Martes, 07 de abril de 2009

I Capitulo

Obligación Tributaria:

- Concepto de derecho tributario.- Características.- Potestad tributaria.- Concepto de tributo (impuestos, contribución, tasa).- Obligación tributaria.

Libro: Obligaciones tributarias; Ángela Radovic.

Obligación Tributaria:

Concepto de Derecho Tributario:

Es interesante en atención a que existen dos escuelas en las cuales se ha visto el derecho tributario de forma distinta:

- Escuela Italiana ; en la cual se considera de que el derecho tributario no tiene autonomía y es una rama del derecho administrativo y esa rama del derecho administrativo lo que indica es la forma en que el estado va a recaudar tributos.

- Escuela Latinoamericana; con ellas vino Jarach y Ramón Valdez Costa, lidera la idea de que el derecho tributario es una rama autónoma de nuestro sistema de derecho.

Cuando se habla de derecho tributario desde el punto de vista práctico porque si lo miramos desde el punto de vista conceptual o doctrinario lo vamos a llenar con una serie de distinciones que al fin y al cabo no conducen a nada.

Este derecho tributario implica un sistema impositivo y ese sistema impositivo está administrado por tres órganos estatales:

- Servicio de impuestos internos.- La tesorería general de la república.- La dirección nacional de aduana.

Son estos tres organismos que administran el sistema impositivo, el servicio de impuestos interno, la dirección nacional de aduana y la tesorería general de la república. Estos tres organismos que administran nuestro sistema impositivo dependen del ministerio de hacienda, que es el jefe directo de estos tres organismos. En definitiva entonces quien administra nuestro sistema impositivo son estos tres órganos con la supervigilancia evidentemente del

Página 1 de 87

ministro de hacienda, porque el ministro de hacienda es el que actúa a través de decretos supremos por orden del presidente de la república.

El sentido que tienen estos tres organismos que estamos analizando:

- el servicio de impuestos internos; tiene la facultad de fiscalizar, fiscaliza el debido cumplimiento de la obligación tributaria, lo que hacen los fiscalizadores es determinar si el contribuyente está cumpliendo con su carga tributaria, es decir, si está cumpliendo con su obligación tributaria, con la carga tributaria. Si hablamos de obligación tributaria, de carga tributaria inmediatamente tenemos que pensar en impuestos, el servicio de impuestos internos va fiscalizar los impuestos internos fiscales, los impuestos internos fiscales son aquellos cuyo hecho generador acontece en el territorio de la república, el hecho generador es el presupuesto de hecho que está establecido en la ley y que tipifica el tributo y cuyo acaecimiento origina el nacimiento de la obligación tributaria, el hecho generador es un hecho económico, es un hecho factico, cuando nosotros cometemos ese hecho económico ahí viene el fisco y dice que parte de nuestra riqueza le pertenece y la cobra a través de impuestos, entonces ese hecho generador es el que gatilla el pago de impuestos. Conocemos hechos generadores cuando compramos en un centro comercial y pagamos impuesto IVA, el comerciante paga el IVA y es el obligado tributario, y el comerciante está realizando una venta y ese es el hecho generador IVA, un hecho generador básico venta, ese es el hecho económico, si realizo una venta gatillo el pago del IVA es decir configuro el hecho generador. Si nos vamos al impuesto a la renta el hecho generador (hecho económico, hecho factico, el presupuesto de hecho) que hace que el fisco nos obligue a pagar impuesto a la renta es el incremento del patrimonio, si me vuelvo más rico va venir el fisco a decirme que parte de mi riqueza le pertenece y me la va a cobra con un impuesto, eso es un hecho económico, es un presupuesto económico, hechos generadores. Entonces lo que va a fiscalizar el servicio de impuestos internos es el debido cumplimiento de la obligación tributaria, la obligación tributaria proveniente de los impuestos internos, y los impuestos internos son aquellos cuyo hecho generador acontece en chile es decir que el hecho económico acontece en chile. Se fiscalizan los impuestos internos fiscales porque el órgano que persigue el cobro del impuesto es el fisco, a diferencia de los impuestos municipales el órgano que persigue el cobro es la municipalidad ejemplo el permiso de circulación, la patente profesional, son tributos cuyo órganos persecutor del cobro es la municipalidad. Entonces el servicio de impuesto internos que es un órgano que administra nuestro sistema impositivo tiene el cometido de fiscalizar el debido cumplimiento de la obligación tributaria, la obligación tributaria que derive de la tributación interna fiscal, es interna porque el hecho generador acontece en chile, el hecho

Página 2 de 87

generador es el hecho económico que gatilla el pago del impuesto, es fiscal porque el órgano que persigue el cobro en este caso es el fisco.

- La dirección nacional de aduana ; El servicio de impuesto interno no fiscaliza ni los impuestos internos municipales (no tiene competencia, lo fiscaliza la municipalidad respectiva) así como tampoco fiscalizan los impuestos externos que son los aduaneros, los fiscaliza el otro órgano que administra nuestro sistema impositivo es decir la dirección nacional de aduana, ellos están velando por el debido cumplimiento de la obligación tributarias derivadas de los impuestos externos, son externos porque Iquique es zona franca y esto significa que es una extensión de la zona aduanera por consiguiente las mercaderías que ingresan a la zona franca se consideran en zona aduanera y no pagan impuestos mientras no ingresen al territorio nacional que es el que esta fuera de la zona franca, por eso pagamos impuestos.

- La tesorería general de la república; la función de la tesorería dentro de nuestro sistema impositivo es recaudar, efectúa el cobro. Quien realiza los cobros forzados de impuesto provenientes de la tributación es la tesorería y el cobro se realiza a través del procedimiento ejecutivo, para iniciar un procedimiento ejecutivo se requiere un titulo ejecutivo.

Si la facultad del servicio de impuesto interno es fiscalizar el debido cumplimiento de la obligación tributaria, se fiscalizaría a través de una auditoria. Esta auditoría es un procedimiento a través en el cual el fiscalizador (persona natural que pertenece al escalafón de fiscalizadores del servicio de impuesto interno) lo que hace es fiscalizar el debido cumplimiento de la obligación tributaría, si van a fiscalizar a un contribuyente evidentemente es un procedimiento y lo que van a revisar es su contabilidad pero su contabilidad no financiera su contabilidad tributaria, van a fiscalizar su contabilidad tributaria para determinar las diferencias de impuesto que no entero en arca fiscal, el fiscalizador revisa esta contabilidad tributaria a efecto de determina las diferencias de impuestos y si determina diferencias de impuesto le va cursar un acto administrativo y ese acto administrativo tiene un nombre que es preciso es decir lo va a liquidar, es decir, el acto administrativo se llama liquidación, le va a efectuar una liquidación, esa liquidación es un acto administrativo y como acto administrativo porque emana de un órgano administrativo del servicio de impuesto interno tiene el objetivo de darle a conocer, de notificar al contribuyente que debe impuestos. Esa liquidación no importa una orden de pago lo que le esta notificando el servicio de impuesto interno al contribuyente es que el contribuyente tiene diferencias de impuestos y por ende debe plata, para que el contribuyente ejerza el derecho que tienen todos de defensa, le notifica la liquidación a efectos que el contribuyente tome

Página 3 de 87

los resguardos, es decir, puede hacer nada, puede pagar es decir le damos toda la razón al servicio de impuesto interno en cuanto a la liquidación o puede realizar una reclamación a través de un procedimiento que se llama procedimiento general de reclamación; si no hace nada o quiere pagar entonces el servicio de impuesto interno va a emitir un giro y ese giro es la orden de pago.

Entonces el sentido lógico de una auditoria es revisar la contabilidad tributaria del contribuyente a efecto de determinar las diferencias de impuesto, si se encuentran diferencias de impuesto se promueve un acto administrativo llamado liquidación previsto en el Art. 24 del Código Tributario y posteriormente a ese acto administrativo que es liquidación se emite el giro, por consiguiente el trabajo del servicio de impuesto interno que fiscaliza el debido cumplimiento de la obligación tributaria termina con el giro. Quien cobra ese giro es la tesorería general de la república a través de un procedimiento ejecutivo que requiere un titulo ejecutivo que es el giro.

Por consiguiente el servicio de impuesto interno fiscaliza no cobra ni recauda.

Este tributo al igual que el delito descansa sobre un principio básico que es el principio legalidad o principio reserva de ley, por consiguiente de ahí surge el aforismo nullum tributum sine lege (no hay tributo sin ley).

Únicamente y el que tiene la facultad privativa del proyecto de ley en materia tributaria es el presidente de la república.

Si tiene tanto poder el presidente de la república tendríamos que analizar entonces la potestad tributaria y este gran poder que tiene la potestad tributaria, este poder de imperio que tiene el presidente de la república evidentemente debe tener límites.

Esos límites van a ser límites internos y limites externos.

Los límites externos están basados principalmente en el principio que los estados no pueden gravar con tributos economías ajenas, es decir, el estado de Chile no podría crear un tributo a realizarse en Perú y también está relacionado con la territorialidad como elemento fundamental del hecho gravado de ese presupuesto de hecho de ese hecho económico.

Los límites internos se refieren principalmente a principios de rango constitucional que estaría funcionando como barreras a esta potestad y el principal principio que es barrera a esta potestad es el principio de legalidad, si el proyecto de ley es privativo del presidente de la república pero quien votan el proyecto de ley es el congreso, por consiguiente es una primera barrera a lo que es la potestad tributaria del presidente de la república.

Concepto de Tributo:

Página 4 de 87

Impuesto es una clase de tributo, cuando se habla de tributo el tributo es el género y el impuesto es una especie de ese género.

Entonces cuando veamos el concepto de tributo tendríamos que clasificar el tributo en:

- Impuesto.- Contribución.- Tasa.

Obligación tributaria.

Obligación es el vínculo jurídico establecido entre dos personas en la cual uno de ellos denominado deudor se encuentra en la obligación de realizar una prestación a favor del primero llamado acreedor consistente en dar, hacer o no hacer.

Se diferencia del concepto de obligación tributaria solamente en la prestación, es el mismo concepto solamente que la obligación es solo de dar no es una obligación de hacer o no hacer.

También ocurre con los elementos de la obligación que son la causa, el objeto, la capacidad, vínculo jurídico, sujeto, prestación y se adiciona como elemento de la obligación tributaria a la base y la tasa.

La base, si voy a cobrar impuestos se debe tener un monto sobre el cual se va a cobrar impuestos, es la base imponible a que monto yo le voy a aplicar la alícuota. Se define la base como la cuantificación del hecho gravado o la valorización del hecho gravado.

El hecho gravado en el IVA es la venta y la base seria la valorización de la venta.

La tasa, es la cuota a parte o alícuota que se le aplica a esta base a efecto de determinar el impuesto.

La obligación tributaria nace cuando acontece el hecho generador, el hecho económico, antes no, antes no se paga impuesto, no pago impuesto mientras tanto no realice el hecho económico que gatille el pago de impuesto ahí nace la obligación tributaria y si nace la obligación tributaria en esos momentos nosotros tendríamos que determinarla pasarla a pesos.

Para determinar el impuesto se necesita el hecho generador, la base y la tasa.

La obligación tributaria se extinguiría con el pago, con la prescripción, con la dación en pago, la confusión, la novación.

Página 5 de 87

Pero dentro del tema tributario hay generalmente tres formas de extinguir la obligación tributaria que son las más usuales:

- El pago.- La compensación.- La prescripción.

La circulares es una de las facultades que tiene el director (director nacional) en el Art. 6 letra A N°1 del Código Tributario es interpretar la ley tributaria, interpreta de forma administrativa la ley tributaria, esa interpretación al realiza a través de circulares, esas circulares son vinculantes (obligatorias) para el servicio de impuesto internos pero para el caso del contribuyente existen diferentes posturas, unos dicen para los más acérrimos concepciones fiscalistas dicen que si, mientras otros que son mas progresistas dicen que no es vinculante para el contribuyente, porque si es una interpretación de la ley para que fuera vinculante para el ciudadano común tendría que haberla realizado el legislador a través de una ley, sin embargo esas circulares si van a ser vinculantes para el ciudadano común cuando regula procedimientos.

Cuando se dice obligaciones tributarias se refieren a una clasificación de obligaciones la más simple entre obligación principal y secundaria, la obligación principal en el tema tributario es pagar y las obligaciones secundarias son muchas y dentro de esas obligaciones secundarias pueden ser iniciar actividades, obtener Rut, emitir documento, declarar, esas obligaciones son de hacer pero que no obstan a la distinción de que la obligación o el concepto de obligación tributaria se diferencia del concepto civil en que la prestación es solo de dar y no obstan a existan obligaciones secundarias de hacer pero que son secundarias.

Martes, 14 de abril de 2009

Obligaciones Tributarias:

Hay dos escuelas:

Escuela Italiana:

Giannini, padre del derecho financiero de la escuela italiana, que nosotros le llamamos derecho tributario, ellos le llaman derecho financiero porque efectivamente no le dan autonomía al derecho financiero y los circunscriben como una rama del derecho administrativo y por consiguiente su definición es la siguiente:

Giannini dice que el Derecho Tributario:

Página 6 de 87

Es aquella rama del derecho administrativo que impone los principios y las normas relativas de la imposición y a la recaudación de los tributos y analiza las consiguientes relaciones entre los entes públicos y los ciudadanos.

La escuela italiana lo que nos está diciendo es que el derecho tributario carece de autonomía por consiguiente lo circunscribe como una rama mas del derecho administrativo y que tiene un solo fin especifico que es establecer cuáles son las normas, cual es la forma en que el estado recauda ingresos y recauda ese ingresos desde un punto de vista fiscal.

Escuela Latinoamericana:

Liderada por Dino Jarach y Ramón Valdés Costa, nos dicen lo contrario.

Nos dicen que el Derecho Tributario:

Es un conjunto de normas que regulan los derechos y obligaciones entre el estado, en su calidad de acreedor de los tributos, y las personas a quien responsabiliza de su pago.

En este sentido lo que hace Ramón Valdés Costa es precisamente darle autonomía al derechos tributario, establecer cuáles son las normas que van a regular nuestro derecho tributario, cuales son las normas que van a regular nuestro sistema impositivo.

Y bajo ese aspecto define a dos sujetos.

Nos dice que el derecho tributario en síntesis importa una Relación jurídica tributaria; esa relación jurídica tributaria siempre es entre dos partes porque si hablamos de una relación jurídica de una sola parte es una relación insana, debe ser una relación entre dos partes.

Ramón Valdez Costa define a este conjunto de normas como aquellas normas que regulan a un sujeto que se llama acreedor y a las personas que tienen que pagar los tributos.

Entonces define a dos sujetos, uno el llamado sujeto activo y el otro el llamado sujeto pasivo.

Sujeto activo; este sujeto activo en principio es el estado, mas adelante podríamos señalar que ese sujeto activo no necesariamente puede ser el estado actuando como persona jurídica fisco, sino que también podemos definir a este sujeto activo como una municipalidad, que también es un sujeto activo que persigue el cobro de impuestos.

Sujeto pasivo; este sujeto pasivo recibe según lo que vamos a ver tres clases de sujetos pasivos:

Página 7 de 87

- Contribuyente.- Agente retenedor.- Tercero responsable.

Que son las personas que están definidas en el conjunto de normas que regulan el derecho tributario y que en estos momentos nos señala Ramón Valdez Costa.

Un contribuyente podría ser un comerciante y este comerciante es un contribuyente del impuesto IVA y al ser un contribuyente del IVA se transforma en un sujeto pasivo.

El agente retenedor es el que retiene el impuesto, podría retener el impuesto a la renta, hay una diferencia entre el impuesto de la renta de primera categoría y de segunda categoría y se relacionaban si el impuesto tenía su origen en el capital o si tenía su origen en el trabajo, si tenían su origen en el capital era de primera categoría y si tenía su origen en el trabajo era de segunda categoría, el mal llamado impuesto al sueldo, si yo trabajo evidentemente incremento el patrimonio.

En los impuestos a la renta la primera clasificación que existe está relacionada con el origen de las ventas, si el origen de las ventas es el capital el impuesto a la renta a pagar se denomina impuesto de primera categoría; trabaja con capital las empresas y por consiguiente el impuesto a la renta de primera categoría estaría gravando (quien se hace rico) a la persona jurídica, ella es la que trabaja con capital y por consiguiente como persona jurídica y como sujeto de derecho él es el obligado tributario con respecto al incremento de patrimonio que se beneficio.

Cuestión distinta es si tomamos en cuenta una sociedad de personas (cuyos miembros se llaman socios) y en la sociedad de capital o anónima (se llaman accionistas), si se habla de retiro, un socio quiere incrementar su patrimonio y por consiguiente lo que hace retira plata de su empresa, mientras que un accionista al querer beneficiarse de la inversión que hizo al comprar acciones lo que quiere es dividendos, quiere que se le repartan sus utilidades a través de los dividendos; entonces si se habla de socio entendemos sociedad de personas, si hablamos de accionistas entendemos sociedad de capital, si hablamos de retiro entendemos que los socios están retirando de la sociedad de personas, si se habla de dividendos los accionistas están recibiendo utilidades.

Entonces este agente retenedor cuando hablamos de que la primera clasificación del impuesto a la renta es de primera categoría y de segunda categoría en atención al origen de las ventas y decimos que el origen de las ventas es el capital quiere decir entonces que la empresa va a estar gravada con el impuesto de primera categoría cuando incremente su patrimonio.

Página 8 de 87

El impuesto de segunda categoría está relacionado con que las ventas tienen su origen en el trabajo por consiguiente si trabajo de forma dependiente a través de un contrato de forma subordinada no puede estar entonces afecto al impuesto a la renta de segunda categoría, el impuesto a la renta de segunda categoría, el mal llamado impuesto al sueldo, el que lo paga, el que es sujeto pasivo, el que entera el impuesto en arcas fiscales es el empleador, entonces el empleador se transforma en un agente retenedor, retiene el impuesto porque quien recibe el impacto económico del impuesto es el trabajador.

Un tercero responsable es una persona que está definida en la ley y que asume la calidad de garante.

Ejemplo Art. 69 inc. 2 C.T. fusión de empresas.

Bajo esta definición de Ramón Valdez Costa en el cual le da autonomía al derecho tributario en el cual nos dice que es un conjunto de normas que están regulando los derechos y obligaciones de dos personas, una de ellas llamada sujeto activo y otra de ellas llamada sujeto pasivo.

Lo que estamos haciendo es definir quién es el sujeto activo, y el sujeto activo es evidentemente el estado y el sujeto pasivo es el contribuyente, agente retenedor y el tercero responsable.

Esta definición además nos dice que el sujeto activo es un acreedor y por otro lado define al sujeto pasivo como un deudor.

Entonces nuestro sistema impositivo, nuestro derecho tributario esta regulando la relación entre el acreedor y el deudor, y nos damos cuenta que esta regulando la relación entre los derechos y obligaciones de dos personas y no esta regulando para nada la forma en que el fisco recauda.

A diferencia de la escuela italiana que el derecho financiero esta regulando la forma en que el estado va a recaudar ingresos.

Acá nuestro derecho tributario lo que esta regulando es la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo. En base a eso vamos a trabajar como nos regula, como nos norma, como nos da directrices el derecho tributario a efecto de cumplir con nuestra obligación tributaria, y por consiguiente se denomina en el derecho tributario al regular esta relación acreedor y deudor.

Es más podríamos completar la definición que nos da Ramón Valdez Costa:

Cuando el derecho tributario regula la relación entre el acreedor y el deudor deben vincularse, se van a vincular el acreedor y el deudor cuando acontezca el hecho generador, produciéndose el hecho generador entonces nace la obligación tributaria y por consiguiente el derecho tributario regula la relación entre el sujeto activo y el sujeto pasivo.

Página 9 de 87

Características del Derecho Tributario:

- Es un derecho de orden público, es una rama del derecho público.Para diferenciar cuando es una rama del derecho público o del derecho privado es con respecto a los sujetos intervinientes, si uno de los sujetos que interviene es el fisco es un derecho público y el otro criterio para establecer si es una rama del derecho público o del derecho privado se refiere al interés que subyace de esa relación jurídica, el interés que subyace de la relación jurídica tributaria es de orden público, para solventar el gasto público (salud, educación, etc.). Entonces si el estado es el que interviene en esta relación jurídica y el interés que subyace en esta relación jurídica es de orden público evidentemente el derecho tributario es una rama del derecho público.

- Es un derecho de carácter autónomo.Por ejemplo el Art. 12 y el Art. 4 C.T. así nos lo dice, en cuanto al Art. 2 C.T. establece que lo que no esté establecido o lo que no esté previsto en este código y demás leyes tributarias se aplicaran las normas contenidas en el derecho común. Por consiguiente en primer lugar se aplican las normas contenidas en este código y demás leyes tributarias y en su defecto se aplicaran las normas del derecho común, las normas del derecho común son las normas civiles, por consiguiente podríamos entonces establecer como normas común que se aplican a este derecho tributario por ejemplo el domicilio (Art. 59 C.C.). Mientras que el Art. 4 C.T. nos dice que las normas de este código solo rigen para la aplicación y la interpretación del mismo y las demás disposiciones legales relativas a la materia de tributación fiscal, es decir, nos está reafirmando nuevamente que este derecho tributario se basta por sí mismo a través de sus normas y a través de sus principios de carácter autónomo.

- Este derecho tributario tiene como objetivo normar las relaciones jurídicas que surgen de la imposición.Esto es lo que lo diferencia de la escuela italiana en el sentido de que la escuela italiana establece normas que regulan la recaudación mientras que el derecho tributario chileno o por lo menos la escuela latinoamericana lo que busca es regular la relación que surge de la imposición, es decir, regula la relación entre el sujeto acreedor y el sujeto deudor.

