según George Ripert y Jean Boulanger “la hipoteca está clasificada dentro de la

categoría de los derechos reales; pero es un derecho real accesorio. En realidad

no se hipotecan los bienes: La hipoteca no permite al acreedor actuar

materialmente sobre la cosa, como podría hacerlo en virtud de los derechos reales

de propiedad, de servidumbre o de usufructo. Podría decirse que la hipoteca es un

derecho real establecido en segundo grado y que recae sobre otro derecho real.

No es por lo tanto un desmembramiento de la propiedad: es una especie de

prenda sobre el derecho de propiedad, no existe participación en los atributos y en

las ventajas de un derecho. Antiguamente, el propietario transmitía a su acreedor

el derecho de disponer de la cosa (juris distrahendi). Había así una especie de

descomposición del derecho de propiedad como el que se encuentra, en forma

atenuada, en la prenda de las cosas muebles. Pero en la actualidad el acreedor

hipotecario no tiene más derechos que un acreedor común, excepto el caso en

que posea el titulo ejecutivo; el contrato de hipoteca atestigua al mismo tiempo la

obligación. El acreedor puede por lo tanto hacer embargar el bien y expropiar al

deudor”.41

La naturaleza jurídica de la hipoteca es la de impregnarle seguridad de

cumplimiento a una obligación civil, por medio de la destinación de un bien

inmueble para tal efecto, este derecho será útil únicamente al momento de verse

incumplida la obligación civil, por ello se hace referencia a que es un derecho real

accesorio, en virtud que el mismo no afecta los derechos del propietario si este

cumple con la obligación previamente adquirida, no es como un derecho real de

usufructo o un derecho real de uso y habitación en el cual se otorgan a quien los

tenga ciertas facultades del dominio.

41 Ripet George, Jean Boulanger; Op. Cit., Pág. 58

22

A ello se refiere el tratadista Federico Puig Peña al indicar: “La hipoteca es un

derecho accesorio del crédito que garantiza. Por eso en el lenguaje actual, dice

Sanz Fernández, en el técnico y en el legal, al hipotecario se le suele llamar

acreedor hipotecario o, por elipsis, acreedor, siendo –en todo caso- el titular del

crédito garantizado, titular de la hipoteca que lo garantiza. La cesión del crédito

supone, por ende, la de la hipoteca, y el pago del crédito provoca el de la

hipoteca.”42

b. Clases de Hipotecas:

La clasificación que se refiere a continuación es atendiendo al criterio de los

autores George Ripert y Jean Boulanger:

b.1. Hipoteca Convencional: Todo Propietario que tiene derecho a disponer de

un inmueble, tiene igualmente derecho de constituir una hipoteca a favor de un

acreedor. En general, la hipoteca se crea en el momento de nacimiento del crédito

y, en la mayoría de los casos, para garantizar un préstamo; de donde proviene el

nombre de préstamo hipotecario.

De lo anterior, los autores Ripert y Boulanger indican que: “Toda hipoteca

convencional esta sometida a publicidad y solo produce efectos respecto de los

terceros por medio de una institución.”43

La institución encargada de darle publicidad a esta institución es el Registro de la

Propiedad, y la producción de los efectos contra terceros no nacerá hasta que

quede debidamente inscrita la garantía hipoteca en esta institución, al respecto el

Código Civil en su libro cuarto, el cual regula lo referente al Registro de la

Propiedad, artículo 1125 inciso 2º. Regula que se inscribirán en dicho registro:

42 Puig Peña, Federico; Op. Cit. Pág. 809 43 Ripet Georges, Jean Boulanger; Op. Cit. Pág. 56

23

2º.Los títulos traslativos de dominio de los inmuebles y en los que se constituyan,

reconozcan, modifiquen o extingan derechos de usufructo, uso, habitación,

patrimonio familiar, hipoteca, servidumbre y cualesquiera, otros derechos reales

sobre inmuebles; y los contratos de promesa sobre inmuebles o derechos reales

sobre los mismos.

b.2 Hipotecas Legales: Los autores mencionados, expresan que: “La idea mas

simple es la de dar al acreedor, en razón de su carácter, una hipoteca sobre los

bienes del deudor. Esto es lo que había hecho en derecho romano, en beneficio

del locador, del fisco, de las personas bajo tutela y curatela y, en tiempos de

Justiniano, a favor de la mujer casada y de los legatarios. Cuando la hipoteca

convencional dejo de ser admitida para los bienes muebles, el derecho Frances

restringió la hipoteca legal a los inmuebles.”44

b.3. Hipoteca Judicial: Antiguamente se admitía que el acreedor que había

obtenido una sentencia a su favor, constituyese una prenda sobre bienes del

deudor (pignus ex causa judicati captum). Para el efecto, los autores citadas

señalan que: “Todo acreedor quirográfico puede transformarse así en acreedor

hipotecario, haciendo inscribir la hipoteca que resulta de la sentencia

condenatoria. Esto le permite esperar el pago voluntario ya que tiene una garantía

sólida sobre bienes de su deudor. Esta hipoteca no presenta inconvenientes de

consideración ya que esta sometida a publicidad y es especial en cuanto al crédito

que garantiza, si bien es general en cuanto a los bienes sobre que recae. Pero se

debe observar su naturaleza particular. La garantía real ya no se emplea como

instrumento de crédito; esta destinada a la ejecución del deudor que no paga. Es

verdad que indirectamente permite al acreedor diferir la ejecución y por lo tanto

otorgar crédito a su deudor. “45

44 Ripet Georges, Jean Boulanger; Op. Cit., Pág. 57 45 Ibid. Pág. 57

24

Dentro del ordenamiento jurídico guatemalteco esta figura no es utilizada en virtud

que de darse el incumplimiento del deudor, el acreedor solo podría iniciar ante el

órgano jurisdiccional competente un juicio ejecutivo en la vía de apremio logrando

con el mismo la venta judicial del bien pignorado, recuperando con esta venta el

total del monto adeudado.

Ahora bien como lo establece el artículo 898 y 899 del Código Civil el acreedor

puede solicitar la venta en subasta pública del bien pignorado en el caso que la

misma se deteriore o bien disminuya en su valor, en este caso en particular el

deudor del crédito prendario puede oponerse a la venta de la cosa pignorada,

constituyendo para el efecto nueva garantía, el Código Civil al respecto no indica

que tipo de garantía podría llegar a constituir el deudor, por lo cual se entiende

que el mismo podría constituir una garantía hipotecaria, mobiliaria o fiduciaria para

garantizar el cumplimiento de la obligación civil adquirida, esta garantía solo podrá

ser admitida por el órgano jurisdiccional competente después de escuchar a

expertos, los cuales deberán indicar si el bien alcanza para cubrir el monto total

del crédito otorgado.

c. Función de la Hipoteca:

Para Luis Valiente Noailles: “La hipoteca es el derecho real en seguridad de cierto

crédito en dinero, que afecta cosas inmuebles, las cuales permanecen en poder

del constituyente.”46

El artículo 824 del Código Civil, Decreto Ley 106 regula: “La constitución de la

hipoteca da derecho al acreedor para promover la venta judicial del bien gravado

cuando la obligación sea exigible y no se cumpla”, así pues se puede observar

que como funciones primordiales de la hipoteca se encuentran la de garantizar la

obligación adquirida por el deudor, esto permite que el acreedor tenga la

seguridad de poder recuperar el monto del crédito facilitando de esta manera la

46 Valiente Noailles, Luis M., Op. Cit. Pág. 444

25

celebración del negocio jurídico, y la consecuencia que podría derivar del

incumplimiento por parte del deudor, que seria el cobro del saldo por parte del

acreedor por medio de un juicio ejecutivo en la vía de apremio.”

Pero para que se den estos efectos, como se menciono anteriormente, es

menester que la hipoteca surta sus efectos contra terceros lo cual no se logrará

hasta el momento que la misma sea inscrita en el Registro destinado para tal

efecto.

1.2.4. La Garantía Prendaria:

Luis Valiente señala que la Prenda “es una garantía real destinada a facilitar el

préstamo, mediante la afectación a favor del prestamista, de una cosa

perteneciente al deudor en seguridad de su crédito”.47

Para Manuel Ossorio en su Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales

la prenda es el “Contrato por el cual el deudor de una obligación, cierta o

condicional, presente o futura, entrega al acreedor una cosa mueble o un crédito

en seguridad de que la obligación ha de ser cumplida. Faltando el deudor a ella, el

acreedor puede hacerse cobro de su crédito con el precio que produzca la venta

en remate público de la cosa dada en prenda y con citación del deudor. La

garantía prendaria es corriente en el contrato de préstamo. Desde el punto de

vista del acreedor, prenda es la cosa prendada. Desde el Punto de vista del

acreedor pignoraticio o prendario, la prenda integra además un derecho real sobre

lo prendado”. 48

Así pues para Ambroise Colin y Henry Capitant, la prenda es “el contrato por el

cual un deudor entrega a su acreedor, a título de garantía, la posesión de un

mueble corporal o incorporal, que dicho acreedor podrá retener hasta el

47 Ibíd. Pág. 42 48 Ossorio, Manuel; Op. Cit., p. 754.

26

vencimiento y poner en venta a falta de pago, con el fin de reembolsarse, con

privilegio y preferencia a los demás acreedores”. 49

Para Federico Puig Peña, la prenda es “el derecho real sobre la cosa mueble,

establecido en garantía de una obligación, por cuya virtud se entrega aquélla al

acreedor o a un tercero, de común acuerdo, con el fin de que quede en su

posesión hasta el completo pago del crédito y pueda procederse en caso de

incumplimiento a instar la venta de la cosa empeñada, satisfaciendo entonces, con

su importe, las responsabilidades pecuniarias que nazcan de la obligación

garantizada.”50

El artículo 880 regula: “La prenda es un derecho real que grava bienes muebles

para garantizar el cumplimiento de una obligación”.

De lo anterior se puede definir a la prenda como el derecho real de garantía por

medio del cual se destina un bien mueble para el cumplimiento de una obligación

adquirida, cuya garantía puede ser exigida por el acreedor en el caso que se de el

incumplimiento por parte del deudor, ya sea de un saldo o bien de la totalidad del

crédito, siendo la diferencia esencial entre la hipoteca y la prenda, que la primera

recae sobre bienes inmuebles y la segunda sobre bienes muebles.

Como se puede observar en los conceptos anteriores se infiere que la prenda

podrá ser constituida sobre créditos; dentro del ordenamiento jurídico

guatemalteco dichos créditos deberán tener la calidad de bienes muebles, por lo

cual es imposible constituir una garantía prendaria sobre un crédito hipotecario.

Esto se debe a que el artículo 446 del Código Civil establece que: “Se

consideraran inmuebles para los efectos legales, los derechos reales sobre

inmuebles y las acciones que los aseguran”, es la hipoteca un derecho real de

garantía conforme a la norma citada y se consideran como bienes inmuebles los

49 Ambroise Colin y Henry Capitant; Op. Cit., Pág. 598 50 Puig Peña, Federico ; Op. Cit., Pág. 811.

27

derechos reales que recaen sobre dicho inmueble, y es un principio fundamental

de la prenda que la misma sea constituida sobre bienes muebles, no es posible

constituir una garantía prendaria sobre un crédito hipotecario.

Como otra característica de los créditos prendarios sobre créditos el artículo 887

del Código Civil le da la obligación al depositario de dicho crédito a hacer lo que

sea necesario para que no se altere ni menoscabe el derecho que aquél acreedor

representa y le indica la manera en que deberán de aplicarse los pagos hechos

para el cumplimiento de la obligación crediticia, al regular que “Las cantidades que

reciba las aplicará a la amortización de intereses y capital, si fuere el caso, salvo lo

que las partes convengan en el contrato.”

a. Naturaleza jurídica de la prenda:

Sebastian Alvo indica que: “La prenda y la hipoteca, deben de clasificarse en el

mismo grupo donde, según el ordenamiento aceptado, figuren dichos institutos.

Citando al autor Fernández, cuya concepción sistemática de las instituciones de

garantía las agrupa bajo la denominación unitaria de “privilegio”, coloca las prenda

sin desplazamiento, entre los privilegios convencionales pari-passus con la

hipoteca y la prenda con registro igualmente. El ordenamiento guatemalteco

conceptualiza las instituciones de garantía crediticias, la colocamos en el grupo de

las garantías específicas, conjuntamente con la prenda común y la hipoteca”.51

El autor Federico Puig Peña al referirse a su naturaleza indica lo siguiente:

“ a) El derecho de prenda es un derecho de naturaleza real.

b) Este derecho es de naturaleza accesoria o de garantía.

c) Es un derecho de carácter mobiliario.

d) Es de naturaleza indivisible

e) Es un derecho de realización de valor”.52

51 Alvo, Sebastian, Prenda con Registro. Buenos Aires ,Ediciones Depalma, 1966, Pág. 195 52 Puig Peña, Federico ; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo II; España, Editorial Aranzadi, 1972. Pág. 811

28

Al igual que con la hipoteca la naturaleza jurídica de la prenda es la de

impregnarle seguridad de cumplimiento a una obligación civil adquirida, por medio

de la destinación de un bien mueble para tal efecto, este derecho será útil

únicamente al momento de verse incumplida la obligación civil, la diferencia en

este caso con la hipoteca es que el mueble pignorado puede quedar en poder del

acreedor prendario, en el supuesto que la prenda sea constituida sin

desplazamiento, en cambio en la hipoteca el inmueble quedará en poder del

deudor en todos los casos.

b. Clasificación de la prenda:

b.1. Prenda sin desplazamiento:

La prenda sin desplazamiento es aquella en la cual los otorgantes acuerdan que el

bien mueble quede en poder del acreedor, para asegurar de esta manera la

integridad de este. Lo indicado se encuentra regulado por el artículo 885 del

Código Civil el cual se refiere a la prenda con o sin desplazamiento:” Los bienes

pignorados, al constituirse la garantía, deberán ser depositados en el acreedor o

en un tercero designado por las partes” (prenda sin desplazamiento) “o bien en el

propio deudor si el acreedor consiente en ello” (prenda con desplazamiento). “La

persona que reciba la prenda tiene las obligaciones y derechos de los

depositarios.”

EL artículo 2 de la Ley de Garantías Mobiliarias decreto 46-2008 en sus literales

“w” y “x” se refieren a la misma establece:

w) Garantía posesoria: Garantía mobiliaria constituida sobre bienes cuya

posesión es trasmitida por el deudor garante al acreedor garantizado o a un

tercero que éste le indique, quienes conservarán dichos bienes en calidad de

depósito.

