Post on 14-Dec-2015
Facultad:“DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA”
EAP.:“DERECHO”
Materia:DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Trabajo encargado:<<FACTORES O PUNTOS DE CONEXION >>
Docente:Abg. VALENZUELA PAREDES, Ronald Rency.
Estudiante:MAMANI MASCO, Joy Roly.
Semestre: Sección:"XI" “Única”
Aula:"504"
Juliaca-Puno-Perú:
2015
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FACTORES O PUNTOS DE CONEXIÓN
1. CONCEPTO:
Son aquellos factores de relación que el Derecho Internacional Privado reconoce
con la finalidad de cumplir con su objetivo final, es decir, vincular a una persona,
cosa, situación, relación jurídica, etc., con un ordenamiento jurídico nacional
específico que las regule. También llamados puntos de contacto, punto de conexión,
entre otros.
Wolf los define como: "Las circunstancias que pueden servir como criterios para la
determinación del derecho aplicable".
2. LAS NORMAS CONFLICTUALES INTERNACIONALES Y LOS PUNTOS DE
CONEXIÓN
En las relaciones jurídicas generadas por los fenómenos de los conflictos de leyes
resulta conveniente establecer una noción clara sobre la norma de colisión, y la
correspondiente a los pimíos de conexión, así como a resaltar ;u importancia tanto
doctrinaria como práctica a ser utilizada en los casos conflictuales de carácter
internacional. En el Derecho peruano, así como en la doctrina comparada, estas
normas de vinculación y puntos de conexión son utilizados para realizar la
vinculación de la ley patria con la ley extranjera de un determinado sistema jurídico
llamada a resolver la cuestión internacional controvertida.
2.1.- La norma de colisión contiene un supuesto de hecho del que deriva una
consecuencia jurídica contando dentro de su estructura formativa de un elemento
llamado punto de conexión para efectuar el llamamiento del ordenamiento
extranjero, mediante un mandato determinado.
2.2.- Los puntos de conexión o elementos coadyuvantes constituyen los asientos
fijados por la ley para resolver las relaciones internacionales, la circunstancia
identificable del conflicto y su medio de solución fijando la legislación extranjera
aplicable. A tal efecto, el jurista Savigny señaló como factores de conexión el
domicilio del Derecho internacional privado, la situación de la cosa, el lugar de la
celebración del acto y el del tribunal en quien radica la jurisdicción respectiva.
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El punto de conexión es el concepto que en la consecuencia jurídica de la norma
internacional ele conflicto elige y determina el Derecho aplicable al supuesto
contemplado en su tipo legal.
3. LOS FACTORES O PUNTOS DE CONEXIÓN Y SUS CONSECUENCIAS
La consecuencia jurídica del punió de conexión constituye la respuesta que otorga la
norma de colisión internacional, señalando un ordenamiento jurídico externo para
solucionar el encuentro de soluciones, y permite al juez aplicar el derecho material
pertinente.
Los puntos de conexión están constituidos por los elementos jurídicamente
relevantes que permiten vincular una situación determinada con un orden jurídico,
tanto nacional como extranjero.
En los casos de las normas de conflictos internacionales, el punto de conexión elige
y determina el derecho o los derechos aplicables al supuesto contemplado en su tipo
legal.
Para fijar estas conexiones, históricamente el juez aplica el contenido del Derecho
más justo pitra resolver el caso, después con la metodología de Aldricus este vínculo
era de acuerdo i las elucubraciones de Aldricus- con la norma más estrechamente
unida a la situación, y todo ello originó el principio consistente en el better law
system.
4. ¿CUALES SON LOS PUNTOS DE CONEXIÓN EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO?
