GENERALIDADES LAS FUENTES Y SISTEMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.docx

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GENERALIDADES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CONCEPTO

OBJETIVOS

CARACTERISTICAS

NATURALEZA

FUNDAMENTOS

CONFLICTOS DE LEYES

Factores condicionantes del Derecho Internacional Privado: a) por un lado la existencia en el trafico jurídico de un pluralismo de sistemas normativos y organizaciones judiciales y; b) la virtualidad que poseen la relaciones jurídicas de estar conectadas con más de un ordenamiento o con más de una jurisdicción.

Pluralismo: es la expresión de una diversidad de organizaciones estatales, extra estatales o paraestatales, dichas organizaciones, una vez otorgada su personalidad jurídica internacional por el Derecho Internacional Privado y el mismo Derecho del Estado (Derecho Interno) generan un ordenamiento específico y un sistema también particular de ejercicio de la función jurisdiccional.

Derecho Internacional Privado: conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto o fin, determinar cuál es la jurisdicción competente o la ley que debe aplicarse en caso de concurrencia simultanea de dos o más jurisdicciones y de dos o más leyes en el espacio, que reclaman su observancia.

Conflicto de leyes: son aquellas que se producen cuando concurren dos o más normas de Derecho positivo, cuya aplicación o cumplimiento simultaneo resulta imposible o incompatible, incompatibilidad que se puede presentarse en el tiempo o en el espacio, dentro de un ordenamiento jurídico, o por coincidencia de legislaciones de dos o más países.

Hipótesis de todo conflicto de leyes en el espacio: parte de la base de que una relación jurídica puede quedar sujeta a distintos ordenamientos y para que esto ocurra, puede existir las siguientes posibilidades: a) que en la relación jurídica las partes sean extranjeras en un determinado Estado; b) que intervenga un nacional con uno o varios extranjeros; c) que el acto se ejecute por nacionales, pero deba tener efectos fuera del país de que se trate; d) que el acto se ejecute por nacionales, pero perjudique o beneficie a extranjeros; e) que el acto se celebre en el extranjero, pero deba ejecutarse en territorio nacional; f) que el acto se celebre por extranjeros, y deba ejecutarse en el territorio de un Estado distinto, que puede ser el de alguna de las partes u otro.

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Circunstancias que motivan los conflictos de leyes en el espacio: 1) la nacionalidad; 2) el lugar de celebración o ejecución del acto jurídico; 3) la situación de los bienes;

Como se clasifican los sistemas jurídicos en relación con los problemas de la extraterritorialidad del Derecho: a) sistemas que admiten la aplicación territorial de la leyes extranjeras de manera absoluta, es un sistema teórico ya que en la práctica no existe ningún sistema que acepte este caso; b) sistemas que niegan la aplicación extraterritorial de las leyes extranjeras de manera absoluta, aunque pudiera prescribirse en una norma jurídica, queda desvirtuado por los tratados internacionales; c) sistemas que admiten la aplicación extraterritorial de la ley de una manera relativa; o sea que permite la aplicación para ciertos casos y por tanto niega la extraterritorialidad para otros casos.

Principios de Derecho Internacional Privado: 1) Lex Patriae: Ley Nacional; 2) Lex Domicilii: Ley del Domicilio; 3) Lex Rei Sitae: Ley de la situación de las cosas; 4) Locus Regim actum: ley del Lugar del acto.

Objeto del Derecho Internacional Privado: garantizar la seguridad jurídica en el ámbito internacional, proteger a los individuos con el sello de la propiedad universal, determinar la ley aplicable y jurisdicción a las relaciones jurídicas con los extranjeros, codificación de las normas teniendo a la unificación internacional, resolver los supuestos de hecho en los cuales aparece un elemento extranjero, la nacionalidad y el Derecho de los extranjeros, señalar, de dos o más ordenamientos jurídicos distintos, cuál de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiera planteado. Concretar reglas aceptadas por los Estados para dirimir controversias y lograr acuerdos en beneficio de todos y de sus súbditos, así como para preservar el orden y el respeto a los derechos de los pueblos y de los hombres.

Naturaleza Jurídica del Derecho Internacional Privado: SUI GENERIS. De su género o especie; se usa para indicar que hay algo que es de género o especie muy singular y excepcional, participa del carácter público de sus instituciones inclusive se nutre de sus fuentes internas como los tratados y privado a la vez. En caso en el territorio de un solo Estado, en este tienen vigencia tanto normas de Derecho Internacional y normas de Derecho Interno, cuando hay coincidencia no existe problema, pero cuando hay contraposición, es indispensable considerar quien debe dominar.

Fundamento del Derecho Internacional Privado: se entiende por fundamento, al principio o base de una cosa, o en el caso que nos ocupa, la noción de fundamento nos conduce a la razón o motivo de un juicio, apreciación etc.