29

x) Garantía sin transmisión de posesión o garantía sin posesión: Garantía

mobiliaria constituida sobre bienes cuya posesión la conserva el deudor garante,

quien queda como depositario de los mismos, por lo que deberá inscribirse en el

Registro para surtir efectos ante terceros.

b.2. Prenda con registro:

como lo denomina Sebastián Alvo, en atención al medio como se exterioriza la

existencia de la garantía, para que “pueda tener efecto contra tercero, pero el

elemento esencial relevante que caracteriza no es la inscripción del contrato,

puesto que ésta es una facultad que la ley otorga al prendario, para hacer valer la

garantía en caso de concurrencia de acreedores, sino que lo es el mantenimiento

de la tendencia del pignus de parte del pignoratitius debitor, o sea, la falta de

tradición, al pignoratitius creditor, de la cosa afectada, por antinomia a la prenda

común, cuyo elemento primordial, determinativo de su naturaleza jurídica, es la

tradición. La prenda con registro no es sino la misma “sin tradición”. Solamente

existe una sustitución de nombre, que tiende a dividir la garantía genérica “prenda”

a base de que inscriba o no, el contrato prendario.”53

El Código Civil, regula lo referente a la prenda con registro en el inciso diez de su

artículo 1,125 el cual regula: “En el Registro se inscribirán:”…”10. La prenda

común, la prenda agraria, ganadera, industrial o comercial”

En este tipo de prenda se clasifica a la garantía mobiliaria, regulada dentro del

ordenamiento jurídico por la Ley de Garantías Mobiliarias Decreto 46-2008, la cual

en el artículo 3 regula: “El derecho real de garantía constituido por el deudor

garante a favor del acreedor garantizado, para garantizar el cumplimiento de una o

varias obligaciones del deudor principal o de un tercero. Consiste en la preferencia

que le otorga al acreedor garantizado para la posesión y ejecución de los bienes

53. Alvo Sebastian, Op. Cit., Pág.166.

30

muebles dados en garantía”. “…comprenderá, además, aquellos contratos, pactos

o cláusulas comúnmente utilizados para garantizar obligaciones respecto de

bienes muebles, tales como la venta con reserva de dominio, los fideicomisos en

garantía, la prenda flotante de establecimiento comercial o de fondo de comercio,

el descuento de créditos o cuentas por cobrar en los libros del acreedor, el

arrendamiento financiero y cualquier otra garantía mueble contemplada en la

legislación…”

b.2.1. Objeto de la Garantía Mobiliaria:

El artículo 4 de la Ley citada establece que el objeto de la garantía mobiliaria es:

“…garantizar el cumplimiento de obligaciones de toda naturaleza. Estas

obligaciones pueden ser presentes o futuras, determinadas o determinables, sobre

bienes muebles de cualquier tipo, ya sean presentes o futuros, corporales o

incorporales, determinados o determinables, susceptibles de valoración pecuniaria

al momento de la constitución o con posterioridad, sin importar la forma de la

operación siempre y cuando el deudor garante tenga un derecho posesorio sobre

los mismos.”

b.2.2. Sobre que bienes puede constituirse una garantía mobiliaria:

El artículo 3 del mismo cuerpo legal regula: “La garantía mobiliaria se constituye

en la forma que estable la ley: a)Sobre bienes muebles corporales, incorporales o

derivados. b) Sobre bienes inmuebles por incorporación o destino; o, c)Sobre los

derechos que recaen en los mismos.”

b.3. Prenda Tácita:

En ciertos contratos se considera que una de las partes confiere tácitamente a la

otra una prenda con el objeto de garantir la ejecución de su obligación, para lo

cual, los autores Ripert y Boulanger, indican: “así el locatario da en prenda sus

31

muebles al locador. Pero el termino prenda es tomado en este caso en sentido

muy general. Uno de los contratantes puede tener un simple derecho de retención

o bien, por lo contrario, tiene un privilegio.” 54

b.4. Prenda Agraria, Ganadera e Industrial (o prenda sin desplazamiento):

Para George Ripert y Jean Boulanger “la constitución de prenda por el

procedimiento de entrega de la cosa a un tercero, y al acreedor de un titulo

representativo de la mercadería, permitió concebir la creación de una prenda sin

desplazamiento. La cosa permanece en manos del deudor quien no puede

trasladarla ni venderla. EL titulo entregado lleva el nombre de warrant, igual que el

entregado por los almacenes generales. Así fueron creados sucesivamente el

warrant hotelero, el warrant petrolero, los warrants industriales. La garantía del

acreedor contra la sustracción fraudulenta, reside en algunos casos en la

vigilancia administrativa ejercida sobre os objetos afectados o en la sanción penal

que recae contra el deudor que enajena la prenda.”55

Lo que pretende la prenda Agraria, Ganadera e Industrial es facilitarle al

comerciante poder conseguir un crédito para su crecimiento en el ámbito

comercial, este crédito le otorga al deudor prendario la facilidad de conseguir mas

capital del que posee para invertirlo en su empresa, así por ejemplo “el caso de un

agricultor puede constituir dos garantías, la primera, si es propietario de la finca

donde pretende cultivar puede llegar a constituir una hipoteca sobre esta y una

garantía prendaría sobre el cultivo, el problema que nace de este tipo de garantías

radica en la incertidumbre de los frutos que dará la cosecha y si estos llegarán a

cubrir en su totalidad las garantías que le fueron otorgadas al deudor.”56

54 Ripet Georges, Jean Boulanger; Op. CIt., Pág. 45. 55 Ibíd. Pág. 46 56 Ibíd. Pág. 46

32

1.3. De las Medidas Cautelares:

Según Manuel Ossorio las medidas cautelares son: “Las dictadas mediante

providencias judiciales, con el fin de asegurar que cierto derecho podrá ser hecho

efectivo en el caso de un litigio en el que se reconozca la existencia y legitimidad

de tal derecho. Las medidas cautelares no implican una sentencia respecto de la

existencia de un derecho, pero sí la adopción de medidas judiciales tendientes a

hacer efectivo el derecho que eventualmente sea reconocido. Las medidas

cautelares requieren acreditar la existencia aparente del derecho cuya efectividad

deberá ser así tutelada. Debe también acreditarse la necesidad de la medida, y

presentarse las contra cautelas que correspondan conforme al régimen procesal

aplicable.”57

Para Edwin Orellana Donis las medidas cautelares o también llamadas medidas

de garantía “son actuaciones previas, que no tienen el objeto de preparar el juicio

o rendir una prueba, sino que conservan el estado o situación de los bienes o

cosas objeto de ellos por parte del demandado, y que no lesionan su patrimonio,

su integridad moral etc.”58

Las medidas de garantía son aquellas medidas otorgadas judicialmente con el fin

de proteger el objeto del litigio, evitando de esta manera que el tiempo que dure el

proceso pueda afectar los bienes o derechos cuya restitución o protección se

pretenden con el mismo, a ello se refiere la doctrina como periculum in mora

siendo esta una de sus características esenciales, así lo indica el Doctor Mario

Aguirre Godoy al citar a Calamandrei expresa que este lo califica como “la

existencia de un peligro de daño jurídico, derivado del retardo de una providencia

judicial definitiva”59

57 Ossorio, Manuel; Op. Cit., Pág. 584 58 Orellana Donis, Eddy. Derecho Procesal Civil I. Guatemala 2002 Pág. 107 59 Aguirre Godoy, Mario, Derecho Procesal Civil Tomo I. Facultad de Ciencias Jurídicas Y Sociales, Guatemala, C.A. Pág. 285

33

Estas medidas pueden ser solicitadas antes de la iniciación del proceso por lo cual

muchos tratadistas al hacer la división de los procesos agregan los procesos

cautelares dentro de dicha clasificación, es claro que dicha clasificación no es

compartida unánimemente por todos ellos a esto se refiere el Doctor Mario Aguirre

Godoy al mencionar que: “No hay uniformidad ni siquiera en el nombre, puesto

que se alude también a medidas precautorias, medidas de seguridad, medidas

cautelares, medidas conservatorias, medidas de garantía, etc. Tampoco la hay en

lo que respecta a su clasificación." 60

1.3.1 Naturaleza Jurídica de Medidas Cautelares:

De acuerdo al Doctor Mario Aguirre Godoy el proceso cautelar es: “Un tertium

genus entre el proceso de conocimiento y el proceso de ejecución, no pudiendo ya

ser considerado como un mero incidente dentro de otro proceso. El hecho que las

medidas que en él se adoptan sean instrumentales, en el sentido de que o

constituyan una finalidad en sí mismas, al estar necesariamente vinculadas a la

resolución que pueda dictarse en el proceso principal, no obstaculiza la naturaleza

del proceso cautelar”61.

1.3.2 Clasificación de las Medidas Cautelares:

Como ya fue expuesto anteriormente las medidas cautelares pueden ser llamadas

de diferentes maneras dependiendo el autor que las trate por ello en la

clasificación llevada a cabo por el Doctor Mario Aguirre Godoy, al hacer referencia

a las mismas se refiere a ellas como “providencias”

El Doctor Mario Aguirre Godoy, con respecto a las a la clasificación de las

medidas cautelares cita al autor Calamandrei, quien las expone de la siguiente

manera:

60 Ibid. Pág. 284 61 Ibid. Pág. 288.

34

1. “Providencias instructorias anticipadas, que tienen en cuenta un posible futuro

proceso de cognición y por ello, tratan de fijar y conservar ciertas resultancias

probatorias, que serán utilizadas en aquel proceso en el momento oportuno.

Aquí se incluyen todas las hipótesis de conservación o aseguración de la

prueba;

2. Providencias dirigidas a asegurar la futura ejecución forzada, entre las cuales

destaca como importante la figura del secuestro;

3. Providencias mediante las cuales se decide interinamente una relación

controvertida, entre las cuales se incluyen las denuncias de obra nueva y daño

temido, alimentos, providencias de “urgencia” o “temporales”; y

4. Providencias que imponen por parte del juez una caución, la cual debe prestar

el interesado como condición para obtener una ulterior providencia judicial.” 62

Las medidas Cautelares se encuentran reguladas en el capítulo II del título I del

libro quinto del Código Procesal Civil y Mercantil, entre las cuales se encuentran el

arraigo, la anotación de la demanda, el embargo, el secuestro, la intervención, y

las providencias de urgencia.

Por ser el fin de este capítulo el de desentrañar el fondo del artículo 1,170 del

Código Civil es necesario únicamente el conocer lo referente a la medida cautelar

de embargo y de la anotación de demanda, los cuales son estudiadas a

continuación.

a. Concepto de Embargo:

Manuel Ossorio, hace referencia a lo siguiente: “En el derecho procesal, medida

cautelar adoptada por la autoridad judicial para asegurar el resultado de un

proceso y que recae sobre determinados bienes cuya disponibilidad se impide.” 63

62 Aguirre Godoy, Mario, Op.Cit., Pág. 286 63 Ossorio Manuel. Op. CIt., Pág. 380.

35

El objeto del embargo es el de asegurar que el demandado no disponga de los

bienes objeto del proceso, o de bienes propiedad del demandado con los cuales

pueda satisfacer la pretensión del actor, al finalizar el proceso.

a.1. Naturaleza Jurídica del Embargo:

El Doctor Mario Aguirre Godoy indica que “Tiene como finalidad concreta la de

limitar, en mayor o menor grado las facultades de disposición del titular de la

totalidad o de parte de un patrimonio, o simplemente, la de determinados bienes,

con designio de que no se frustre el resultado de un proceso de cognición o de

ejecución. Tiene también la particularidad de crear una nueva situación del

afectado, respecto de determinados bienes” 64

El artículo 527 del Código Procesal Civil y Mercantil al respecto del embargo

regula: “Podrá decretarse precautoriamente el embargo de los bienes que

alcancen a cubrir el valor de lo demandado, intereses y costas, para cuyo efecto

son aplicables los artículos referentes a esta materia establecidos para el proceso

de ejecución”

Como se puede observar el artículo ya citado podría llegar a crear confusión con

respecto al embargo haciendo creer que existen dos clases diferentes del mismo,

pero a criterio del autor no es que existan dos instituciones de derecho procesal

diferentes sino que es la misma institución aplicada a dos tipos de procesos

diferentes.

a.2. Anotación de Embargo:

Para Manuel Ossorio la anotación de embargo es la “Anotación preventiva que

produce la prohibición de enajenar bienes inmuebles, cuando se haya ordenado

en el juicio ordinario respectivo. Su efecto consiste en gozar de la preferencia

64 Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit. Pág. 296

36

ejecutiva inmobiliaria sobre los bienes y derechos reales anotados, pero sólo en

cuanto a los créditos posteriores, para respeto del rango hipotecario”.65

De lo anterior, el investigador puede definir a la anotación de embargo como

aquella medida cautelar por medio de la cual lo que se pretende es evitar que el

demandado dentro de un proceso de ejecución o cautelar pueda hacer uso del

bien anotado, con el fin de que si por medio del proceso éste es condenado pueda

responder con este bien y verse cumplida la obligación civil al darse la sentencia y

posterior remate de este.

La anotación de embargo lo que persigue es evitar, como ya se menciono, al igual

que la anotación de demanda que el propietario de estos bienes pueda disponer

de ellos, la diferencia radica en que en la anotación de demanda, el bien anotado

es el que es objeto del proceso, en cambio la anotación de embargo lo que

pretende es evitar la disposición del bien para que el mismo, de ser condenado el

demandado, pueda llegar a cubrir el adeudo adquirido por este, como ejemplo se

encuentra la anotación de embargo de bien inmueble, nacida la misma de un

proceso ejecutivo por medio del cual se le solicita al demandado el pago de una

cantidad determinada, por lo que habiendo el acreedor solicitado la anotación de

embargo al órgano jurisdiccional competente este tiene preferencia sobre él en el

caso que el deudor sea condenado al pago de la cantidad objeto del litigio,

promoviendo el actor el remate del bien para que el demandado cumpla con la

obligación adquirida y declarada con lugar por el órgano jurisdiccional competente.

b. Anotación de demanda:

El autor Mario Gordillo, afirma que la anotación de demanda “es una medida

cautelar de carácter conservativa y pretende que cualquier enajenación o

65 Ossorio, Manuel; Op. Cit., Pág. 86

37

gravamen posterior a la anotación que se efectúe sobre un bien mueble o

inmueble registrable, no perjudique el derecho del solicitante.” 66

Manuel Ossorio, por su parte expresa: “La registral y preventiva que se reconoce

al demandante, cuando la acción posee alguna trascendencia inmobiliaria. Exige

petición previa de parte legítima al presentar la demanda, o en el curso del litigo, y

orden del juez competente.”67

La anotación de demanda, es aquella medida cautelar cuyo fin es la de proteger

los derechos del actor dentro de un litigio civil de las enajenaciones que se puedan

llevar a cabo el demandado sobre el bien objeto del litigio, a esto se refiere el

artículo 526 del Código Procesal Civil Y Mercantil decreto ley 107 el cual indica:

“Cuando se discuta la declaración, constitución, modificación o extinción de algún

derecho real sobre inmuebles, podrá el actor pedir la anotación de la demanda, de

acuerdo con lo dispuesto en el Código Civil. Igualmente podrá pedirse la anotación

de la demanda sobre bienes muebles cuando existan organizados los registros

respectivos. Efectuada la anotación, no perjudicara al solicitante cualquier

enajenación o gravamen que el demandado hiciere sobre los mencionados

bienes.”