Los puntos de contado, los factores de conexión o points de ratta - chenent,
connecting factor, critiri di collegamento, Anknupfungspumkte, point of contact, test
factor, o aaknopíng mezclan diversos criterios jurídicos como la nacionalidad, el
domicilio, el situs de las cosas, el locus, el fórum, el establecimiento de una
sociedad, el lugar de la comisión del delito y la voluntad, entre otras situaciones
referidas a esta problemática. el escoger el Derecho aplicable
El tema de los puntos de conexión fue desarrollado principalmente por la doctrina
europea, en Alemania con Savigny y Kahn, el mismo que establece la existencia de
diversos factores de conexión; como el sometimiento de los ciudadanos al lugar
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donde se encuentren domiciliados, a las cosas inmuebles del país donde están
situadas o cuando el derecho aplicable delega su competencia a favor de otro
sistema, entre otros casos. Debemos recalcar que la posición jurídica europea
continental está sustentada en la nacionalidad, básicamente de acuerdo a la
idiosincrasia de esas naciones. En cambio, el criterio de conexión internacional en
América del Sur ha sido el adoptar el domicilio, factor conductor preponderante que
resulta más conveniente a las repúblicas desunidas de este continente por ser
naciones de inmigración y no de emigración.
5. LAS CLASES DE PUNTOS DE CONEXIÓN EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
El factor de conexión en el Derecho Internacional Privado, debe ser precisado por la
ley del estado que debe escogerla para la solución del problema conflictual. Así,
tenemos que si la ley inglesa establece que la ley del domicilio gobierna la sucesión
de los bienes muebles, corresponde a esta definir lo que es el domicilio de acuerdo a
su propio ordenamiento jurídico. No cabría interpretar los alcances del domicilio con
las reglas de otro sistema jurídico.
La doctrina jurídica del Derecho Internacional Privado contiene diversos criterios
para clasificar los factores de conexión. Existen al efecto diferentes puntos de óptica
al respecto. A tal efecto, el jurista Werner Goldschmidt preparó una clasificación dé
los puntos de conexión, conforme al objeto de su referencia”. A tal efecto, estos
puntos de conexión internacionales en Derecho Internacional Privado pueden estar
referidos a personas, conforme a sus cualidades abstractas como son la
nacionalidad, el domicilio, la residencia en un lugar determinado, la pertenencia a un
determinado país, etc., y los puntos de conexión referidos a los objetos como la
situación del inmueble y del mueble; el lugar de matriculación de un buque o
vehículo automotor, y, los conductistas cuando comprenden ciertos sucesos como
son el lugar de la celebración de un acto jurídico o del cumplimiento de un
determinado contrato.
5.1.- la doctrina del Derecho Internacional Privado existe la clasificación adicional de
las conexiones jurídicas la que ha sido ideada también por el mismo Goldschmidt, de
acuerdo a la característica de estas. Pudiendo ser denominadas como conexión no
acumulativa y conexión acumulativa. La conexión no acumulativa puede ser a su
vez:4
a) La conexión no acumulativa simple
Consiste en la aplicación de una sola ley para un determinado aspecto conflictual.
Esta es utilizada en la posesión, la propiedad y los derechos reales sobre inmuebles,
la ley de la situación de estos, o lex rei sitae.
b) La conexión no acumulativa condicional
Esla puede ser subsidiaria ó alternativa. La primera de ellas consiste en que la
norma indirecta utiliza un solo pimío de contacto, pero recurre 1 otro factor de
conexión en caso que la primera resulta inoperante. La segunda consiste en que la
norma indirecta ofrece varios puntos de contacto, entre los cuales la elección debe
llevarse a cabo según la libre voluntad de los interesados o con autonomía de las
partes, o en virtud de un hecho determinado cualquiera, por norma general a favor
de aquel derecho que resultara más beneficioso en un cierto aspecto.