Factores que han influido en la nueva concepción del Derecho Internacional Privado: 1) factores políticos: el surgimiento de más de cincuenta nuevos Estados en África y Asia, la disminución del predominio político europeo y el creciente de los Estados Unidos de Norteamérica, el fenómeno de la globalización e integración regional, la eclosión de nuevos organismos internacionales no gubernamentales (ONG) los nuevos


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procesos de apertura políticas, económicas, mercantiles (países ex socialistas de Europa), todo esto incidieron y motivaron la necesidad de revisar muchos de los criterios propios de la vida internacional; 2) Factores Económicos: el surgimiento de los procesos de integración económica en sus distintos grados, aduanera de libre comercio, han influido e incrementado la necesidad de la armonización y la unificación del Derecho. Ejemplo: la comunidad Europea, la ALADI, el grupo Andino, el MERCOSUR, el SIECA, los tratados de libre comercio de Estados Unidos, Mexico y Canada, y otros; 3) Factores Jurídicos: comprende todas aquellas relaciones jurídicas que contienen un “elemento extraño” al derecho Local, que vinculan a los individuos o a estos con los Estados, cuando en razón de la persona, los bienes o los actos afecten a más de un Estado, y el interés comprometido pertenezca a un individuo o persona privada. El elemento extraño puede aparecer ostensible o encubierto, el interés debe ser de una persona privada (natural o jurídica), independientemente del interés público que pueda afectar, y que no excluye que también este en juego un interés público por la materia, el objeto o el sujeto que integra la relación jurídica internacional; 4) la coexistencia de distintos sistemas jurídicos: dichos sistemas jurídicos están conformados por un conjunto de elementos que se caracterizan tanto en lo que a la clasificación como al contenido de las disposiciones normativas se refiere, y en este aspecto se sabe que el sentido y alcance de unas difiere de las otras; 5) la diversidad legislativa: se basa en el proceso legislativo de cada uno de los Estados, o sea que cada Estado tiene su propio Derecho Civil, Mercantil, Penal, Laboral etc, por eso se dice que cada Estado tiene su propio Dipri; 6) la existencia de la comunidad indígena: que esta es producto de la existencia de un orden internacional que permite la existencia de una diversidad de sistemas jurídicos, así como el respeto a las leyes de todos los Estados, sumando al carácter cosmopolita de los hombres y mujeres que generan relaciones privadas, comerciales, personales susceptibles de generar conflictos;

Características del Derecho Internacional Privado: 1) es un Derecho atributivo: determina la ley aplicable territorial, las normas del Derecho Internacional Privado son las primeras normas de orden Publico Internacional, con las cuales se encuentra un juez al resolver un conflicto de leyes; 2) se trata de un Derecho Positivo vigente y codificado aunque disperso: cada nación tiene un poder legislativo que aprueba las leyes y un poder judicial que las aplica, siendo sus normas imperativas, se trata de un derecho nacional, o sea que las normas no son comunes para todos los Estados, sino que existen tantos Dipri como Estados existen; 3) es un derecho para aplicar el Derecho: es un derecho adjetivo, de acompañamiento o instrumental, la norma sustantiva en función del derecho aplicable, o sea que las normas positivas o nacionales del Derecho Internacional son de naturaleza adjetiva, es decir forman parte de un Derecho para aplicar el Derecho; 4) nació como regulador de las relaciones ius privatistas: la aplicación del dipri se relaciona con personas privadas súbditos de cada uno de los Estados, sea en su expresión de personas físicas o personas jurídicas; 5) Uniformidad Sustantiva: surgimiento de normas o leyes uniformes que no implican la desaparición radical de las normas indirectas, puesto que consideramos que siempre van a existir los denominados conflictos de leyes.


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Finalidad del Derecho Internacional Privado: es garantizar la seguridad jurídica en el ámbito internacional y proteger a los individuos en el seno de la sociedad universal respetando su condición de ser sociable y libre.

LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CONCEPTO

CLASIFICACION

LOS TRATADOS

JURISPRUDENCIA

LAS COSTUMBRES INTERNACIONALES

LA LEY

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

LA DOCTRINA

LOS USOS DEL COMERCIO

Clasificación de las fuentes de Derecho Internacional Privado: el maestro Bustamante y Sirven hace la clasificación tomando en cuenta la función que realizan, y así dice que estas fuentes son generadoras, en cuanto de ellas nacen inmediatamente las reglas jurídicas, y testificativas, en cuanto contienen y señalan con certeza las mencionadas reglas jurídicas; por su lado Romero de Prado: es más pragmático al señalar que es más útil destacar el valor o importancia de cada una de ellas y no disentir si una u otra de las mismas es generadora, testificativa, directa, indirecta, científica o práctica, y nacional o internacional; considera que son fuentes del Dipri la ley, los tratados, la costumbre, la jurisprudencia y la Doctrina; para el maestro Español Adolfo Miaja de la Muela, al exponer la clasificación de las fuentes internas o estatales, se basa en la tesis de la pirámide jurídica de Hans Kelsen, al referir que en primer grado (en la cúspide de la pirámide) se encuentran las reglas del Dipri contenidas en las normas constitucionales (V.Gr. la nacionalidad); en segundo orden y por ende subordinadas, se ubican las normas legales en estricto sensu (que para el jurista Austriaco, creador de la “Teoría pura del Derecho”, serían las normas ordinarias) y por debajo de estas, se encuentran las normas emanadas de órganos diferentes del legislador (para Kelsen vendrían a ser las normas reglamentarias).