Es claro que en el ordenamiento jurídico guatemalteco, la demanda en principio no

impide la enajenación de los inmuebles o derechos de los mismos, lo anterior de

acuerdo al artículo 1163 el cual regula: “Los bienes inmuebles o derechos reales

anotados podrán enajenarse o gravarse, pero sin perjuicio del derecho de aquél a

cuyo favor se haya hecho la anotación”, lo que pretende esta norma es proteger

tanto los derechos del actor como los del demandado, ya que permite la

enajenación del bien a pesar de la demanda entablada por el actor por no existir

aun cosa juzgada material en el proceso que le dio origen, por lo cual hasta antes

de ese momento no se puede decir que la persona del demandado tenga que

66 Gordillo Galindo, Mario. Derecho Procesal Civil Guatemalteco. Editorial Estudiantil Fénix Guatemala.2003. Pág. 76. 67 Ossorio, Manuel; Op. Cit., Pág. 86

38

responder ante el actor con el bien objeto del litigio; y a la vez protege los

derechos del actor ya que de ser condenado el demandado a pesar de que este

haya llevado a cabo la enajenación del bien, esta será anulable por el actor

cumpliendo de esta manera con el efecto material del emplazamiento contenido en

el artículo 112 inciso 1.e del Código Procesal Civil y Mercantil el cual establece:

“Hacer anulables la enajenación y gravámenes constituidos sobre la cosa objeto

del proceso, con posterioridad al emplazamiento. Tratándose de bienes

inmuebles, este efecto solo se producirá si hubiese anotado la demanda en el

Registro de la Propiedad.”

La anotación de demanda puede ser solicitada en los casos puntualizados en el

artículo 1,149 del Código Civil el cual establece: “Podrán obtener anotación de sus

respectivos derechos:

1. El que demandare en juicio la propiedad, constitución, modificación o

extinción de derechos reales sobre inmuebles u otros derechos reales

sujetos a inscripción, o la cancelación o modificación de ésta;

2. El que obtuviere mandamiento judicial de embargo que se haya verificado

sobre derechos reales inscritos del deudor;

3. Los legatarios y acreedores ciertos del causante en derechos reales de la

herencia;

4. El que demandare la declaración o presunción de muerte, la incapacidad

por interdicción la posesión de los bienes del ausente, o que se modifique la

capacidad civil de las personas en cuanto a la libre disposición de sus

bienes;

5. El que presente titulo cuya inscripción no puede hacerse definitivamente por

faltas que sean subsanables en el término de treinta (30) días, pasados los

cuales la anotación se tendrá por cancelada de hecho; y

6. El que en cualquier otro caso tuviere derecho a pedir anotación preventiva,

conforme a lo dispuesto en este Código o en otra ley.

39

1.4. Prescripción:

Para Manuel Ossorio la prescripción es el: “medio de adquirir un derecho o de

liberarse de una obligación por el transcurso del tiempo que la ley determina, y

que es variable según se trate de bienes muebles o inmuebles y también que se

posean o no de buena fe y con justo titulo. La prescripción llámase adquisitiva

cuando sirve para adquirir un derecho. Y es liberatoria cuando impide el ejercicio

de la acción para exigir el cumplimiento de una obligación.”68

La prescripción según George Ripert y Jean Boulanger es: “la desaparición de un

derecho por la expiración de cierto lapso durante el cual su titular no lo ha ejercido.

La palabra prescripción proviene de la denominada prescritiom, que en la antigua

Roma significaba, medio de defensa acordado por el pretor.”69

La prescripción es la institución de derecho civil por medio de la cual se pierden o

se adquieren derechos y obligaciones por el paso del tiempo, el tipo de derechos

que se pierden o se adquieren por medio de esta institución son los llamados

derechos materiales o sustantivos, por ejemplo la adquisición de un bien inmueble

por el paso del tiempo o bien la pérdida del derecho de cobrar un saldo adeudado.

El artículo 1501 regula: “La prescripción extintiva, negativa o liberatoria, ejercitada

como acción o como excepción por el deudor, extingue la obligación. La

prescripción de la obligación principal produce la prescripción de la obligación

accesoria.”

El objeto de la prescripción es el de que corrido un plazo de tiempo determinado

ya no puede ser exigido el cumplimiento de un derecho o una obligación

contenido en el derecho sustantivo, lo mismo sucede con la caducidad pero la

misma es aplicada en el derecho procesal, a ello se refiere Mario Aguirre Godoy al

68 Ossorio, Manuel, Op. Cit. Pág. 787 69 Ripet George, Jean Boulanger; Op. Cit., Pág.614.

40

indicar que la caducidad es: “el decaimiento de una facultad procesal que no se

ejercita dentro de un determinado plazo, como sucede por ejemplo cuando no se

interpone un recurso en tiempo o cuando no se ejercita una acción dentro del

plazo fijado por la ley.”70

La diferencia esencial entre la caducidad y la prescripción aparte del área del

derecho en que se aplican es que la prescripción puede ser interrumpida lo que no

ocurre con la caducidad, a esto expresa Mario Aguirre Godoy al indicar que: “la

caducidad se diferencia de la prescripción en que opera por el transcurso de un

termino que es inflexible, o sea, no sujeto a interrupción ni suspensión atendiendo

a las personas envueltas en la particular situación, ya que es suficiente la

comprobación de no haberse ejercido la acción dentro del termino fijado por la

ley.”71

Entre algunas de las causales que se pueden mencionar, en las cuales opera la

interrupción de la prescripción son las contenidas en el artículo 1506 del Código

Civil, el cual indica: “La prescripción se interrumpe: 1) Por demanda judicial

debidamente notificada o por cualquier providencia precautoria ejecutada, salvo si

el acreedor desistiere de la acción intentada, o el demandado fuere absuelto de la

demanda, o el acto judicial se declare nulo; 2) Si la persona a cuyo favor corre la

prescripción reconoce expresamente, de palabra o por escrito, o tácitamente por

hechos indudables, el derecho de la persona contra quien prescribe; y 3) Por el

pago de intereses o amortizaciones por el deudor, así como por el cumplimiento

parcial de la obligación por parte de éste.”

El inciso uno del artículo citado hace referencia a uno de los efectos materiales del

emplazamiento, definiéndose el emplazamiento como el llamamiento que hace el

juez a la parte demandada para que tome la actitud procesal que crea

70 Aguirre Godoy, Mario, Op. Cit., Pág. 332 71 Ibíd. Pág. 332

41

conveniente, este efecto se encuentra en el artículo 112 del Código Procesal Civil

y Mercantil inciso 1.a.

1.5. El Proceso Civil

“Es aquel que surge de una situación meta procesal que va a resolverse en virtud

de aquel. Esta situación de conflicto es lo que se llama litigio, entendido este

término en la misma acepción Carnelutiana, como conflicto de intereses

cualificado por la pretensión de una parte y la resistencia de la otra, pero en

términos más amplios.” 72

a. Concepto de Proceso de Ejecución:

Como fase posterior a la de conocimiento, es definida por Couture como “El

procedimiento dirigido a asegurar la eficacia práctica de las sentencias de

condena”. 73

b. Concepto de Juicio Ejecutivo en Vía de Apremio:

Es aquel proceso de cognición común, pero sumario por razones cualitativas, que

está destinado a satisfacer pretensiones dotadas de una fehaciencia legalmente

privilegiada”74

El proceso Ejecutivo en vía de apremio debe su existencia a una obligación pre

existente y privilegiada para el acreedor, la cual de darse el incumplimiento por

parte de un deudor pre- establecido, faculta al acreedor para acudir a este proceso

y solicitar que se remate el bien dado en garantía, para que por medio de su venta

se logre el cumplimiento de la obligación.

72 Mario Aguirre Godoy, Op. Cit., Pág. 152 73 Ibíd. Pág. 152. 74 Ibíd. Pág. 152.

42

La diferencia de este proceso y el proceso ejecutivo, es que en el segundo existe

aun una fase cognoscitiva, que le otorga al deudor el poder de contradecir la

pretensión del actor por medio ya sea de la interposición de excepciones o bien

por la oposición a la ejecución promovida.

c. Casos de Procedencia de la Ejecución en Vía de Apremio:

De acuerdo con el artículo 294 del Código Procesal Civil y Mercantil los casos de

Procedencia del proceso ejecutivo en vía de apremio son los siguientes:

“(Procedencia de la ejecución en vía de apremio). Procede la ejecución en vía de

apremio cuando se pida en virtud de los siguientes títulos, siempre que traigan

Aparejada la obligación de pagar cantidad de dinero, líquida y exigible:

1o. Sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada;

2o. Laudo arbitral no pendiente de recurso de casación;

3o. Créditos hipotecarios;

4o. Bonos o cédulas hipotecarias y sus cupones;

5o. Créditos prendarios;

6o. Transacción celebrada en escritura pública; y

7o. Convenio celebrado en juicio.”

En concordancia con el artículo 1,170 del Código Civil, el artículo 296 del Código

Procesal Civil y Mercantil al referirse a la ineficacia del título determina que: “Los

títulos expresados anteriormente (casos de procedencia) pierden su fuerza

ejecutiva a los cinco años, si la obligación es simple; y a los diez años si hubiere

prenda o hipoteca. En ambos casos, el término se contará desde el vencimiento

del plazo, o desde que se cumpla la condición si la hubiere”

Cabe destacar que el artículo en mención no hace referencia al momento procesal

en que estos títulos pierden su eficacia, pudiendo ser ya sea al momento de la

43

presentación de la demanda o bien ya dentro del proceso ejecutivo en sí, lo cual le

otorga lógica a las consecuencias procesales indicadas a continuación.

44

CAPITULO 2

FUNCIONES DEL REGISTRO GENERAL DE LA PROPIEDAD

El presente capítulo desarrollará lo referente al Registro de la Propiedad y las

funciones esenciales del mismo, las cuales, aunque no únicas, son la inscripción

de bienes muebles, bienes inmuebles y de derechos reales sobre los mismos, así

como la cancelación a dichas inscripciones y la manera de llevarlas a cabo.

Para comprender éstas funciones del Registro de la Propiedad es menester poder

entender lo que es el derecho registral, el cual es definido por José Luís Pérez

Lasala como “la rama jurídica que regula los asientos en el registro de los actos de

constitución, declaración, transmisión, modificación y extinción de los derechos

reales sobre fincas y de ciertos derechos que las afectan, así como de los efectos

derivados de dicha registración”. 75

Esta rama del derecho es llamada de diferentes formas dentro de la doctrina civil

entre las que se puede encontrar las de derecho inmobiliario o derecho registral

inmobiliario, siendo todas aptas para poder definirla.

En síntesis se define de acuerdo a la investigación realizada que todo lo referente

a la constitución, modificación, transmisión y extinción de derechos y obligaciones

en los distintos registros creados por el Estado para este fin, el derecho registral

aplicado al Registro de la Propiedad es la rama del derecho encargada de regular

lo referente a la inscripción cancelación o modificación de derechos y obligaciones

que recaen sobre bienes inmuebles y muebles identificables.

2.1. El Registro de la Propiedad:

La Constitución Política de la República de Guatemala, no da un concepto de lo

que es el Registro General de la Propiedad, pero reconoce su institucionalidad y

75 Pérez Lasala, José Luís. Derecho Inmobiliario Registral. Argentina. Ediciones de Palma 1965 Pág. 7

45

promueve su crecimiento regional dentro de la República en su artículo 230 el cual

indica: “El Registro General de la Propiedad, deberá ser organizado a efecto de

que cada departamento o región, que la ley especifica determine, se establezca su

propio registro de la propiedad y el respectivo catastro fiscal.”

El Código Civil Guatemalteco define al Registro de la Propiedad en el artículo

1124 como “una institución pública que tiene por objeto la inscripción, anotación y

cancelación de los actos y contratos relativos al dominio y demás derechos reales

sobre bienes inmuebles y muebles identificables. Son públicos sus documentos,

libros y actuaciones.”76

El Registro de la Propiedad, es el ente estatal dependiente del Ministerio de

Gobernación, encargado de llevar a cabo las inscripciones sobre bienes muebles

identificables e inmuebles, teniendo como obligación principal velar por la correcta

inscripción de los derechos que recaigan sobre los mismos, así como velar por la

veracidad de los actos llevados a cabo al momento de llevar a cabo dichas

inscripciones.

La idea fundamental de la existencia de un Registro es hacer del conocimiento

público y asegurar la propiedad de los bienes de una persona determinada, esto

se logra únicamente por medio de la fe pública registral la cual le da una

presunción de veracidad a los actos llevados a cabo por el Registrador de la

Propiedad, como indica Nery Muñoz “la fe pública es un elemento esencial en

materia registral, ya que no se puede concebir un Registro, si no esta dotado de fe

pública”77.

76 Código Civil, Decreto Ley 106 77 Nery Roberto Muñoz; Rodrigo Muñoz Roldan; Derecho Registral Inmobiliario Guatemalteco, Infoconsult Editores. Guatemala, Guatemala. Pág. 55

46

2.1.1 Función y objetivo del Registro General de la Propiedad:

Nery Muñoz, afirma que: “el Registro nació de la necesidad de llevar una cuenta a

cada titular, debido a que en un principio tuvo una simple función administrativa,

sin que se hubiera descubierto la conveniencia de la publicidad, la necesidad de la

publicidad surgió cunado la clandestinidad de las cargas y de los gravámenes que

recaían sobre los bienes inmuebles creaban dificultades para conocer la

verdadera situación de éstos. Debido a esto el estado crea y organiza una

actividad administrativa destinada a dar publicidad, a las relaciones jurídicas

donde su objeto principal son los inmuebles, esta actividad es la publicidad

registral, por medio del Registro de la Propiedad”.78

Como se refirió anteriormente, la función primordial del Registro de la Propiedad

es la de dar publicidad a los actos de los particulares por medio de los cuales se

modifiquen los derechos de propiedad o bien los gravámenes que recaigan sobre

bienes inmuebles o bienes muebles identificables, la importancia de esta función

no radica únicamente en el hecho que el propietario del bien tenga un titulo

justificativo de su propiedad, radica en que esta propiedad y derechos puedan ser

demostrables ante terceros, así pues si una tercero pretende afectar de alguna

manera esos derechos por obligación debe de acudir ante este Registro a inscribir

los derechos o gravámenes que crea tener.

La idea anterior tiene como fundamento el artículo 39 de la Constitución Política

de la República de Guatemala, el cual regula: “Se garantiza la propiedad privada

como un derecho inherente a la persona humana. Toda persona puede disponer

libremente de sus bienes de acuerdo con la ley. El Estado garantiza el ejercicio de

este derecho y deberá crear las condiciones que faciliten al propietario el use y

disfrute de sus bienes, de manera que se alcance el progreso individual y el

desarrollo nacional en beneficio de todos los guatemaltecos.”