La conexión acumulativa consiste en aplicar a una sola cuestión conflictual varios
derechos. Esta puede ser:
c) La conexión acumulativa igualitaria
Una misma cuestión conflictual queda sometida a varios derechos que deben estar
de acuerdo entre sí para obtener que deben estar de acuerdo entre sí para obtener
una solución del .caso conflictual. Así, el Tratado de Derecho Civil de Montevideo de
Derecho Civil Internacional de 1889 exige para la validez de la adopción que este
acto jurídico sea realizado de acuerdo a la ley del domicilio, tanto del adoptante
como del adoptado.
d) La conexión acumulativa alternativa
Esta consiste en aplicar a una cuestión conflictual un solo derecho aplicable, el
mismo que puede ser disminuido o aumentado a su vez por otro Derecho.
La conexión puede ser tan solo simple, por ejemplo, la que sirve en la fijación de una
ley aplicable para regir el estado o la capacidad de una personal. Y, la conexión
múltiple ocurre cuando resulta necesario utilizar diversos puntos de conexión. Como
ejemplo pertinente de esta conexión mencionamos que en un contrato debe ser
determinada la capacidad de las partes, la forma del contrato, las condiciones de
fondo de este, etc.5
Además, las conexiones internacionales pueden también ser personales o jurídicas,
reales o fácticas y las del lugar de ejecución de los actos. Entre las primeras de
estas, mencionamos la nacionalidad de las personas, su domicilio, la residencia
habitual, la estancia en un determinado territorio y el lugar de la celebración de un
acto jurídico. Esta división ocasiona la generación de problemas interpretativos al
buscar la solución conflictual adecuada.
En cambio, las conexiones reales o fácticas están referidas al lugar de la situación
de un inmueble o al lugar del pabellón de una nave o aeronave. La conexión
voluntaria de las partes está a su vez constituida por el factor escogido libremente
por las partes en un contrato.
6. OTRAS CLASIFICACIÓNES DE LOS FACTORES DE CONEXIÓN:
La doctrina y el derecho comparado reconocen una serie de factores de conexión de
general aceptación que permiten a los tratadistas esbozar una serie de
clasificaciones atendiendo a distintos criterios. Una de las clasificaciones más
aceptada es la del profesor español Miaja de la Muela, quien clasifica los factores de
conexión de la siguiente forma:
6.1. Puede ser de acuerdo a su contenido:
Personales: Son aquellos que tienen que ver con los atributos de las personas
naturales o jurídicas. Ejemplo nacionalidad o domicilio.
Reales: pueden ser de bienes (donde están ubicados etc.) o sobre los actos, donde
se ejecuta, donde se materializa la obligación
Voluntarios: Las partes pueden determinar a qué ordenamiento jurídico, corte o ley
nos vamos a someter en caso de un conflicto, esto es lo que justifica la existencia la
figura del arbitraje
6.2. Según su Naturaleza:
Conceptos jurídicos: Ideas elaboradas por el ser humano que pueden ser
cambiadas con el paso del tiempo, ejemplo el domicilio tal es el caso de Venezuela
que existen dos definiciones y puede varias por el pensar del ser humano
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Hechos reales: Ejemplo la ubicación de un bien es decir que no son producto de la
creatividad humana sino de hechos constátables
Mixtos o combinados: Combino conceptos jurídicos con hechos reales, ejemplo un
bien inmueble está ubicado en tal sitio pero su propietario es un extranjero, la
propiedad está vinculada con un factor de conexión mixto o combinado.
6.3. Según a su número:
Únicos: Cuando hay un solo factor de conexión, por ejemplo el domicilio en el caso
de capacidad.
Múltiples: Cuando combino varios factores de conexión y guarda estrecha relación
con el caso de los mixtos o combinados.
7. LA ESENCIA DE LOS FACTORES DE CONEXIÓN
La norma sobre la solución del conflicto internacional contiene un elemento esencial
integrante que engancha, anuda o enchufa la respectiva relación jurídica a una
legislación determinada que es la llamada a resolver el asunto.
Estos factores de conexión son los siguientes:
a) La nacionalidad de algunas personas naturales y jurídicas, o de algunos bienes a
quienes son asignadas en este estatuto legal, como sucede en ciertas legislaciones
con el tratamiento a las naves y las aeronaves.
b) El domicilio que vincula a una persona con un territorio o con un Estado
determinado.
c) La autonomía de la voluntad de las partes para aplicar la ley aplicable.