Fuentes del Derecho Internacional Privado: 1) los tratados: acuerdo internacional, celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular, estos pueden ser bilaterales o multilaterales y para su eficacia jurídica requiere de un proceso de celebración que conlleva varias etapas donde la declaración expresa y solemne del jefe de Estado, llamada ratificación juega un rol de


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importancia y para ser considerados como derecho interno y por ende como una ley de obligatorio cumplimiento se debe cumplir con su proceso de incorporación; 2) Jurisprudencia: consiste en el criterio uniforme manifestado reiteradamente en la aplicación del Derecho por un Tribunal superior o supremo, contenido en sus sentencias, sentencias del mismo rango, tiene la capacidad de constituirse como Derecho Positivo, y tiene por finalidad obtener una interpretación uniforme del Derecho Nacional en los casos que la realidad presente a los jueces; 3) las costumbres internacionales: se trata de un conjunto de reglas practicas a las cuales se acude en todos los países cuando se trata de relaciones jurídicas que contienen elementos extraños, y que se han formado bajo la influencia de necesidades comunes que en todas partes se experimentan de la misma manera; 4) la ley: es una de las fuentes de mayor relevancia y como fuente del Dipri; varía según el sistema jurídico de que se trate, son normas sustantivas, normas materiales, además existen normas adjetivas o sea normas procedimentales; 5) los principios generales del Derecho: a) locus regit actum, quiere decir la ley del lugar rige el acto así por ejemplo, la ley aplicable a un contrato es, de acuerdo a este principio, la ley del lugar de su celebración; b) lex rei sitae: significa la ley del lugar en donde se encuentran ubicados en la ley que los rige, esta ley determina quién es el propietario de los bienes, a que modalidades debe sujetarse su transmisión; c) mobilia sequentur personam: este aforismo quiere decir los bienes muebles siguen a las personas. En el siglo XIX quedo establecido que los bienes inmuebles fueran regidos por la ley de su ubicación (lex rei sitae) y los bienes muebles por la ley del domicilio de sus propietarios, por ser este un punto de conexión mas estable; sin embargo la tendencia moderna sobre todo en materia de títulos valores, valores bursátiles, que se consideran bienes muebles, recomienda que estén sometidos a la ley donde se encuentren quem, por lo general coincide con las instituciones u organismos que los emiten y sus registros correspondientes; d) Lex Fori: quiere decir que la ley aplicable al procedimiento en un juicio debe ser la ley del tribunal en que dicho juicio se sigue; e) lex locci comissi delicti: significa que en materia penal será aplicable la ley del lugar de la comisión del delito; f) autonomía de la voluntad de las partes: en materia contractual se establece que las partes pueden establecer los convenios relativos a formas de pago, moratorias, lugar de pago, así como establecer a la ley que se someterán ante la perspectiva de un litigio; siempre y cuando dichos acuerdos no sean contrarios al orden público, la ley y las buenas costumbres. 1) la obligación reconocida por los Estados de ejecutar la sentencia dictada en sus respectivos territorios con arreglo a las condiciones que ellos fijen; 2) la regla de la mutua ayuda jurídica entre las autoridades judiciales para la comunicación de determinados actos (notificaciones y citaciones vía exhorto), 3) la aplicación de las leyes extranjeras; 6) la Doctrina: se trata de un conjunto de interpretaciones de los científicos del Derecho, o sea el conjunto de ideas y opiniones expresadas en sus libros y tratados de estudios, que aunque carece de fuerza obligatoria y no reviste autoridad por sí misma, ejerce una notable influencia en el Derecho Internacional Privado; 7) las conferencias diplomáticas y los congresos: son reuniones diplomáticas tratados internacionales.


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Los usos del Comercio: constituyen uno de los sistemas más utilizados en el comercio internacional dentro de la marcada tendencia de la uniformidad para la regulación jurídica de la contratación internacional.

SISTEMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

ANTECEDENTES

ESCUELAS ESTATUTARIAS

REGULACION JURIDICA

LA TERRITORIALIDAD

ORDENAMIENTOS MATERIAS

NORMAS DE REMISION

LA CODIFICACION

Feudalismo: Sistema de gobierno y de organización económica y social propio de la Edad Media, basado en el feudo o contrato por el que un soberano o gran señor cedía a un noble una tierra o un derecho a cambio de su fidelidad.

Antecedentes de las Escuelas Estatutarias: algunos antecedentes de estas escuelas se encuentran en la Italia septentrional que en el medioeva ocupa una situación política y social única. Pequeños Estados, numerosos, populosos, vecinos y comerciantes que establecían frecuentemente relaciones.

Tenían leyes municipales, los estatutos los cuales se diferenciaban del Derecho Común, o sea del Derecho Romano, normativas que varían de territorio en territorio.

En Italia fue donde se estableció la primera escuela destinada a examinar y solucionar los conflictos de leyes o estatutos, en el mismo seno del feudalismo surge el derecho Estatuario y dentro de esta una de las ramas del derecho que es nuestra materia por lo que se considera la primera manifestación científica del dipri.

Algunas reglas para la solución de los conflictos de los estatutos: cuando el conflicto se producía entre dos estatutos entre si podía aplicarse, por un lado otorgarles un carácter territorial absoluto, o sea que cada ciudad imponía sus estatutos en la esfera de sus jurisdicción a todas las personas y las cosas, y terminando el poder de sus estatutos en los confines de su frontera. Se basaba en el principio feudal de soberanía absoluta de los Estados.