78 Muñoz, Nery Roberto; Rodrigo Muñoz Roldan; Op. Cit., Pág. 65

47

2.1.2. Principios Rectores del Registro de la Propiedad

Principio como lo define Manuel Ossorio es el: “fundamento de algo, máxima,

aforismo” 79

Roca Sastre citado por Bernardo Pérez Fernández del Castillo define a los

principios registrales como: “Las orientaciones capitales, las líneas directrices del

sistema, la serie sistemática de bases fundamentales, y el resultado de la

sintetización del ordenamiento jurídico registral”80

Principios son aquellos lineamientos que deben ser respetados para permitir la

funcionalidad, eficiencia y eficacia de cualquier institución del derecho, sin ellos

todos los actos resultan carentes de sentido y se llevan de una forma

desordenada.

a. Principio de publicidad:

Para el autor Luis Carral y de Teresa, el principio de publicidad consiste en: Este

principio se divide en dos tipos de publicidad, publicidad formal que consiste “en la

posibilidad de consultar personalmente los libros y folios, así como de obtener del

registro Público de la Propiedad, las constancias y certificaciones de los asientos y

anotaciones”81 y publicidad material la cual “está concebida como los derechos

que otorga la inscripción, y estos son: la presunción de su existencia o apariencia

jurídica, y la oponibilidad frente a otro no inscrito.”82

Este principio tiene como fin el de demostrar ante terceros los actos que se llevan

a cabo en el Registro de la Propiedad, tanto para el propietario del bien como para

79 Ossorio, Manuel; Op. Cit.,Pág. 765 80 Pérez Fernández del Castillo, Bernardo; Derecho Registral; Editorial Porrúa; México.2000. Pág. 75 81 Ibíd. Pág. 77 82Ibíd. Pág. 78

48

algún tercero que se encuentre interesado de saber el estado de un bien ya sea

este bien mueble o inmueble.

c. Principio de Legitimación:

La legitimación, expresa Bernardo Pérez Fernández del Castillo: “es el

reconocimiento hecho por la norma jurídica del poder de realizar un acto jurídico

con eficacia”83

El principio de legitimación, expresa el mismo autor: “conocido también como de

exactitud, es uno de los más importantes de la actividad registral, pues es el que

otorga certeza y seguridad jurídica sobre la titularidad de los bienes y su

transmisión.”84

Para que todo acto jurídico llevado por la administración pública tenga validez

debe de estar contenido en una norma jurídica que permita llevar a cabo este acto,

así pues el principio de legitimación se refiere a ello, a que todo acto que se lleve a

cabo dentro del registro de la propiedad debe de estar contenido en una norma

para poder tener validez.

c. Principio de fe Pública registral:

Por la fe pública registral se debe de tener como cierto todo acto u operación

registral: inscripciones, anotaciones, cancelaciones, así como los documentos que

emanan del Registro, al respecto Nery Roberto Muñoz y Rodrigo Muñoz Roldan

afirman que: ”La fe Pública registral es la seguridad absoluta dada a todo aquel

que adquiera el dominio o titular del derecho correspondiente en los mismo

términos que resulten de los asientos, subsanando o convalidando los defectos de

titularidad, en caso de que por inexactitud del Registro, no lo fuera

83 Pérez Fernández del Castillo, Bernardo; Op. CIt.. Pág. 81 84 Ibíd. Pág. 81

49

verdaderamente, o tuviera su derecho limitado por causas que no resulten del

mismo Registro.”85

La fe pública registral, es aquella presunción por medio de la cual todo acto

llevado a cabo en un registro público se tome como cierto, esta facultad no

simplemente se refiere a las inscripciones que lleve a cabo el Registrador general

de la Propiedad, sino a su vez a las cancelaciones y anotaciones que se lleven a

cabo dentro del mencionado registro.

d. Principio de Rogación:

La inscripción el registro de la Propiedad “Se realiza a instancia de parte y nuca de

oficio.”

El principio de rogación dentro del Derecho registral, al igual que en el derecho

notarial es el que obliga al registrador a llevar solamente aquellos actos que le han

solicitado los particulares.

e. Principio de Especialidad, Especialización o Determinación:

“Tiene como finalidad determinar perfectamente los bienes objetos de inscripción,

sus titulares, así como el alcance y contenido de los derechos. Exige que los

derechos publicados por el Registro estén debidamente definidos y precisados

respecto a su tutelaridad, naturaleza, contenido y limitaciones.”

Este principio se refiere a que toda actuación llevada a cabo dentro del Registro

General de la Propiedad debe de especificar todo aquello con lo cual se pueda

identificar la operación registral que se lleva a cabo, desde quien solicito la misma

hasta quien la llevo a cabo.

85 Muñoz, Nery Roberto; Rodrigo Muñoz Roldan; Op. Cit., Pág. 58

50

2.1.3. Libros que deben de llevarse en el Registro General de la Propiedad86:

Los libros que son obligatorios llevar en el Registro son los siguientes:

a) De entrega de documentos

b) De inscripciones

c) De cuadros estadísticos

d) De índices por orden alfabético de apellidos de los propietarios y

poseedores de inmuebles.

Los anteriores son los que están regulados en el código civil, en el artículo 1,220.

En el siguiente artículo 1221, se regula que también se llevarán los libros que sean

necesarios para inscripciones especiales y los demás que determine el reglamento

del Registro.

El reglamento del registro, contenido en el Acuerdo Gubernativo 30-2005 del 27 de

marzo de 2005, enumera esos libros en el artículo 3º. , el cual establece: “Además

de los libros ordenados por el Código Civil, los Registros de la Propiedad llevarán

los siguientes:

1. De prendas: común, agraria, ganadera, agrícola-industrial y bienes

inmuebles,

2. De propiedad Horizontal

3. De inscripciones especiales

4. De vehículos motorizados

5. De naves y aeronaves

6. De minas

7. De concesiones otorgadas por el Estado por la explotación de cualquier

recurso natural renovable o no renovable;

8. De avisos notariales de testamento y donaciones por causa de muerte

9. Libro de entrega de documentos; y

86 Muñoz, Nery Roberto; Rodrigo Muñoz Roldan; Op. CIt.. Pág. 67

51

10. Cualquier otro que sea necesario para el buen funcionamiento de la

institución.”

2.1.4. La Inscripción Registral:

La inscripción registral de conformidad con el investigador, es aquel acto llevado a

cabo por el Registrador o por alguna persona delegada por el mismo, por medio

de la cual hace constar la creación, modificación, transformación o extinción de los

bienes inscritos en el mismo o bien de los derechos que pesan sobre el,

impregnando a los mismos de una presunción de veracidad al aplicar la fe publica

de la que se encuentra investido el mismo. Se indica que esta puede ser llevada a

cabo por una persona designada por el propio Registrador en virtud que la

inscripción registral en la práctica no es llevada a cabo por el Registrador sino

solamente autorizada por el mismo, la inscripción física es llevada a cabo por los

operadores de dicho registro y firmada por los Registradores Auxiliares.

Es claro que esta función por primigenia es importante por el nacimiento de

derechos y obligaciones que emanan de la misma, pues la elaboración de un

contrato no hará nacer al momento los derechos contenidos en el mismo, sino que

muchas veces es necesaria su inscripción para que estos derechos y obligaciones

sean exigibles ante terceros y que en caso que nazca una litis entre ellas no

constituirá prueba únicamente el contrato celebrado sino constituirá plena prueba

el testimonio de la escritura pública debidamente inscrita en el Registro de la

Propiedad, esto se encuentra regulado en el artículo 1,129 del Código Civil el cual

estipula que:” En ningún tribunal ni oficina pública se admitirán escrituras ni

documentos sujetos a inscripción, que no hubieren sido razonados por el

Registrador.”

Por ello es importante saber que es inscribible en el Registro de la Propiedad, ello

se encuentra regulado en el artículo 1,125 del Código Civil el cual indica: “En el

registro se inscribirán: 1) Los títulos que acrediten el dominio de los inmuebles y

52

de los derechos reales impuestos sobre los mismos; 2) Los títulos traslativos de

dominio de los inmuebles y en los que se constituyan, reconozcan, modifiquen o

extingan derechos de usufructo, uso, habitación, patrimonio familiar, hipoteca,

servidumbre y cualesquiera otros derechos reales sobre inmuebles; los contratos

de promesa sobre inmuebles o derechos reales sobre los mismos; 3) La posesión

que conste en titulo supletorio legalmente expedido.”

El artículo 1,127 del Código Civil determina quiénes pueden solicitar la inscripción

en Registro de la propiedad: “La inscripción en el Registro puede pedirse por

cualquier persona que tenga interés en asegurar el derecho que se deba de

inscribir.”

a. Forma y efectos de la Inscripción Registral:

Como se mencionó la inscripción deberá de llevarse a cabo con el titulo que le da

vida al derecho u obligación que pretende inscribirse, lo mas común en estos

casos es el testimonio de la escritura pública, y lógicamente en el caso de las

ordenes judiciales tales como el embargo o anotación de la finca las mismas se

llevarán a cabo con el despacho emitido por el juzgado en que se este ventilando

la litis.

El artículo 1,130 al referirse a la forma y los efectos de las inscripciones registrales

regula: “La inscripción será la del título de propiedad o de posesión y sin ese

requisito no podrá inscribirse otro título o derecho real relativo al mismo bien.

Dicha inscripción solamente podrá modificarse, ampliarse o enmendarse en los

siguientes casos:

1. En virtud de resolución judicial firme;

2. A la presentación de testimonio de escritura pública:

a) Cuando los otorgantes de un acto o contrato que haya dado origen a

la primera inscripción de un bien mueble, inmueble o derecho real,

53

comparezcan todos solicitando la modificación, ampliación o

enmienda de tal inscripción, por haberse cometido error u omisión en

la escritura pública o en el documento original; y

b) Cuando el propietario solicite que se consigne la ubicación o

dirección del inmueble. En estos casos los datos los declarará bajo

juramento en la escritura pública correspondiente y el notario

transcribirá el documento extendido por la municipalidad respectiva,

en el que conste la ubicación o dirección del bien de que se trate y

su identificación registral;

3. En los demás casos que expresamente autorice la ley.”

El artículo citado tiene como fin mantener el tracto sucesivo entre una inscripción y

la siguiente, y que la transmisión de derechos de una persona a otra sea

totalmente legitima, en estos casos el título que la causa debe contener todos los

requisitos para que el instrumento público no sea objeto de nulidad posterior.

El artículo 1131 establece que toda inscripción registral deberá de expresar como

mínimo lo siguiente:

1. “Si la finca es rústica o urbana, su ubicación indicando el municipio y

departamento en que se encuentra, área, rumbos o acimuts; coordenadas

geográficas debidamente georeferenciadas al sistema geodésico nacional;

medidas lineales y colindancias; su nombre y dirección si lo tuviere. Tales

datos se expresarán en el documento que se presente para su inscripción

en Registro de la Propiedad respectivo y en los planos que podrán ser

realizados por ingenieros civiles, arquitectos e ingenieros agrónomos, que

se encuentren colegiados activos en la república de Guatemala. Se

exceptúan de la obligación de presentar planos firmados por los

profesionales indicados, los casos de titulaciones supletorias y

desmembraciones de las fincas rústicas menores de siete mil metros

cuadrados, y las urbanas que se localizan en aquellas poblaciones

recónditas del país en que no fuere posible localizar a uno de los

54

profesionales indicados, extremo que el Notario deberá hacer constar en el

instrumento correspondiente, con la salvedad de que si se trate de tres

desmembraciones o más de la finca matriz, o en el caso de parcelamientos

urbanos, el Registro de Propiedad respectivo exigirá como requisito para la

inscripción de cada una de las nuevas fincas que los planos sean suscritos

de conformidad con las exigencias que contiene el párrafo anterior.

2. La naturaleza, extensión, condiciones y cargas del derecho que se inscriba

y su valor si constare;

3. La naturaleza, extensión, condiciones y cargas de derechos sobre los

bienes que sean objeto de la inscripción;

4. La naturaleza del acto o contrato, la fecha y lugar de éste;

5. Los nombre completos de las personas otorgantes del acto o contrato;

6. El juez, funcionario o notario que autorice el titulo; y

7. La fecha de entrega del documento al Registro con expresión de la hora, el

número que le corresponde según el libro de entregas, el número de

duplicado y el tomo en que se archivará; y

8. Firma y sello del registrador, así como el sello del Registro.

Los requisitos a que se refiere el inciso 1º. Sólo serán necesarios en la primera

inscripción. La inscripción de bienes muebles, identificables se hará con los

requisitos y en la forma establecida en el artículo 1,214 del este Código.”

El cual regula: “ La inscripción de un bien mueble identificable se hará en libro

especial a la presentación de la escritura o documento legalizado o copia

legalizada de los mismos en que conste la transferencia de dominio y con los

requisitos que además establezca el reglamento del Registro”.

En el caso de las inscripciones hipotecarias es importante tomar en cuenta el

artículo 1,136 del Código Civil el cual determina que: “Las inscripciones

hipotecarias y prendarías expresarán las condiciones a que este sujetos los

créditos, el importe de la obligación garantizada y el plazo”.

55

Este artículo es fundamental en virtud que el mismo obliga a cualquier persona

que solicite la inscripción de una hipoteca ó una prenda, que como mínimo indique

los sujetos del crédito tanto acreedores como deudores, el importe de la obligación

garantizada, y el plazo que mas adelante servirá ya sea para exigir el

cumplimiento o bien para computar el tiempo para que pueda ser solicitada la

prescripción de la obligación.

Ahora bien el efecto mas importante de una inscripción registral es la de impregnar

en todo derecho real su característica esencial, que es la de ser demostrable ante

terceros, el artículo 1,148 del Código Civil se refiere a ello al determinar lo

siguiente: “Únicamente perjudicará a tercero lo que aparezca inscrito o anotado en

el registro.” A la vez define lo que se tiene entendido por tercero, al expresar “Por

tercero se entiende el que no ha intervenido como parte en el acto o contrato.”

El artículo ya citado determina el momento desde el cual el derecho real se

encuentra impregnado de su característica erga omnes ó de ser demostrable ante

terceros, que es el momento de entrega del documento al Registro de la

Propiedad, “Los títulos inscritos o anotados surtirán efectos contra tercero y aun

contra los acreedores singularmente privilegiados, desde la fecha de entrega al

Registro”.

2.1.5. Las Cancelaciones Registrales:

Es el acto por medio del cual el Registrador de la propiedad deja sin efecto una

inscripción anterior ya sea a solicitud de parte, por orden judicial o por prescripción

de los derechos contenidos en la misma.

56

Para Hermenegildo Escobar Díaz, la cancelación registral “es aquel asiento que

sirve para hacer constar en el Registro la extinción de otro asiento anterior”.87

El artículo 1,167 del Código Civil regula:” las inscripciones se cancelaran en virtud

del documento en que conste haberse extinguido legalmente los derechos u

obligaciones inscritos.”

a. Las cancelaciones y sus efectos:

El artículo 1,174 del Código Civil indica que requisitos deberá de contener como

mínimo una cancelación registral, el mismo regula:

a)Notarial Escritura

Pública

A) Atendiendo al funcionario

que expide el documento b) Judicial Orden

Judicial

CANCELACIONES a) Inscripción

B) Atendiendo al acto que se

cancele a) Total

b) Cancelación

b) Parcial

El artículo 1,168 del Código Civil regula que “La cancelación podrá hacerse parcial

o totalmente. En el primer caso deberá indicarse con claridad, la parte respecto de

la cual se hace la cancelación”

87 Escobar Díaz, Hermenegildo. Temas Jurídicos Registro de la Propiedad. Editorial. Profesionales Asóciales. Guatemala 1995.