Fuentes del Derecho Tributario:

- La principal fuente del derecho tributario es la Constitución Política de la República; porque en primer lugar fija los límites de la potestad tributaria, el que tiene la facultad exclusiva del proyecto de ley en

Página 10 de 87

materia tributaria es el Presidente de la República, si la constitución no fijara los limites abrían muchos tributos, por consiguiente la constitución fija los límites del poder tributario. La misma constitución en este caso fundamenta el principio de legalidad o de reserva de ley en la cual descansa todo el derecho tributario, habíamos llamado a ese principio nullum tributum sine lege, es decir, no hay tributo sin ley y la constitución fundamenta este principio y fundamenta este principio en el sentido de que le da a si la facultad exclusiva al órgano presidencia de la república a efecto de proyectar materia de ley tributaria pero el origen de la ley tributaria descansa específicamente en el congreso y específicamente en la cámara de diputados, ahí es el origen de la ley tributaria, desde ahí se inicia la ley tributaria y evidentemente desde ese momento la constitución regula la creación de la ley como cualquier otra ley solo que establece que el origen no va ser la cámara de senadores el origen de la ley tributaria va ser la cámara de diputados, de ahí se inicia. Cuando se habla que la constitución regula el principio de legalidad y se decía que quien tiene la facultad exclusiva de formalizar un proyecto de ley tenemos que tener en consideración entonces que el órgano de la presidencia de la república no solamente es un hacedor de leyes con materias tributarias sino que no solamente crea tributos sino que también los suprime, los modifica o los condona, entonces en todo el trámite de la ley tributaria no tan solo su creación sino que su modificación y la supresión o la condonación de los tributos le corresponde al presidente de la república, por tanto una vez que el congreso haya votado una ley tributaria el presidente de la república la haya promulgado y haya ordenado su publicación en el diario oficial, desde ahí quedo enquilosado la ley tributaria y el congreso por si solo no la puede modificar, solamente lo podría modificar seria con otro proyecto de ley emanado de la presidencia de la república, por consiguiente y en el consecuencia una vez que se ha formalizado, una vez que se ha promulgado, una vez que se ha ordenado comunicar la ley tributaria ya no hay quien la suprima, la condona o la modifique sino que es a través de una ley tributaria emana del órgano presidencia de la república. Impuesto extraordinario o sea que tenía un plazo fijo (impuesto a los combustibles), quiere decir que el compromiso de la presidencia de la república cuando se creó ese impuesto era tapar los baches y fomentar la infraestructura vial y nunca se suprimió es tributo llamado impuesto, entonces a quien le tocaba suprimir o derogar es al presidente de la república. La constitución es una primera fuente de nuestro derecho tributario en relación a que fundamenta el principio de legalidad o de reserva de ley.

- Tratados Internacionales ;

Página 11 de 87

También son fuentes del derecho tributario, para que un tratado internacional rija en nuestro país se requiere ser ratificado por el congreso, esto significa que sea aprobado por ambas cámaras, es decir que sigue el procedimiento de ley y evidentemente se aprueba y bajo ese aspecto el tratado internacional tiene el mismo rango que la ley, por tanto el pacto de San José de Costa Rica si está aprobado por el congreso de chile por consiguiente es ley en nuestro país, mientras que estos tratados internacionales para que sean ley en nuestro país deben estar ratificados por el congreso y por consiguiente van a ser fuentes de nuestro derecho tributario. Los sistema tributarios no se integran y esto quiere decir que existen sistemas tributarios diferentes en cada uno de los países, entonces los tratados internacionales en materia tributaria van a enfocar a la doble tributación internacional y en relación a eso la ley, el congreso le dan autorización al presidente de la república para que este celebre convenios o tratados internacionales en materia tributaria específicamente doble tributación internacional. Cuando se habla de doble tributación internacional se refiere a que dos estados cobran impuestos por un mismo hecho económico, hay dos sujetos activos que están cobrando impuestos, que es la doble tributación internacional por un mismo hecho. El Art 5 C.T. establece que se faculta al presidente de la república para dictar normas que eviten la doble tributación internacional o que eliminen o disminuyan sus efectos, de la misma manera o bajo el mismo sentido establece lo mismo el Art. 64 L.I.R. (ley de impuesto a la renta), en consiguiente ambos artículos, el Art. 5 C.T. y el Art. 64 L.I.R. establecen la facultad que tiene el presidente de la república para formalizar convenios o tratados internacionales que eviten esta doble tributación internacional.Nos referimos a la doble tributación internacional cuando un mismo hecho económico esta afecto a impuestos por dos sujetos activos. En ese caso entonces cuando el tratado internacional ha sido ratificado por el congreso para a ser ley y por consiguiente fuente de nuestro derecho tributario.Una doble tributación internacional por ejemplo cuando Luchetti se instalo en Perú, Luchetti se instalo en Perú porque evidentemente las empresas cuando copan sus mercados buscan nuevos nichos de mercado y el nicho de mercado que busco Luchetti fue por cantidad de consumidores, los consumidores de pasta en Chile ya se habían agotado o sea Luchetti había cubierto todo el mercado, y se expande a un mercado de consumidores de pastas mayores a Chile y se instala en Perú, una empresa chilena se instala en Perú, Perú en ese tiempo tenía el símil a un impuesto a la renta que era del 40% de las utilidades, al ingresar las utilidades a Chile Luchetti también tenía que pagar impuesto

Página 12 de 87

en Chile, el Art. 10 L.I.R. establece el concepto de renta de fuente nacional y renta de fuente extranjera, entonces nos dice que ambas rentas (concepto de renta global), por ambas rentas, rentas de fuente nacional y rentas de fuente extranjera los que son domiciliados o residentes en chile deben declarar sus ingreso, quiere decir que cuando ingresaba las utilidades Luchetti tenía que pagar impuestos, tenía que pagar impuestos en Chile también porque tenía que sumar esos ingresos independientemente que haya tributado en Perú por los mismos ingresos bajo el símil de impuesto a la rente que existía en Perú, entonces para eso se le ocurre a Luchetti hacer uso en ese tiempo del único tratado internacional de doble tributación que tenia suscrito Chile y que tenia aprobado por nuestro congreso que era Argentina, Argentina con Chile es el primer tratado de doble tributación, pero entre Perú y Argentina también existía un tratado de doble tributación, entonces Luchetti triangulo, puso una agencia en Argentina y por consiguiente las utilidades de Perú no las enviaba a Chile, las utilidades de Perú las enviaba a Argentina y después de Argentina volvían a Chile sin pagar impuestos, ocupaba ese nicho de mercado expandiendo su producción y su nivel de venta y obteniendo mas utilidades. A eso se refiere el convenio de doble tributación y eso es una planificación tributaria internacional, pueden planificar eso el que sepa todos los convenios habidos y por haber de chile con otros países, en estos momentos Chile tiene una cantidad de convenios con E.E.U.U, México, Polonia, Rusia, China, España, Argentina, si se conocen todos estos convenios evidentemente las empresas pueden triangular y evidentemente ingresar sus utilidades libre de impuesto a Chile, pero eso no significa que esta evadiendo, eso significa que está planificando su tributación, por eso es que estos convenios de doble tributación son fuentes de nuestro derecho tributario.

- La ley ;La ley establece quien tiene la facultad exclusiva de creación de ley en materia tributaria, no dice que la iniciativa la tiene el presidente de la república, que su origen es la cámara de diputados.Lo que si acá hay que hacer una distinción, los decretos leyes que son aquellos que se dictan en periodos de facto sin autorización del congreso por parte de quien detenta la autoría, ese periodo de facto quiere decir de hecho y al decir de hecho era que estaba fuera de nuestro estado de derecho (cuando es administrada por los tres poderes del estado), en ese momento no existían esos tres poderes por consiguiente era un gobierno de hecho, un gobierno de facto, por tanto los decretos leyes no deberían regir ni ser fuente de nuestro derecho tributario, entonces esos decretos leyes no es que fueron derogados por nunca hubo una manifestación del congreso pero si hubieron manifestaciones

Página 13 de 87

jurisdiccionales y las manifestaciones jurisdiccionales son las que fueron dejando sin efecto estos decretos leyes, porque si hablamos de derogar tendríamos que hacer un trámite de ley, no podríamos hacer un trámite de ley porque nunca fue una ley, entonces la salida era que la jurisprudencia o mantuviera esos decretos leyes o los dejara sin efecto y en materia tributaria la jurisprudencia lo ha mantenido, por consiguiente los decretos leyes en materia tributaria si no hay un pronunciamiento jurisdiccional siguen siendo fuentes de nuestro derecho tributario. Por ejemplo Decreto Ley N°825 de 1974 (IVA) y Decreto Ley N° 824 de 1974 (Renta), esos decretos leyes la jurisprudencia los ha mantenido por consiguiente siguen siendo fuentes del derecho tributario.

- Reglamentos; También es fuente de nuestro derecho tributario, el Art. 32 N°6 CPR establece la facultad del presidente de la república para dictar reglamentos, reglamentos que regulen desde el punto de vista administrativo la ley, porque si fuera un reglamento que interpretara la ley ese reglamento debería surgir entonces del propio poder legislativo, sin embargo los reglamentos, esa facultad que tiene el presidente de la república es para reglamentar desde el punto de vista administrativo las leyes y en nuestro caso la ley en materia tributaria.

Por consiguiente hay condiciones para estos reglamentos en materia tributaria:

1. Es que a través de estos reglamentos se puedan imponer obligaciones pero solo accesorias;Cuando se habla de obligaciones accesorias nos referimos a iniciar actividades, declarar, emitir documentos, realizar término de giro son obligaciones secundarias que tienen todos los contribuyentes. El reglamento como fuente del derecho tributario se refiere a que no puede efectuar un reglamento o crear en un reglamento obligaciones principales porque eso le corresponde al poder legislativo, solamente pueden regular obligaciones secundarias o puede crear obligaciones secundarias como por ejemplo el hecho de reglamentar que el inicio de actividades se tiene que realizar vía internet (abogados o asesorías jurídicas).

2. Que ese reglamento no importe una carga para el contribuyente.

3. Que ese reglamento puede fijar procedimientos administrativos; por ejemplo declarar impuestos, termino de giro (el cese de una actividad que causa imposiciones, está regulado en el Art. 69 C.T.)

Página 14 de 87

4. Que el reglamento puede imponer regulaciones; como por ejemplo la devolución del IVA al exportador.

- Las Fuentes Indirectas;Se refiere a la jurisprudencia y a la doctrina.Esa doctrina se refiere a las opiniones de los autores, puede ser fuente en contingencias, hay contingencias en que la doctrina o la opinión mayoritaria de los autores vienen a ser fuente de nuestro derecho tributario y se transforma en ley esa opinión, es doctrina. Ha sucesivo eso en contingencias económicas principalmente, esas contingencias económicas sucedieron el año pasado cuando todas las personas pedían que se bajara el impuesto al petróleo o diesel y al combustible y finalmente lo bajaron, otro ejemplo de opinión fue para el año 1999 o 2000 para la crisis asiática cuando se devolvió impuestos de forma anticipada y cuando se bajo la tasa de los impuestos personales, del impuesto global complementario, cuando se bajo de un tope de 45 a 42, lo que requiera la opinión de todos los autores principalmente economistas bajo una crisis económica era gastar para salir de la crisis o para que la crisis no nos afectara.La jurisprudencia también es una fuente indirecta del derecho tributario y una fuente indirecta en relación a los fallos, los fallos jurisdiccionales y los fallos administrativos van a ser fuente de nuestro derecho tributario.Por ejemplo el tribunal constitucional derogo el Art. 116 C.T. se refería a que existe el departamento denominado tribunal tributario (Art. 6 letra b N°6 C.T.), que le otorga las facultad de fallar los reclamos administrativos al director regional y el delegaba al jefe de departamento jurídico, que inclusive dentro del organigrama del S.I.I. se había creado el cargo de juez tributario. Al derogar ese artículo si bien es cierto que los fallos del tribunal constitucional no son erga omnes sentaba jurisprudencia y al sentar jurisprudencia todos los fallos emitidos por estos jueces delegados iban a ser declarados inconstitucionales por el tribunal constitucional, por consiguiente lo que hizo el S.I.I. es que volvió la facultad de juez tributario a quien lo detentaba por imperio de la ley, es decir, al director regional. Entonces la jurisprudencia en este caso también es fuente indirecta del derecho tributario, ejemplo de la jurisprudencia específicamente el fallo del 2007 del tribunal constitucional que deroga el Art. 116 C.T. que se refería a la delegación de las facultades del juez tributario a otro funcionario del S.I.I.

- Las Fuentes Directas son la constitución, los tratados internacionales, la ley y los reglamentos.

Página 15 de 87

Viernes, 17 de abril de 2009

La iniciativa para el proyecto de ley lo tenía evidentemente el órgano presidencia de la republica, quien tiene la iniciativa de realizar un proyecto de ley con materias tributarias, si nos damos cuenta ese es un poder enorme que tiene el órgano presidencia de la republica y por consiguiente debe haber o debe existir limites a ese poder, que es la potestad tributaria.

Potestad Tributaria:

Berlini dice que la potestad tributaria:

Es el poder de instituir impuestos o establecer prohibiciones de naturaleza fiscal.

La potestad tributaria en su sentido más restringido se establece como la facultad o imperio que tiene el estado para crear, derogar, suprimir, modificar y condonar tributos, es decir, la facultad es amplísima.

Características de la Potestad Tributaria:

- Es Originaria; El estado siempre la detenta de manera originaria, es decir, la detenta en función de lo establecido en la constitución política de la republica.

- Es Irrenunciable; Que para el estado tiene carácter de obligatorio y permanente y para las autoridades públicas en su calidad de mandataria del titular de la postead que es la nación no puede renunciar a esta potestad.

- Es Abstracta; Existe siempre independientemente si se ejerce o no.

- Es Imprescriptible; Si el estado no ejerce este poder no significa que deje de existir.

- Es Territorial;El estado ejerce esta potestad tributaria dentro de los límites de su territorio.

Funciones de la Potestad Tributaria:

- Función Normativa;El mismo poder legislativo dicta las leyes al efecto de reglamentar nuestro sistema impositivo.

- Función Administrativa;

Página 16 de 87

La potestad que tiene el órgano presidencia de la republica también le otorga la facultad de poder reglamentar desde el punto de vista administrativo la ley.

- Función Jurisdiccional; Impone sanciones a quien no cumple con la obligación tributaria creada por esta potestad tributaria.

Esta potestad tributaria descrita de esta manera tan amplia con estas tres funciones que son normativos, administrativos y jurisdiccionales, es una potestad tributaria sumamente amplia, porque el estado en un primer momento actúa como creador de tributos, después actúa como un obligado tributario y también actúa como un ente persecutor de los infractores a las obligaciones tributarias o sea es amplísima esta facultad que tiene el órgano presidencia de la republica y por consiguiente se le debe formalizar limites.

Límite de la Potestad Tributaria:

Limite Externo;

Tiene que ver con la imposibilidad que tienen los estados de gravar con impuestos economías ajenas.

Esta facultad tiene que ver con la doble tributación, que es cuando dos estado o sea dos sujetos pasivos estarían cobrando impuesto por un mismo hecho económico. La doble tributación tiene su reparo en relación a que el Código Tributario en su Art. 5, la Ley de Impuesto a la Renta en su Art. 64, otorga la facultad al presidente de la republica en un parangón de la constitución a efecto de que pueda negociar o convenir tratados internacionales en materia tributaria específicamente en doble tributación, el sentido que tienen estos tratados internacionales es que efectivamente uno de los estados va a renunciar a su facultad de cobrar impuestos, recíprocamente renuncia a su facultad de cobrar impuestos ese es el sentido de todos los tratados de doble tributo internacional.

Por ejemplo en el caso con Argentina que es el tratado que más se ha desarrollado, la mayoría de las empresas chilenas triangulan por Argentina, el que renunciaría a la facultad de cobrar impuestos tratándose de un empresario chileno que esta remesando divisas del exterior a Chile, es el estado de Chile que renuncia a la facultad de cobrar impuestos.

Renuncia a la facultad de cobrar impuestos, porque:

- Art. 10 de la Ley de Impuesto a la Renta(Decreto ley N° 824 de 1974) establece dos conceptos, uno de ellos es el concepto de fuente de la

Página 17 de 87

renta nacional y el otro concepto es fuente de renta extranjera, para diferenciar si es fuente de renta nacional o es fuente de renta extranjera nos dice solamente dos criterios:

Con respecto a la actividad que está generando ingreso. Con respecto a donde se encuentra el bien que está generando

ingreso.

Si la actividad que genera ingresos se está produciendo en el extranjero evidentemente la fuente de renta va ser extranjera, inverso va ser chilena.

Los mismo con respecto al bien, si el bien que está produciendo ingresos esta en el extranjero va ser fuente de renta extranjera y si esta en Chile va ser fuente de renta nacional.

Lo establece el Art.10 L.I.R. porque:

Nos indica nuevamente que nosotros podemos obtener ingresos, podemos incrementar nuestro patrimonio por dos vías, que establece lo mismo el Art.2 L.I.R.:

Por actividades. Por explotación de bienes.

Porque el Art. 3 L.I.R. nos establece un concepto de renta como un concepto de fuente mundial porque dice que para el domiciliado o residente en Chile va a tributar tanto por sus rentas de fuente nacional como sus rentas de fuente extranjera.

Con el extranjero tendríamos que determinar entonces cuando el extranjero obtiene residencia en Chile, ahí tendríamos que irnos al Art. 8 N° 8 C.T. el que nos dice que el extranjero va a obtener residencia en Chile cuando ha permanecido de forma consecutiva 6 meses en un mismo año calendario y también el extranjero va a obtener residencia tributaria cuando ha permanecido 6 meses consecutivos en dos años tributarios.

Si el extranjero no ha obtenido la residencia igual va a pagar impuesto, pero le va a cobrar un impuesto que se denomina impuesto a la renta adicional, ese impuesto a la renta adicional tiene la característica que grava a las personas naturales y las personas jurídicas que no tienen ni domicilio ni residencia en Chile. El ejemplo del extranjero que obtiene ingresos en Chile y que no tiene ni residencia ni domicilio en Chile es el de los artistas internacionales que vienen a dar conciertos a Chile y ellos ganaron dinero y se le cobra el impuesto adicional, ellos realizaron una

Página 18 de 87

actividad en Chile, la renta que obtuvo el artista es de fuente nacional y no tiene ni domicilio ni residencia en Chile, entonces abría que analizar que le aplicamos del Art. 3 L.I.R. no tiene ni domicilio ni residencia en Chile por consiguiente no tributa ni por fuente nacional ni por fuente extrajera por tanto como el Art. 8 N° 8 C.T. no le da la residencia tributa por impuesto adicional.

Si este artista se queda por 6 meses consecutivos en Chile y los cumple, este extranjero que obtuvo residencia en Chile tributaria por lo primeros tres años solamente va a tributar por renta de fuente nacional, puede pedir prorroga, no dice cuanto es la prorroga, el director regional otorga la prorroga y pasados los tres años más la prorroga el extranjero va a tributar como un domiciliado o como un residente en Chile, tanto por la fuente nacional como por la fuente extranjera.

Se renuncia a la facultad de cobrar impuesto porque según la ley de impuesto a la renta todos pagan impuesto (Art. 3 y Art. 10), ya sea extranjero, ya sea nacional, tanto por rentas de fuente nacional como rentas de fuentes extranjeras, la única salvedad es para un extranjero que va a tributar como un nacional pasados los tres años y pasada la prorroga en la cual ha obtenido su residencia.

La otra forma en la cual se caracteriza este límite externo a esta potestad tributaria se refiere al Elemento territorial del hecho gravado.

El hecho gravado es el presupuesto de hecho establecido en la ley que tipifica el tributo y cuyo acaecimiento origina el nacimiento de la obligación tributaria.

Este hecho generador al ser un presupuesto de hecho evidentemente es un hecho económico, al ser un hecho económico también se dice en la misma definición que este hecho generador tipifica el tributo, es decir, si no se cumplen los elementos del hecho generador no va existir tributo de la misma manera que visualizamos que para que el delito se haya cometido se tuvieron que haber ejecutado cada uno de los elementos tanto objetivo como subjetivo del delito.

En el tributo el hecho generador que es la tipificación del tributo evidentemente nos está tipificado lo que es el tributo.

Dentro de esta tipificación del tributo, el hecho generador, y teniendo en consideración esta potestad tributaria que tiene el órgano presidencia de la republica nos entrega un límite a esa potestad que tiene el presidente de la

Página 19 de 87

republica de crear, tipificar tributos y ese límite es que los hechos generadores deben tener elementos territorialidad.

Así por ejemplo en el IVA, en los hechos generadores básicos que son la venta y la prestación de servicio, porque cuando hablamos de IVA siempre nos representamos al comerciante pero VTR entrega un servicio que paga IVA.

Entonces estos dos hechos gravados básicos tanto la venta como la prestación de servicios cumplen con la definición que se acaba se señalar que el hecho gravado en el impuesto que está establecido en la ley tipifica el tributo, y cuando el hecho generador acontece nace la obligación tributaria y ahí se produce la relación jurídica entre el sujeto activo y el sujeto pasivo.

Entonces ambas tanto la venta como la prestación de servicio esta definidas en el Art.2 del Decreto Ley N° 825.