Otra solución era admitir en cada caso o para cada relación jurídica, la preponderancia del estatuto indicado por la razón como más justo. Se fundamentaba en la necesidad del comercio y el espíritu equitativo del Derecho Romano.


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Escuela de los glosadores: establecen las bases de los estatutos en el siglo XII, siendo sus precursores Azon con la glosa summa codicis y Carolus de Tocco con su glosa Statum non ligat nisi súbditos, otro glosador fue Acursio y jacobus Balduini.

La escuela Estatutaria Italiana: también se le denomina la escuela de los postglosadores cuya formación se produjo a finales del siglo XIII y durante el siglo XIV, siendo Bartolo sassoferrato el autor más destacado y fundador del dipri moderno.

Esta escuela utilizo el principio de desechar la idea de formular reglas de carácter general como panacea para resolver todas las cuestiones, dividieron y subdividieron las distintas materias del derecho, elaborando para cada una de estas una regla especial. V. Gr. En Derecho Civil distinguen los contratos, Delitos, Testamentos, Sucesiones, Bienes, Estado y Capacidad Civil etc.

El fundamento de esta escuela era el Dipri entendido como aplicación de la ley extranjera se basa en la justicia, cuya fuente es el Derecho Romano Común que era la razón escrita.

Utilizaba el método escolástico, casuista e inductivo. Entre sus principales aportes tenemos en materia contractual la distinción entre la forma y el fondo del acto jurídico, así como la diferenciación entre los efectos normales y accidentales, respecto al régimen de bienes la aplicación de lex reí sitae, en materia de celebración de los actos en cuanto a la forma se rige por la locus regit actum, los efectos de los actos por la lex loci solutionis o lex loci excutionis y finalmente respecto a los delitos, serian regidos por la lex comissi delicti.

Ofrece un carácter más liberal y de avanzada ya que admite con mayor amplitud la personalidad y aplicación extraterritorial de las leyes, siguiente un método de división y subdivisión de materias, lo que se considera un elemento de avance científico en el campo del derecho.

Factores en que se basa el fundamento de la escuela Italiana: 1) Político: el feudalismo no era arraigado en Italia, y las distintas ciudades que formaban el santo imperio romano-germánico (pisa, Milán, Módena, Venecia) tenían estatutos propios pero sometidos a la ley romana. 2) Económico: el intenso tráfico comercial de las ciudades de Lombardía con otros países. 3) Jurídico: con la paz de Constanza (1183) las ciudades lombardas logran autonomía legislativa no obstante la coexistencia con el derecho romano que se aplicaba supletoriamente, se producen conflictos entre el Derecho Común (Romano) y los estatutos de las distintas ciudades, así como los conflictos entre los mismos estatutos de las ciudades.

Principales aportes de Sassoferrato: según la forma: se rige por la ley del lugar de celebración del contrato (locus regit actum). En materia de contratos; según el fondo: los subdivide en los efectos normales que se rigen por la ley del lugar de celebración y los efectos accidentales (V.Gr. la mora) se rige por la ley del lugar de ejecución del contrato. Delitos Comunes: se aplica el Derecho local por ser el del lugar


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de la perpetración del delito V.Gr. el Homicidio, hurto, etc. En materia de delitos; delitos típicos de un determinado lugar: para determinar la aplicación de la ley del lugar de la comisión del delito era necesario analizar, por un lado si el extranjero residió en el territorio el tiempo suficiente para conocer el Estatuto y por otro lado analizar si el hecho era comúnmente prohibido en todas las ciudades. V. Gr. La comercialización del trigo en Parma estaba prohibida y solo las autoridades de esa ciudad podían hacerlo. En materia de bienes: se aplicaba el estatuto de la ley del lugar de la situación (lex rei sitae). Según la forma del testamento: se rige por la ley local. La capacidad para testar se regían por la ley personal del testador. En Materia Testamentaria; Según el Fondo: lo relacionado con la interpretación de las disposiciones de última voluntad del causante, se regían por la ley del lugar de otorgamiento del testamento. En materia de sucesiones: en caso de que el estatuto comienza con el termino de bienes, se rige por la lex reí sitae; pero si la redacción del estatuto empieza con el termino de persona, se rige por la ley del domicilio. Entonces estaríamos frente a un estatuto personal si el mismo expresa “el primogénito sucede…….”, y ante un estatuto real si el mismo expresare “los bienes pasan al primogénito exclusivamente…..” respecto a la sucesión ab intestato se rige por la ley del ultimo domicilio del causante, pero si esta ley establece el mayorazgo ese estatuto es territorial porque se trata de un estatuto desfavorable y odioso. Las formas condenatorias: se aplica la ley del tribunal. En materia de Derecho Procesal; las formas decisorias: se rige por la ley de fondo (V. Gr. La admisibilidad de la acción). Favorables: amplían o tutelan la personalidad jurídica, son extraterritoriales. Clasificación de los Estatutos; desfavorables: consagran una incapacidad o prohíben la realización de un acto. Son territoriales.

Aportes de Guilleaume de Cun: Reales: que regian respecto a los bienes, los cuales tienen efecto territorial, aplicando el principio lex reí sitae. División de los Estatutos; Personales: que regian a las personas, con efecto extraterritorial, que regian a las personas de acuerdo a su origen bajo el principio de la lex personae.