57

b. Forma en que se pueden llevar a cabo las cancelaciones

A criterio del autor las cancelaciones pueden llevarse a cabo de cuatro maneras

diferentes:

2. Por prescripción;

3. Por orden judicial;

4. Por escritura publica;

5. Cancelaciones especiales;

Estas cancelaciones aplican para todo derecho real que sea inscrito en el registro

de la propiedad. Por ser un punto muy importante en este estudio las

cancelaciones por prescripción son tratadas en el capitulo 3 del mismo.

b.1. Cancelaciones por orden judicial:

El artículo 1,171 del Código Civil estipula: “Además de lo previsto en el inciso 3º,

del artículo 1,170 de este código, las inscripciones o anotaciones decretadas

judicialmente en los casos establecidos en los incisos 1º. , 2º. , 4º. , y 6º. Del

artículo 1149, se cancelarán en cualquier tiempo a la presentación del despacho

que contenga la resolución judicial que así lo disponga. “

El despacho a que se refiere este artículo debe ser solicitado por la parte

interesada al órgano jurisdiccional correspondiente por medio de memorial dirigido

al mismo, ello posterior a la sentencia que ordene la cancelación de dicha

inscripción, se entiende que si la cancelación se lleva a cabo de esta manera es

por que ya se ventiló la litis ante este órgano jurisdiccional o bien como lo

establece el artículo 533 del Código Procesal Civil y Mercantil la parte afectada por

una medida cautelar tal como una anotación de demanda o anotación de embargo

podrá solicitar su inmediato levantamiento al prestar contra garantía suficiente

58

para garantizar los derechos litigiosos de su contraparte, esta solicitud y su tramite

deberá de tramitarse por la vía incidental.

b.2 Cancelaciones por escritura pública:

Este tipo de cancelación regularmente se lleva a cabo cuando el negocio jurídico

siguió el curso que se esperaba, así por ejemplo, la cancelación de una inscripción

hipotecaria, en la cual el deudor ya cumplió con el pago total del crédito otorgado

por el acreedor, por lo cual este otorga escritura publica de carta de pago,

instrumento idóneo por medio del cual se llevará a cabo la cancelación de la

inscripción hipotecaria.

El otorgamiento de una escritura pública presupone el consentimiento de ambas

partes para poder llevar a cabo la cancelación correspondiente, en otros casos

puede ocurrir que esta escritura se otorgue posteriormente por orden judicial sin

que medie la voluntad de una de las partes, lo que se puede observar por ejemplo

en la cancelación que se lleva a cabo cuando el juez otorga escritura pública para

que se de la transmisión de los derechos a la parte ejecutante dentro de un

proceso de ejecución así como lo indica el artículo 324 del Código Procesal Civil y

Mercantil el cual establece: “Llenados los requisitos correspondientes, el juez

señala al ejecutado él término de tres días para que otorgue la escritura traslativa

de dominio. En caso de rebeldía, el juez la otorgará de oficio, nombrando para el

efecto al notario que el interesado designe, a costa de éste.” Pero en el ejemplo

citado esta cancelación nace de un proceso judicial por lo cual este tipo de

cancelación por medio de escritura pública no es considerada dentro de esta

clasificación, sino lo idóneo es clasificarla dentro de las cancelaciones por orden

judicial.

El artículo 1,171 en parte final determina: “En los demás casos del citado artículo,

podrá hacerse la cancelación al presentarse testimonio de la escritura pública en

59

la cual exprese su consentimiento la persona a cuyo favor hubiere hecho la

inscripción o anotación, sus causahabientes o representantes legítimos.”

Ahora bien para poder llevar a cabo la cancelación de una inscripción de una

hipoteca cedularía el artículo 878 en su inciso 1º, regula: “Por escritura pública

otorgada por el emisor o por el intermediario si lo hubiere. Con el testimonio

deberán presentarse al Registro las cédulas a que se refiere la cancelación o la

constancia de la consignación por las cédulas y cupones no presentados.”

Este requisito extra en este tipo de cancelación se debe a que la naturaleza de la

cedula hipotecaria es la de ser un titulo de crédito por lo que es menester que

conste en el mismo la extinción de la obligación para poder llevar a cabo la

cancelación de la inscripción hipotecaria.

b.3 Cancelaciones Especiales:

El artículo 1,169 del Código Civil regula que: “Podrá pedirse la cancelación total de

las inscripciones y anotaciones: 1) Cuando se extingue por completo el inmueble

objeto de la inscripción o el derecho real inscrito.” Este inciso se refiere a por

ejemplo a la destrucción de un inmueble constituido en copropiedad, destrucción

que como indica el artículo 503 del Código Civil llevaría consigo a la cancelación

de la anotación en la cual conste esta copropiedad.

Por su parte, el inciso 2 del artículo 1169 antes citado, establece que: “Cuando se

declare la nulidad del documento en cuya virtud se haya hecho la inscripción.” En

este caso la cancelación tendría que llevarse a cabo por que el instrumento

publico no llena los requisitos mínimos para nacer a la vida jurídica estos

requisitos son los que se encuentran contenidos en el artículo 31 del Código de

Notariado Decreto número 314 del Congreso de la República el cual establece:

“Son formalidades esenciales de los instrumentos públicos: 1. El lugar y fecha del

otorgamiento; 2. El nombre y apellido o apellidos de los otorgantes; 3. Razón de

60

haber tenido a la vista los documentos que acreditan la representación legal

suficiente de quien comparezca en nombre de otro; 4. La intervención de

interprete, cuando el otorgante ignore el español; 5. La relación del acto o contrato

con sus modalidades; 6. Las firmas de los que intervienes en el acto o contrato, o

la impresión digital en su caso.”88 De no llenarse cualquiera de estos requisitos la

parte interesada como lo indica el artículo 32 del cuerpo legal citado con

anterioridad podrá solicitar la nulidad del mismo siempre que esta acción legal se

ejercite dentro del término de cuatro años.

El inciso 3 del artículo 1169 antes citado, expresa que: “Cuando se declare la

nulidad de la inscripción a consecuencia de lo dispuesto en el artículo 1,145.”

Asimismo, el artículo 1,145 del Código Civil regula que: “La inscripción será nula

cuando por omisión de alguna de las circunstancias que debe de contener, o por

estar extendida con inexactitud, hubiere inducido a error a un tercero y éste, o

alguna de las partes contratantes, aparezca perjudicadas en el registro.”

2.2. Criterios Registrales:

La jurisprudencia registral, se refiere a fallos dictados judicialmente en la Corte de

Constitucionalidad en materia de Registro en casos sometidos a su conocimiento.

En Guatemala, por muchos años, se le llamo jurisprudencia registral a los criterios

de calificación, que eran publicados en el Boletín del Registro General de la

Propiedad, que era el órgano divulgativo del mismo. Esos criterios publicados los

cuales eran aplicados por los operadores y muy pocas veces eran discutibles en

los tribunales.

Para el efecto, Nery Roberto Muñoz y Rodrigo Muñoz Roldan, expresan: “Los

criterios Registrales son los utilizados por el Registro de la Propiedad para llevar a

88 Código de Notariado, Decreto 314 del Congreso de la República. Artículo 31

61

cabo cualquier operación en dicho registro. Su fin es el de relacionar los actos

registrales que se lleven a cabo dentro de la institución, y buscar una solución que

unifique estas soluciones.”89

89 Muñoz, Nery Roberto; Rodrigo Muñoz Roldan; Op. Cit., Pág. 93

62

CAPITULO 3

LAS CANCELACIONES POR PRESCRIPCIÓN CONTENIDAS EN EL

ARTÍCULO 1170 DEL CÓDIGO CIVIL, Y SU RELACIÓN CON LOS CRITERIOS

REGISTRALES VIGENTES

En el presente capítulo serán analizadas desde el punto de vista registral y

práctico las cancelaciones por prescripción contenidas en el artículo 1170 del

Código Civil, y su relación con los criterios registrales vigentes, la razón de llevar a

cabo esta comparación se debe a lo esencial de comprender esta herramienta y

poder utilizarla de la manera más apropiada ante el Registro de la Propiedad, con

la finalidad que las solicitudes presentadas ante dicho registro público, no sea

suspendida y en su caso que así lo fuera, establecer un criterio jurídico para acudir

ante las autoridades de dicho registro para lograr la inscripción del mismo.

Los requisitos elementales para llevar a cabo la solicitud de una cancelación por

prescripción ante el Registro General de la Propiedad son los siguientes:

1. Que el plazo contenido en el artículo 1170 este cumplido para cada uno de

los casos.

2. Que la solicitud sea realizada a instancia de parte;

3. Que la solicitud sea realizada por medio de de memorial dirigido al

Registrador General de la Propiedad bajo el auxilio de un abogado en

ejercicio en auxilio del solicitante.

Como se indicó en el capítulo 1 del presente trabajo, cancelación es el acto por

medio del cual el Registrador de la propiedad deja sin efecto una inscripción

anterior ya sea a solicitud de parte, o por orden judicial, de los derechos

contenidos en ésta, al contemplarse los incisos contenidos en el artículo 1170 del

Código Civil esta cancelación se encuentra vinculada con el requisito de la

prescripción, que como se indicó es la pérdida o adquisición de un derecho por el

paso del tiempo.

63

En estos casos y en especial en las cancelaciones por prescripción de las

anotaciones preventivas, las inscripciones hipotecarias y prendarías se observan

por un lado tanto la pérdida de los derechos del acreedor hipotecario y prendario

de poder exigir el remate del bien, como del otro lado el derecho adquirido por

parte del deudor de poder disponer nuevamente del bien de su propiedad, y en el

caso de la anotación de demanda y embargo la perdida del derecho por parte del

actor de evitar la enajenación del bien por parte del demandado, como lo

establece el numeral 1 inciso “e” del artículo 112 del Código Procesal Civil y

Mercantil, el cual regula que entre los efectos del emplazamiento se encuentra:

“Hacer anulables la enajenación y gravámenes constituidos sobre la cosa objeto

del proceso, con posterioridad al emplazamiento. Tratándose de bienes

inmuebles, este efecto sólo se producirá si se hubiese anotado la demanda en el

Registro de la Propiedad”, por ende de ser cancelada esta anotación perdería la

efectividad de hacer anulables las enajenaciones y gravámenes constituidos.

A continuación se dividirán los supuestos contenidos en el artículo 1170 del

Código Civil para su comprensión y su relación con los criterios emitidos por los

operadores del Registro General de la Propiedad:

3.1. Inscripciones Hipotecarias con plazo inscrito, cuando hubieren

transcurrido diez años después de haber vencido éste o su prórroga y,

por el transcurso de dos años, los demás derechos reales sobre

inmuebles;

Como se indico en el capitulo 1 de la presente investigación, hipoteca es el

derecho real de garantía por medio del cual se asegura el cumplimiento de una

obligación adquirida, por la destinación de un bien inmueble a dicho cumplimiento

el cual de ser incumplida la obligación pasará al poder del acreedor hipotecario.

La hipoteca por ser un derecho real de garantía que recae sobre bienes

inmuebles, tiene como obligación para su cumplimiento y exigibilidad que la misma

64

sea inscrita en Registro General de la Propiedad, y solo a partir de ese momento

surtirá efectos la misma, tanto retroactivos como a futuro, retrotrayéndose al

momento de su constitución dentro de la escritura publica que le da nacimiento,

así como efectos a futuro tales como su duración o bien cláusulas suspensivas o

resolutorias a las cuales pueda estar sujeto el contrato que le da nacimiento.

Como se puede observar este inciso del artículo 1,170 Código Civil se divide en

dos partes, una que se refiere a Inscripciones Hipotecarias con plazo inscrito,

cuando hubieren transcurrido diez años después de haber vencido este o su

prorroga; y la siguiente que se refiere a la cancelación por lo tanto se encuentran

divididas de la siguiente manera:

a) Inscripciones Hipotecarias con plazo inscrito, cuando hubieren

transcurrido diez años después de haber vencido este o su prórroga;

En este caso para que pueda llevarse a cabo la cancelación de la inscripción

hipotecaria deben de haber transcurrido más de diez años del vencimiento de la

obligación pactada por las partes para que opere la prescripción, esta solicitud

debe ser presentada al Registrador de la Propiedad, mediante solicitud por el

titular del derecho con auxilio de abogado.

Lo que debe ser verificado por la parte que solicite esta cancelación, la no

existencia de una prórroga de la hipoteca que se pretenda cancelar, ya que de

existir ésta, el documento será suspendido por el Registro General de la

Propiedad, hasta que se cumpla con el tiempo de diez años posteriores a la

prórroga celebrada entre las partes.

Lo importante de este tipo de cancelación, es permitirle al deudor que pueda

solucionar dos situaciones, la primera, en efecto realizó el pago total del adeudo,

pero en su tiempo el acreedor no le otorgó la escritura pública de carta total de

pago, cuyo testimonio presentado al Registro General de la Propiedad, efectuaría

65

la cancelación de la inscripción hipotecaria inscrita, por lo cual solicita la

cancelación por prescripción, pudiendo así disponer libremente del bien

hipotecado, esta opción podrá ser utilizada por el deudor en el caso que no pueda

ubicar al acreedor hipotecario, para que este otorgue la escritura correspondiente.

El otro supuesto, es que habiéndose dado el incumplimiento de la obligación y no

habiendo iniciado en el momento oportuno, el acreedor hipotecario el proceso

ejecutivo en vía de apremio correspondiente se aplique el termino de prescripción

y como efecto registral solicite la cancelación de la anotación hipotecaria, para

disponer del bien.

Lo regulado en el inciso primero del artículo 1170 del Código Civil, es la de no

perpetuar las inscripciones hipotecarias que graven los inmuebles inscritos en el

Registro de la Propiedad, facilitando su transmisión a futuro, de ésta manera

cualquier persona que posea un bien hipotecado que se encuentre dentro de éste

marco de aplicación podrá disponer de éste por las causales antes indicadas y no

quedará a la espera de un proceso ejecutivo en la vía de apremio.

Los criterios registrales de los operadores de dicho registro público, en este caso

en particular se realizan de acuerdo con las especificaciones del artículo 1170 del

Código Civil, ya que los mismos al determinar que el plazo es mayor a diez años

posteriores a su vencimiento o su prórroga, y una vez esté inscrito el plazo en la

inscripción hipotecaria o bien se presente el título por medio del cual se originó la

inscripción hipotecaria, los mismos procederán a operar el documento, cancelando

de esta manera esta inscripción.

Por otra parte, los criterios registrales cambian de operador a operador, si se les

plantea la duda de la cancelación de una anotación de demanda vigente y una

inscripción hipotecaria que ya haya prescrito, en este caso tanto los operadores

como los asesores jurídicos, indican que la cancelación de la hipoteca procedería

sin importar que exista una anotación de demanda, operador le quedaría la tarea

66

de criterio que el autor de la presente investigación no comparte ya que la

anotación interrumpiría la prescripción de la inscripción hipotecaria, y al verificar si

la anotación fue inscrita antes o después de la prescripción de la inscripción ya

indicada, y solo en el caso que la anotación de demanda fuera inscrita posterior a

la prescripción de la inscripción hipotecaria procedería la cancelación de esta

última. Este criterio es el que comparten los registradores auxiliares del Registro

General de la Propiedad, por lo cual en el caso que no se verifiquen estos

extremos puede solicitarse la cancelación o rectificación de la cancelación

efectuada erróneamente.