Y la definición de venta debe tener a lo menos cinco elementos que deben ser copulativos (que se den todos en forma conjunta):

La venta debe ser realiza a través de una Convención traslaticia de dominio; Que sirva para transferir el dominio.

Que esa venta sea a titulo Oneroso;

Que esa venta recaiga sobre un Bien mueble.

El Tradente debe tener la calidad de vendedor es decir debe existir habitualidad.

Que exista el Elemento territorialidad; quiere decir que el hecho generador haya acontecido en chile, es decir, que la venta se haya producido en chile y así lo dice el Art. 4 del Decreto Ley N° 825, dice que para que la venta este afecta a IVA a parte de cumplir con estos requisitos la venta, el hecho generador tuvo que haber acontecido en Chile y por consiguiente la venta tuvo que haberse producido en Chile.

La Prestación de servicio también definido en el Art. 2 del Decreto Ley N° 825, nos dice que para que la operación que estemos realizando, prestación de servicio, este afecto a IVA tiene que cumplir a lo menos cuatro requisitos:

Que se trate de una Acción.

Que esa acción sea Remunerada.

Que esa actividad este clasificada en el Art. 20 N° 3 o 4 LIR.

Página 20 de 87

Que exista territorialidad;La territorialidad de la prestación de servicio en el IVA esta prevista en el Art 5 del Decreto Ley N° 825 y el Art. 5 nos dice que para que la prestación de servicio se establezca este elemento de la territorialidad, el servicio debe ser prestado o utilizado en Chile. La prestación de servicio no va a estar afecto a IVA por falta del elemento territorialidad en el caso en que el servicio este prestado y utilizado en el extranjero.Si el servicio esta prestado en el extranjero y utilizado en Chile, ese servicio va estar afecto a IVA.

Existe otra con respecto al límite de la potestad tributaria, el límite externo que se refiere a la doble tributación pero recién vimos una doble tributación externa, la doble tributación y el limite a esta doble tributación en relación a la potestad tributaria también se da en el plano interno, quiere decir que nosotros por un mismo hecho económico podamos pagar dos veces impuestos en chile. Para eso la misma ley le pone límites a esta situación.

Por ejemplo la situación tributaria de un abogado recién titulado, que tiene un trabajo de media mañana y en la tarde atiende su oficina particular, tiene dos rentas, la primera renta es la renta proveniente de un trabajo dependiente porque tiene patrón, de un trabajo dependiente con contrato de trabajo, si tiene empleador va estar afecto al impuesto de la renta de segunda categoría (grava el incremento de patrimonio producido a través de un contrato de trabajo, de un trabajo dependiente, es un impuesto de declaración y pago mensual, es un impuesto personal), también tiene una renta derivada de su Trabajo independiente o sea sin patrón, ese trabajo independiente también produce incremento de patrimonio y ese incremento de patrimonio también va estar afecto a un impuesto que es el impuesto global complementario.

El impuesto global complementario es un:

Impuesto a la renta que grava solo a las personas naturales; Que tengan domicilio o residencia en chile;

Este impuesto global complementario es el impuesto personal porque grava el incremento de patrimonio personal.

Grava el conjunto de las rentas;Hay que sumar el conjunto de las rentas para obtener la base imponible.

Es que este impuesto es de declaración y pago anual;Y por consiguiente se debe declarar en la operación renta (impuesto a la renta de primera categoría y el impuesto global complementario).

Página 21 de 87

A parte de la obligación de la persona natural de declarar y pagar el impuesto todos los años (declaración y pago anual) también tiene otra obligación que está estipulada a partir del Art. 52 LIR, si el impuesto es de declaración y pago anual, quiere decir que el fisco obtiene plata cada un año, pero el legislador impuso una obligación de que todos los meses por los ingresos obtenidos en el trabajo independiente se le adelante parte del impuesto anual y ese adelanto de parte del impuesto anual que se va a pagar se denomina pago previsión mensual (P.P.M.), se paga ese impuesto a cuenta del impuesto anual, del impuesto global complementario (que es de declaración y pago anual).

El fisco nos está pidiendo plata prestada porque nuestra obligación es anual, sin embargo el fisco pide que el adelanten parte del impuesto, se adelanta el impuesto a través del pago previsional mensual y lo que se adelante va ser un 10 % de los ingresos mensuales, ingresos mensuales derivados del trabajo independiente.

Si se gano 1000000 en un caso, va tener que enterar en arcas fiscales como pago previsional mensual la suma de 100000, ese entero de P.P.M. en arcas fiscales de 10 % varía si trabaja con una empresa o si trabaja con un particular.

Entonces ese 10% equivalente al P.P.M si trabaja con una persona jurídica y esa persona jurídica tributa en primera categoría con contabilidad completa, por ejemplo le revisa los contratos laborales a la minera escondida (es una persona jurídica tributa en primera categoría con contabilidad completa) por consiguiente la escondida en este caso es quien le retiene el 10% del P.P.M. y ese 10% la escondida lo va tener que enterar en arcas fiscales a los 12 días del mes siguiente al mes de devengo del impuesto, por consiguiente la escondida dentro de la clase de sujeto pasivo es un agente retenedor.

Ahora si trabaja en su trabajo independiente afecto al impuesto global complementario, a efecto de enterar ese 10% equivalente al pago previsional mensual a cuenta del impuesto global complementario y trabaja con una persona natural ahí es el mismo contribuyente que va tener que enterar su 10% a través del formulario 29, es decir, si gano 10000000 en una demanda por despido indirecto por consiguiente cuando el empleador entrega el vale vista va tener que enterar ese mes 1000000 en arcas fiscales y se entera en arcas fiscales ese 1000000 a través del formulario 29.

Para calcular el impuesto global complementario abría que llenar el formulario 22, para tributar el impuesto global complementario nos dice lo siguiente, en el formulario 22 debemos declarar todas las rentas, en este caso la situación tributaria de este abogado recién titulado es que tiene dos tipos de rentas, trabajo dependiente y trabajo independiente, por consiguiente lo que se debe declarar es la renta que se obtuvo en el periodo, es decir, de los 12 meses que

Página 22 de 87

surgen del trabajo dependiente y además declarar las rentas que obtuvo del trabajo independiente.

Si nos quedamos solo hasta ahí lo y si es que la ley no nos da la solución como límite a esta potestad tributaria del estado se produce una doble tributación porque en el trabajo dependiente ya pago segunda categoría mes a mes, entonces la ley dice que para que no se produzca este fenómeno de doble tributación como limite externo a esta doble tributación interna, dice que hay que declarar la renta pero a la vez otorguen el crédito del impuesto de segunda categoría pagado, sumen sus rentas de trabajo dependiente pero descuenten el impuesto de segunda categoría y adames hay que descontar los P.P.M., y de la suma y resta de estos impuesto se va sacar una base imponible, cuando se obtenga esa base imponible hay que llevarla a la tabla progresiva del impuesto global complementario, si la tasa es progresiva significa que va subiendo de tramo, es decir, mientras más gana más impuesto se paga, mas grande va ser la tasa por eso es progresiva, aumenta la tasa en la medida que aumenta la base imponible, entonces la tabla del impuesto global complementario es una tabla que va desde el 1% al 42%, esos son los tramos, entonces según la base imponible se encasilla en la base y se le aplica el porcentaje y se paga el impuesto global complementario.

Ahora si sumando y restando se obtiene esa base imponible, lo que podría pasar es:

Que con los resultados de la base imponible es que sea menos de 4000000 y ahí el legislador da un tramo exento, es decir, no se paga impuestos, ya que el Art.19 N° 22 C.P.R. dice que las cargas tributarias son equitativas, entonces por eso es que existen estos tramos exentos. Si se cae en este tramo exento de 4000000 lo que va a obtener es devolución de P.P.M. ya que mensualmente fue enterando P.P.M. entonces cayó en el tramo exento, y el P.P.M. tenía el significado de que adelantaba plata al fisco por el impuesto anual que se va a pagar, pero si después anualmente sale exento este P.P.M. se devuelve.

Puede suceder que la base imponible no caiga en el tramo exento e ingreso a un tramo, pero al ingresar a ese tramo los P.P.M. alcanzaron para cubrir el impuesto por consiguiente en esa situación nada se le debe al fisco ni el fisco le debe a la persona.

Puede suceder que los P.P.M no alcanzaron, se cae en un tramo y los P.P.M. no alcanzaron a pagar el impuesto y por consiguiente la base imponible y el tramo va hacer positivo, quiere decir entonces que en ese caso que lo que no se alcanzo a pagar con el 10% se paga impuesto, ya que no alcanzo a cubrir con el P.P.M. los impuestos.

Página 23 de 87

Puede suceder que la base imponible cae en un tramo a pagar pero los P.P.M. cubren el impuesto y queda un saldo a favor, lo que se produce es que le devuelven ese saldo.

Si ya se pago impuesto por el trabajo dependiente porque se debe sumar en la renta, se podría decir que igual se sumaron las rentas pero le dieron el crédito por el impuesto que ya se pago, pero porque se deben sumar si ya se pago el impuesto y el impuesto global complementario se podría pagar solamente por las rentas que esta clasificadas Art.52 L.I.R. en adelante que son rentas derivadas de trabajo independiente, rentas derivadas de dividendos obtenidos en acciones, rentas derivadas de retiros efectuados en sociedad de personas, rentas derivadas de intereses o depósitos que también tributan con global complementario, porque se tendrían que sumar las otras rentas si la actividad esta clasificadas solo en esas.

Porque independientemente que al sumar el trabajo dependiente y al otorgar como crédito el impuesto que ya se pago, la base imponible aumento y se cae en un tramo a pagar.

El proyecto del órgano presidencia de la republica y votado por el congreso, lo que quisieron es aumentar la base imponible a efecto de que se pague más impuesto personales porque el estado vive también de nuestro trabajo personal. El impuesto a las empresas en toda la región es el de tasa más baja, en E.E.U.U. tiene una tasa de 40% y en Chile la tasa es del 17% para las empresas. Entonces los ingresos del estado también salen a través de nuestros impuestos personales y se logra aumentando la base imponible.

Martes, 21 de abril de 2009

Limites Internos:

Se refieren específicamente a Principios Constitucionales.

Y el principal límite interno de los principios constitucionales que tiene el presidente de la republica para crear impuesto es el Principio de Legalidad o Reserva de Ley, es decir, a través de una ley se crea el tributo.

Por consiguiente el primer limite con respecto a ese proyecto de ley en materia tributaria va ser el congreso, en el sentido de que si bien es cierto la iniciativa del proyecto la tiene la presidencia de la republica, el origen es en la cámara de diputados, por consiguiente evidentemente hay un primer limite interno, principio constitucional que estaría anteponiéndose a este gran poder.

Las Consecuencias del Principio de Legalidad:

- No se puede mediante interpretación analógica crear obligaciones tributarias ni modificarse las existentes;

Página 24 de 87

Mediante interpretación analógica no se puede crear ni extinguir obligaciones tributarias, es lo mismo en materia de delitos penales en que no existe la interpretación analógica, es decir, no se puede suponer que la tipificación de un delito se acomoda a un hecho distinto al que está configurando.

- No va existir una relación jurídica tributaria mientras no exista una ley que la establezca;

Porque el hecho fundamental que gatilla el pago de un impuesto es el hecho económico denominado desde el punto de vista tributario el hecho generador, y este hecho generador esta previsto en la ley, por tanto si no existe ley no existe obligación tributaria y por consiguiente hay que tener claro que la obligación tributaria es un vinculo jurídico, y no existe un vinculo jurídico si no hay ley.La ciencia del derecho es axiomática, es decir sigue los axiomas que son en forma consecutiva las normas, es decir va de una hipótesis y desarrolla toda la hipótesis, entonces si dice que hay una consecuencia en cuanto a este principio de legalidad en materia tributaria y se dice que no existe relación jurídica sino existe ley que la establezca, entonces se debe desarrollar de la siguiente manera, que para que exista una relación jurídica debe existir un hecho generador que está previsto en la ley, si acaece el hecho generador nace la obligación tributaria y la obligación tributaria es un vinculo jurídico, por consiguiente no va a existir un vinculo jurídico mientras no acaezca el hecho generador, mientras el hecho generado no esté tipificado en la ley y por consiguiente no nace la obligación jurídica.

- El presidente de la república no puede en uso de su potestad reglamentaria crear impuestos;

La constitución política de la republica le da la potestad reglamentaria al presidente de la republica por tanto el presidente de la republica puede crear reglamentos, puede reglamentar la ley tributaria, por ejemplo el IVA (Decreto Ley N°825) su reglamento es el Decreto Supremo N° 55 y por consiguiente bajo la potestad que tiene el presidente de la republica de reglamentar la ley no pude crear tributos, por consiguiente cuando reglamento el IVA (Decreto Supremo N°55) lo que hizo fue clarificar, interpretar las disposiciones oscuras, específicamente determinar los procedimientos de la ley del IVA.

- Los convenios entre particulares son inoponibles al fisco;

Página 25 de 87

En el delito tributario, el Art.99 C.T. establece que el responsable penal y civil es el contribuyente, porque el responsable penal y civil es quien debió cumplir con la obligación tributaria y el que debió cumplir con la obligación tributaria es el contribuyente y es contribuyente ya que inicio actividades. El contribuyente inicia actividades a efecto de obtener el rol único tributario y el servicio asigna el rol único tributario para tener identificados a los sujetos pasivos.Por consiguiente el Art.99 C.T. dice que quien es responsable civil y de las sanciones tanto corporales como pecuniarias es quien debió cumplir con la obligación tributaria y el que debió cumplir con la obligación tributaria es el contribuyente y es contribuyente cuando inicia actividades.Ejemplo si el marido es administraba el negocio y quien era la contribuyente era su esposa, entre ellos había un convenio en la cual la esposa le había dado la administración del negocio por tanto cuando se proceso a la esposa el argumento fuerte de su abogado era el convenio y sostenía que la esposa no había administrado el negocio y quien efectivamente administraba el negocio era el marido y por consiguiente la responsabilidad es personal y no le cavia a la esposa sino que le cavia al marido, lo que sostenía el abogado del servicio fue que como consecuencia del principio de legalidad el convenio entre partes es inoponible al fisco de chile y que era sustentado en el Art.99 C.T.

Otro límite interno es El Principio de Igualdad en la Esfera Tributaria.

No se refiere a una igualdad numérica sino que precisamente a asegurar el mismo tratamiento a quienes se encuentran en situaciones análogas.

Este principio de igualdad que significa asegurar el tratamiento a dos personas que se encuentran en una misma situación análoga.

Esta situación análoga o este igual tratamiento ante situaciones análogas en el tema tributario no obstan con respecto a ser distingos.

Se hacen distingos en:

Si tenemos una persona natural y tenemos una persona jurídica y ambos incrementan patrimonios van a tener que tributar en impuesto a la renta porque generan o activan el hecho económico llamado hecho generador que sería el incremento del patrimonio, ambos incrementaron patrimonio y por consiguiente pagan impuesto a la renta. Sin embargo no pagan el mismo impuesto a la renta, el impuesto a la renta de 2° categoría grava a personas que realizan un trabajo dependiente y el impuesto de 1° categoría grava a las utilidades de las empresas, entonces ahí se hizo un distingo y ese distingo viene del origen de las rentas en relación al impuesto de 1° categoría y al impuesto de 2° categoría, por consiguiente el origen de las rentas que grava la

Página 26 de 87

primera categoría es el capital y el origen del impuesto de 2° categoría es el trabajo.

Otro distingo es el que está relacionado con la capacidad económica o la capacidad de contribuir, ahí está el ejemplo del impuesto a la renta global complementario porque es un impuesto de tasa progresiva y esto significa que la tasa va a variar según varié la base (entre mas plata se gana más impuestos se paga), ahí hay un distingo, la capacidad contributiva, la capacidad económica.

Ejemplo hay dos trabajadores un administrativo de una la empresa y el gerente de la empresa ambos están en situaciones análogas, ambos están relacionados a un empleador y por consiguiente ambos están tributando de conformidad a su capacidad económica y a su capacidad contributiva, lo mismo sucede con el impuesto de 2° categoría porque el impuesto de 2° categoría que es un impuesto de declaración y pago mensual también la tasa es progresiva.

Otro principio es El Principio de Derecho de Propiedad;

Si bien es cierto el estado tiene necesidad de procurarse ingresos para cumplir con su mandato, el precio que va a pagar el contribuyente con respecto a este cobro de impuesto es precisamente gozar de los servicios que el estado ofrezca, por consiguiente si el estado nos cobra un precio más alto en relación a su gasto el precio que estamos pagando se transforma convierte en confiscatorio.

Si el estado necesita recursos para solventar su gasto público quien contribuye al gasto público son los contribuyentes y el precio que pagan los contribuyentes para que el estado suma esos recursos es gozar de los beneficios que se obtienen del uso de los servicios que da el estado, si los impuesto que se están cobrando son mayores al gasto que tiene el estado el precio se transforma en confiscatorio, entonces ahí entra a regir el principio de protección del derecho de propiedad.

Otro límite es el Principio de Protección Jurisdiccional (debido proceso);

La potestad tributaria que tiene el estado no solamente es crear, modificar, suprimir y condonar impuestos sino que la potestad tributaria también tiene su reflejo en la facultad que tiene el fisco de cobrar impuestos, entonces esa potestad tributaria relacionado con el cobro del impuesto o con el cobro de multas relacionadas con impuestos surge este límite que tiene el estado que es el debido proceso o la protección jurisdiccional que tienen los contribuyentes.

Ejemplo: el procedimiento general de reclamaciones (Art. 123 a 148 C.T.), este procedimiento se refiere al derecho que tienen todos los contribuyentes de reclamar solo sobre ciertos actos administrativos, los actos administrativos que

Página 27 de 87

se pueden reclamar a través de este procedimiento son la liquidación, un giro o una resolución administrativa. La liquidación está definida en el Art. 24 C.T. y dice que la liquidación debe contener a lo menos la individualización de los impuestos insolutos, su valorización incluyendo intereses y multas cuando corresponda. La liquidación como acto administrativo es culmine de un procedimiento administrativo que es una auditoria porque la facultad del servicio de impuesto interno, contenida en el D.F.L. N°7 de 1980 Art.1 ley orgánica del servicio de impuesto interno, es velar por el debido cumplimiento de la obligación tributaria, y si el servicio de impuesto interno vela por el debido cumplimiento de la obligación tributaria entonces lo que hace es fiscalizar, y para determina si una persona tiene diferencia de impuesto se hace a través de una auditoria y el acto culmine de una auditoria es la liquidación. En la liquidación dan a conocer los impuestos que se deben y cuanto se debe pero eso hay que distinguirlo en relación a que la liquidación no es una orden de pago, en la liquidación están notificando que deben impuesto pero no es una orden de pago, la orden de pago es con la cual empieza la cobranza, con la cual empieza el juicio ejecutivo y por consiguiente el titulo ejecutivo, el giro que es la orden de pago. El trabajo del servicio de impuesto internos llega hasta el giro y quien cobra el giro es la tesorería general de la republica.

Condición o consecuencia del principio de protección jurisdiccional:

1. Se requiere el conocimiento de la acción deducida en contra de si o el conocimiento de la actuación o resolución que afecta al contribuyente o que le va a afectar;

Eso se llama notificación.En materia tributaria hay 6 clases de notificación:Notificación personal, notificación por cedula, notificación por carta certificada, notificación por aviso postal simple, notificación por vía judicial y notificación por estado diario.

En el ejemplo de la liquidación se notifica por carta certificada, la notificación por carta certificada esta prevista en el Art. 11 C.T., para que a alguien le den a conocer que debe impuesto se le debe notificar la liquidación. Cuando se notifica la liquidación a través de carta certificada para que sea válida esta notificación se debe notificar al domicilio, y los domicilio validos para notificar están previstos en el Art.13 C.T., en el inciso primero establece que los domicilios validos para notificar es el establecido en el inicio de actividades, en las declaraciones de que se trate o en las presentaciones que haga el contribuyente al servicio de impuestos internos, en el segundo inciso del Art.13 establece un domicilio en particular que es el domicilio postal y el inciso tercero del Art.13 dice que solamente es aplicable a la notificación por cedula o por carta certificada (pero falso), establece otro tipo de domicilio valido para

Página 28 de 87

notificar que serian la morada o habitación del contribuyente o su representante o donde ejerza actividades.

Entonces así se cumple esta primera condición o requisito del principio de protección jurisdiccional o de debido proceso, todo acto se debe dar a conocer a la persona.

Tomando en consideración este procedimiento general de reclamación que es válido con respecto a tres actos administrativos (liquidación, giro y resolución administrativa) esta notificación se realiza por carta certificada a los domicilios establecidos en el Art.13 C.T. de acuerdo a la circunstancia del contribuyente.

2. Oportunidad de oponerse o hacer valer su opinión;

Una vez que ha sido notificado el Art. 11 C.T. establece notificación por carta certificada y los plazos cuando se ha notificado por carta certificada empiezan a contar al tercer día en que el funcionario competente deposita la carta en correos de chile, una vez que se entiende válidamente notificado empieza a correr un plazo de 60 días hábiles para que el contribuyente reclame, el contribuyente debe reclamar por escrito y a través de los requisitos previsto en el Art. 125 C.T., una vez que ha reclamado por escrito el primer proveído del juez tributario va ser téngase por presentada reclamo y dese traslado a la unidad liquidadora para que emita informe, la unidad liquidadora es el departamento o la unidad en donde se emitió la liquidación, quien emitió la liquidación es un funcionario que pertenece al departamento de fiscalización quien tiene como profesión contador auditor o ingeniero comercial, la unidad liquidadora es quien tiene que evacuar informe ante el juez tributario con respecto a la liquidación y el liquidador va a defender su liquidación, al defender su liquidación el segundo proveído del juez tributario va ser téngase por evacuado informe de la unidad liquidadora y dese traslado al reclamante a los efectos legales, y se da traslado al reclamante para que realice las observación al informe, en ese caso cuando evacua la observación se le da un plazo de 10 días para que realice la observación al informe y ahí termina la primera fase de todo procedimiento jurisdiccional que es la fase de discusión y se inicia la fase probatoria, esta fase probatoria se inicia a través de un auto probatorio en la cual se especifican los hechos controvertidos, pertinentes y sustanciales, se determina el plazo probatorio y a la vez el plazo para rendir la testimonial, en el tema tributario este auto solo se puede recurrir por reposición.Y cuando se abre el plazo probatorio entonces se cumple con esta segunda condición que es oportunidad de oponerse o hacer valer su oposición.