Escuela estatutaria francesa: se le denomina la escuela de los jurisconsulto consuetudinarios, y cuyo origen se produce por la diversidad legislativa, teniendo su mayor expresión en el siglo XVI, en el sur fue asumido del Derecho Romano y por ende prevaleció el territorialismo estricto, mientras que el rey Luis XI al pretender afianzar su poder real aplicando las costumbres de parís en las regiones que tenían un derecho especial. Entonces la extraterritorialidad fue un arma que utilizaron los monarcas contra las autonomías regionales. Esta escuela nace como reacción feudal al liberalismo de la escuela italiana, ante la amplitud que esta daba al Estatuto personal, contrario al principio feudal en el sentido de que las costumbres son territoriales y no tienen fuerza más allá de sus límites.

Aportes de Charles Dumoulin: formulo por vez primera en materia contractual: el principio de la autonomía de la voluntad de las partes, en función de determinar la ley aplicable a los contratos, o sea que debía atenerse a la intención de las partes contratantes, o sea que ellas mismas establecen las reglas para regir las clausulas, efectos y consecuencias de los contratos que celebren. “[email protected]”

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Clasificación de los Estatutos: forma de los actos: se rige por la ley locus regiy actum; en cuanto a la forma: se rige por la lex fori.

Estatutos que tienen por objeto actos en que se reconoce la autonomía de la voluntad; los que rigen las convenciones o contratos.

Respecto al fondo del Derecho: estatutos que dependen puramente de la ley: ahí se expresan los estatutos reales, que son eminentemente territoriales y los estatutos personales que son extraterritoriales. En cuanto a los delitos: prevalece la ley del lugar de la comisión del delito; excepto que la pena prevista en el lugar de la comisión del delito fuera más grave que la que impone el derecho común, en cuyo supuesto prevalece esta.

El método que utilizaba Dumoulin es escolástico, pragmático, estudiando especialmente los estatutos y los casos en que puede aplicarse.

Bertrand D' Argentre: desarrollo su doctrina a partir de la glosa 218 de las costumbres de Bretaña, que disponía “toda persona dotada de buen sentido podía llegar un tercio de sus bienes a un extraño siempre que al hacerlo no defraudara a sus herederos.

Clasificación de los estatutos: Reales: relacionados con inmuebles: se rigen por la lex situs. Relacionados muebles: se rigen por la ley del domicilio del propietario, se refieren a incapacidades especiales. Personales: se relacionan con la capacidad e incapacidad general (son extraterritoriales). Mixtos: se refieren a personas y cosas. (Son territoriales).

El método de esta escuela no es escolástico, su fundamento es el principio de la justicia y sus aportes son el principio de la autonomía de la voluntad de las partes y el régimen de las incapacidades especiales. Establecen que los estatutos o leyes se dividen en dos categorías: estatutos reales: que están referidos de forma exclusiva a los bienes y solo tienen aplicación dentro de un territorio determinado, o sea que son estrictamente territoriales; estatutos personales: referidos a la persona, específicamente a su estatuto personal el que está formado por su estado civil y capacidad jurídica, los que siguen al individuo donde quiera que vayan, en tal caso son extraterritoriales, o sea que se pueden aplicar fuera de los límites del territorio.

Clasificación de los estatutos por Luis Boullenois: Universales: son extraterritoriales y siguen a las personas de una manera general para todos los actos de la vida civil (V Gr. Capacidad etc). Estatutos Personales; Particulares: son extraterritoriales, se refieren a la capacidad para realizar determinados actos, son extraterritoriales ya que afectan a las personas con abstracción de los bienes; Bienes Muebles: rige la lex situs; como no tiene asiento fijo, en ocasiones se rigen por la ley del domicilio del propietario. Estatutos Reales; Bienes inmuebles: se rigen por la lex reí sitae.

En caso de conflicto entre el estatuto personal del domicilio y el estatuto de otro lugar, prevalece el primero. Condiciones de Validez: se rigen por la ley del domicilio de las “[email protected]”

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partes, en lo referido a la capacidad. Estatutos referidos a las convenciones; forma: se rige por la ley del lugar de celebración. Efectos: con relación a los bienes; se rigen por la lex reí sitae. Estatuto personal: ley del marido. Estatutos de la comunidad de esposos; estatuto real: se rigen por la lex reí sitae.

Luis Froland: considera que la persona es lo principal y los bienes lo accesorio; establece el principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida y de la adquisición de la capacidad.

Realizo análisis de la costumbre de Normandía que anulaba el testamento hecho en los tres meses últimos de vida del testador, y la costumbre de parís planteando el jurista que si esa disposición era una cuestión de naturaleza sucesoria, si se refería a la capacidad del testador o si afectaba las formas extrínsecas del testamento. En el caso se le considera una cuestión relativa a la sucesión, el testamento era nulo en Normandía y valido en Paris; si se le consideraba un problema de capacidad del testador, se aplicaba la ley del domicilio, y si se trataba de una cuestión de forma, se aplicaba las regla locus regit actum.

Escuela estatutaria holandesa: se manifiesta en el siglo XVII, siendo su origen en las provincias flamenco-holandesas, los exponentes de esta escuela toman del D' argentre, que como hemos visto se caracterizaba por un principio territorialista y ello se debió a que el centro de estudios jurídicos se trasladó de Francia a Holanda.