La interrupción de la prescripción hipotecaria, se debe a los efectos del

emplazamiento, los cuales se encuentran regulados en el inciso 1º. del artículo

1506 del Código Civil el cual establece lo siguiente: “La prescripción se

interrumpe: 1º. Por demanda judicial debidamente notificada o por cualquier

providencia precautoria ejecutada, salvo si el acreedor desistiere de la acción

intentada, o el demandado fuere absuelto de la demanda, o el acto judicial se

declare nulo” y a la vez se encuentran estos efectos, en el inciso 1º. Literal “a” del

artículo 112 del Código Procesal Civil y Mercantil el cual determina: “La

notificación de una demanda produce los efectos siguientes: 1. Efectos materiales:

a) Interrumpir la prescripción”.

b) Por el transcurso de dos años, los demás derechos reales sobre

inmuebles;

La normativa contenida en el artículo 1170 del Código Civil, es utilizada

únicamente cuando hayan pasado dos años posteriores a los establecidos en el

contrato que le dio nacimiento a este derecho real de garantía, contrato que

establezca condiciones resolutorias, o bien que se cumpla el plazo contenido en

los casos de extinción de cada derecho real en particular, sin que se lleve a cabo

prórroga del plazo.

67

3.2. Las inscripciones de derechos sobre bienes muebles identificables,

cuando hubieren pasado tres años desde el vencimiento del plazo o de

la prorroga inscritos:

Este tipo de cancelaciones pueden llevarse a cabo cuando exista una condición ya

sea suspensiva o resolutoria de la cual dependa la cancelación, la diferencia entre

una y otra radica, en que las inscripciones que se indican en el inciso anterior se

refieren a los bienes inmuebles y esta únicamente a bienes muebles que como es

de conocimiento, ante el Registro General de la Propiedad solo podría quedar

inscrito el bien o la constitución de una prenda sobre el mismo una vez que estos

puedan ser identificables.

3.3. Las anotaciones de demanda y de embargo después de cinco años de

su fecha:

En el Capitulo uno de la presente investigación, la anotación de demanda es

aquella medida cautelar cuyo fin es la de proteger los derechos del actor dentro de

un proceso civil de las enajenaciones que se pueda llevar a cabo el demandado

sobre el bien objeto del litigio, a esto hace referencia el artículo 526 del Código

Procesal Civil y Mercantil Decreto-Ley 107 el cual determina lo siguiente: “Cuando

se discuta la declaración, constitución, modificación o extinción de algún derecho

real sobre inmuebles, podrá el actor pedir la anotación de la demanda, de acuerdo

con lo dispuesto en el Código Civil”.

Las anotaciones deben de ser canceladas cinco años posteriores a su inscripción

en el Registro General de la Propiedad, al igual que las inscripciones hipotecarias

la solicitud debe de ser presentada ante el Registrador General de la Propiedad, a

solicitud de parte interesada auxiliada por abogado.

Dicha actividad registral es decir, las cancelaciones tienen mucha relación con la

subsistencia de las inscripciones hipotecarias de la finca, sobre la cual se solicite

68

la cancelación, ya que al llevar a cabo las mismas se observa, que la prescripción

de la inscripción hipotecaria que recaiga sobre la finca, se deberá solicitar la

prescripción de la anotación y posteriormente la cancelación de la misma, ya que

de llevarse a cabo la cancelación de la anotación de demanda de la finca y

estando vigente aun la inscripción hipotecaria, el acreedor puede solicitar

nuevamente que el órgano jurisdiccional competente le otorgue la anotación de

demanda de la finca, ésta medida lo único que lograría es el atraso del proceso, y

como resultado una nueva anotación de demanda de la cual habría que esperar

nuevamente cinco años para solicitar su cancelación.

En el Registro General de la Propiedad con relación a los criterios registrales

vigentes acerca de las cancelaciones de las anotaciones existen criterios que

cambian de operador a operador, cuestión que quedo demostrada por las

encuestas realizadas a operadores, asesores jurídicos y registradores auxiliares,

se puede observar que para algunos operadores son cancelables únicamente por

prescripción las anotaciones preventivas de demanda no así las anotaciones

definitivas que recaigan sobre el bien, en virtud que de acuerdo a su criterio las

anotaciones definitivas únicamente pueden ser canceladas por orden judicial, por

el efecto que tienen las mismas dentro del proceso ejecutivo en vía de apremio,

procediendo al remate del bien litigioso por constituir titulo ejecutivo.

Ahora bien, de ser suspendido un documento por esta razón, jerárquicamente

podría ser ordenada la cancelación de esta inscripción, ya que a criterio tanto de

los asesores jurídicos como de los Registradores Auxiliares, no importa si la

anotación es preventiva, o definitiva, ya que el artículo 1,170 del Código Civil antes

mencionado, así lo regula, y dicha normativa no determina el tipo de anotación de

demanda que puede ser cancelada por prescripción, criterio que comparte el autor

del presente trabajo.

69

3.4. La prenda agraria después de dos años del vencimiento del plazo fijado

en el contrato.

En el caso particular, se podrán cancelar por prescripción utilizando los mismos

medios las prendas agrarias que graven 1º. Los frutos pendientes, futuros o

cosechados; 2º. Los productos de las plantas y las plantas que sólo pueden

utilizarse mediante el corte; 3º. Las máquinas, aperos o instrumentos usados en la

agricultura; 4º. Los animales y sus crías; 5º. Las máquinas e instrumentos usados

en la industria; 6º. Las materias primas de toda clase y los productos en cualquier

estado de las fábricas o industrias; y 7º. Los productos de las minas y canteras, sin

que exista requisito extra alguno para su cancelación.

Del aspecto prendario antes mencionado, es importante señalar que las

disposiciones legales y registrales dependerán de lo que se haya establecido en el

contrato correspondiente, tomando en consideración que la prenda agraria, se

refiere directamente a todo bien susceptible de ser trasladado de un lugar a otro y

para el efecto la operación registral quedara a criterio de los funcionarios del

Registro General de la Propiedad, ya que los criterios registrales se aplican de

acuerdo a la interpretación jurídica de dichas personas.

70

CAPÍTULO 4

PRESENTACIÓN, ANÁLISIS Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS

En el presente capítulo se discuten y analizan los resultados obtenidos en la

investigación de campo, para lo cual el instrumento utilizado fue la encuesta, ya

que tiene la ventaja de proporcionar un velo de anonimato para el sujeto y permite

al mismo tiempo desarrollar estadísticamente el conocimiento y la aplicación de la

ley. Para ello fueron elaboradas dos tipos de encuestas con distintas preguntas, la

primera, la cual dentro del presente estudio queda identificada con la letra “A” fue

dirigida a un total de treinta personas entre ellos quince operadores, cinco

asesores jurídicos y diez Registradores Auxiliares del Registro General de la

Propiedad; y la segunda que dentro de la presente investigación se identifica bajo

la letra “B”, comprende a diez Jueces de Primera Instancia Civil de la ciudad de

Guatemala.

De las encuestas realizadas se puede dilucidar como a continuación se demuestra

que si existe una problemática en la aplicación del artículo 1,170 del Código Civil,

tanto según los criterios del Registro General de la Propiedad como los criterios de

los jueces de primer instancia civil del departamento de Guatemala, esto resulta

lógico ya que las mismas son aprobadas por un órgano puramente administrativo,

para tener consecuencias puramente procesales.

A continuación se desarrollan las opiniones emitidas, las cuales servirán para

confrontar los antecedentes y el marco teórico de la presente investigación, para

determinar así el alcance de los objetivos propuestos, que posteriormente

permitirán establecer si se resolvió efectivamente la interrogante o pregunta de

investigación.

71

“Instrumento A”

A) Los resultados de la aplicación del instrumento dirigido a los operadores,

Registradores Auxiliares y asesores jurídicos de Registro General de la

Propiedad y su análisis son los siguientes:

Pregunta 1. ¿Es posible Registralmente llevar a cabo la cancelación por

prescripción de una hipoteca diez años pasados después de su vencimiento?

Resultado:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS CON

MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1 Si, así lo establece el Código Civil 15

2

Si, por que es el plazo que establece

la Ley 10

3

Si, siempre que el plazo se encuentre

inscrito 5

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que de la

muestra tomada, todos los operadores, Registradores auxiliares y asesores

jurídicos del Registro General de la Propiedad, llevarían o consentirían que se

puede realizar la cancelación de una inscripción hipotecaria diez años posteriores

a su vencimiento, ante lo cual la cancelación sólo podría llegar a ser suspendida

por errores cometidos en el documento que se presenta para su cancelación.

Pregunta 2. ¿Es posible realizar a instancia de parte la cancelación por

prescripción de una anotación de demanda o embargo sobre un inmueble si ya

transcurrieron 5 años desde su inscripción?

Resultado:

72

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1

Si, así lo establece el artículo 1,170

del Código Civil 18

2

Si por el tiempo establecido en la

Ley 12

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que es del

conocimiento de todos los operadores, Registradores Auxiliares y asesores del

Registro General de la Propiedad que es posible llevar a cabo la cancelación de

una anotación de demanda o embargo después que hayan transcurrido más de

cinco años posteriores a su inscripción, por lo cual el rechazo de la solicitud

devendría únicamente de la forma en que sea hecha la solicitud.

Pregunta 3. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo en auxilio del titular de una finca en la cual pesa una inscripción

hipotecaria de la cual ya han transcurrido más de once años de su vencimiento, y

una anotación preventiva de demanda cuya inscripción fue llevada a cabo hace ya

6 años, solicitando la cancelación de ambas inscripciones, ¿Operaria el

documento, o, suspendería el mismo? Favor indicar el porque de su respuesta.

Operaria el documento ó Suspendería el Documento

Resultado:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1

Si, así lo establece el artículo 1,170

del Código Civil 18

2 Si, la ley lo permite 10

3

Únicamente si la anotación es de

demanda, y no cautelar ya que las

anotaciones preventivas prescriben

en 30 días 2

73

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que se

puede realizar la cancelación tanto de una inscripción hipotecaria como de una

anotación de demanda por prescripción, ya que esto es permisible de acuerdo al

artículo objeto de la presente investigación.

Pregunta 4. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo en auxilio del titular de una finca en la cual pesa una inscripción

hipotecaria de la cual ya han transcurrido más de once años de su vencimiento, y

una anotación definitiva de demanda cuya inscripción fue llevada a cabo hace ya 6

años, solicitando la cancelación de ambas inscripciones, ¿Operaria el documento,

o, suspendería el mismo? Favor indicar el porqué de su respuesta. Operaria el

documento ó Suspendería el Documento.

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1

Si porque lo permite el Artículo

1,170 del Código Civil 25

2

No, debe de mediar orden judicial

previamente 5

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que para la

mayoría de los encuestados es cancelable una anotación definitiva de demanda a

requerimiento de la parte afectada por la misma, el 15% restante no operaria la

cancelación en virtud que conforme a sus criterios esta tendría que ser cancelada

únicamente por orden judicial.

74

Pregunta 5. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo en auxilio del titular de una finca en la cual pesa una inscripción

hipotecaria de la cual ya han transcurrido más de once años de su vencimiento, y

una anotación preventiva de demanda cuya inscripción fue llevada a cabo hace 1

año, solicitando únicamente la cancelación de la inscripción hipotecaria, ¿Operaría

el documento, o, suspendería el mismo? Favor indicar el porqué de su respuesta.

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1

Si, operaria si la el plazo se

encuentra registrado 21

2

No, por la relación que tiene la

hipoteca con la inscripción 9

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que la

mayoría de los encuestados llevaría a cabo la cancelación de la inscripción

hipotecaria sin tomar en cuenta la anotación de demanda que consta sobre el bien

objeto de la cancelación, el 30% restante indicó que no llevaría a cabo la

cancelación por los efectos que surte esta anotación, la cual al momento de su

inscripción interrumpiría el término de la prescripción.

Pregunta 6. A su criterio ¿Son cancelables las inscripciones de derechos reales

sobre inmuebles pasados 3 años de la inscripción de los mismos, por medio de

solicitud llevada a cabo por el titular de la finca?

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS CON MAYOR

FRECUENCIA DE MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1 Si, así lo establece la Ley 18

2 No, todos los casos son diferentes 7

3

No, la ley solo lo permite cuando son muebles

identificables 5

75

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que una

pequeña mayoría operaría un documento por medio del cual se pretenda cancelar

los derechos de un inmueble pasado tres años de su vencimiento, una vez estos

derechos estén vigentes hasta el cumplimiento de una condición suspensiva o

bien resolutoria. El 35% restante no cancelaría estos derechos reales en virtud

que estos a su criterio solamente podrían ser cancelados ya sea por escritura

pública o por orden judicial.

Pregunta 7. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo, por medio del cual el titular de una finca en la cual pesa una

anotación de embargo preventivo llevada a cabo hace 6 años, solicita la

cancelación de dicho embargo ¿Operaría el documento o suspendería la

inscripción del mismo?

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS CON

MAYOR FRECUENCIA DE MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1 Si, así lo establece la Ley 22

2

Cumple con el tiempo establecido por

la prescripción 8

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que todos

los encuestados llevarían a cabo la cancelación de una anotación de embargo una

vez se cumpla con el requisito de plazo contenido en el artículo un mil ciento

setenta del Código Civil.

Pregunta 8. A su criterio ¿Es posible la cancelación de una inscripción prendaria

por prescripción?

Resultados:

76

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

Si, así lo establece la ley 30

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que el total

de los encuestados llevaría a cabo la cancelación de una inscripción prendaría por

prescripción.

“Instrumento B”

B) Los resultados de la aplicación del instrumento dirigido a los Jueces de

Primer Instancia de la Ciudad de Guatemala y su análisis son los siguientes:

Pregunta 1. Uno de los requisitos esenciales para iniciar un proceso ejecutivo en

la vía de apremio es la existencia de un crédito hipotecario y por ende la

inscripción del mismo ante el Registro General de la Propiedad, si es cancelada

por prescripción la inscripción Hipotecaria, ya iniciado el proceso, a su criterio,

¿Pierde su eficacia el proceso ejecutivo en la vía de apremio entablado ante su

juzgado?