Página 29 de 87

3. La oportunidad de efectuar prueba;

Que coincide con la apertura de la causa a prueba porque evidentemente se puede ofrecer prueba en contrario.

En el plano tributario las pruebas que actualmente se puede ofrecer son todas las que franquea la ley menos la absolución de posiciones.No se puede la absolución de posiciones porque jurisprudencialmente se entiende que actualmente el servicio de impuesto internos en los reclamos tributarios no es parte, si lo miramos a lo que actualmente es nuestro sistema de justica tributaria se vería mal porque el mismo ente del cual emana este acto administrativo lo está defiendo como parte, por eso es que la absolución de posiciones no procede jurisprudencialmente, y no va a proceder porque quien es el que emite la resolución en última instancia es el director regional, hay liquidaciones que son de más de 4000 U.F. que las firma el director regional y el juez tributario es el director regional y por consiguiente el mismo no puede llamarse a absolver posiciones. A partir del 1 de febrero del 2010 empiezan a regir los tribunales tributarios autónomos y el servicio va ser parte porque la justicia tributaria va ser autónoma y se van a poder utilizar todos los mecanismos de prueba.

4. Es la apreciación de la prueba;

En el actual sistema la apreciación de la prueba la realiza el director regional ejerciendo sus facultades de juez tributario que esta contenido o facultado en el Art. 6 letra B N°6 C.T.

5. Es sentencia fundada y debidamente notificada;

En el caso del procedimiento general de reclamaciones el juez tributario tiene un plazo para dictar sentencia de tres meses contados a partir de que la causa queda en estado de fallo, la causa queda en estado de fallo cuando se ha certificado el cumplimiento del plazo probatorio. En el procedimiento de reclamación es la reclamación. El fallo en el reclamo tributario para que se cumpliera ese requisito es que fuera fundado y fuera debidamente notificado y el fallo se notifica en regla general por carta certificada y excepcionalmente cuando así lo ha solicitado el reclamante por cedula.

6. Los recursos aplicables al fallo del director regional ejerciendo la facultades de juez tributario;

Página 30 de 87

Los recursos a este fallo es el de reposición y el de apelación en subsidio del de reposición puesto que tienen un plazo común de 10 días, por tanto el de apelación es en subsidio del de reposición.

Viernes, 24 de abril de 2009

Tributo:

El tributo no está definido en el derecho positivo en ninguna parte a diferencia de otros sistemas impositivos en los cuales efectivamente el tributo está definido. Por ejemplo está definido en el código tributario del Perú, código tributario de Uruguay, código tributario de Argentina.

La definición que rescatan cada uno de estos países en los cuales si está definido en el derecho positivo, es una transcripción de lo que estable el Art. 13 del modelo del código tributario para América latina, este artículo define al tributo:

Como una prestación pecuniaria que el estado exige en el ejercicio de su poder de imperio con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus fines.

Hay que rescatar que evidentemente el tributo está definido como una prestación pecuniaria, que viene de pecus, de pesos, por consiguiente en nuestro sistema impositivo no existe el cumplimiento de la obligación tributaria a través de especies solamente en pesos, es decir, se cumple la obligación tributaria pagando y pagando en dinero.

También lo destacable de esta definición es que esta prestación pecuniaria que evidentemente exige un desembolso por parte de los contribuyentes esta creada por un organismo que es específicamente el órgano presidencia de la república y ese órgano presidencia de la republica ejerce este poder a través de una facultad que el otorga la propia constitución en el Art.63 N°14 C.P.R. en la cual le da la facultad de crear, suprimir, condonar y modificar tributo.

El objeto que tiene esta prestación pecuniaria que el estado exige es obtener recursos para el cumplimiento de sus fines, es decir, obtener recursos para el cumplimiento de su programa político, programa social, en síntesis obtener recursos para solventar el gasto publico derivado en educación, salud, infraestructura, etc.

Características del Tributo:

- Es un ingreso publico a diferencia de los ingresos no fiscales; Porque este ingreso deriva de la tributación como parte de nuestro sistema impositivo a diferencia de los ingresos no fiscales que son los ingresos que el estado obtiene a través de sus empresas, ejemplo Codelco, Metro, ENAP.

Página 31 de 87

- Es una Obligación legal porque descansa en el principio de reserva o de

legalidad y también en consideración que esta obligación legal es de aplicación coactiva; Es coactiva porque si tenemos en consideración lo que dice Kelsen en su teoría pura del derecho en la que define la norma a través de dos elementos que son la hipótesis y la sanción, la hipótesis es el supuesto o la situación fáctica que se está normando y la sanción evidentemente es cuando no se ha cumplido con ese precepto o situación. En nuestro sistema impositivo evidentemente los preceptos y las normas están previstas en las leyes tributarias, hay que tener en consideración algo y es que no se requiere que en la misma norma este previsto la sanción sino que en el cuerpo normativo este previsto, no necesariamente el Art.19 o el Art.13 C.T. establece un precepto y acto seguido la sanción sino que precisamente es en el cuerpo normativo en el cual están previsto las infracciones a la ley. En nuestro sistema tributario y específicamente en lo que regula el código tributario establece infracciones cuando no se cumplen los preceptos establecidos en el código tributario, el ámbito de aplicación del código tributario está referido a los impuestos internos fiscales que sean de competencia del servicio de impuesto internos, esto está establecido en el Art.1 C.T. que establece el ámbito de aplicación del código tributario. El mismo código tributario está indicando es que las normas que están previstas en el código tributario están relacionadas con ese precepto, con esa situación, es decir, se aplica a los impuestos internos fiscales, a los impuestos internos porque el hecho generador se produce en Chile y fiscales porque el fisco es el que persigue el cobro, y son de competencia del servicio de impuesto internos porque de acuerdo a lo establecido en el Art.1 D.L. N°7 de 1980 (ley orgánica del servicio de impuesto interno) que le otorga un mandato al servicio de impuesto interno que es velar por el debido cumplimiento de la obligación tributaria.Entonces las infracciones a todas estas normativas que establece el código tributario están establecidas en el propio cuerpo normativo, es decir, en el propio código en el Art.97 al Art.100 C.T., también en otras leyes esta previstas las sanciones a esos preceptos por ejemplo en la Ley N°16271 que se refiere a la ley de impuesto a la herencia y donaciones, a partir del Art.70 en adelante establece sanciones para los asesores que implican infracciones a esta ley que se refiere específicamente a impuesto de herencia y donaciones. Ejemplo de un tributo que sea de obligación legal y a la vez de aplicación coactiva, el contribuyente tiene la obligación de iniciar actividades, de realizar informe, de informar al servicio de impuesto internos por

Página 32 de 87

ejemplo el cambio de domicilio, informa al servicio de impuestos internos en relación a las personas jurídicas a la modificación en su constitución, todos eso son obligaciones que tiene el contribuyente, sino las cumple van a estar castigados, infraccionados a través de lo que dicta Art. 97 N° 1 C.T..Así también el contribuyente de tiene la obligación de emitir documentos tributarios cuando realiza operaciones ya sea con un contribuyente de IVA o ya sea con un consumidor final, sino emite estos documentos tributarios, que se está refiriendo a boleta o factura, se le infracciona a través del Art.97 N°10 C.T., es decir, este tributo como concepto general es de aplicación coactiva, el que no cumple con el precepto, el que no cumple con la obligación contenida en la norma es infraccionado y es compelido a efecto de que lo cumpla.

- Es de Capacidad económica y de finalidad contributiva;Capacidad económica porque el tributo está definido a través de un hecho generador y para que se defina, se verifique ese hecho generador, se requiere que ese hecho generador mantenga un elemento objetivo, ese elemento objetivo es precisamente que el negocio jurídico, el acto jurídico, la operación sea susceptible de ser sometida a imposición, quiere decir entonces que ese hecho generador debe revestir una característica económica, sino para que se cobraría tributo, para que se tipifica un impuesto si el hecho generador no reviste esa capacidad económica y por consiguiente el estado nada puede obtener a cambio.Que el tributo tenga una finalidad contributiva quiere decir que en este sentido como la ultima parte de la definición establece que el objetivo de obtener tributos es solventar el gasto público, quiere decir que todos están contribuyendo al gasto público, en ese sentido hay que hacer la diferencia entre lo que es ingreso y gasto, lo que ayuda a diferenciar si el tributo que se está analizando es un tributo o no es un tributo teniendo en consideración que tenga esa capacidad contributiva, relación entre ingreso y el gasto.El impuesto está relacionado con el gasto desde el punto de vista general no particular, ya que el fisco cobra impuesto a efecto de obtener recursos y poder solventar fines públicos y gastos publico que tiene, entonces el ingreso está relacionado con el gasto, por consiguiente tiene capacidad contributiva.Pero si establece una multa de transito, esta es un ingreso que obtiene el fisco específicamente la municipalidad, pero no está destinada a solventar un gasto.El Art.97 N°10, la no emisión de documento tributario, la caución en el Art.165 Inc. Final establece un procedimiento que es de aplicación de sanciones, precisamente si no se quiere aceptar la infracción del Art.97

Página 33 de 87

N°10 se puede ejercer el derecho a reclamar de esa infracción y cuando se reclama de esa infracción se debe reclamar a través de un procedimiento en particular, ese procedimiento en particular es el establecido en el Art.165, pero el fallo del juez tributario en relación al procedimiento del Art.165 puede ser recurrido solamente por apelación no por reposición y cuando es recurrido por apelación el contribuyente que interpone el recurso de apelación debe realizar una caución como requisito de admisibilidad del recurso, esa caución es bastante onerosa, el legislador en ese aspecto está recomendando que se apele solo cuando se esté seguro porque si no se le va a castigar. Esa caución especifica como requisito de admisibilidad para admitir el recurso de apelación en el procedimiento del Art.165, la multa derivada el Art.97 N°10 no constituyen el requisito en cuanto al tributo debe tener capacidad contributiva relacionado con que el ingreso este en contacto con un gasto, porque si el fisco quisiera obtener ingresos a efecto de cumplir con el gasto público a través de multa todos estarían llenos de multas.

Clasificación de Tributos:

Atendiendo al beneficio que obtienen las personas que lo pagan;

El tributo es el género y las diferentes clases de tributo son una especie de ese género y por tanto el tributo no es igual al impuesto.

Si hace esta clasificación se va a clasificar el tributo en impuesto en contribución y en tasa.

El Impuesto se define como tributos que están establecidos en la ley, que financian servicios de interés general de carácter invisible, independiente de toda actividad estatal relativa al contribuyente.

Quiere decir que cuando se paga impuesto no se sabe que gasto en particular se está constituyendo o solventando, no como en otras legislaciones en las cuales cada impuesto está relacionado con un gasto en particular del fisco.

En relación al impuesto no existe en nuestro país una afectación directa al gasto, con excepción del impuesto específico a la gasolina y el petróleo diesel.

Pero la norma general es que el impuesto como está definido no está solventando ningún gasto en particular, no está relacionado con alguna actividad del estado con el contribuyente.

En cambio la Contribución que está definida como una prestación obligatoria cuyo presupuesto de hecho se caracteriza por constituir un beneficio económico particular proporcionado al contribuyente por la realización de una

Página 34 de 87

obra pública o de actividades estatales, cuyo producto no debe tener un destino ajeno al financiamiento de las obras o actividades correspondientes.

Esta contribución se paga con una relación directa de una actividad estatal, es decir financiamos una obra pública. Ejemplo, contribución de bienes raíces, el peaje ya que se está contribuyendo al financiamiento de una obra pública y se está reviendo un beneficio más o menos directo, porque a través del pago de ese peaje no se está solventado la carretera sino se está contribuyendo a solventar la obra pública.

La Tasa son cobros que formula el estado en relación con alguna intervención o gasto de la administración pública, motivada directamente por algún contribuyente interesado de forma individual o particular.

Por lo que se está pagando se está recibiendo una prestación directa, se está obteniendo un beneficio por el tributo que se está pagando.

Ejemplo, certificado de nacimiento, si se solicita se está cobrando un arancel que está relacionado con el costo del papel que recibimos, es decir, se está pagando el costo de la administración pública con respecto el papel, la tinta, la impresión, etc.

Abría también otro tipo de tasa que también es un tributo, la ley de transparencia (Ley 20285) en primer lugar establece que los actos públicos son públicos, en segundo lugar establece que la información está amparada bajo el derecho de publicidad, en tercer lugar establece las excepciones a ese derecho de publicidad, en cuarto lugar establece el procedimiento para acceder a esa información, en quinto lugar establece las sanciones si no se cumple con ese deber de publicidad o con ese derecho de publicidad que tienen todos los ciudadanos, y en último lugar establece un órgano de control que se llama consejo para la transparencia que es un órgano autónomo con personalidad jurídica propia y con presupuesto propia, está compuesto por cuatro miembros que son nombrados por el presidente de la republica con acuerdo de las dos terceras partes del senado.

La información entonces se tiene que entregar, evidentemente esta ley establece un icono que se llama transparencia activa, esta transparencia activa está desarrollada principalmente en función de que todos los organismos públicos tienen que tener un pagina web y a través de la pagina web se debe entregar información al ciudadano mínima y esa información mínima está establecida en la ley, es decir, lo que debe contener cada página web.

Uno de los principios que establece la ley es que la información es gratuita pero la reproducción se paga, entonces si la reproducción de la información se debe pagar, si se solicita información al ministerio publico a una causa X y se quiere todo el expediente de la investigación y el expediente es abultado

Página 35 de 87

evidentemente la reproducción es onerosa, se le va cobrar por la reproducción no por el acceso a la información, eso sería precio, ya que la tasa dice específicamente que es en relación a una actividad estatal y que está directamente relacionado con la solicitud de un contribuyente en particular, y también si fuera tasa debería estar regulado y solo esta mencionado, dice que se va a pagar la reproducción en relación a su costo, no está regulado a través de una tabla, de una ley que establezca directamente cual es el canon que se va a pagar en relación a ese beneficio.

Otro ejemplo es la Tasa municipal, al pagar la contribución de bienes raíces también está contemplado el gasto de desperdicios de basura, ese es una tasa.

Otro tipo de tasa es el arancel que se paga en la universidad, pero solo en la Universidad de Chile.

Clasificación de Impuestos:

1° En relación a la circunstancia en que el impuesto se crea;

Para ese efecto se clasifican en impuestos ordinarios y en impuestos extraordinarios.

El Impuesto ordinario; es aquel que se creó para permanecer en nuestro sistema impositivo. Ejemplo IVA.

Impuesto extraordinario; es el impuesto que se crea en relación a una situación coyuntural, como por ejemplo económica, social o política.

Ejemplo el impuesto a los combustibles, impuesto al tabaco o cigarrillos.

2° Atendiendo al lugar en que se generan las actividades que se gravan;

Se pueden clasificar en impuestos internos y en impuestos externos, a su vez los impuestos internos se pueden clasificar en fiscales o municipales, teniendo en consideración el órgano que persigue el cobro.

Impuesto interno; es aquel impuesto cuyo hecho generador se realiza en el territorio de Chile.

Ejemplo el IVA.

Impuesto interno fiscales; el hecho se verificó en Chile y el cobro del impuesto lo persigue el Fisco, son ejemplos de estos el IVA y el impuesto a la renta.

Impuesto internos municipales; el hecho se verifica en Chile y persigue el cobro el municipio, son ejemplos de estos los expendios de bebidas alcohólicas, las contribuciones, las patentes, permisos de circulación, etc.

Página 36 de 87

Impuesto externo; es aquel impuesto cuyo hecho generador o actividad que genera el pago del impuesto se realiza fuera de los límites de chile.

Ejemplo es el impuesto aduanero.

3° Atendiendo al sujeto en el cual recae el impacto económico;

Se refiere a distinguir, a verificar quien paga el impuesto no el obligado tributario, el obligado tributario está definido en la ley. El obligado tributario es quien debe cumplir con la obligación tanto principal como secundaria. Acá se esta clasificando en relación en quien recae el impacto económico, es decir, la economía se entiende disminuida por el impuesto.

En base a esta clasificación se pueden distinguir entre Impuestos directos e indirectos.

Para hacer la diferencia entre que se entiende por impuesto directo e indirecto en relación a esta clasificación, se tendrían que plantear dos criterios:

- Traslado del impacto económico o si este impacto económico es repercutible.

- Si se está gravando el consumo o el rendimiento.

Impuesto indirecto; esto es cuando el impacto económico es repercutible o trasladable, es decir el obligado tributario traslada el impacto económico a una tercera persona o el impacto económico repercute a una tercera persona.

Ejemplo el IVA, porque el impacto económico se traslada.

El IVA en el hecho básico venta, existe un vendedor y un comprador, el sujeto pasivo es el vendedor pero quien sufre el impacto económico es el comprador, por tanto el IVA es trasladable, es repercutible, lo que se traslada o repercute es el impacto económico.

El IVA grava el consumo.

Impuesto directo; este impuesto no se repercute en una tercera persona, sino que el obligado tributario es quien se ve afectado económicamente, por ejemplo el impuesto a la renta es directo, no solo porque no repercute en una tercera persona, sino que también porque este graba los rendimientos.

El impuesto a la renta no es repercutible ni trasladable el impacto económico, específicamente el impuesto a la renta de 2° categoría, este impuesto a la renta de 2° categoría grava el rendimiento.

4° Atendiendo a la etapa de comercialización en que se recauda el impuesto;

Página 37 de 87

Ahí están los impuestos monofásicos y los impuestos plurifásicos.

Impuestos monofásicos; es aquel impuesto que se recaude en una sola etapa de la cadena de producción o de comercialización.

Ejemplo el impuesto a las ventas (no existe en chile, podría ser un ejemplo, la importación de un automóvil con arancel $0, es el auto de un diplomático, q lo ingresa y lo vende acá, esa primera venta va afecta a impuesto y será la única.

Impuestos plurifásicos; es el que se grava en toda la cadena de comercialización y de producción.

Ejemplo el IVA, porque no es un impuesto instantáneo, el IVA es el impuesto al valor agregado y ese valor agregado se determina a través del margen de comercialización, y ese margen de comercialización se determina a través del debito fiscal y del crédito fiscal.

El valor agregado desde el punto de vista tributario es impuestos recargados en la venta y la prestación de servicios menos impuestos soportados en las compras y en la utilización de servicios.

Ergo, el debito fiscal es el impuesto al valor agregado que se recarga en las ventas y en las prestaciones de servicios.

El crédito fiscal es el impuesto al valor agregado que se soporta en las compras o en la utilización de servicios.

El IVA se reduce a determinar cuál es el impuesto que se recargo menos el impuesto que se soporto, de esa manera se puede recuperar IVA.

5° En relación a la determinación de la tasa;

Ahí existen impuestos de tasa fija, impuestos proporcionales e impuesto de tasa progresiva.

El Impuesto de tasa fija; establece no una graduación sino un monto fijo.

Impuestos de tasa proporcional; establece su tasa como la aplicación de una proporción a la base varié o no varié esta base.

Impuesto de tasa progresiva; la tasa va a variar según varié su base.

El IVA seria un impuesto de tasa proporcional, siempre se aplica el 19%.

El IVA es un impuesto ordinario dado que fue creado para permanecer en nuestro sistema impositivo, además es un impuesto interno fiscal porque el hecho generador del IVA, ya sea la venta o la prestación de servicio, debe ser realizado en chile y es fiscal porque quien percibe el cobro es el fisco de chile, también es un impuesto indirecto porque el impacto económico es trasladable

Página 38 de 87

y es repercutible y además porque esta gravando el consumo y el IVA es un impuesto plurifásico en cuanto se grava en toda la cadena de producción y de comercialización y por último el IVA es un impuesto de tasa proporcional dado que la tasa actual del 19% se aplica independientemente si varia o no varía su base.

Obligación Tributaria

Es el vínculo jurídico establecido entre dos o más personas determinadas en virtud del cual una de ellas, el deudor, se encuentra en la necesidad de realizar en provecho de la otra, el acreedor, una prestación (obligación de dar).

Jueves, 30 de abril de 2009

La obligación tributaria se puede clasificar en obligación principal y secundaria, las obligaciones secundarias son de hacer, sin embargo ello no obsta a establecer que la obligación principal que es una obligación de pagar un monto de dinero en concepto de tributo es simplemente una obligación de dar.

Característica de la obligación tributaria:

- Es una obligación legal;

- Es una obligación de derecho público;

- Es una obligación de dar;

La obligación tributaria nace cuando el hecho generador acontece o se verifica.

Elementos de existencia de la obligación tributaria:

- Elemento de existencia mediato;Es la ley.

- Elemento de existencia inmediato;Es el hecho generador o el presupuesto de hecho.