8. LA CONEXIÓN CONFLICTUAL EN LA LEY CIVIL PERUANA
La Comisión Reformadora del Código Civil peruano de 1984 consideró distintos los
conceptos sobre el domicilio internacional y el interno. En cambio.
La comisión Revisora del (código civil) estimó que esta distinción constituía una
duplicidad inútil por lo que suprimió de un plumazo los artículos referentes al
domicilio internacional intrínsecamente referidos a los puntos de conexión.
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El Código Civil peruano de 1984 sigue con preferencia la teoría del domicilio
internacional como punto de conexión en (toda materia de estado, capacidad,
existencia de persona natural, relaciones familiares y sucesión mortis causa.
Consagra así la superioridad del domicilio como factor de conexión sobre la
nacionalidad porque es más ajustable a las realidades demográficas, económicas y
sociales de nuestros países americanos y porque ha sido expreso e implícitamente
propugnado por gran número de especialistas en la materia.
8.1.- ¿Es conveniente esta modificación del domicilio como punto de conexión frente
al sistema de la nacionalidad? Los hermanos Tovar no lo creen así porque de estos
principios surgen del CIDIP número II del 08 de mayo de 1979. El domicilio
“promueve la aceptación de los extranjeros en el medio que habitan” y “predomina
en los países de inmigración”. Creemos que en los sistemas jurídicos como el patrio,
el principio del domicilio es principalísimo, ya que está ajustado a la realidad
demográfica del país e integra al inmigrante con su nueva patria de elección. En
cambio, adoptar el principio de la ley de la nacionalidad sería un precepto
inconveniente.
8.2.- La regla general es que el domicilio internacional corresponde al del domicilio
interno del sujeto, ya que las personas están ligadas a un lugar determinado también
en un sitio fijo de un determinado país, si se nos disculpa esta tautología gramatical.
Este domicilio constituye un factor de conexión en los casos relativos al estado, la
capacidad, la existencia de la persona, en cuestiones familiares y de sucesiones por
razón de muerte. La nacionalidad queda eliminada como factor de conexión en la ley
peruana. El Código Civil de 1984 también borra del mapa los conflictos derivados de
la nacionalidad. Los peruanos quedan así desligados de su ley nacional en materias
familiares, corrigiendo la situación híbrida y amorfa del Código Civil de 1936 que
estableció un principio de dos caras como el rostro del mitológico Jano. El estatuto
familiar queda internacionalizado. Pero, en un caso puede ocurrir que falte el factor
de conexión consistente en el domicilio conyugal, ya que este puede no haberse
constituido. En tal situación, debe ser buscado un factor de conexión especial o ad
hoc, supletorio. Así trata, por ejemplo, el artículo 2084° del Código Civil peruano
sobre la filiación extramarital que reza: “La determinación de la filiación extramarital.
Así como sus efectos y su impugnación, se rigen por la ley del domicilio común de
ambos progenitores y del hijo o, en su defecto, por la del domicilio del progenitor que
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tiene la posesión de estado respecto al hijo. Si ninguno de los progenitores tuviera la
posesión de estado, se aplicara la ley de! domicilio del hijo”.
9. PRINCIPALES CAMBIOS INTRODUCIDOS POR EL CÓDIGO CIVIL DE 1984
Sobre los factores de conexión, el Código de 1984 trae cuatro importantes variantes
en relación al Código Civil anterior:
a) El nuevo Código adopta decididamente el domicilio internacional como factor de
conexión preponderante en todo lo relativo al estado, capacidad, existencia de la
persona natural, relaciones familiares y sucesión mortis causa. Se puede afirmar que
el Código de 1984 se enmarca decididamente dentro de la corriente domiciliaria.
b) Se ha eliminado de forma absoluta la nacionalidad como factor de conexión
dentro de nuestro ordenamiento jurídico. En ninguna categoría, ni siquiera
subsidiariamente, se toma en cuenta la nacionalidad como uno de contacto.