Pablo Voet: se le consideraba el primero en enunciar el principio de la comitas Gentium. Para algunos como un acto de benevolencia del juez, para otros la aplicación del principio se basa en el interés común de los pueblos.

Por su lado juan Voet clasifica los estatutos en: Personales: se refieren a las personas. Estatutos; Reales: se refieren a las cosas. Mixtos: se refieren a la forma y solemnidades de los actos. Se aplica la regla locus regit actum.

Urich Hubert: sintetiza los principios de esta escuela en tres axiomas: 1) la ley de cada estado rige dentro de los límites de su territorio y para todos sus súbditos, pero no tiene fuerza fuera de él. 2) se consideran súbditos todos los que se encuentran dentro del territorio de un estado en forma definitiva o temporal. 3) los jefes de estados por cortesía pueden permitir la aplicación del Derecho Extranjero.

El fundamento de esta escuela es que el Derecho tenía un carácter estrictamente territorial, y si bien admitían excepciones, ellas no tenían fundamento jurídico sino motivos de conciencia. No se consideraba anómalo que una persona fuera capaz en un lugar e incapaz en otro, sino un simple inconveniente practico para la vida de los negocios.

De ahí que para salvar esas dificultades de orden práctico admitían la aplicación de leyes extrañas por el principio de la cortesía internacional o comitas Gentium ob reciprocam utilitatem.


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Esta escuela exagero los principios de la escuela francesa, brindando un carácter aun mas territorial y feudal, por ello ha sido criticada por no haberse dado cuenta de la posibilidad que existe de conciliar la aplicación de las leyes extranjeras con el respeto de la soberanía territorial de los estados.

También se le objeta el hecho de que el principio de la cortesía internacional es un concepto poco claro y sin un valor jurídico sólido y cuya aplicación significa por ello entregar la decisión de las Litis al criterio discrecional de los jueces.

Conclusión: el aporte más valioso de las doctrinas estatutarias ha sido, y ello sin desconocer su criticable método científico, el haber generado soluciones que aún permanecen vigentes en Dipri.

Escuelas alemanas del siglo XIX: motivados por el hecho de que las escuelas estatutarias no daban respuestas concluyentes del Dipri, los autores alemanas del siglo XIX, glosando la ley romana que regía en Alemania en forma paralela a los derechos de los estados particulares, vinculan las soluciones a los conflictos de leyes con el fundamento de la aplicación extraterritorial del derecho.

Los aportes son los siguientes: zachariae: establece el criterio de que toda relación de derecho debe juzgarse según la ley del país a que pertenece el juez que se pronuncia sobre el caso.

Se aparente que se establece el principio de territorialidad, pero ello depende del contenido de la lex fori, porque si la ley del juez admite la aplicación del Derecho Extranjero, se aplicara este derecho. Se considera que la aplicación de la lex fori lleva, en la época feudal, a la aplicación exclusiva de la ley territorial, en esta época las leyes estaban impregnadas de un espíritu universalista y admitían la aplicación de las leyes extranjeras, no obstante este autor establece tres excepciones a esta regla: 1) cuando las partes por convenio dispusieran otra cosa; 2) cuando los gobiernos hubieran celebrado un tratado; 3) cuando el caso resulta resuelto por una ley positiva o la excepción está fundada en la regla locus regit actum.

Wachter: admite que el juez emplee la lex fori, lo cual hace aplicable el derecho extranjero. Señala que debía estudiarse el sentido de la ley del juez para saber si esa ley permitía la aplicación de una ley extraña. Debía estudiarse por lo tanto, la naturaleza de la lex fori para conocer su espíritu y poder aplicar el derecho extranjero. Este autor establece la regla que el juez aplicara el derecho de propia nación, sienta un principio general de que toda relación de derecho debe ser juzgada según el derecho local del lugar donde ha nacido.

Se establece las siguientes aplicaciones: a) respeto a las personas: el estado y la capacidad se rigen por la ley del domicilio; b) en materia de bienes: a titulo singular relacionado con bienes inmuebles se aplica la lex situs y en cuanto a bienes muebles se aplica la ley del domicilio del propietario. Si se trata de bienes universales, se aplicara la ley del domicilio del propietario; c) respecto a los actos: en cuanto a la forma se


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aplicara la ley del lugar del acto y en cuanto a su contenido considera que existen elementos que influyen en etc. A saber la capacidad jurídica de las personas en general o para realizar determinados actos, las leyes del lugar en el que se ejecuta el acto y las leyes ha las cuales está sometido el objeto al cual hace referencia el acto.

Haus: resuelve todo conflicto de leyes por el principio de la autonomía de la voluntad, además propuso aplicar la ley elegida presuntivamente por las partes, en caso contrario la lex fori.

Finalmente el aporte más importante de esta escuela es lo relacionado con la obtención de principios generales para el dipri.