Consecuencias del nacimiento de la obligación tributaria:

- Existe una relación jurídica de índole tributario;

- Existe un crédito a favor del sujeto activo que es el estado;

- Hay una obligación del sujeto pasivo que es una deuda;

- Y a partir del nacimiento de esta obligación tributaria empiezan a correr los plazos de prescripción;

Página 39 de 87

Plazos de prescripción que están establecidos en el Art.200 C.T. en adelante, y principalmente el código tributario en el Art.200 Inc.1 dice que el plazo de prescripción tanto el general de 3 años como el especial de 6 años empiezan a contarse desde el momento en que se debe cumplir con la obligación tributaria, y se debe cumplir con la obligación tributaria cuando el hecho generador acontece o se verifica.

Hecho Generador:

Es el presupuesto de hecho establecido en la ley, que tipifica el tributo, y cuyo acaecimiento origina el nacimiento de la obligación tributaria.

Elemento del hecho generador:

I. Elemento subjetivo;Se refiere a la persona física, jurídica, pública o privada que realiza el acto, hecho o negocio jurídico que se ha determinado como elemento objetivo del hecho generador.

II. Elemento objetivo;Se refiere al acto, hecho o negocio jurídico que la ley somete a imposición.

Este elemento objetivo tiene varios aspectos:

- Aspecto material; Se refiere a la situación base demostrativa de capacidad

económica.

Se puede sub-clasificar en simples o complejos:

- Simple;Se refiere a una demostración de capacidad económica. El ejemplo sería una compraventa o más bien dicho una venta que este afecta al impuesto al valor agregado.

- Complejo;Cuando se refiere a una multiplicidad de hechos y esa multiplicidad de hechos es lo que no da la demostración o la capacidad económica de este elemento objetivo. Podría ser el impuesto a la renta de segunda categoría.

- Aspecto espacial;

Página 40 de 87

Se refiere a que el hecho generador, el elemento objetivo, es decir, el negocio jurídico o el acto, se realice en el territorio de la republica.

El Art.2 DL 825 define los hechos generadores básicos en el IVA, la venta y la prestación de servicios, en este Art.2 tanto la venta como la prestación de servicio deben reunir dentro de los elementos copulativos el elemento territorialidad, para la venta el elemento territorialidad esta explicado o definido en el Art. 4 DL 825 y para la prestación de servicio está definido en el Art. 5 DL 825, en la dice que este hecho generador venta para que este afecto a IVA la venta se tuvo que haber realizado en el territorio de la republica, y para que la prestación de servicio este afecto a IVA la prestación de servicio se tuvo que haber prestado o utilizado en Chile.

- Aspecto cuantitativo;Se refiere a la cuantificación del acto, del hecho o del negocio jurídico, es decir se refiere a la valorización del hecho generador.

- Aspecto temporal;Se refiere a la dimensión del tiempo.

Y este aspecto temporal se puede explicar cómo:

- Aspecto temporal instantáneo;Se refiere a que el hecho generador se produce en un solo momento determinado. Sería la venta.

- Aspecto temporal sucesivo;Aquellos cuya configuración del hecho generador requiere de un lapso de tiempo. Sería el impuesto a la renta de 2° categoría.

Elementos de la Obligación Tributaria:

Sujetos como Elementos de la Obligación Tributaria:

Existen dos sujetos, el sujeto pasivo y el sujeto activo.

El sujeto activo:

Se entiende que el sujeto activo es un obligado tributario, pero en primer momento se determina el sujeto activo como un creador de impuestos y posteriormente cuando la obligación tributaria acontece o se verifica en ese

Página 41 de 87

momento el sujeto activo pasa a ser un obligado tributario y su principal obligación es perseguir el cobro.

Sujeto pasivo:

En quienes puede recaer la calidad de sujeto pasivo son en los sujetos de derecho, es decir persona natural y persona jurídica, pero así también recae la calidad de sujeto pasivo en lo referente a las comunidades.

Para que estas comunidades tengan la calidad de sujeto pasivo deben tener algún tipo de organización, deben tener al menos un representante y una organización económica o financiera. Ejemplo de comunidades que están afectas a impuestos y que evidentemente toman la calidad de sujeto pasivo de la obligación tributaria esta previsto en el Art.5 y 6 D.L. 824 (Ley de renta).

El Art. 5 se refiere específicamente a las comunidades hereditarias y el Art.6 se refiere a las comunidades que no sean hereditarias. En caso de las comunidades hereditarias establece que mientras no se produzca la posesión efectiva se entiende a los efectos de la renta la continuidad del causante por un espacio de tres años a partir de la muerte del causante, realizada la posesión efectiva, determinada la cuota de los herederos estos van a ser los responsables de acuerdo a su cuota en la masa hereditaria, pero antes de los tres años y mientras se tramita la posesión efectiva quien va a responder de los impuestos adeudados por el causante es la comunidad, pero la forma en que se va a pagar los impuestos van a ser con el Rut del causante.

El Art.6 se refiere a otras comunidades, y con respecto a otras comunidades podría ser una comunidad de bienes, en este tipo de comunidades de bienes entonces los herederos tributan de forma solidaria, es decir, el servicio de impuestos internos puede girar impuestos contra cualquiera de los comuneros por el total, salvaguardando el derecho de repetir que tiene cada uno de los comuneros, pero a la vez el mismo Art.6 establece que en este caso el comunero que se le ha girado puede excepcionarse identificando a los demás comuneros.

Entonces puede recaer la calidad de sujetos pasivos en la obligación tributaria en sujetos de derechos (persona natural y jurídica) y comunidades (Art.5 y 6 DL 824, Ley impuesto a la renta).

Clasificación de sujetos pasivos:

- Contribuyente;Es el sujeto pasivo por antonomasia de la obligación tributaria, por consiguiente es un obligado tributario, es sobre quien se realiza o se genera el hecho generador, paga con dinero propio.

Página 42 de 87

Ejemplo de contribuyente, en el IVA hecho generador básico venta existe un vendedor y un comprador, el contribuyente en ese hecho generador básico venta es el vendedor. De igual manera en un hecho generador básico prestación de servicio en donde existe un prestador y un beneficiario, el contribuyente va ser el prestador y el beneficiario es el consumidor, y por consiguiente en el en quien recae el impacto económico. Ejemplo de contribuyente es el impuesto a la renta de 1° categoría, especifico persona jurídica sociedad de responsabilidad limitada compuesta de tres socios los cuales tienen utilidades por cien millones de pesos anuales y los socios retiran cada uno el 33% de esas utilidades ya que tienen partes iguales en cuanto a los derechos sociales, quien va a tributar por las utilidades de la empresa van a ser la empresa o la persona jurídica quien va a pagar impuesto a la renta de 1° categoría.Quien va a tributar por los retiros de los socios son los mismos socios, se van a distribuir los beneficios que obtienen de su sociedad porque el Art.2053 C.C. dice que la sociedad es un contrato que está constituido por aportes y por distribución de beneficios, entonces los socios se van a distribuir los beneficios y las perdidas, cuando estos socios realizan retiros de la empresa sus patrimonios van a incrementar y si incrementan su patrimonio van a realizar el hecho generador establecido en el Art.2 DL 824 y por consiguiente están afectos a un impuesto a la renta en particular, hoy en día por ese incremento de patrimonio cada socio va estar afecto al impuesto global complementario, este impuesto global complementario se refiere en este caso en particular que está afectando a los socios, personas naturales que están realizando retiros, por consiguiente están incrementando su patrimonio. Es contribuyente de impuesto global complementario porque es un obligado tributario, paga con dineros propios y el hecho generador se verifico sobre si.

- Agente retenedor o sustituto;

Es el sujeto que está establecido en la ley que debe cumplir con la obligación tributaria, tanto principal como secundaria en remplazo del contribuyente.

Es un obligado tributario.

Tiene una responsabilidad solidaria, el Art. 73 y 74 L.I.R. indica quienes son los que deben retener el impuesto, quienes se transforman en agentes retenedores.

El Art.73 nos dice que será agente retenedor las oficinas públicas y las personas naturales o jurídicas que paguen por cuenta propia o ajena

Página 43 de 87

rentas mobiliarias gravadas en la primera categoría del título II, según el N°2 del Art.20.

El Art.74 dice que serán agente retenedor:

Los que paguen rentas gravadas en el N°1 del Art.42, es el empleador, que es un agente retenedor, del impuesto a la renta de 2° categoría, el contribuyente es el trabajador. El empleador es el que debe retener, pagar y declarar el impuesto de 2° categoría, el Art.74 N°1 establece como agente retenedor al empleador, es decir, le da la obligación de retener el impuesto.

Art.74 N°2, al final habla de las personas que obtienen rentas del N°2 del Art.42, se refiere a los profesionales que ejercen liberalmente la profesión, se incrementa el patrimonio y evidentemente se está afecto a un impuesto especifico que sería el impuesto global complementario. El trabajo independiente, es decir, de los profesionales que ejercen liberalmente la profesión e incrementan su patrimonio, verifican el hecho generador del Art.2 DL 824 y el fisco le cobra a través del impuesto global complementario. Pero todos los que están afectos al impuesto global complementario de acuerdo al Art.52 L.I.R. en adelante tienen la obligación de realizar PPM, se declara el 10%, se paga ese 10% cuando se trabaja con persona natural, la empresa lo va a retener cuando se trabaja con una persona jurídica que este obligada a llevar contabilidad, en ese caso entonces la empresa retiene el 10% y se transforma en un agente retenedor porque lo que retiene es el 10% de la actividad que está clasificada en el N°2 del Art.42, que se refiere al ejercicio liberal de la profesión.

Art.74 N°3, cuando habla de sociedades anónimas que pagan rentas del Art.48, se está refiriendo a las rentas de sus socios, a las rentas de los sueldos empresariales (gerentes). Si alguien es dueño de una empresa va a ganar cuando gane la empresa y cuando esta persona retire. También se puede ser trabajador de nuestra propia empresa porque son sujetos de derechos distintos, al ser trabajador la empresa retiene.

Art.74 N°4, si una empresa ya sea una sociedad individual de responsabilidad limitada ya sea una sociedad anónima tiene socios o accionistas y esos socios o accionistas no tienen ni domicilio ni residencia en chile, sin embargo al momento de distribuir las utilidades le envían las utilidades (eso se llama remesada) al exterior, el sujeto pasivo seria la empresa.

Página 44 de 87

Si se tiene una sociedad anónima y se tiene accionistas que son 50% con domicilio o residencia en chile y el otro 50% no tiene ni domicilio ni residencia en chile, a ese 50% se le va a distribuir las utilidades, una sociedad anónima distribuye utilidades después de la celebración de la junta ordinaria de accionistas (función de la junta es aprobar balances y precisar si se va a distribuir o no utilidades), si se va a distribuir utilidades, se va a distribuir utilidades en un 30%como mínimo legal, pero pueden también no distribuir utilidades y decidir que van a crear fondo de reservas.Si esta sociedad anónima distribuye utilidades al 50% de sus accionistas que están domiciliados o con residencia en chile cada uno de estos accionistas de acuerdo a las acciones que posea se le va a distribuir utilidad y por consiguiente van a incrementar patrimonio y van a tributar en impuesto global complementario o en impuesto a la renta de 1° categoría según corresponda. Van a tributar en global complementario cuando el accionista sea una persona natural, van a tributar en impuesto de 1° categoría cuando el accionista sea una persona jurídica.El otro 50% se va a remesar y si se remesan el sujeto pasivo a quien se le va a cobrar el impuesto va ser la empresa, y al remesar van a pagar un impuesto a la renta que se llama adicional que lo paga la empresa, entonces la empresa al remesar retiene el impuesto y se transforma en un agente retenedor.

La obligación de retener este impuesto para estos agentes retenedores está establecida en el Art. 82 L.I.R., esta diciendo cuando se establece la obligación de retener y por consiguiente desde cuando se adeudan los impuestos. Los impuestos se retienen y adeudan desde que se pagan, en el ejemplo recién dado paga el empleador, está relacionado con el Art.74 N°1, cuando se remesan significa que la empresa tiene la obligación de retener y pagar el impuesto, se pone a disposición cuando la persona jurídica da un vale vista, se abona en cuenta cuando se deposita en una cuenta corriente.

- Tercero Responsable:

Es la persona o el sujeto que está establecido en la ley que debe cumplir con la obligación tanto principal como secundaria en una situación de garante con respecto al contribuyente.

Ejemplo es el Art. 78 C.T., establece una obligación con respecto a los notarios de velar por el cumplimiento del pago y declaración del impuesto de timbre y estampilla, si el notario firma la declaración conjuntamente con el contribuyente se está convirtiendo en un garante

Página 45 de 87

y por consiguiente tiene una responsabilidad solidaria con respecto al pago del impuesto.

El otro ejemplo esta previsto en el Art. 69 Inc. 2 C.T.

Martes, 05 de mayo de 2009

Art.69 Inc. 2, el Art.69 habla del término de giro de las sociedades y en el Inc.2 específicamente habla que una empresa individual de responsabilidad limitada, cuando dan término de giro a las sociedades tienen que avisar al SII en el caso de las empresas individuales de responsabilidad limitada no será necesario dar este aviso en caso que se conviertan en sociedades de cualquier naturaleza y que deje en la escritura como garante a la nueva sociedad que se está formando de los impuestos que adeude.

Se produce esta responsabilidad solidaria y se debería documentar cuando lo establece la persona que adquiere la sociedad tanto en la escritura social como en la escritura de constitución, cuando se establezca en esa clausula que se va ser responsable de las obligaciones tributarias o de los impuestos se entiende que esa es la excepción a dar aviso al termino de giro que se establece en el Inc.1 Art.69.

Y además el Art.69 Inc.2 además habla de la venta de todo el activo y el pasivo y principalmente a eso se refiere cuando habla de empresa individual de responsabilidad limitada, es que se relaciona con el Art.14 de la ley de empresa individual de responsabilidad limitada y este articulo habla acerca de la venta o el traspaso de todo el activo y el pasivo, el 100% del activo y el pasivo, entonces ahí se está hablando efectivamente de una situación en particular que es la empresa individual de responsabilidad limitada, pero también el Art.69 hace referencia de las fusiones.

Las fusiones es una organización empresarial que cuando se organiza empresarialmente una empresa, se organiza su calidad jurídica, entonces una sociedad de persona se fusiona ya sea por incorporación o por absorción.

La fusión por incorporación es cuando una empresa queda en la esfera de otra empresa, es decir, hay una compra de empresas, lo que se compra es el activo y el pasivo, se compra toda la empresa y la empresa queda fusionada por incorporación, es decir, se incorpora a otra persona jurídica.

La fusión por creación, que es cuando dos empresas desaparecen y forman una nueva sociedad u organización jurídica.

En esas dos tipos de fusiones, ya sea por incorporación o por creación, la empresa que desaparece es la debe hacer termino de giro, la que se incorpora, la que se fusiona es la que debe hacer el termino de giro, entonces es ella la que al realizar el termino de giro es la que tiene que realizar todo el

Página 46 de 87

procedimiento que está establecido en el Inc.1 Art.69 y por consiguiente esperar el certificado del termino de giro.

El SII requiere de todo un procedimiento y la ley impone como obligación del contribuyente la entrega no solamente del formulario y de los documentos que tienen timbrados y sin ingresar que tienen derechos a crédito fiscal sino que también requiere un balance, porque si la empresa lleva contabilidad completa y debiera emitir un balance, el balance se debe realizar al fin del ejercicio, esto es el 31 de diciembre del año comercial, el balance lo que está haciendo es sintetizar todo lo que es la contabilidad, lo que es el libro compraventa, libro auxiliar, libro diario, libro mayor, esto se vacía en el balance y el balance establece cuales son las utilidades financieras de la empresa, es decir, cuando se gano, para realizar el balance hay que establecer cuáles fueron los ingresos y cuáles fueron los costos y determinar cuántos fueron las compras y cuántos fueron las ventas y determinar cuáles son las utilidades financieras.

Una empresa que lleva contabilidad completa, por sus utilidades la empresa debería estar pagando impuesto a la renta de 1° categoría, que es el impuesto que grava las utilidades de las empresas y que este impuesto a la renta de 1° está establecido en el Art.20 L.I.R.

Si esta empresa tributa en 1° categoría con contabilidad completa, realiza término de giro con una sociedad de persona y entrega el balance, el SII obtiene el balance con el objetivo de auditarlo y determinar si existen impuestos insolutos, si determina que existen impuestos insolutos lo va determinar a través del procedimiento de termino de giro, no es un procedimiento que dure años pero puede tener su factor tiempo. Entonces la empresa que la está incorporando, es decir la empresa que subsiste, puede tener la facilidad o la necesidad de contabilizar el activo y los pasivos que está comprando, entonces para que se le entregue pronto el certificado de termino de giro y pueda traspasar los activos y pasivos a la nueva empresa se responsabiliza de los eventuales impuestos insolutos que la empresa que está realizando el termino de giro debe pagar.

Las empresas compran otras empresas para reducir los impuestos a la renta de 1° categoría y la forma de determinarlos es:

[Ingresos brutos (Art.29 LIR) – costos directos (Art.30LIR)] = renta bruta – gastos (Art.31 LIR) = renta liquida imponible de 1° categoría.

En IVA= debito fiscal – crédito fiscal.

El sustraendo de la renta es de suma importancia tanto para el sujeto activo como para el sujeto pasivo porque si se aumenta el crédito fiscal evidentemente el impuesto va a disminuir, por consiguiente el legislador lo que hizo es reglamentar el crédito fiscal a través del Art.23 DL 825.

Página 47 de 87

En este caso que es la forma de determinar la renta liquida imponible del impuesto de 1° categoría, el gasto es sumamente importante, porque si se aumenta el gasto evidentemente la base o renta imponible del impuesto de 1° categoría sobre el cual se le va aplicar la tasa que actualmente es de un 17%, esa base imponible va disminuir porque se aumento el gasto. Como el gasto es el elemento sensible el legislador se encargo de imponerle condiciones, al igual que en el crédito fiscal, y a la vez enumerar cuales son los gastos aceptados y lo hizo a través del Art.31 LIR.

El Art.31 LIR establece como gasto aceptado las pérdidas, quiere decir que las pérdidas se comen las utilidades, entonces si se tiene hartas pérdidas como gastos y la base imponible va a disminuir, y al disminuir la base imponible el impuesto va ser más bajo.

Si una empresa se da cuenta que va tener muchas utilidades lo que hace es comprar una empresa que tenga perdida, bajo este caso se puede distinguir el concepto de evasión y elución.

La evasión significa derechamente irse en contra de la norma tributaria, es decir vulnerar la norma tributaria y lisa y llanamente evadir impuestos. Que contiene ese elemento doloso y de perjuicio al fisco de chile.

Se puede evadir impuestos aumentando de forma indebida los créditos fiscales, no respetando lo que dice el Art. 23 DL 825 y por ejemplo se registra, contabiliza y declara crédito fiscal sustentado en facturas falsas o aumentando ese crédito fiscal en forma indebida a través de la contabilización, registro y posterior declaración de operaciones no fidedignas y por consiguiente sustentadas en facturas no fidedignas o en facturas que no están cumpliendo las formalidades de emisión establecidas en el Art.69 Decreto Supremo N°55 o que esas facturas u operaciones estén sustentadas en una factura que sean emitidas por un no contribuyente de crédito. En este caso al comprar una empresa con pérdidas se está eludiendo, es decir se están utilizando los vacios en la ley, se está interpretando la ley tributaria y por sobretodo se utilizan los beneficios que establece la ley tributaria, en síntesis lo que se hace es planificar tributariamente.

El Art.69 Inc.2 habla específicamente del tercero responsable, que puede ocurrir en una empresa individual de responsabilidad limitada que está relacionado con el Art.14 de EIRL y también está previsto en lo que se refiere a la fusiones de sociedades de personas.

Este tercero tendría responsabilidad solidaria y el Art.78 lo dice expresamente, “y que responderán solidariamente con los obligados al pago del impuesto”.

Capacidad:

Página 48 de 87

Lleva el mismo significado que en materia civil. Se refiere a un atributo de la personalidad, en la cual se mantiene la distinción entre la capacidad de goce y ejercicio, con una sola salvedad, ya que la aptitud para ejercer o adquirir los derechos y obligaciones se refiere a los derechos y obligaciones de índole tributaria.

Objeto de la Obligación Tributaria:

Es de dar una cantidad de dinero, es decir, el objeto es pagar.

La Base Imponible:

Es la cuantificación del hecho gravado. Es decir la valorización del hecho gravado.

La Tasa:

Es la parte o alícuota que se aplica a la base imponible a efecto de determinar el impuesto.

Determinación de la Obligación Tributaria :

Es un conjunto de actos y procedimientos que está destinado a establecer la configuración del hecho gravado, la individualización del sujeto pasivo y el monto y la cantidad que debe pagarse para obtener la extinción de la obligación tributaria.

Cuando se determina la obligación tributaria, si se dice que es un conjunto de actos, un conjunto de procedimientos, se debe arribar a la configuración del hecho gravado, detectar si el hecho gravado se configuro o no, porque si no se configuro el hecho gravado para que se va a determinar algo que no se pude pagar, en el sentido que nunca a nacido la obligación tributaria, para que nazca la obligación tributaria es necesario que el hecho generador acontezca, entonces para determinar la obligación tributaria evidentemente se debe especificar si el hecho gravado aconteció o no aconteció.

Si el hecho gravado aconteció se tiene que encontrar al sujeto pasivo y una vez que se encuentra al sujeto pasivo y se determina que el hecho generador aconteció, en ese caso se tendría que deducir cual es el monto, cual es la cantidad que se debe pagar a efecto de extinguir la obligación tributaria, por eso que es todo un procedimiento, es una cantidad de actos y procedimientos destinados a determinar la obligación tributaria.