c) Se ha eliminado la ilógica discriminación que contenía el artículo V del título
Preliminar del Código Civil de 1936, que distinguía entre peruanos y extranjeros
utilizando distintos factores de conexión para unos y otros, la nacionalidad para los
peruanos y el domicilio para los extranjeros.
d) Al desligar a los peruanos de su ley nacional en todo lo referente a relaciones
familiares, que perseguía a la persona donde quiera que fuere, se ha
internacionalizado nuestro derecho internacional privado, pues, se ha admitido y
dado cabida a ordenamientos jurídicos extranjeros en la regulación de instituciones
fundamentales, tales como el matrimonio, el divorcio, la filiación, etc.
10. CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE DOMICILIO DE LAS PERSONAS
FÍSICAS EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Los gobiernos de los Estados Miembros de la Organización de los Estados
Americanos, deseosos de concertar una Convención sobre domicilio de las personas
físicas en el Derecho internacional Privado, han acordado lo siguiente:
Artículo 1 La presente Convención regula las normas uniformes que rigen el
domicilio de las personas físicas en el Derecho Internacional Privado.
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Artículo 2 EI domicilio de una persona física será determinado, en su orden, por las
siguientes circunstancias:
1. El lugar de la residencia habitual;
2. El lugar del centro principal de sus negocios;
3. En ausencia de estas circunstancias, se reputará como domicilio el lugar de la
simple residencia;
4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
Artículo 3 EI domicilio de las personas incapaces será el de sus representantes
regales, excepto en el cave de abandono de aquéllos por dichos representantes,
caso en el cual seguirá rigiendo el domicilio anterior.
Artículo 4 EI domicilio de los cónyuges será aquel en el cual éstos vivan de
consuno, sin perjuicio del derecho de cada cónyuge de fijar su domicilio en la forma
prevista en el artículo 2.
Artículo 5 EI domicilio de los funcionarios diplomáticos será el último que hayan
tenido en el territorio del Estado acreditante. EI de las personas físicas que residan
temporalmente en el extranjero por empleo o comisión de su Gobierno, será el del
Estado que los designó.
Artículo 6 Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la
considerará domiciliada en aquel donde tenga la simple residencia y si la tuviere en
ambos se preferirá el lugar donde se encontrare.
Artículo 7 La presente Convención estará abierta a la firma de los Estados
Miembros de la Organización de los Estados Americanos.
Artículo 8La presente Convención está sujeta a ratificación. Los instrumentos de
ratificación se depositarán en la Secretaría General de la Organización de los
Estados Americanos.
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Artículo 9 La presente Convención quedará abierta a la adhesión de cualquier otro
Estado. Los instrumentos de adhesión se depositarán en la Secretaría General de la
Organización de los Estados Americanos.
Artículo 10 Cada Estado podrá formular reserves a la presente Convención al
momento de firmarla, ratificarla o adherirse a ella, siempre que la reserve verse
sobre una o más disposiciones específicas y que no sea incompatible con el objeto y
fin de la Convención.
Artículo 11 La presente Convención entrará en vigor el trigésimo día a partir de la
fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificación.
Para cada Estado que ratifique la Convención o se adhiera a ella después de haber
sido depositado el segundo instrumento de ratificación, la Convención entrará en
vigor el trigésimo día a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su
instrumento de ratificación o adhesión.
Artículo 12 Los Estados Partes que tengan dos o más unidades territoriales en las
que rijan distintos sistemas jurídicos relacionados con cuestiones tratadas en la
presente Convención, podrán declarar, en el momento de la firma, ratificación o
adhesión, que la Convención se aplicará a todas sus unidades territoriales o
solamente a una o más de ellas.
Tales declaraciones podrán ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que
especificarán expresamente la unidad o las unidades territoriales a las que se
aplicará la presente Convención. Dichas declaraciones ulteriores se transmitirán a la
Secretaría General de la Organización de los Estados Americanos y surtirán efecto
treinta días después de recibidas.