Escuela angloamericana de los siglos XIX Y XX: el origen de la doctrina sobre los conflictos de leyes en el derecho inglés y norteamericano, tiene sus prolegómenos en la unión política entre en Inglaterra y Holanda (Guillermo III), su situación geográfica, su proximidad, así como los estudio de juristas ingleses en Holanda, influyeron para que en Inglaterra se recepcionaran los principios de la escuela Holandesa. Inicialmente el sistema de jurado del Derecho Ingles impidió que acciones basadas por ejemplo en contratos realizados en el extranjero fueran analizados por los tribunales, pues esto solo podía conocer su propio derecho. En este contexto los problemas sobre conflictos de leyes fueron al inicio, exclusivamente de carácter jurisdiccional, solo por medio de una ficción pudieran los tribunales asumir jurisdicción respecto a las acciones basadas en hechos realizados en el extranjero; la ficción determinaba que dicho hecho ocurrido en el exterior se consideraba como ocurrido en el lugar del tribunal (Inglaterra) y por supuestos aplicaban de forma exclusiva la ley inglesa, más tarde en el siglo XVIII los tribunales aplicaron la ley extranjera en forma indirecta, luego se otorga validez a la legislación extranjera pero siempre con un fundamento basado en la consideración del Derecho extranjero como un hecho (las partes deben probarlo).

Entre los actores de esta escuela se destacan; Joseph Story: de origen norteamericano (1779-1845) su principal obra es Commentaries on the conflicts of laws (1834) en la que se aplica el método inductivo para extraer de las decisiones judiciales los principios generales que permitían la solución de los conflictos de leyes. También sintetizaba las reglas generales del Common Law respecto a los conflictos de leyes, siendo algunas de estas:

Las reglas sobre conflictos de leyes son de carácter nacional.El derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican por cortesía internacional.El Estado y la capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio; sin embargo admite excepciones, tales como: la capacidad para adquirir un bien inmueble se rige por la lex situs; la capacidad para contratar se rige por la ley del contrato; la capacidad para contraer matrimonio se rige por la ley del lugar de celebración.


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Los bienes inmuebles se rigen por la lex situs; los bienes muebles por la ley del domicilio del propietario.Los contratos se rigen por la ley del lugar de celebración.Las formas matrimoniales y la capacidad de los contrayentes, se rige por la ley del lugar de celebración, aunque estos hubiesen abandonado su domicilio para no sujetarse a las leyes y formas que en el rigen.La sucesión inmobiliaria se rige por la ley de la situación.

El fundamento de Story es que se basa la aplicación de la extraterritorialidad del derecho en la comitas Gentium o cortesía internacional.

Albert Venn Dicey: de origen inglés, establece la doctrina de los vested Rigths o teoría de los derechos revestidos o adquiridos, en sustitución de la comitas Gentium. En su obra denominado Conflicts of laws (1896) expresa que el punto de partida es la estricta territorialidad y por lo tanto el tribunal debe aplicar exclusivamente su propia ley. Las leyes extranjeras serán aplicadas cuando se reconoce un derecho subjetivo adquirido en otro territorio y sostiene que los derechos se regularan por la ley que los creo, y esos derechos adquiridos al amparo de esa ley deben ser reconocidos en otra parte cuando no afecten el orden público. Esta teoría fue objeto de críticas que se fundaron básicamente en que el tribunal ingles va a reconocer ese derecho adquirido en la medida en que considere competente al tribunal extranjero que concedió un determinado derecho en una sentencia que intenta ejecutar en Inglaterra; mas esa competencia es aceptada conforme al Derecho inglés y no al derecho extranjero, lo cual conlleva a que el reconocimiento de los derechos adquiridos depende de la concepción inglesa. También se plantea una pregunta: que sucede cuando se reclama el reconocimiento de un derecho aun no constituido que depende, para que se constituya, de un derecho determinado. Esta teoría no lo resuelve. Esta teoría fue recepcionada en los Estados Unidos por el maestro Joseph Beale.

Joseph Beale: de origen norteamericano, pertenece a la escuela de Harvard y su doctrina la expone en la obra denominada Conflicts of laws (1935). Decíamos anteriormente que este auto recepciona la teoría de Dicey respecto a los Vested Rights, partiendo de la premisa de que desde el punto de vista jurídico todos los derechos deben ser creados por una ley. Un derecho es un producto artificial y no un simple hecho natural; para que un derecho exista es necesario que haya una ley competente. En consecuencia donde exista una sociedad política debe existir un cuerpo de Derecho completo destinado a regir los acontecimientos que allí se produzcan. Esta ley única es la ley del territorio, que solo tiene autoridad en un Estado, se sigue también que ningún derecho extranjero puede ser sancionado o aplicado a menos que el legislador de n Estado lo decida. Para Beale, el reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero deberá corroborarse que los mismos han nacido como resultado de la aplicación de la ley competente (jurisdicción exclusiva) y de ser así , para que produzcan efectos extraterritoriales deberá existir una ley en el Estado que va a reconocerlos. Esto solamente tendrá lugar a través de una incorporación materia del Derecho subjetivo extranjero por conducto de las reglas de solución de conflictos que son nacionales. Se “[email protected]”

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recrean los derechos subjetivos adquiridos en el extranjero; las excepciones al reconocimiento de los efectos de los derechos adquiridos en el extranjero son: el orden público y el fraude.

La territorialidad: consiste en que cada país aplica por medio de sus órganos judiciales o administrativos, siempre, sus propias leyes y en ninguna ocasión las de otro país.