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS CON MAYOR

FRECUENCIA DE MENCIÓN

FRECUENCIA

DE MENCIÓN

1 Si, ya no hay bienes que ejecutar 3

2

Si, las partes de igual manera interpondrían las

excepciones pertinentes 2

3 Si, Ya prescribió el mismo 2

4 No, por y haber sido entablada la Litis 2

5

No, si el título fue presentado en tiempo para su

ejecución 1

77

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que la

mayoría de los jueces de primera instancia consideran que sí opera la prescripción

de la inscripción hipotecaria antes del emplazamiento el proceso perdería su total

eficacia ya que el titulo en que se basa la demanda no tiene validez alguna, el

30% de los encuestados indicó que el proceso no perdería su eficacia. Algunos

encuestados indicaron que uno de los argumentos son los efectos del

emplazamiento, ya que fue entablada la litis, otros por su parte indicaron que el

titulo ejecutivo fue presentado en tiempo para su ejecución, por lo tanto no pierde

su eficacia, asimismo, informaron que el inicio del proceso interrumpe la

prescripción, porque cuando se planteó la demanda todavía no había prescrito la

inscripción, asimismo informaron que depende el estado en el que se encuentre el

proceso.

Pregunta 2. Si iniciado un proceso ejecutivo en la vía de apremio ante su juzgado,

y solicitado dentro del mismo una anotación precautoria de demanda, la misma es

cancelada por prescripción de acuerdo al artículo 1170 del Código Civil, y se le

solicita nuevamente anotación de demanda sobre la finca objeto del proceso, a su

criterio, ¿Otorgaría nuevamente esta medida?

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1

Si, No existe limitante en el Código

Procesal 7

2

Si, por lo establecido en el artículo

526 de Código Procesal Civil y

Mercantil 2

3

Si, La solicitud de anotación no

prescribe 1

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar todos los

encuestados accederían a otorgar nuevamente la anotación de demanda de la

78

finca objeto del litigio en virtud que la ley no prohíbe que se pueda otorgar mas de

una vez esta medida precautoria.

Pregunta 3. ¿Si iniciado un proceso ejecutivo en la vía de apremio ante su

juzgado cuyo título ejecutivo es el testimonio de la escritura pública en la cual se

otorgó un crédito con garantía hipotecaria, y dentro del transcurso del proceso la

parte deudora cancela por prescripción (Art. 1170 Código Civil) tanto la anotación

de demanda respectiva y la inscripción hipotecaria en Registro General de la

Propiedad, a su criterio, pierde su eficacia el proceso ejecutivo iniciado ante su

juzgado?

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1

Si, por lo estipulado en el artículo

1,170 del Código Civil 4

2 Si, ya que el titulo pierde su eficacia 2

3

No , por los efectos del

emplazamiento 3

4

No, por se un acto efectuado en

fraude de Ley 1

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que la

mayoría de los encuestados considera que pierde su eficacia el proceso civil en

vía de apremio iniciado ya que pierde validez el título que da origen al proceso así

como la medida que protege al mismo, ante lo cual aplicada la prescripción como

excepción por la parte demandada esta tendría que ser otorgada con lugar, el 40%

restante considera que este no perdería su eficacia en virtud que por los efectos

del emplazamiento el Registro General de la Propiedad no tendría que cancelar la

inscripción hipotecaria.

79

Pregunta 4. ¿Si iniciado un proceso ejecutivo en la vía de apremio ante su

juzgado cuyo título ejecutivo es el testimonio de la escritura pública en la cual se

otorgó un crédito con garantía hipotecaria, y dentro del transcurso del proceso la

parte deudora cancela por prescripción (Art. 1,170 Código Civil) tanto la anotación

de demanda respectiva y la inscripción hipotecaria en Registro General de la

Propiedad, y antes de que la parte demandada solicite la excepción perentoria de

prescripción, la parte actora solicita que se anote de demanda nuevamente la finca

objeto del proceso, otorgaría nuevamente esta medida precautoria?

Resultados:

CÓDIGOS

PATRONES DE RESPUESTAS

CON MAYOR FRECUENCIA DE

MENCIÓN FRECUENCIA DE MENCIÓN

1 Si, No hay limitante en el Código 7

2

Si, la anotación puede ser decretada

cuantas veces sea necesario 3

Discusión y análisis: De los resultados obtenidos se puede determinar que todos

los encuestados otorgarían nuevamente la medida precautoria de anotación de

demanda, ya que no existe una prohibición legal al respecto.

4.1 Análisis y Discusión de resultados equiparados entre el instrumento “A”

y el instrumento “B”

Del análisis de los instrumentos utilizados para la realización de la presente

investigación, resultan las consecuencias entre la aplicación administrativa y la

aplicación adjetiva o procesal de los criterios emitidos en ellas, las cuales son

enumeradas a continuación:

80

4.1.1 Consecuencias Nacidas de la Aplicación del Artículo 1,170 del Código

Civil Dentro de los Procesos Ejecutivos en Vía De Apremio:

En concordancia a los criterios emitidos por los jueces de primera instancia de la

ciudad de Guatemala, sí existen consecuencias que pueden llegar a afectar y

hasta hacer perder toda su eficacia a un proceso ejecutivo en vía de apremio, y

que a pesar de su efectividad no son utilizadas dentro de este proceso, ya sea por

el desconocimiento o inseguridad de las partes procesales.

Estas consecuencias son divididas por la naturaleza de las mismas en dos

supuestos principales, la afección que podría causar la cancelación de una

inscripción hipotecaria en el Registro General de la Propiedad, y la afección que

podría causar la cancelación de una anotación de demanda en el Registro General

de la Propiedad, ello en virtud de los casos de procedencia de un proceso

ejecutivo en vía de apremio.

a. Consecuencias nacidas de la cancelación de una inscripción hipotecaria

por prescripción:

Esta cancelación puede ser llevada a cabo en dos momentos procesales la

primera al momento de haberse interpuesto la demanda sin haber sido notificada

la parte demandada (parte deudora), y la segunda como se pudo demostrar en el

capítulo anterior, posteriormente a haberse anotado de demanda la finca objeto

del proceso. Por lo cual se analizan separadamente a continuación.

a.1) Cancelación de una inscripción hipotecaria previo al emplazamiento de

la parte deudora o demandada:

En el caso de estas cancelaciones, las mismas destruirían toda la eficacia del

proceso, en virtud que de llevarse acabo las mismas antes del emplazamiento de

la parte demandada el proceso no hubiera logrado enteramente su efectividad, no

81

pudiendo surtir de esta manera los efectos que produce la notificación de la

demanda (emplazamiento) los cuales de acuerdo al artículo 112 del Código

Procesal Civil y Mercantil son los siguientes: “(Efectos del emplazamiento). La

notificación de una demanda produce los efectos siguientes: 1o. Efectos

materiales: a) Interrumpir la prescripción; b) Impedir que el demandado haga

suyos los frutos de la cosa desde la fecha del emplazamiento, si fuere condenado

a entregarla; c) Constituir en mora al obligado; d) Obligar al pago de intereses

legales aun cuando no hayan sido pactados; y e) Hacer anulables la enajenación

y gravámenes constituidos sobre la cosa objeto del proceso, con posterioridad al

emplazamiento. Tratándose de bienes inmuebles, este efecto sólo se producirá si

se hubiese anotado la demanda en el Registro de la Propiedad; 2o. Efectos

procesales: a) Dar prevención al juez que emplaza; b) Sujetar a las partes a seguir

el proceso ante el juez emplazante, si el demandado no objeta la competencia; y

c) Obligar a las partes a constituirse en el lugar del proceso.”

Conforme a los criterios emitidos por los jueces de primera instancia del ramo civil,

de llevarse en este momento a cabo la cancelación de la inscripción hipotecaria,

el proceso podría continuar sin que la parte actora se percatara de este extremo, y

aun así podría llevar a cabo la anotación de demanda sobre la finca objeto del

proceso, pero en definitiva la actitud idónea que tomaría la parte demandada seria

la de interponer la excepción perentoria de prescripción dejando sin efecto el

proceso iniciado, esto se debe a que de acuerdo a estos criterios si en el Registro

General de la Propiedad ya no se encuentra inscrita la hipoteca, perdería en ese

momento la eficacia el titulo que originó la obligación, teniéndose que otorgar con

lugar la excepción de prescripción interpuesta.

a.2) Cancelaciones nacidas posterior al emplazamiento de la parte deudora o

demandada.

En este caso en particular, se originarían todos los efectos del emplazamiento por

lo cual en el caso que fuere cancelada la inscripción hipotecaria por prescripción

82

por el Registro General de la Propiedad, esta cancelación tendría que dejarse sin

efecto por orden judicial o bien a instancia de parte teniendo que recurrir como se

indicó en el capítulo III de la presente investigación a los Registradores Auxiliares

para que estos ordenen a los operadores que lleven a cabo esta inscripción, este

sería el caso, si en la duración del proceso la parte deudora logra ante el Registro

General de la Propiedad la cancelación de la inscripción hipotecaria, esto claro si

la anotación de demanda se encuentra vigente aún.

Ahora bien, en el caso que en el momento de llevarse a cabo la cancelación por

prescripción de la inscripción hipotecaria, la parte demandada puede por haber

transcurrido ya más de 5 años de haberse llevado a cabo la inscripción de la

anotación de demanda cancelar la misma por prescripción, de acuerdo a la

mayoría de los criterios emitidos por los jueces de primera instancia, el proceso

civil, pierde su eficacia, pero para ello la parte demandada debe de utilizar este

extremo como medio de defensa, antes de disponer del bien y enajenar el mismo,

de lo contrario la parte actora podría iniciar un proceso penal en contra de esta por

alzamiento de bienes delito que se encuentra contenido en el artículo 352 del

Código Penal Decreto 17-73 del Congreso de la República. Este como ya se

indicó no es el criterio de todos los jueces de primera instancia, por lo cual

dependería de qué juzgado conozca de un proceso en el que se produzcan estas

cancelaciones. Pero en síntesis y siendo lo importante en este trabajo de

investigación, queda demostrado que el proceso civil ejecutivo en vía de apremio

pierde su total eficacia ya que la mayoría de los encuestados (Jueces de primera

instancia de la ciudad de Guatemala) coincidieron en sus respuestas en este

extremo.

b. Consecuencias nacidas de la cancelación de una anotación de demanda o

embargo por prescripción:

Al igual que en los casos indicados con anterioridad la cancelación de esta medida

de garantía puede llegar a tener consecuencias dentro de los procesos ejecutivos

83

en vía de apremio, dependiendo del momento procesal que estas sean llevadas a

cabo en el Registro General de la Propiedad; ante lo cual lo que debe ser

analizado en este caso en particular es: a) Que la cancelación se lleve a cabo pero

que la inscripción hipotecaria aún esté vigente; b) Que se lleve a cabo la

cancelación de la anotación conjuntamente con la inscripción hipotecaria; c) La

creación de una segunda anotación antes de que prescriba la existente en el

Registro General de la Propiedad.

Ya que en el inciso anterior se explicó cuales son las consecuencias de que se

lleve a cabo la cancelación de la inscripción hipotecaria y con ella la cancelación

de la anotación de demanda, a continuación únicamente se indicará lo

concerniente con los casos restantes.

b.1) Consecuencias nacidas de la cancelación de la anotación de demanda

cuando la inscripción hipotecaria se encuentre vigente:

En este caso en particular, las consecuencias son mínimas en virtud que de

encontrarse la inscripción hipotecaria vigente, la misma evita hasta cierto punto

que se lleve a cabo la enajenación del bien objeto del litigio, el problema resultaría

de que la parte actora no se percatara de esta cancelación y que con posterioridad

se cumpla el plazo de los diez años para cancelar la inscripción hipotecaria,

pudiendo de esta forma la parte demandada liberar el bien de todo gravamen y

anotación, pudiendo de esta manera enajenar el bien.

Tal y como se indicó en el capítulo tercero de la presente investigación, en el caso

que se diere la cancelación de la anotación de demanda el emplazamiento

perdería el efecto material indicado en el inciso “e” del artículo 112 del Código

Procesal Civil y Mercantil el cual es el de “hacer anulables la enajenación y

gravámenes constituidos sobre la cosa objeto del proceso, con posterioridad al

emplazamiento” ya que tal y como lo indica el artículo citado es menester que

tratándose de bienes inmuebles se hubiese anotado la demanda en el Registro

84

General de la Propiedad, y resulta lógico que siendo la cancelación el acto por

medio del cual el Registrador de la propiedad deja sin efecto una inscripción

anterior ya sea a solicitud de parte, o por orden judicial de los derechos contenidos

en la misma queda en libertad la parte demandada de poder enajenar y gravar el

bien objeto del proceso.

Para facilitar el entendimiento de las consecuencias procesales nacidas de la

operación administrativa de las cancelaciones contenidas en el artículo 1,170 del

Código Civil, se crea el siguiente cuadro descriptivo:

CRITERIO REGISTRAL

APLICADO CONSECUENCIA PROCESAL

CONSECUENCIA

ADMINISTRATIVA

Cancelación de inscripción

hipotecaria por prescripción

(previo a emplazamiento)

Perdida total de la eficacia del

proceso, por ineficacia del título.

Cancelación de inscripción

hipotecaria por prescripción

(después del emplazamiento)

Emisión de orden judicial por

medio de la cual se ordena la

cancelación de la inscripción

que cancela la inscripción

hipotecaria.

Cancelación por orden

judicial de la cancelación

de la inscripción

hipotecaria, dejando

nuevamente vigente la

misma.

Cancelación de Anotación de

demanda por prescripción, sin

cancelar la inscripción

hipotecaria.

La parte actora o ejecutante

puede solicitar nueva anotación

de demanda sobre la finca

objeto del proceso.

Inscripción de la nueva

anotación de demanda

Cancelación de Anotación de

demanda por prescripción, en

conjunto con la inscripción

hipotecaria.

Perdida total de la eficacia del

proceso, por ineficacia del título.

En el caso de ser iniciado

un proceso penal por

alzamiento de bienes (Art.

352 del Código Penal), el

Registrador General de la

Republica, podría ser

cómplice de dicho

alzamiento.

85

CONCLUSIONES

1. Derivado del análisis jurídico realizado sobre el artículo 1170 del Código Civil,

es evidente que esta norma constituye un medio liberatorio evitando que los

gravámenes, anotaciones o limitaciones que puedan pesar sobre una finca

sean de carácter permanente, constituyendo de esta manera una norma

facilitadora de la continuidad en la transmisión de los bienes muebles e

inmuebles.

2. De acuerdo a las encuestas en la investigación de campo, los criterios

registrales al momento de llevar a cabo alguna de las cancelaciones

establecidas en el artículo mencionado del Código Civil, no son aplicados con

uniformidad por los operadores del Registro General de la Propiedad.

3. La operación de los documentos presentados al Registro General de la

Propiedad, que contengan alguna de las cancelaciones reguladas en el artículo

1170 del Código Civil, específicamente con relación a las inscripciones

hipotecarias, cuando aún esté vigente una anotación de demanda apliquen o

generan en esa operación los efectos de interrupción de la prescripción.

4. Las encuestas implementadas en los juzgados de primera instancia civil de la

ciudad de Guatemala, evidencian que no existe una unificación de criterios en

cuanto a las repercusiones que podría suscitar la aplicación del artículo un mil

ciento setenta del Código Civil, lo cual crea una incertidumbre sobre el fallo que

pueda llegar a emitir alguno de estos juzgados, que si bien existe una mayoría

resulta impredecible que juzgado de los de primera instancia civil, actuara

apegada a derecho, ya que de lo contrario provocaría un atraso innecesario en

los procesos ejecutivos en vía de apremio.