Elementos que se debe tener en consideración para Determinar la Obligación Tributaria:

- Hecho generador;- Base imponible; y

Página 49 de 87

- Tasa.

En la venta y la prestación de servicio (Art.2 DL 825), hechos generadores básicos en el IVA, se establece que tanto la venta como prestación de servicio debe reunir una serie de elementos de forma copulativa, es decir cada uno de estos elementos debe estar presente para poder definir esta operación como afecto a IVA.

Uno de los elementos que se establece en el Art.2 con respecto a la venta, es que la venta, es decir la convención debe ser a titulo oneroso y por otro lado el mismo Art.2 cuando define la prestación de servicio dentro de sus elementos dice que la prestación de servicio debe ser remunerada.

La venta es a titulo oneroso y la prestación de servicio es remunerada porque lo que se necesita para determinar la obligación tributaria es el hecho generador, la base imponible y la tasa, y se dice que la base imponible es la cuantificación o valorización del hecho generador, si es a titulo oneroso significa que ambas partes se gravan recíprocamente, en el caso de la compraventa se puede definir cosa por precio, si hay cosa y no hay precio se puede generar en una donación y si no hay donación no hay base imponible, y si la prestación de servicio no es remunerada sucede exactamente lo mismo no hay base imponible, entonces por eso es que se requieres tres elementos para que se pueda determinar la obligación tributaria, primero que el hecho generador haya existido, segundo la base y la tasa, si no se tiene base no hay nada que determinar, por eso que tanto la venta como la prestación de servicio en Art.2 DL 825 establece como elementos establecidos en cada una de estas definiciones en la venta titulo oneroso y en la prestación de servicio la remuneración, si no existiera eso no habría base y no se tendría impuesto que calcular ni que cobrar.

La Naturaleza Jurídica de la Determinación de la Obligación Tributaria:

La escuela italiana dice que la naturaleza de la determinación de la obligación tributaria tiene carácter constitutivo, quiere decir que la obligación tributaria nace con la determinación, con la cuantificación del monto a pagar.

Mientras que la escuela latinoamericana sostiene que la naturaleza de la determinación de la obligación tributaria tiene carácter declarativo, porque la determinación de la obligación tributaria no constituye el nacimiento de la misma sino que solamente constata un hecho que ya nació y por consiguiente debe ser extinguido a través del pago.

En Chile la naturaleza jurídica aceptada es el carácter declarativo, porque la obligación tributaria no nace con la determinación de la obligación tributaria como lo dice la escuela europea sino que nace con la verificación del hecho

Página 50 de 87

generador, por consiguiente la determinación de la obligación tributaria solo esta constatando un hecho, por algo es declarativo.

Clases de Determinación de la Obligación Tributaria:

Autodeterminación, liquidación de oficio, liquidación mixta y la efectuada por el juez tributario.

Autodeterminación;

Cuando la determinación de la obligación tributaria se declara, que el mismo contribuyente hace. Cuando se declara por ejemplo a través del formulario N°22 que es la declaración de impuesto a la renta o cuando se declara el impuesto al valor agregado a través del formulario N°29, en estos casos se está autodeterminando el impuesto.

Se esta autodeterminando porque en el IVA lo que se está haciendo es determinar dos variables, el debito fiscal y el crédito fiscal, el debito fiscal se está determinando cuando se está sumando cuales fueron los impuestos al valor agregado que se recargaron en las ventas y cuales fueron IVA que recargaron en las prestaciones de servicios, también se está determinando cual fue el IVA que se soporto en las compras y cuál fue el IVA que se soporto en la utilización de servicios. Se determina estas dos variables a través del libro de compra y venta porque este libro de compra y venta es un libro auxiliar que se transforma en obligatorio para el contribuyente de IVA y en ese libro que debe ser llevado de forma diaria y por consiguiente se tiene estipular cuales son las compras y cuáles son las ventas. Como es diario al final del mes, en la cual se debe declarar y pagar el impuesto a los 12 días del mes siguiente del mes del devengo, lo que se hace es ver el libro de compra y venta, determinar los débitos y determinar los créditos, llenar el formulario N°29 y declarar, y se paga el impuesto, es autodeterminación ya que la contabilidad es del contribuyente.

En el caso del impuesto a la renta, en el formulario N°22, por ejemplo renta liquida imponible de primera categoría, lo que se hace es determinar cuáles son los ingresos brutos, cuales son los costos, cuales son los gastos y se determina la base imponible, y esa es la que se declara en el formulario N°22 a efecto de adjudicarle la tasa que es de 17%, entonces se está autodeterminando el impuesto.

Esta autodeterminación no queda a firme para el SII que es el encargado de fiscalizar el debido cumplimiento de la obligación tributaria, entonces es provisorio, y se revisa en los plazos de prescripción, dentro los plazos de prescripción puede ser revisada esa declaración, están previstos estos plazos de prescripción en el Art.200 CT y los plazos de prescripción son dos, el plazo general de 3 años y el plazo especial de 6 años, dependiendo si el impuesto es

Página 51 de 87

sujeto a declaración puede aumentar al plazo especial de 6 años, cuando este impuesto no haya sido declarado estando el contribuyente obligado a declarar o siendo declarado que la declaración sea maliciosa o dolosamente errónea.

Esta autodeterminación como forma de determinar la obligación tributaria es provisoria y es provisoria dentro de los plazos de prescripción que están contenidos en el Art.200 CT.

Liquidación de oficio;

La liquidación siempre está inserta en un procedimiento de auditoría o de revisión que es el acto culmine de lo que es una revisión o lo que es una liquidación.

Por consiguiente se puede decir que la liquidación es un acto administrativo emanado de un órgano de la administración pública en este caso el servicio de impuesto interno.

La liquidación está contenida en el Código Tributario, específicamente en el Art 24 C.T. que establece lo que debe contener la liquidación, y la liquidación debe contener el impuesto insoluto, debe contener su reajuste, debe contener los intereses y debe contener las multas cuando corresponda.

Como acto administrativo que es quien está determinando entonces la obligación tributaria es el órgano administrativo en este caso el servicio de impuesto interno y lo determina a través de la liquidación y lo va determinar identificando los impuestos que no han ingresado en arcas fiscales, es decir los impuestos insolutos, aplicando su reajuste en cuanto la extemporaneidad del pago y por consiguiente los intereses y multas cuando corresponda.

Liquidación mixta;

Es la realizada por el servicio de impuesto interno (órgano fiscalizador) y el contribuyente.

Cuando se habla de liquidación mixta es porque evidentemente se van a determinar los impuestos, se van a obtener los reajustes y los intereses y multas cuando corresponda.

Por ejemplo si se está declarando IVA se van a determinar entonces cual es el impuesto insoluto del IVA y como se reajusta en atención a la declaración correcta de los débitos fiscales y de los créditos fiscales, el ejemplo de mixta seria cuando el contribuyente solicita rectificar.

Por ejemplo en el IVA cuando el contribuyente solicita rectificar los periodos que están siendo revisados y para ello presenta al fiscalizador un nuevo formulario N°29, y lo que hace el fiscalizador es determinar si efectivamente

Página 52 de 87

corresponde ese nuevo formulario N°29 a los débitos y a los créditos fiscales debidamente contabilizados.

La determinación efectuada por el juez tributario;

El juez tributario determina la obligación tributaria en el procedimiento de reclamación, procedimiento que actualmente está establecido en el Art. 123 al 148 C.T.

Porque se puede reclamar según el Art.124 C.T. de una liquidación, de un giro o de una resolución administrativa.

Si se está reclamando de una liquidación el efecto inmediato de la presentación del escrito de reclamo seria el giro.

Si se liquida y el contribuyente reclama por los plazos establecidos en el Art.124 C.T., el efecto inmediato seria la suspensión de giro.

Si se liquida y el contribuyente en los plazos establecidos en el Art.124 C.T., es decir los 60 días hábiles, reclama el efecto sería que se suspende el giro, por consiguiente se produce todo lo que es la base de discusión, las bases probatorias y las bases resolutivas, y en las bases resolutivas lo que hace el juez determina la obligación tributaria.

Lo que el juez va ser es fallar diciendo a lugar o no a lugar o a lugar en parte y si es un no a lugar o un a lugar en parte en la practica el juez va remitir los expedientes a la unidad liquidadora para que esta liquide, pero lo que sucede en la teoría es que el juez tributario es quien determina el monto de la obligación tributaria y lo determinada dando a lugar, no ha lugar o a lugar en parte en cuanto al reclamo.

Extinción de la Obligación Tributaria:

La obligación tributaria se extingue primero cuando se cubren los créditos fiscales que se originaron debido al nacimiento de la obligación tributaria.

Y también se va a extinguir esta obligación tributaria cuando la ley autorice su extinción.

Se cubren los créditos cuando se paga.

Y la obligación tributaria se extingue porque la ley autoriza su extinción cuando es por prescripción, compensación, novación, dación en pago.

Que son formas en las cuales la ley esta autorizando para que la obligación se suspenda.

De estas vamos a ver el pago, la compensación y la prescripción.

Página 53 de 87

Jueves, 07 de mayo de 2009

En nuestro sistema impositivo los dos impuestos que generan mayor ingreso fiscales tanto el IVA como el impuesto a la renta, son impuesto de declaración y pago simultaneo, excepto algunos beneficios que otorga el director nacional en virtud de lo que se llama los pagos diferidos, pero con autorización del director, en el cual se puede declarar y diferir el pago, pero en caso muy particulares y cuando el director así lo ha autorizado, pero la norma general es que la declaración y el pago son simultáneos.

Por consiguiente lo que se debe hacer para pagar y cumplir con la obligación tributaria es declarar.

La Declaración esta prevista en el Art.29 C.T. en adelante, y establece que la presentación de la declaración con el objeto de determinar la procedencia o liquidación de impuestos será de acuerdo con la norma legales, lo que está diciendo el Art.29 es que previo pago uno tiene declarar los impuestos.

El Art.30 C.T. establece la naturaleza jurídica de esta declaración y dice que esta declaración de impuestos se entiende como una declaración jurada del contribuyente.

El plazo para declarar y pagar se da en función del devengo del impuesto, el devengo del impuesto es el momento en el cual el hecho generador se verifica o acontece, esa fecha del devengo del impuesto no es igual a establecer la exigibilidad del pago sino que la fecha del devengo lo que fija es el momento en el cual se debe declarar y pagar, pero no implica la exigibilidad del pago.

Ejemplo, en el formulario N°29 de declaración y pago del IVA, establece que se va a declarar y pagar el IVA dependiendo de la fecha del devengo y se dijo que el devengo es el momento en el cual el hecho generador acontece, si toma en consideración el periodo de mayo, estamos a 8 de mayo y la operación de venta se genero hoy día, eso no implica que hoy día se deba pagar el impuesto, por eso se dice que la fecha del devengo no importa exigibilidad del pago, hoy se genero la operación pero eso no quiere decir que se deba de inmediato llenar el formulario N°29 y pagar el impuesto que se genero hoy día.

Lo que si establece la fecha del devengo es el momento en el cual se debe declarar y pagar el IVA, la fecha del devengo indica el momento del pago y el momento del pago es los 12 días del mes siguiente al mes del devengo, es decir el IVA se tiene que declarar el 12 de junio, porque es los 12 días del mes siguiente al mes del devengo.

Lo mismo va suceder con el Impuesto a la renta, se declara en el formulario N°22, el impuesto a la renta se tiene que declarar en el mes de abril del año

Página 54 de 87

tributario, en lo que es renta ahí que hacer dos distinciones, año comercial y año tributario.

El año comercial es el año en la cual se produjeron los ingresos, el año en el cual se produjo el incremento de patrimonio.

El año tributario es el año en la cual se paga el impuesto.

Por eso cuando se habla del año tributario 2009 lo que se está pagando es el año comercial 2008.

En el momento en que se realizan los ingresos es decir el año comercial va determinar cuándo se debe cumplir con la obligación tributaria relativa al impuesto a la renta, se debe cumplir en el año tributario específicamente en el mes de abril.

Lo recién señalado con respecto a los plazos de declaración y pago está estipulado en el Art. 36 Inc.1C.T., el cual dice que el plazo de declaración y pago de los diversos impuestos se regirá por las disposiciones legales y reglamentaria vigentes.

Las disposiciones legales de la declaración y pago del IVA es DL 825.

Las disposiciones legales relativas a la declaración y pago del impuesto a la renta es el DL 824.

Pese a lo que se acaba de decir el Art 31 C.T., está diciendo una cosa distinta, ya que dice que el director regional podrá ampliar el plazo para la presentación de las declaraciones siempre que a su juicio exclusivo existan razones fundadas para ello.

Es decir las disposiciones legales con respecto a la declaración de los impuestos pueden ser modificadas de forma fundada por el director regional de acuerdo a lo previsto en el Art.31C.T.

El Pago:

Para pagar desde el punto de vista tributario se requiere el giro.

El Art. 37 C.T., nos dice como se paga el tributo, dice que los tributos, reajustes, intereses y sanciones deberán ser ingresados al fisco mediante giros.

Este Art.37 define el giro y dice que el giro es la orden de pago, y el giro también puede ser por roles.

A través del giro entonces se paga.

Página 55 de 87

El lugar de pago está establecido en el Art. 38C.T., el cual dice que el pago de los impuestos se hará en tesorería.

Lo que está diciendo el Art.38 es que el lugar de pago es tesorería, y dentro de nuestro sistema impositivo está compuesto por el servicio de impuesto interno, dirección nacional de aduana y tesorería, cada uno de estos tres órganos que forman el sistema impositivo, cada uno tiene facultades distintas y la tesorería es recaudar, es decir cobrar, por tanto el Art.38 nos está diciendo de que el pago se debe hacer en tesorería.

Sin embargo el Art.47C.T., faculta al tesorero general de la republica para determinar lugares distintos de pago a la tesorería, por ejemplo faculta el Art.47 para que el tesorero general nombre como lugar de pago el banco de estado de chile, a los bancos comerciales y otras instituciones financieras.

El Art.38 menciona que se paga por medio de dinero efectivo o documentos tributarios, documentos tributarios como el vale vista, letra bancaria o cheque.

Pero el Inc.2 del Art.38C.T., nos amplia estas formas o medio de pago y las amplia en el sentido que el tesorero general puede autorizar el pago de los impuestos a través de las tarjetas de debito y las tarjetas de crédito u otros medios, los otros medios serian las transferencias electrónicas cargando la cuenta a una cuenta corriente.

Ejemplos de esos pagos, el Art.31 en la cual se establecía que el director regional podría ampliar esos plazos de declaración, también la declaración de impuesto el formulario N°22 y 29 se puede realizar vía internet y no por papel, tendría que ser lógico en nuestra ley en el sentido de permitir que el tesorero general de la republica faculte para que se utilicen otros medios de pago.

Se paga en línea el impuesto a la renta, el otro pago en línea es el sistema simplificado, ese decir pagar las infracciones a través del sistema simplificado, pero pagando por vía internet, eso da una serie de beneficios.

También se puede pagar con documentos que son vale vista, letras bancarias o cheques, esto documentos según lo establece el Art.40 deben reunir ciertas características o mencionar ciertas características al dorso de estos documentos a efectos de que el fisco se responsabilice de la utilización de estos dineros o de la utilización de estos documentos.

Así el Art.40 dice que todo vale vista, letra bancaria o cheque con que se pague el impuesto deberá extenderse colocándose en el reverso del documento lo siguiente, el impuesto que se está pagando, el periodo a que corresponde el pago, el numero de rol y el nombre del contribuyente, es decir se tiene que individualizar lo que se está pagando a efecto de que el fisco se responsabilice de la utilización de esos documentos, para pagar esos documentos se requiere

Página 56 de 87

estipular esas especificaciones a efecto de que se quede a salvo de la mala utilización de estos documentos por parte del fisco.

La mala utilización que puede ser el fisco de estos documentos es que cuando ingresa un documento al fisco lo que puede hacer es solventar la deuda que puede ser una deuda no impositiva, si ingresa un documento el fisco lo puede utilizar para solventar cualquiera de las deudas que se tiene en tesorería que pueden ser no impositiva, lo malo de cuando se queda con esa deuda impositiva es que la deuda crece.

El pago comprende:

El pago es el pago total, cuando se está pagando una obligación tributaria no se paga en forma parcializada sino que se realiza el pago total de la obligación tributaria. A excepción de que ingrese en los planes de formas de pago que la tesorería extiende cada cierto tiempo, todos los años en febrero o marzo, lo que hace la tesorería es extender formas de pago, es decir da plazos.

Pero el Art.47C.T., establece la regla general en el sentido que el pago debe ser total, en el sentido de que los pagos deberán comprender la totalidad de las cantidades incluidas en los respectivos giros y ordenes.

El pago del impuesto comprende en definitiva, el impuesto, reajustes, interés y multas, cuando estas últimas procedan.

Reajustes:

El Art. 53C.T. establece como se reajusta, se reajusta a través del IPC.

El Art. 53Inc.2, dice la causal en la cual el impuesto adeudado pagado de forma extemporánea no se va a reajustar.

Si se paga el impuesto en fecha se paga solamente el impuesto, si se paga el impuesto de forma extemporánea ahí el pago comprende el impuesto, el reajuste y los interés y las multas cuando procedan. Entonces el Art.53 dice como se tiene que reajustar cuando de paga de forma extemporánea.

El Inc.2 Art.53, dice en qué casos no se reajusta aunque se esté pagando de forma extemporánea, dice que no se va a reajustar cuando el pago se realiza dentro del mismo mes calendario de su vencimiento, ejemplo seria el periodo tributario mayo de IVA se tiene que pagar el 12 de junio, pero si no se paga el 12 de junio ya es extemporáneo y se tendrá que reajustar, no se reajustara cuando se paga en el mismo junio o sea del 13 al 31. Podría haber interés dependiendo de la tasa vigente.

Independientemente que se esté pagando de forma extemporánea y se esté pagando fuera del mes a la fecha de vencimiento, no se procederá al reajuste

Página 57 de 87

aunque se esté pagando de forma extemporánea y fuera del mes a la fecha de vencimiento de la obligación tributaria, en los casos en que no sea imputable al contribuyente sino imputable al servicio de impuesto internos, lo establece el Art.53Inc.5, cuando el atraso en el cargo se haya debido a causa imputable a los Servicios de Impuestos Internos o Tesorería. Cuando es por culpa del servicio de impuestos internos y no tiene responsabilidad el contribuyente.Ejemplo cuando el servicio tuvo la culpa y por consiguiente el pago extemporáneo de los contribuyentes no fue imputable a ellos sino fue imputable a culpa del servicio, como cuando hace paro de actividades.

Intereses;

El Art. 53Inc.3, dice cual va ser el interés que se va a pagar, y dice específicamente que el interés va ser de 1,5% por mes o fracción de mes.

No se va a pagar el interés cuando no sea imputable ese pago extemporáneo al contribuyente sino que sea por culpa del SII.

Si el pago es inferior a lo adeudado, se pago menos a lo que efectivamente se debió pagar, eso sucede porque se equivocan en la declaración y el contribuyente puede confesar a través de internet, y se hace rectificando el periodo. Si en el formulario N°29 se equivocan y se estipula créditos fiscales superiores a los que efectivamente se tienen registrados en el libro de compras, lo que se hace para no causar revuelo en el SII es rectificar por internet, rectificar significa que se vuelve a declarar, no va haber problema porque si se rectifico no hay perjuicio y si no hay perjuicio no hay que temer ni desde el punto de vista administrativo ni desde el punto de vista jurisdiccional.

Si se descubre no por una auto denuncia sino porque el SII lo descubre a través de una auditoria, entonces si se audita o si se revisan dentro de los plazos de prescripción y se descubre que se ingreso en arcas fiscal un menor monto por concepto de impuesto del que efectivamente se debía enterar, el tratamiento jurídico de ese pago inferior seria el que establece el Art.50C.T., y dice que en todos los casos los pagos realizados por el contribuyente por cantidades inferiores a lo efectivamente adeudado en concepto de impuestos y recargos se consideraran como abonos a la deuda fiscal, fraccionándose el impuesto y liquidándose los reajustes, intereses y multas sobre la parte cancelada.

Eso refiere a que si se hace un pago inferior a lo adeudado se considera como abono y se fracciona el resto, es decir lo que se debe, y se va a fraccionar lo que se debe y no se pago a través de una liquidación, y lo que contiene una liquidación (Art.24) es el impuesto, la identificación del impuesto insoluto, el reajuste, los intereses y las multas cuando procedan, lo que se está diciendo es que si se pago menos de lo adeudado se entiende que esta abonado a la deuda y el resto se va a liquidar o sea se va a notificar para que se pague.

Página 58 de 87

Se puede auditar en los plazos de prescripción, Art.200 en 3 y 6 años, y depende de que pase de 3 a 6 años cuando el impuesto está sujeto a declaración, el IVA es un impuesto que está sujeto a declaración y por consiguiente se podría pasar a 6 años el plazo de prescripción que era de 3 años, podría pasar a 6 años cuando el IVA no se haya declarado o habiéndose declarado la declaración sea maliciosamente falsa, en ese caso se amplía el periodo de prescripción.

Las multas:

Las multas son las que están previstas en el Art. 97N°2C.T. y Art.97N°11C.T., dependiendo si son impuestos de recargo o no.

El máximo de esas multas es un 30% de lo adeudado.

Si el pago comprende el impuesto, es decir el capital, el reajuste que es a través del IPC, sobre ese impuesto ya reajustado es donde se aplica los intereses y las multas, los intereses son del 1,5%por mes o fracción de mes.