Ordenamiento material especial: mientras en la mayor parte de las materias jurídico privadas persista la divergencia legislativa, y no exista una ordenación material especial para los asuntos conectados, por sus distintos elementos en presencia con varias legislaciones, la labor esencial del jurista practico y teórico será la de fijar cuál de estas legislaciones es aplicable al caso y dicha labor, ha de realizarse a través de las normas indirectas o conflictuales, que conduzcan al derecho material que ha de resolverse el supuesto de hecho.

Normas de remisión a un ordenamiento material: sin perjuicio de la existencia dentro del dipri de otras normas auxiliares, las reglas más frecuentes son las denominadas normas de colisión, cuya misión no es resolver directamente una cuestión jurídica, sino remitirse al ordenamiento que ha de proporcionar la solución.

Estas normas tienen distintas denominaciones; es así, que se habla, para referirse a ellas, de normas de colisión, de conexión y de dipri. Carrillo Salcedo les llama: Reglas de Atribución tales normas de conflicto, pues no resuelven el fondo de la cuestión que se está ventilando, sino que ante la relación jurídica con elementos extranjeros, indican o señalan el derecho aplicable a dicha relación.

A veces la indicación de la ley aplicable se hace en favor de la materia del foro (lex fori); pero cuando recae sobre una ley distinta, la norma de conflicto no elige la de un determinado país, sino la que se encuentra en más íntima relación con alguno de los elementos de la relación de la vida a la que se ha de aplicar.

Esta relación se manifiesta a través del punto de conexión. Por ejemplo: si en el artículo X de un código civil Y, se establece que las sucesiones legítimas y testamentarias se rigen por la ley nacional de la persona de cuya sucesión se trate, el punto de conexión al cual nos remite será, la de la nacionalidad del causante, pero también puede remitirnos, ya no a la lex patriae, sino a la lex domicilii o la lex reí sitae, que son puntos o factores de conexión distintos.

La codificación: según el método utilizado, la unificación de las soluciones en el área del dipri, puede ser individual, interna o nacional; también puede ser universal, es decir, externa o internacional.

Según el método, la codificación puede realizarse a través de la uniformidad legislativa, y a través de la armonía en la variedad legislativa.

La codificación Interna o Nacional: tiene su fuente en el legislador interno, es decir cada estado o país reúne y ordena sus propias normas de dipri, consultando únicamente


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sus propios puntos de vista e intereses. Ejemplos de codificaciones nacionales abundan: los códigos civiles de chile, Argentina, Nicaragua, Perú, Guatemala, el Código Napoleón de 1804, etc. También, estas codificaciones son conocidas como sistemas nacionales de Derecho Internacional Privado.

La codificación Externa o Internacional: esta no toma como punto de partida a un Estado determinado, sino que a la colectividad que estos mismos forman, esforzándose por crear en la conciencia de estos una convicción jurídica común.

Las dificultades de esta codificación dimanan de las divergencias jurídicas, morales y económicas que separan y caracterizan a los distintos sistemas nacionales, y del apego que el legislador y el juez de cada nación tienen a sus propias instituciones civiles y a su peculiar concepción del derecho.

Como ejemplos de codificaciones Internacionales podemos citar, las convenciones Internacionales y las leyes uniformes.

El profesor José Miguel Echemendia dice: que el mejor medio de unificar el Derecho Internacional Privado, es el que requiere una integración económica previa, tal como hasta el presente ha existido entre los países ex socialistas.

Sistemas de Regulación Jurídica: para cumplir su misión – la reglamentación de las relaciones humanas afectadas por la pluralidad y diversidad de los ordenamientos jurídicos; el derecho Internacional Privado recurre al empleo de diversos procedimientos de regulación, y de ahí que esta disciplina registre un pluralismo de tipos de normas, de los que alguno podrá ser predominante pero en modo alguno exclusivo. En efecto la reglamentación puede resultar: 1) de la aplicación necesaria de normas de Derecho Interno a la relación o situación Internacional de que se trate, a pesar de los elementos extranjeros que puedan darse en la misma. 2) de una norma substantiva, material, a través de la cual se regulan de modo directo las consecuencias jurídicas de un supuesto de hecho con elementos extranjeros; 3) finalmente de una norma que procede a regular de modo indirecto el supuesto de trafico externo, mediante la referencia a uno de los ordenamientos con los que aquel se halla vinculado y en el cual queda localizado.

Juan Antonio Carrillo se refiere, en concreto a los tres sistemas existentes para regular las relaciones jurídicas con elementos extranjeros, a saber: a) la territorialidad; b) el ordenamiento material especial; c) las normas de remisión a un ordenamiento material.

Por su parte, el ilustre profesor de la Universidad de Valencia, don Adolfo Miaja de la Muela, cuando aborda el tema alusivo al método de regulación para este tipo de relaciones, nos dice que: “el actual Derecho Internacional Privado se caracteriza por el procedimiento indirecto de regular estas relaciones que constituyen el objeto de sus normas no contiene la solución directa de cada supuesto de hecho por medio de normas materiales, sino que se limita a señalar cual entre varias leyes en presencia es la que ha de proporcionar esta solución.


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JAVIER ANTONIO PUPIRO AGUIRRE

V AÑO DE DERECHO

UPONIC ESTELIDERECHO

INTERNACIONAL PRIVADOCELULAR:

83584662 – 85632931

06 de agosto de 2013.

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