Artículo 13 La presente Convención regirá indefinidamente pero cualquiera de los
Estados Partes podrá denunciarla. EI instrumento de denuncia será depositado en la
Secretaría General de la Organización de los Estados Americanos. Transcurrido un
año, contado a partir de la fecha de depósito del instrumento de denuncia, la
Convención cesará en sus efectos pare el Estado denunciante, quedando
subsistente pare los demás Estados Partes,
Artículo 14 EI instrumento original de la presente Convención, cuyos textos en
español, francés, inglés y portugués son igualmente auténticos, será depositado en
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la Secretaría General de la Organización de los Estados Americanos, la que enviará
copia auténtica de su texto pare su registro y publicación a la Secretaría de las
Naciones Unidas, de conformidad con el artículo 102 de su Carta constitutiva. La
Secretaría General de la Organización de los Estados Americanos notificara a los
Estados Miembros de dicha Organización y a los Estados que se hayan adherido a
la Convención, las firmas, los depósitos de instrumentos de ratificación, adhesión y
denuncia, así como las reserves que hubiere. También les transmitirá las
declaraciones previstas en el artículo 12 de la presente Convención.
EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por
sus respectivos gobiernos, firman la presente Convención.
HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, República Oriental del Uruguay, el día
ocho de mayo de mil novecientos setenta y nueve.
CONCLUSIONES
- Regirse por el factor domiciliario se ajusta mejor a las realidades demográficas,
económicas y sociales de nuestro país.
- Desde un punto de vista social el domicilio promueve la adaptación de los
extranjeros en el medio que habitan, pues elimina y combate los ghettos sociales
que se construyen en torno a grupos de personas reguladas por leyes y costumbres
extrañas al lugar en el que residen en forma habitual, el criterio domiciliario facilita la
integración del inmigrante en la sociedad que lo rodea.
- En muchos casos facilita tremendamente la correcta aplicación de ley competente
al hacer coincidir la ley aplicable con la lex fori (lugar de tramitación del proceso),
pues resulta normal que la mayor parte de las actividades de la persona se realicen
en el lugar de su domicilio, lo que permite que los jueces, notarios, registradores,
funcionarios públicos, etc., apliquen el ordenamiento jurídico que mejor conocen y
manejan.
- Soluciona objetivamente las ambigüedades que surgen en torno al concepto
jurídico de nacionalidad. Debemos anotar que este argumento resulta especialmente
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relevante en el Perú y otros países de Ibero América que tienen celebrados una
serie de convenios de reconocimiento de doble nacionalidad.
- Resuelve favorablemente el problema de las familias de nacionalidad mixta, que
de aplicarse la nacionalidad como parte de contacto estarían expuestas a una
heterogeneidad legal de estar vinculados los miembros de la familia a distintos
ordenamientos jurídicos, situación que constituye un foco de posibles conflictos. Por
el contrario el criterio del domicilio homogeniza la ley aplicable a la familia.
- Desvincula a personas desarraigadas de su país de nacimiento, tales como
refugiados, inmigrantes, perseguidos políticos, grupos étnicos cerrados, de
ordenamientos jurídicos con los cuales mantiene una relación formal, débil o nula en
la realidad de los hechos, que incluso puede repugnar a los principios morales,
éticos de la persona.
- Para algunos el domicilio es un factor de conexión de fácil y objetiva
determinación, que no presente las complicaciones que si trae consigo el concepto
jurídico de nacionalidad.
Facilita la vida internacional de las personas al reconocer como válidos los actos
jurídicos realizados al amparo del ordenamiento legal del lugar donde habitan. Evita
en este sentido los conflictos que suscita el retorno de una persona a su país,
cargada de derechos adquiridos al amparo de ordenamientos jurídicos extranjeros
que podrían cuestionarse de aplicarse su ley nacional de manera persecutoria.
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