Esos intereses y multas se pueden paliar, se pueden eliminar pidiendo condonación.

La condonación es la facultad prevista en el Art. 6 Letra B N° 3 y 4C.T., establecen facultades que tienen los directores regionales y el N°3 y 4 establece la facultad que tiene el director regional de condonar las sanciones administrativas, las sanciones administrativas son los intereses y las multas. Entonces se puede pedir al director regional que rebaje los intereses y las multas, esto está previsto en la Circular N°42 del año 2006, que establece los porcentajes de condonación que el director del servicio de impuesto interno lo puede hacer por instrucciones del director nacional, que puede condonar el 60% de los intereses y el 45% de las multas. Pero el contribuyente puede solicitar condonaciones especiales argumentando y fundamentando las razones por las cuales y su voluntad de pagar evidentemente, resuelve eso el director nacional.

Si se han producido estas condonaciones especiales hasta un 90%, se han condonado hasta un 90% de las sanciones administrativas, es decir de los intereses y las multas.

Si se paga más de lo adeudado, el Art. 126 N°2C.T. dice obtener restitución de sumas pagadas doblemente en exceso o indebidamente a titulo de impuestos, reajustes, intereses y multas, es decir si se pago más de lo adeudado se puede solicitar entonces corregir errores propios y se solicita la devolución de esas sumas pagadas doblemente en exceso incluyendo sus reajustes, sus intereses y sus multas.

Página 59 de 87

Si el impuesto lo van a devolver reajustado, lo que se pago en exceso, ese reajuste es el IPC.

El fisco devolvería ese dinero con intereses, pero el Art. 57C.T. establece el interés con que el fisco devuelve las sumas pagadas en exceso y el interés es solamente el 0,5% por mes completo.

La Compensación:

La otra forma de extinguir la obligación tributaria es cuando la ley autoriza la extinción y la ley autoriza la extinción de la obligación tributaria con la compensación.

El Art. 1655 C.C., define lo que es la compensación.

Se aplica al tema tributario el Art.1655C.C.;

- Existiría compensación cuando tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo son deudores y acreedores recíprocos.

- También procede en el plano tributario cuando la deuda de ambos es liquida y exigible.

La deuda es liquida cuando está determinada, y está determinada la deuda en el tema tributario cuando se ha liquidado y girado.

Que sea exigible en plano tributario significa, cuando el derecho del acreedor no esté sujeto a dudas, y en el plano tributario no va a estar sujeto a dudas cuando la liquidación y el giro no hayan sido reclamadas a través del procedimiento general de reclamación o habiendo sido reclamadas esta se encuentre fallada y que el fallo este ejecutoriado o habiendo interpuesto recursos al fallo estos estén resueltos.

Se compensaría hasta el monto de la deuda de menor valor.

Ejemplo de compensación es el Art. 177C.T., determinando el caso en la cual el contribuyente este ejecutado, que este ejecutado quiere decir que se ha ejercido un procedimiento ejecutivo en su contra, en el caso de impuestos evidentemente eso va ser a través de un procedimiento ejecutivo de las obligaciones tributarias y el giro va ser el titulo ejecutivo y esa ejecución del crédito o de la cobranza se genera cuando se produce el mandamiento de ejecución de embargo. En ese caso cuando hay cobranza de impuesto, en ese momento se autorizan las compensaciones, cuando el fisco le debe al contribuyente y esas compensaciones son automáticas, va compensar de forma automática tesorería sin siquiera preguntar al contribuyente cuando hay declaración de impuesto a la renta la cual produce devolución y si tiene deuda

Página 60 de 87

tributaria lo que se va a producir con el cheque de devolución es que se compensa y se obtiene menos o no se obtiene el cheque.

El otro ejemplo es cuando se producen compensación en el IVA.

Jueves, 14 de mayo de 2009

La compensación es un método de extinción de la obligación tributaria bastante usual en el SII, generalmente en el último tiempo cuando sucede la devolución del impuesto a la renta, generalmente si el contribuyente tiene deuda tributaria y tiene un saldo a favor que se devuelve a través del impuesto a la renta 1° categoría o impuesto global complementario, se compensa automáticamente.

Art. 177C.T., se refiere cuando la tesorería esta en cobranza que quiere decir que el contribuyente esta ejecutado, se entiende que un contribuyente esta ejecutado cuando se le ha promovido un juicio ejecutivo, cuando se le ha producido el mandamiento de embargo y cuando en definitiva el mandamiento de embargo lo que hace es interrumpir la prescripción, la prescripción que interrumpe ese mandamiento de embargo es la prescripción de la facultad del cobro que tiene el fisco y que está contemplado en el Art.201C.T.

Por eso es que el At.177 sostiene que una vez que el contribuyente esta ejecutado, es decir esta en cobranza, puede producirse compensación con saldos a favor que tenga el contribuyente.

Otro ejemplo de compensación:

El IVA se determinar; debito fiscal - crédito fiscal =IVA

El debito fiscal es el impuesto al valor agregado que se recarga en las operaciones de venta y prestaciones de servicios, mientras que el crédito fiscal es el impuesto al valor agregado que se soporta en las compras o en la utilización de servicios.

Se reduce entonces la determinación del IVA a ventas menos compras, desde el punto de vista tributario, no desde el punto de vista financiero. Por algo el IVA es un impuesto al valor agregado, es decir es un impuesto que grava el margen de comercialización y ese margen de comercialización, esa venta menos compra se determina a través de la mecánica del debito y del crédito fiscal.

Fruto de esa diferencia pueden haber tres resultados:

- Que el resultado sea cero;Que los débitos y créditos fiscales sean iguales. Se vendió lo mismo que se compro.

Página 61 de 87

- Es que la resta sea positiva;Es decir que sea 100(crédito)-50(debito)=50(renta), se tiene 100 equivalente al 19% que se recargo en las ventas y prestaciones de servicio durante todo el periodo y se tiene 50 IVA que se soporto en las compras y utilización de servicio durante todo el periodo. Esto se hace todos los meses por algo el IVA es un impuesto de declaración y pago mensual. Lo que se tiene que pagar de impuesto es 50.

- Es que la resta salga negativa;Entonces esta diferencia de debito y crédito fiscal puede ser negativa o sea puede ser que se tenga 50(debito fiscal)- 100(crédito fiscal) = -50, eso significaría que se tiene un remanente de crédito fiscal y ese remanente salió del crédito fiscal porque los -50 surge del crédito por una cuestión matemática, porque el debito tiene solo 50, por consiguiente el remanente surge del crédito fiscal.

Todo esto está a partir del Art. 24 D.L. 825.

El legislador dice que al segundo periodo donde nuevamente se calcule el IVA, se va tener que calcular el IVA calculando sus débitos fiscales y sus créditos fiscales, al crédito fiscal del periodo II súmele el remanente del crédito fiscal, es decir súmele los 50 del mes pasado, si aún se mantiene una cifra negativa al tercer periodo se debe hacer exactamente lo mismo, al crédito fiscal del siguiente periodo súmele el remante de crédito fiscal del periodo anterior, y así sucesivamente hasta que se agote ese remanente de crédito fiscal, es decir hasta que surja un numero positivo que se tenga que declarar y pagar, ese es el régimen general que estable la ley a partir del Art.24 DL 825.

Pero hay una excepción y esta excepción dice si durante 6 meses consecutivos se obtiene remanente de crédito fiscal y ese remanente de crédito fiscal surge por compras del activo fijo, el remanente puede provenir de compras del activo fijo cuando efectivamente se compra activo fijo o cuando se contrata asesorías, es decir, se utilizan prestaciones de servicio que forman parte del costo del activo fijo, esto puede ser cuando se compra un activo fijo, un software, lo va instalar un informático, eso es una asesoría que forma parte del costo del activo fijo.

Entonces en términos generales dice que si se obtiene remanente de crédito fiscal hay que sumarlo al crédito fiscal próximo periodo y así sucesivamente hasta que se agote, pero si se acumula por 6 meses remanentes de crédito fiscal y ese remanente de crédito fiscal esta relacionado con el activo fijo, es decir con las compras del activo fijo o con asesorías relacionadas con el costo del activo fijo, si se cumplen estas dos condiciones se tienen dos opciones:

Página 62 de 87

- Pedir devolución del remanente de crédito fiscal o devolución de IVA.- Pedir imputación a otros impuestos, y eso significa compensación.

En normal que exista un mayor crédito fiscal, que haya comprado más de lo que se haya ganado, cuando se inicia actividades, cuando se pone en marcha el negocio, ya que se compra activo fijo.

La Prescripción:

La prescripción en materia tributaria es extintiva, que tiene que ver con el paso del tiempo en razón de que el sujeto activo pierde la oportunidad o caduca la oportunidad de iniciar acciones en contra del contribuyente.

Por algo entonces la prescripción que se analiza en el tema tributario es la prescripción extintiva y no la adquisitiva, se extinguen derechos y acciones, y esos derechos y acciones se extinguen en razón del sujeto activo, por consiguiente se puede señalar que el transcurso del plazo corre a favor del contribuyente y en contra del fisco, porque extingue acciones que puede ejecutar el fisco en contra del contribuyente.

Prescripción Administrativa;

Esta prescripción administrativa está relacionada con la facultad que tiene el fisco para girar, revisar o liquidar un impuesto.

Esto está previsto en el Art. 200 C.T.

Revisar:

Significa revisar un impuesto, es decir auditarlo, auditar a un contribuyente a efecto de si a cumplido con su obligación tributaria, en síntesis para establecer si a enterado en arcas fiscales el monto efectivo de su obligación tributaria. Se va a revisar del impuesto su documentación tributaria, los libros contables y declaraciones de impuestos.

Liquidar:

La liquidación esta prevista en el Art. 24 C.T. El acto administrativo liquidación es cuando se han determinado diferencias de impuestos al contribuyente y esas diferencias de impuestos pueden surgir o de una revisión o de una auditoria.

Giro:

Es la orden de pago producto del cual el trabajo del servicio termina y empieza el trabajo de otro ente que es la tesorería que es el cobro.

Página 63 de 87

Entonces para realizar estas tres situaciones, para revisar, para girar o para liquidar, el servicio de impuesto interno tiene dos plazos:

- El plazo general;Es plazo de tres años.

- Plazo especial;Y este plazo general de 3 años se amplía a 6 años como plazo especial cuando el impuesto es un impuesto de declaración y cuando este impuesto de declaración no se ha declarado o habiéndose declarado este sea maliciosamente falso.

Los plazos se empiezan a contar a partir del momento en que se debió dar cumplimiento a la obligación tributaria.

Se empieza a contar el plazo de prescripción del IVA del periodo abril 2009 desde el 13 de mayo.

El plazo general es de 3 años, pero el IVA es un impuesto sujeto de declaración y por ser un impuesto sujeto de declaración quiere decir que efectivamente el IVA

El tiempo que se tiene para liquidar un periodo del IVA, todos dirían derechamente 6 años, pero no el plazo general es de 3 años y se sigue teniendo 3 años para liquidar, girar o revisar el IVA, pero como el IVA es un impuesto sujeto a declaración este plazo general se puede ampliar a 6 años, se puede ampliar cuando el IVA no se ha declarado o cuando habiéndose declarado el SII tuvo que haber declarado que esa declaración es maliciosamente falsa.

La declaración puede ser maliciosamente falsa cuando se aumenta lo que se compra para pagar menos impuestos y se podría aumentar registrando, contabilizando y posteriormente declarando crédito fiscal sustentado en facturas falsas. Si se registro, se contabilizo compras sustentada en facturas falsas la declaración es falsa. En este caso se amplía el plazo de 3 a 6 años.

Este plazo de prescripción se aumenta en dos causales:

- En virtud de lo previsto en el Art. 63 Inc.2 C.T., el cual establece lo que se denomina citación, la citación es un medio de fiscalización que la realiza el SII y cita a un contribuyente para que declare un impuesto cuando estando obligado a declarar no lo ha hecho o puede citar a un contribuyente estando obligado a declarar y habiendo declarado el SII lo cita para que rectifique, aclare, confirme la declaración, el plazo que tiene para contesta la citación es de 30 días, prorrogable hasta 30 días más. En el evento de la citación el plazo de prescripción aumenta, es

Página 64 de 87

decir el plazo de 3 años o el plazo de 6 años aumenta por tres meses más, por la prorroga puede aumentar hasta 4 meses y 30 días. Jurisprudencialmente no se ha aceptado la prorroga como aumento.

- Esta prevista en el Art.11 Inc. 4 C.T., que tiene que ver con una forma de notificación que es a través de carta certificada, en este sentido hay que decir que existen varias formas de notificación en materia tributaria, como notificación personal, por cedula, carta certificada, por aviso posta diario, por aviso en diario oficial, por aviso en diario de la región o la notificación a través del estado diario solamente previsto para la causal prevista en el Art.165N°4C.T. La forma normal que tiene para notificar el SII es a través de carta certificada.

Se puede notificar por carta certificada desde un documento como la liquidación hasta resoluciones ordinarias, oficios, contestándole consulta al contribuyente a través de carta certificada. Para ello hay que tener un domicilio valido para notificar.Los domicilios validos para notificar están previstos en el Art.13C.T., en el Inc.2 establece un domicilio valido para notificar que es la casilla postal o la dirección postal.

El Art.11Inc.4 que es el que establece un aumento de los plazos de prescripción se basa en razón de que si el contribuyente no retira en un plazo de 15 días la carta de la casilla postal y el funcionario de correo así lo certifica y lo remite al SII, esta situación provoca que los plazo de prescripción se aumentan también a 3 meses a partir de los 15 días, a partir del momento en que el funcionario competente a certificado que el contribuyente no ha retirado la carta por espacio de 15 días. El contribuyente se entiende notificado por carta certificada a partir del tercer día desde que el funcionario competente allá depositado la carta en el correo de chile. Esto quiere decir que primero hay que establecer cuando fue depositada la carta en correos de chile y a partir de ahí que contar 3 días hábiles y a partir de esos 3 días hábiles recién se empiezan a contar los 15 días.

Diferencia entre suspensión e interrupción de la prescripción:

Causales de la Suspensión de la Prescripción:

- Art. 103 D.L. 824;Establece como causal de suspensión la ausencia del contribuyente del país, el tiempo en que se va a suspender la prescripción es el plazo en que se esté fuera del país, este plazo de ausencia se determina por los pasajes en avión, en extranjería para que certifique cuando se entro y salió del país.

Página 65 de 87

- Art. 97 N° 16 C.T.; El Art.97 trata acerca de las infracciones y delitos tributarios.El Art.97N°16C.T., trata acerca de una infracción que podría ser delito, esa infracción es la pérdida o inutilización de libros contables y documentos tributarios, esa pérdida o inutilización de estos documentos o libros contables tiene un multa que es pecuniaria pero podría ser delito cuando la pérdida es maliciosa, es dolosa, y si la pérdida es dolosa se transforma en un delito y se castiga con la misma pena establecida en el Art.97N°4 Inc.1.

Hay una segunda infracción también contemplada en el Art.97N°16C.T. y la tipificación de esa infracción es cuando no se ha dado el aviso en tiempo oportuno, el aviso de perdida, ya no se está castigando la perdida en si sino que acá el legislador lo que está castigando es la negligencia, el no haber dado aviso de forma oportuna al SII la perdida de los documentos, la negligencia se está castigando. El tiempo oportuno para dar aviso de pérdida son 10 días a partir de la pérdida.

Y la segunda forma de tipificar esta segunda infracción contenida en el Art.97N°16 es cuando se ha producido una pérdida de libros contables y el SII solicita la reconstitución de la contabilidad, reconstruir la contabilidad, y para eso da un plazo no inferior a 30 días, en ese evento se aumentan los plazos de prescripción, y el tiempo o el plazo que aumenta la prescripción es el tiempo que el SII le concedió al contribuyente para que este reconstituyera su contabilidad.

La prescripción del Art.200 C.T. compete al SII, porque es una prescripción administrativa que está referida a la prescripción del giro, a la facultad del giro, a la revisión del giro, a la liquidación del giro, el que hace eso es el SII, por eso es que los plazos de 3 y 6 años corren en contra del SII.

- Interposición del reclamo tributario;Si se reclama una liquidación, un giro o una resolución administrativa, el efecto principal del reclamo es que se suspende la prescripción.

Prescripción del Cobro:

El Art. 201 C.T. establece otra forma de prescripción que es la prescripción del cobro, el plazo que tiene el fisco para cobrar, quien cobra es tesorería, el Art.201 le afecta a tesorería, tiene el plazo de prescripción en cuanto a la facultad del cobro.

Los plazos del Art.201 son los mismos que los del Art.200, es decir, 3 y 6 años contados de la misma manera.

Página 66 de 87

Causales de Interrupción de la Prescripción:

El mismo Art.201 Inc.2, solamente tiene tres causales de interrupción de prescripción:

- Desde que intervenga reconocimiento u obligación escrita;- Desde que intervenga notificación administrativa de un giro o

liquidación;- Desde que intervenga requerimiento judicial;

La interrupción de la prescripción quiere decir que se pierde el tiempo transcurrido y empieza a correr uno nuevo.

El mismo Art.201 Inc.3, establece que los nuevos plazos de prescripción van a ser los contemplados en el Art.2515C.C., el Art.2515C.C., habla acerca de la prescripción de corto y largo tiempo, la prescripción de corto tiempo es de 3 años y la prescripción de largo tiempo es de 5 años, y se diferencian en que la de 3 años es acción ejecutiva y la de 5 años es acción ordinaria.

Cuando dice “Desde que intervenga reconocimiento u obligación escrita”, esta causal establece primero que ese reconocimiento debe ser por escrito y lo que se debe reconocer es la deuda en forma expresa y por escrito.

Se tendría que reconocer la deuda en el plano tributario por ejemplo:

El Art.124C.T., establece un plazo de 60 días hábiles, a contar de la fecha de notificación, para reclamar de una liquidación, de un giro o de una resolución administrativa, pero a la vez también ese plazo se puede ampliar hasta por un año.

Cuando se reclama por ejemplo en una liquidación, se reclama sobre una partida o de varias partidas pero no de todas y el resto paga los impuestos, de las partidas que pago en ese evento si la ha pagado dentro del plazo de 60 días que tenia para reclamar se amplía el plazo de un año pero solo con respecto a esas partidas.

Una liquidación puede tener varias partidas, es decir impuesto liquidados, si una de esas liquidaciones tiene 4 partidas, y se reclaman las primeras 3 partidas en el plazo de los 60 días, pero de la última partida se paga, no se está seguro si efectivamente de esa partida se tiene o no argumentos para reclamarla, y por consiguiente al pagarla dentro del plazo de 60 días se amplía el plazo para reclamar a un año, eso es lo que establece el Art.124C.T., en cuanto a los plazos para reclamar de 60 días ampliable ese plazo a un 1 año más en ese evento.

Para pagar se necesita el giro, entonces lo que se debe hacer es solicitar el giro, ese es un ejemplo en el que se está reconociendo de forma expresa la

Página 67 de 87

deuda porque se está solicitando el giro y por consiguiente se amplía el plazo de reclamo a un año y por consiguiente a partir de ese momento se interrumpe la prescripción, o sea empieza a correr un nuevo plazo para que el fisco cobre el giro que se está solicitando que se curse, porque solicitar al SII que curse el giro eso al fisco no le da certeza que le van a pagar.

Ahí empieza a correr un nuevo plazo para perseguir el cobro de ese giro que se solicita, el mismo Inc.3 dice que el nuevo plazo en el caso del N°1 será la prescripción de largo tiempo del Art.2515C.C., y la de largo tiempo son 5 años. Y este nuevo plazo de prescripción de 5 años va a empezar a correr a partir de que se solicito el giro.

En el cado de “desde que intervenga notificación administrativa de un giro o liquidación”, ahí empieza a correr un plazo de prescripción de corto tiempo que es de 3 años.

En el caso de “desde que intervenga requerimiento judicial”, no hay plazo porque el Art.200 está hablando de la prescripción del cobro y ya se dijo que el cobro lo hace tesorería, por consiguiente esta prescripción, estos plazos van en contra de tesorería en cuanto al cobro, también se dijo que el cobro se inicia con el giro, el titulo ejecutivo va ser el giro, el ejemplo que se dio es que se solicita el giro por consiguiente se interrumpe la prescripción.

Pero esta última causal se refiere al requerimiento judicial y en el juicio ejecutivo el requerimiento judicial va ser el mandamiento de embargo y con el mandamiento de embargo se inicia la cobranza, lo que ocurre es que como ya hay requerimiento judicial y en el caso tributario empieza con el giro y con este requerimiento judicial no hay plazos nuevos que empiecen a correr, pero se ha mantenido la jurisprudencia en forma constante que en el caso de la ultima causal no hay interrupción de la prescripción porque el cobro ya empezó por consiguiente no hay interrupción de la prescripción del cobro porque el cobro ya se ejecuto con el requerimiento judicial que en el caso tributario es el mandamiento de ejecución de embargo, pero hay una sentencia en contrario.

Viernes, 15 de mayo de 2009

Prescripción de la Acción Criminal;

Cuando se habla de la acción criminal se está hablando de quien tiene la facultad de querellarse por delito tributario, quien es el titular de la querella, quien es el que realiza la querella.

El Art. 162C.T., establece la facultad privativa del director nacional para iniciar la acción criminal.

El Art.162Inc.1dice que en la acción criminal, la facultad privativa la tiene el director del SII, cuando se habla de director del SII se está hablando del

Página 68 de 87

director nacional, también dice el mismo artículo que también puede accionar criminalmente el consejo de defensa del estado pero siempre a requerimiento del director del SII.