86

5. Existen consecuencias procesales dentro de los procesos ejecutivos en vía de

apremio provocadas por la aplicación del artículo un mil ciento setenta del

Código Civil, entre las que se puede mencionar la pérdida de la medida

precautoria que evite la posterior enajenación del bien, así como la pérdida total

de la eficacia del proceso en vía de apremio iniciado.

6. Existen consecuencias en la aplicación del artículo 1,170 del Código Civil, en

los procesos ejecutivos, tanto comunes como en vía de apremio, por haber sido

llevadas a cabo administrativamente, sin contar con una opinión de los órganos

jurisdiccionales.

7. Los procesos ejecutivos pierden su eficacia al demorarse en su tramitación, por

que de esta manera opera la prescripción y por ende nace la aplicación de

artículo 1,170 del Código Civil a nivel Registral.

8. Los procesos ejecutivos pueden continuar a pesar de ser operada la

cancelación de la anotación hipotecaria que le da nacimiento, si no es alegada

la prescripción procesalmente por la parte ejecutada.

9. En los procesos ejecutivos puede ser solicitada nuevamente una anotación de

demanda, a pesar de haber sido cancelada la primera por medio de las

cancelaciones contenidas en el artículo 1,170 del Código Civil.

10. Las normas adjetivas pierden su funcionalidad por una mala aplicación y falta

de comunicación entre los órganos jurisdiccionales y los entes administrativos,

al punto de destruir totalmente la función primordial del proceso.

87

RECOMENDACIONES

1. Se sugiere al Registro General de la Propiedad unificar los criterios en

cuanto a la aplicación del artículo un mil ciento setenta del Código Civil,

esto resulta importante por las consecuencias que este tipo de

cancelaciones tiene sobre los procesos ejecutivos en vía de apremio,

cuando estos tienen por objeto la ejecución de bienes muebles e

inmuebles.

2. Al Registro General de la Propiedad se invita a que permanentemente se

refuercen los conocimientos procesales por medio de conferencias y

capacitaciones a los operadores, asesores jurídicos y Registradores

auxiliares que laboran en dicha entidad.

3. A los jueces se exhorta que por la naturaleza de los procesos ejecutivos en

vía de apremio, sean otorgadas las medidas precautorias necesarias y en

especial la de anotación de demanda en el menor tiempo posible ya que su

atraso podría constituir la pérdida de eficacia del proceso ejecutivo ya

iniciado.

4. Se recomienda la creación de un foro entre los jueces de primera instancia

civil de la ciudad de Guatemala para fortalecer y unificar los criterios

aplicables en cuanto a los procesos en vía de apremio, en los cuales se

apliquen las cancelaciones por prescripción contenidas en el artículo un mil

ciento setenta del Código Civil.

5. Se sugiere la creación de un sistema cruzado entre el Registro General de

la Propiedad y el Organismo Judicial, con el fin llevar un control de los

procesos de ejecución iniciados.

88

6. Se invita al Registro General de la Propiedad la creación de foros dirigidos

a Notarios, en los cuales se explique el fondo de los criterios registrales

vigentes.

7. Se exhorta a los operadores del Registro General de la Propiedad la

verificación previa de los procesos judiciales que generen la cancelación

administrativa de las anotaciones de demanda, ello con el fin de evitar la

pérdida de derechos litigiosos de la parte actora dentro de los mismos.

8. Se sugiere a los operadores solicitar informes del desarrollo de los

procesos en el caso de haber sido solicitada ante dicha entidad la

cancelación de una inscripción hipotecaria.

9. Se invita a los abogados litigantes que al momento de ser cancelada la

anotación que asegure las resultas del proceso que auxilian, soliciten una

segunda anotación con el fin de salvaguardar los derechos de sus clientes.

89

REFERENCIAS

1. Referencias bibliográficas:

1.1 Arteaga, Jaime, De los Bienes y su Dominio Medellín Colombia;

Biblioteca Jurídica Diké. 1994.

1.2 Brañas, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Guatemala, Editorial

Estudiantil Fénix. 1998.

1.3 Castán Tobeñas, José; Derecho Civil Español, Común y Foral;

Madrid, España; Instituto Editorial Reus. 1978

1.4 Colin, Ambroise y Henry Capitant. Derecho Civil. Bienes,

Patrimonio y Derechos Reales. México. Corporación de Editores

Diseño y Fotomecánica 2002.

1.5 Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Manuel

Ossorio; 28ª edición actualizada, corregida y aumentada por

Guillermo Cabanellas de las Cuevas; Buenos Aires, Argentina;

Editorial Heliasta; 2001.

1.6 Diccionario Enciclopédico Quillet; Volumen: (son 8); Buenos

Aires, Argentina; Editorial Argentina Arístides Quillet, S.A. New

York Grolier Internacional, Inc.; 1970.

1.7 Diccionario Jurídico Elemental; Edición actualizada, corregida y

aumentada por Guillermo Cabanellas de las Cuevas; Argentina;

Editorial Heliasta; 2001.

1.8 Enciclopedia Metódica Larousse; Volumen 3; Buenos Aires,

Argentina; Editorial Larousse, 17, Rue du Montparnasse, París,

Córdoba 392-400 Esquina Reconquista; 1964.

1.9 Espín Canovas, Diego. Manual de derecho Civil Español. España,

Editorial Revista de Derecho Privado, 1975.

1.10 Ripert, Georges, Jean Boulanger. Tratado de Derecho Civil según

el tratado de Planiol Tomo VII. Argentina. Editorial La Ley,

Sociedad Anónima. 1954.

90

1.11 Godoy, Mario Aguirre, Derecho Procesal Civil Tomo I. Facultad de

Ciencias Jurídicas Y Sociales, Guatemala, C.A. 1998.

1.12 Gordillo Galindo, Mario. Derecho Procesal Civil Guatemalteco.

Guatemala, Editorial Estudiantil Fénix Guatemala. 2003.

1.13 Kipp Wolf, Enneccerus. Tratado de Derecho Civil. España.

Editorial Pérez y Alguer 1936.

1.14 Musto, Néstor Jorge. Derechos Reales Tomo II. Buenos Aires,

Argentina. Editorial Atrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2,000.

1.15 Muñoz Nery Roberto, Rodrigo Muñoz Roldan. Derecho Registral

Inmobiliario Guatemalteco. Guatemala. Infoconsult Editores.

2,005.

1.16 Navas, Raúl. Derechos Reales de Propiedad. Uso y Goce.

Buenos Aires, Argentina. Editorial Universidad Oxford. 1999.

1.17 Ortega Carvajal, Jaime. De los bienes y su dominio. Colombia.

Ediciones Rosaristas. 1994.

1.18 Pérez Lasala, José Luís. Derecho Inmobiliario registral.

Argentina. Ediciones de Palma. 1965.

1.19 Pérez Fernández Del Castillo. Bernardo. Derecho Registral.

México. Editorial Porrúa. 2000.

1.20 Puig Peña, Federico; Compendio de Derecho Civil Español, Tomo

I y II; España, Editorial Aranzadi, 1972.

1.21 Valiente Noailles, Luis M., Derechos Reales. Roque Depalma

Editor. 1958.

2. Referencias normativas:

2.1. Asamblea Nacional Constituyente, Constitución Política de la República de

Guatemala; 14 de enero de 1986, y sus reformas.

2.2. Congreso de la Republica, Ley de Garantías Mobiliarias. Decreto 51-2007,

24 de octubre de 2007.

2.3. Jefe del Gobierno de la Republica, Enrique Peralta Azurdia, Código Civil,

Decreto Ley 106; 14 de septiembre de 1963, y sus reformas.

91

2.4. Jefe de Gobierno de la Republica, Enrique Peralta Azurdia, Código Procesal

Civil y Mercantil, Decreto Ley 107, 14 de septiembre de 1963, y sus

reformas.

3. Otras Referencias:

3.1 Registro General de la Propiedad, Compendio de Documentación Registral,

Gestión 2004-2008.

92

ANEXOS

93

ANEXO 1

MODELO DE ENCUESTAS PARA ASESORES JURÍDICOS,

REGISTRADORES AUXILIARES Y OPERADORES DEL REGISTRO DE LA

PROPIEDAD

El presente instrumento consta de una serie de preguntas las cuales se realizaran

para llevar a cabo el trabajo de tesis, “Análisis Jurídico de las cancelaciones

Registrales contenidas en el artículo 1170 del Código Civil, consecuencias

Procesales y su relación con los criterios Registrales vigentes”, la cual será

dirigida a Asesores Jurídicos, Registradores Auxiliares y Operadores del Registro

de la Propiedad.

Las preguntas deberán ser marcadas con una “X”, de acuerdo a su conocimiento,

criterio o experiencia en la materia.

1. ¿Es posible Registralmente llevar a cabo la cancelación por prescripción

de una hipoteca diez años pasados después de su vencimiento?

Si no

2. ¿Es posible realizar a instancia de parte la cancelación por prescripción

de una anotación de demanda o embargo sobre un inmueble si ya

transcurrieron 5 años desde su inscripción?

Si no

3. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo en auxilio del titular de una finca en la cual pesa una

inscripción hipotecaria de la cual ya han transcurrido mas de once años

de su vencimiento, y una anotación preventiva de demanda cuya

inscripción fue llevada a cabo hace ya 6 años, solicitando la cancelación

94

de ambas inscripciones, ¿Operaria el documento, o, suspendería el

mismo? Favor indicar el porque de su respuesta.

Operaria el documento Suspendería el Documento

4. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo en auxilio del titular de una finca en la cual pesa una

inscripción hipotecaria de la cual ya han transcurrido mas de once años

de su vencimiento, y una anotación definitiva de demanda cuya

inscripción fue llevada a cabo hace ya 6 años, solicitando la cancelación

de ambas inscripciones, ¿Operaria el documento, o, suspendería el

mismo? Favor indicar el porque de su respuesta.

Operaria el documento Suspendería el Documento

5. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo en auxilio del titular de una finca en la cual pesa una

inscripción hipotecaria de la cual ya han transcurrido mas de once años

de su vencimiento, y una anotación preventiva de demanda cuya

inscripción fue llevada a cabo hace 1 año, solicitando únicamente la

cancelación de la inscripción hipotecaria, ¿Operaria el documento, o,

suspendería el mismo? Favor indicar el porque de su respuesta.

Operaria el documento Suspendería el Documento

6. A su criterio ¿Son cancelables las inscripciones de derechos reales sobre

inmuebles pasados 3 años de la inscripción de los mismos, por medio de

solicitud llevada a cabo por el titular de la finca?

Si no

95

7. Se presenta a su persona un memorial llevado a cabo por abogado

colegiado activo, por medio del cual el titular de una finca en la cual pesa

una anotación de embargo preventivo llevada a cabo hace 6 años,

solicita la cancelación de dicho embargo ¿operaria el documento o

suspendería la inscripción del mismo?

Si no

8. A su criterio ¿Es posible la cancelación de una inscripción prendaría por

prescripción?

Si no

96

ANEXO 2

MODELO DE ENCUESTA DIRIGIDA A

JUECES DE PRIMER INSTANCIA DE LA CIUDAD DE GUATEMALA

El presente instrumento consta de una serie de preguntas las cuales se realizaran

para llevar a cabo el trabajo de tesis, “Análisis Jurídico de las cancelaciones

Registrales contenidas en el artículo 1170 del Código Civil, consecuencias

Procesales y su relación con los criterios Registrales vigentes”, la cual será

dirigida a Jueces de Primer Instancia de la Ciudad de Guatemala.

Las preguntas deberán ser marcadas con una “X”, de acuerdo a su conocimiento,

criterio o experiencia en la materia.

1. Uno de los requisito esenciales para iniciar un proceso ejecutivo en la vía

de apremio la existencia de un crédito hipotecario y por ende la inscripción

del mismo ante el Registro General de la Propiedad, si es cancelada por

prescripción la inscripción Hipotecaria, ya iniciado el proceso, a su criterio,

¿Pierde su eficacia el proceso ejecutivo en la vía de apremio entablado

ante su juzgado?

Si No

2. Si iniciado un proceso ejecutivo en la vía de apremio ante su juzgado, y

solicitado dentro del mismo una anotación precautoria de demanda, la

misma es cancelada por prescripción de acuerdo al artículo 1,170 del

Código Civil, y se le solicita nuevamente anotación de demanda sobre la

finca objeto del proceso, a su criterio, ¿Otorgaría nuevamente esta medida?

Si No

3. ¿Si iniciado un proceso ejecutivo en la vía de apremio ante su juzgado

cuyo titulo ejecutivo es el testimonio de la escritura pública en la cual se

otorgo un crédito con garantía hipotecaria, y dentro del transcurso del

proceso la parte deudora cancela por prescripción (Art. 1,170 Código Civil)

97

tanto la anotación de demanda respectiva y la inscripción hipotecaria en

Registro General de la Propiedad, a su criterio, pierde su eficacia el proceso

ejecutivo iniciado ante su juzgado?

Si No

4. ¿Si iniciado un proceso ejecutivo en la vía de apremio ante su juzgado

cuyo titulo ejecutivo es el testimonio de la escritura pública en la cual se

otorgo un crédito con garantía hipotecaria, y dentro del transcurso del

proceso la parte deudora cancela por prescripción (Art. 1,170 Código Civil)

tanto la anotación de demanda respectiva y la inscripción hipotecaria en

Registro General de la Propiedad, y antes de que la parte demandada

solicite la excepción perentoria de prescripción, la parte actora solicita que

se anote de demanda nuevamente la finca objeto del proceso, otorgaría

nuevamente esta medida precautoria?

Si No

98

ANEXO 3

TABULACIÓN DE RESULTADOS

ENCUESTA DIRIGIDA A ASESORES JURÍDICOS, REGISTRADORES

AUXILIARES Y OPERADORES DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

Metodología

A continuación se presentan en forma grafica los resultados obtenidos del trabajo

de campo realizado. La muestra total de las personas encuestadas fue de

cuarenta, entre ellas asesores jurídicos, Registradores Auxiliares del Registro

General de la Propiedad

Resultados.

Pregunta número uno

100

%

0%

Si

No

99

Pregunta número dos

100%

0%

Si

No

Pregunta número tres

100%

0%

Si

No

100

Pregunta número cuatro

85%

15%

Si

No

Pregunta número cinco

70%

30%

Si

No

101

Pregunta número seis

65%

35%

Si

No

Pregunta número siete

100

%

0%

Si

No

102

Pregunta número ocho

100

%

0%

Si

No

103

ANEXO 4

TABULACIÓN DE RESULTADOS

ENCUESTA A JUECES DE PRIMER INSTANCIA DE LA CIUDAD DE

GUATEMALA

Metodología

A continuación se presentan en forma grafica los resultados obtenidos del trabajo

de campo realizado. La muestra total de las personas encuestadas fue de diez,

numero que constituye el total de los jueces de primera instancia civil de la ciudad

de Guatemala.

Pregunta número uno

70%

30%

Si

No

104

Pregunta número dos

100

%

0%

Si

No

Pregunta número tres

60%

40%Si

No

105

Pregunta número cuatro

100

%

0%

Si

No