Otra parte de la doctrina establece de que el consejo de defensa del estado puede querellarse, puede ejercer la acción criminal no a requerimiento del SII sino que en merito a las facultades establecidas en su ley orgánica, el consejo de defensa del estado es el que protege los intereses del estado como facultad establecida en su ley orgánica, la doctrina entiende que también podría querellarse por delito tributario, podría querellarse por delito tributario porque en el delito tributario generalmente el bien jurídico protegido es el patrimonio fiscal, entonces al ser el patrimonio fiscal y teniendo en consideración que el consejo de defensa del estado es el que defiende al estado especialmente en detrimento de su patrimonio podría también querellarse o ejercer la acción criminal por delito tributario.

Sin embargo el Art.162 establece solo dos opciones, que el director del SII interponga la querella criminal y que el consejo de defensa del estado a petición del director del SII la interponga.

Cuando se ejerce la acción criminal evidentemente se está tipificando un delito.

El delito se diferencia de la infracción:

- Por la Pena;En el caso del delito la pena o la condena es una pena privativa de libertad y una pena pecuniaria. Así por ejemplo el delito previsto en el Art.97N°4Inc.2, tiene una pena privativa de libertad que oscila entre el presidio menor en su grado medio a presidio menor en su grado máximo, es decir de 3 años y 1 día a 10 años, mas la pena pecuniaria, la multa que va de un 100 a un 300% de lo defraudado.

El delito del Art.97N°4Inc.3, dice que el contribuyente que engaña al fisco y en vez de pagar menos impuestos lo que obtiene es devolución indebida, se puede obtener devolución indebida aumentando de forma fraudulenta el crédito fiscal con el claro propósito no de pagar menos impuesto sino que definitivamente obtener remanente de crédito fiscal, cumplir los requisitos como los 6 meses consecutivos y esto relacionado con el activo fijo y por ende solicitar devolución de IVA que no corresponde, y aumentan las penas que van de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado medio o sea la pena oscila de 5 a 15 años y la multa es del 100 al 400% de lo defraudado.

Página 69 de 87

En cambio los delitos actuales o los delitos de la nueva era, las penas son menores y las multas están determinadas en UTM, por ejemplo el Art.97N°9 que se refiere al ejercicio efectivamente clandestino del comercio y de la industria, tiene una pena de presidio o relegación menor en su grado medio, es decir una pena hasta 5 años, y además con el comiso de los productos e instalaciones de fabricación y envases respectivos, mas una multa que va del 30% de una UTA a 5 UTA.

En cambio en la infracción la pena es solamente una pena pecuniaria, una multa.

- Tribunal competente;Es que en el caso del delito el tribunal competente es el tribunal criminal, cuando se habla de tribunal criminal competente actualmente se está refiriendo a quien es el que sanciona, a quien es el que pondera la pena privativa de libertad y la pena pecuniaria, en el actual sistema pueden ser diferentes tribunales, puede ser el tribunal de garantía cuando está viendo un juicio abreviado, un juicio simplificado, cuando se a decidido una salida alternativa(suspensión condicional y acuerdo reparatorio) o puede ser el tribunal oral en lo penal cuando se va a un juicio oral penal.

Mientras que en la infracción es el tribunal tributario.

- En cuanto a la intención;En el delito existe el dolo. El delito es un dolo especifico y ese dolo especifico está relacionado con la clara intensión volita y cognitiva que tiene el infractor de perjudicar a la hacienda pública, por algo es un dolo directo.

En la infracción existe la culpa.

El Art. 162 Inc. 5 C.T.:

Está hablando acerca de la acción de determinación y cobro de los impuestos insolutos, quiere decir que son dos acciones distintas, uno es el cobro civil y la otra es la acción criminal, quiere decir que el SII la primera tarea que tiene es enterar en arcas fiscales o procurar que el contribuyente entere en arcas fiscales el debido monto o el monto que estaba obligado a pagar o enterar en arcas fiscales, por consiguiente el director del SII independientemente a que ejerza la acción criminal, es decir que se tipifique un delito y persiga la sanción contenida en el delito no lo omite a que el SII persiga el cobro civil de los impuestos insolutos.

Página 70 de 87

Si se está en una auditoria y en la auditoria se produce un informe de fiscalización en la cual se demuestran elementos objetivos capaces de configurar un delito tributario, ese expediente de auditoría pasa al departamento jurídico para que el abogado determine si los elementos reunidos en la recopilación de antecedentes de la auditoria configuran o no el delito y por consiguiente se le puede proponer al director a través de un informe jurídico o un informe legal, y se le propone al director accionar criminalmente. Sin embargo la auditoria sigue su curso y la auditoria va seguir su curso con la determinación de los impuestos adeudados a través de una liquidación, la notificación de la liquidación al contribuyente a efecto de que él se defienda, el contribuyente se puede defender de una liquidación a través del reclamo, lo que puede hacer es reclamar de la liquidación, sin embargo el abogado ya se querello porque se entendió que los elementos objetivo que informo el departamento de fiscalización configuran un delito tributario y por consiguiente se propone al director que accione criminalmente y si el director contesta que si, además manda el director que se prosiga con la determinación y el cobro civil de los impuestos. Entonces son dos acciones que van por vías paralelas, una es la acción criminal que tiene una pena privativa de libertad y una pena pecuniaria y otra es el cobro civil de los impuestos a través de una liquidación en la cual se determinan los impuestos insolutos.

La liquidación contiene, el impuesto, reajuste, intereses y multas.

La multa proviene del retardo, la determinación de la multa esta prevista en el Art.97N°2 y 11, en distinción si es un impuesto de retención o no, y las pueden ser hasta el 30% de lo adeudado.

Las acciones que el director puede tomar de acuerdo al Art. 162:

- Cobro civil; O sea los elementos no configuran un delito tributario por consiguiente al no configurar un delito tributario solamente se va por el cobro civil de los impuestos adeudados, es decir impuestos, reajustes, intereses y multas, Art.162Inc.5.

- Acción criminal;

- Es perseguir la sanción pecuniaria del delito;

Tanto para la Acción criminal como para la sanción pecuniaria el elemento común para ambas es que ambas van acompañadas por el cobro civil.

La acción criminal se interpone en el tribunal criminal, el cobro civil se interpone en el tribunal tributario.

Página 71 de 87

Sanción pecuniaria, quien determina la aplicación de la pena pecuniaria asignada a un delito es el tribunal tributario, pero con el procedimiento de aplicación especial de sanciones establecido en el Art.161C.T. Actualmente la sanción pecuniaria, circular N°143 del 2008 delego la facultad de decidir la sanción pecuniaria en los jefes de los departamentos tributarios, es decir quien ahora tiene la facultad de decidir por perseguir la sanción pecuniaria es decir la pena pecuniaria asignada al delito es el jefe del departamento jurídico.

El cobro civil prescribe según el Art.201 en 3 o 6 años.

La acción criminal, los plazos de prescripción no están estipulado en el C.T., sin embargo el Art.114C.T., nos remite a las normas del código penal, por consiguiente abría que irse a las normas del Art.94 en adelante del código penal con respecto a la prescripción de la acción criminal la diferencia a través de las penas y dice que prescriben los delitos que tienen penas de simples delitos en 5años, los delitos que tienen pena de crimen prescriben en 10 años y las faltas prescriben a los 6 meses.

El delito que tiene pena de simple delito es el Art.97N°4Inc.1, por consiguiente la interposición de la acción criminal va a prescribir a los 5 años a contar del principio de ejecución del delito, el principio de ejecución del Art.94N°4Inc.1 habla acerca de las declaraciones maliciosamente incompletas, principia la ejecución del delito cuando se presenta la declaración a partir de ese momento se cuentan los 5 años hacia adelante que es el plazo que tiene el director para interponer la acción criminal.

Art. 97 N°4 Inc. 2 tiene penas hasta 10 años por consiguiente tiene pena de crimen, por tanto la acción criminal va a prescribir a los 10 años a partir del principio de ejecución del delito, si el Art.97N°4Inc.2 habla que el elemento objetivo es el aumento indebido del crédito fiscal causando perjuicio al fisco y si ese aumento indebido del crédito fiscal se realizar a través del registro, contabilización y eventual declaración de facturas falsas, entonces se ejecuta el delito desde registro y el registro coincide entonces con la fecha de facturas falsas, entonces el principio de ejecución es desde la fecha de las facturas falsas, desde ahí se empieza a contar el plazo de prescripción, desde ahí a 10 años, y como cada factura constituye un aumento indebido del crédito fiscal entonces estamos en presencia de un delito reiterado y no continuado, y si estamos en presencia de un delito reiterado cada factura constituye un delito autónomo.

Prescripción de la Sanción Pecuniaria:

La prescripción de la sanción pecuniaria; se está persiguiendo la pena pecuniaria asignada al delito, por consiguiente hasta el año 2006 hubo una serie de posiciones, la posición del SII entendía de que la interposición de la sanción pecuniaria en el tribunal tributario a través del procedimiento

Página 72 de 87

establecido en el Art.161C.T., prescribía de la misma forma que prescribía el delito al cual la sanción esta asignada, decía 5 o 10 años.

La posición intermedia se refería a la prescripción del cobro y prescribía a los tres años.

Y la posición más blanda sostenía que la sanción pecuniaria prescribía a los 6 meses.

Actualmente esa discusión se termino porque el director nacional haciendo uso de la facultad conferida en el Art.6 Letra A N° 1C.T., que es interpretar administrativamente la ley tributaria, dicto la circular N° 63 del 2006, y esa circular sostiene que la sanción pecuniaria prescribe a los tres años.

Prescripción de la multa asignada a una infracción,

El Art. 200 Inc. Ultimo C.T., dice que las acciones para perseguir las sanciones de carácter pecuniario y otras que no accedan al pago de un impuesto prescribirán en tres años contados desde la fecha en que se cometió la infracción.

La infracción contenida en el Art.97N°10C.T., es la infracción relacionada a la no emisión de documento tributario, tiene una pena que es un multa que oscila entre el 50 y el 500% de la operación y una clausura del local que va hasta 20 días.

Esta infracción prescribiría en tres años a partir desde que se cometió la infracción, la fecha en que se cometió la infracción corresponde a la notificación del denuncio, el denuncio contiene la fecha en que se fue notificado de la infracción que cometió y desde ahí se cuentan los tres años.

Al igual que las infracciones de tránsito lo que el funcionario que curso la infracción lo cita a la oficina jurídica sino concurre a la oficina jurídica entonces se notifica mediante carta certificada el giro de la multa, y si se quiere se paga. Esto significa que se interpone una observación negativa en los sistemas informáticos del SII, principalmente en el caso especifico se interpone la causal N°49, la causal N°49 es la no concurrencia a la oficina jurídica respecto del sistema simplificado de sanciones, la causal N°49 implica que cada vez que el contribuyente va al SII a realizar alguna gestión no lo dejan seguir al paso siguiente sino cumple con las sanciones derivadas de la infracción que cometió, lo que hace el contribuyente en ese caso no paga y no declara mas o declara sin movimiento e inicia actividades a nombre de otra persona y se sigue trabajando a nombre de otra persona, y lo que se debe hacer es dejar pasar el plazo de prescripción de 3 años y al final vuelve a trabajar el contribuyente con su inicio de actividades pero el plazo de prescripción ya paso y no lo pueden perseguir por el cobro.

Página 73 de 87

Hay dos formas de ganar los juicios, una de esas formas es que tan válidamente modificado se está y la segunda es la prescripción o la media prescripción.

La media prescripción es la mitad del tiempo de prescripción, si en el caso del delito penal se cumple con la mitad del tiempo se toma como una minorante de responsabilidad.

Si el contribuyente reclamo y pago, lo que se constituye, por ejemplo se fue con el cobro civil de los impuestos y con el delito, lo que el contribuyente hiso en este caso no reclamo o se desistió del reclamo solicita los giros y paga los impuestos insolutos, lo que configura en virtud del Art. 111 Inc.1C.T. , es una atenuante de responsabilidad específica en el tema penal tributario, que es igual a la prevista en el Art.11N°7 C.P., reparación con celo del mal causado.

Se constituye la atenuante para bajar la pena, entonces lo que se hace es constituir atenuante, si se tiene el Art.11N°6C.P., irreprochable conducta anterior, el Art.11N°7C.P. y el Art.111Inc.1C.T., si se coopera con la investigación de los hechos se tiene el Art.11N°9C.P., y si se quiere calificarla se baja dos o tres grados la pena, entonces se va bajando la pena hasta llegar al mínimo de pena, también se puede beneficiar de la ley de beneficio excarcelatorio por consiguiente se puede pedir pena remitida o reclusión nocturna.

Si se va por el fondo lo que se ataca es que no hubo delito, y para probar que no hubo delito se tiene que atacar los elementos del tipo, y si los elementos objetivos están claros, lo que se tiene que atacar en el tema tributario es el dolo.

Martes, 19 de mayo de 2009

Leer la Prescripción en la Circular 73 del 2001, es una circular emanada del director del SII en donde interpreta administrativamente la ley tributaria y la interpreta desde el punto de vista de la prescripción.

Código Tributario:

Art.1; Que fija el ámbito de vigencia del C.T.

Significa que impuestos van a estar regulados por las disposiciones del C.T. DL 830.

Los impuestos que van a estar regido por las disposiciones de este código, el mismo Art.1 dice impuestos internos fiscales que sean de competencia del SII.

Cuando se habla de impuestos internos fiscales, se refiere a que el impuesto interno es cuyo hecho generador acontece o se genera en chile.

Página 74 de 87

A diferencia de los impuestos externos que son aquellos impuestos cuyo hecho generador se realiza fuera de chile, por ejemplo los impuestos aduaneros.

Son internos y a la vez fiscal porque el sujeto que persigue el cobro es el fisco, es este caso específico la tesorería.

Van a ser regidos por el C.T., aparte de ser impuestos internos fiscales se requieren que sean de competencia del SII.

Para hablar acerca de la competencia del SII hay que fijarse en lo que establece el Art.1 DFL N°7 de 1980, que es la ley orgánica del servicio de impuesto internos, en este primer artículo fija cual es la facultad del SII, y la fija en el entendido de que el SII su principal cometido es fiscalizar el debido cumplimiento de la obligación tributaria. El Art.1 dice que son los impuestos internos fiscales creados o por crear, o sea este Art.1 da una carta blanca con respecto a que impuestos van a ser de competencia del SII y ratifica los impuestos internos fiscales, pero no solamente los que actualmente están vigentes sino que los que también van a crearse.

El C.T. no está regulando para nada los impuestos internos municipales, tampoco esta regulando los impuestos externos (impuestos aduaneros), en definitiva entonces los impuestos que esta regulando el C.T. son el IVA y la renta.

Si se habla de impuestos internos municipales, estos estarían regidos en la ley de rentas municipales.

Los impuestos aduaneros están regulados en la ley de impuestos aduaneros.

También hay que ver la vigencia de los impuestos;

Cuando se habla de la vigencia de los impuestos se refiere a las modificaciones de leyes impositivas.

A ese efecto hay que analizar lo previsto en el Art. 3C.T., que es el ámbito de vigencia de la ley tributaria.

Art. 3: establece las normas de vigencia. En cuanto a la modificación de la ley tributaria hay que distinguir:

1. Impuesto de declaración mensual: en su modificación regirán desde el día primero del mes siguiente al de su publicación el diario oficial.

2. Impuesto de declaración anual: su modificación rige desde el primero de enero del año siguiente al de su publicación. Recordar año tributario y año comercial.

Página 75 de 87

3. Normas tributarias penales: con respecto a las sanciones se aplica el principio in dubio pro reo, que está en directa relación con el Art. 18 del CP, pero hay que entender que en esta situación se está eligiendo la sanción más beneficiosa para el imputado, pero solo en cuanto a la sanción, y no al tipo penal.

Ejemplo: antes se configuraba el Art. 97 nº 4 inc 5 del código tributario, con el Art. 197 del CP que se refiere a la falsificación de documento privado mercantil

4. Intereses moratorios: cuando se cumple de forma extemporánea la obligación tributaria se aplica un interés del 1,5 %, cuando este varía, la tasa del interés será la que rija o se encuentre vigente al momento del pago.

Cuando se habla del ámbito de vigencia de la ley tributaria y existe norma expresa, se analiza lo previsto en el Art.3 cuando la ley modificatoria nada dice con respecto a la vigencia.

Una ley que modifica un impuesto de declaración mensual, por ejemplo marzo, se publico en el diario oficial el 30 de marzo, según lo que establece el Art.3 se está hablando de IVA, la mordicación fue que la tasa se modifico de una 19% a un 15%, esta ley que modifica la tasa del IVA entraría a regir y que fue publicada en el diario oficial el 30 de marzo, entraría a regir el 1 de abril, las operaciones que van a estar bajo el amparo de la nueva ley serán las posteriores al 1 abril, son las que van a estar regidas por la ley que modifica la tasa del IVA, las operaciones que se generaron en el periodo marzo van a ser declaradas el 12 de abril y la ley que va ser aplicable es la ley antigua, la ley que estaba vigente al periodo marzo.

Lo mismo va suceder con la modificación de un impuesto de declaración anual, si se habla del año tributario 2007 y 2008, y se habla de una ley que está modificando el impuesto a la renta o impuesto global complementario y esa ley fue publicada en noviembre de 2007, esa ley empieza a regir desde el 1 de enero de 2008, entonces hay que hacer la distinción entre el año comercial y el año tributario, en el año tributario 2008 se está declarando las operaciones que se realizaron el año comercial 2007 por consiguiente la ley vigente con respecto al año comercial 2007 es la ley vigente al año tributario 2007, es decir la modificación que está vigente a partir del 1 de enero, todo lo que se genere en el año comercial 2008 va ser tributable con la ley que entro a regir el 1 de enero de 2008 en relación al año tributario 2009.

Con respecto al principio in dubio pro reo, en este caso particular hay que fijarse en las sanciones, cuando las sanciones son más beneficiosas. Pero no

Página 76 de 87

está hablando de un cambio de delito, no está hablando de un tipo penal, está hablando de las sanciones asignadas al mismo tipo penal.

Por ejemplo si se tiene en consideración el Art.97N°4Inc.2, que establece una pena que es compuesta y que tiene un mínimo de 3 y un máximo de 10 años, si se produce una modificación al Art.97N°4INC.2 con respecto a su sanción, esa sanción va ser retroactiva cuando es más beneficiosa para el reo, no se refiere a los tipos penales.

En relación a la tasa de interés moratorio vigente evidentemente siempre va ser la vigente al momento del pago.

Con respecto al Art.6, establece cuales con las facultades de dos jerarcas en el órgano administrativo denominado SII;

El Art.6 Letra A habla acerca de las facultades que tiene el director del SII:

Art.6 Letra A N°1, se refiere a la facultad que tiene el director del SII de interpretar administrativamente la ley tributaria.

El director del SII interpreta la ley tributaria a través de circulares, por ejemplo la circular N°73 del 2001, que viene a interpretar el Art.200 y 201CT.

Esta interpretación es vinculatoria u obligatoria para los funcionarios del S.I.I., también va ser vinculante para los demás órganos administrativos llámese tesorería, para quien nunca va ser vinculante es para el poder judicial.

Estas circulares si son vinculantes para el contribuyente, es la posición que sostiene el SII, es vinculante en cuanto se trata de una interpretación administrativa y que es una facultad legalmente atribuida al director del SII.

La otra posición es que no es vinculante a los contribuyentes, porque para que fuera vinculante y obligatoria para los contribuyente esa interpretación tendría que ser dada en base a un texto legal, es decir debería haber una interpretación legal que puede ser a través de otra ley o por ejemplo a través de un decreto supremo reglamentario emanado por el presidente de la republica y otorgado esa facultad a través del Art.38N°6 CPR.

Sin embargo los contribuyentes lo que tienen que hacer es acogerse al principio de la buena fe establecido en el Art.26 C.T., o sea que acogiéndose al principio de buena fe establecido en el Art.26CT el contribuyente lo que debe hacer es hacer uso de estas circulares, hacer uso de estas interpretaciones administrativas que el director hace de la ley tributaria.

En este caso también tiene otras facultades previstas en el Art.6 Letra A y que se refieren:

Página 77 de 87

Absolver consultas sobre la aplicación e interpretación de las normas tributarias que formulen los propios funcionarios del SII.

Art. 6 Letra B establece facultades con respecto al director regional:

Esta facultades son las que están previstas en el Art.6 Letra B N° 3y 4 C.T.

Art.6 Letra B N° 3 y 4, otorga facultades enormes al director regional que es condonar las sanciones administrativas.

Estas sanciones administrativas son los intereses y las multas.

Estos intereses y multas salen, por ejemplo de la definición de liquidación que contiene el Art.24, que se señala que los intereses y las multas son las que hacen que la deuda impositiva aumente día a día, mes a mes y año a año.

El ejemplo más práctico está establecido en la Circular N° 1 del 2004, que se refiere al sistema simplificado de sanciones, este sistema es aplicable a sanciones por ejemplo al Art.97 N°10 cuya infracción es la no emisión de documentos tributarios, llámese boleta, guía de despacho, nota de debito, nota de crédito o factura esta sancionada por una doble pena, una pena pecuniaria y una pena administrativa. La pena pecuniaria se refiere a que oscila entre el 50 y 500% de la operación y la pena administrativa que se denomina clausura es un máximo de 20 días.

Cuando el contribuyente asiste a la oficina jurídica se le otorgan tres opciones al que el contribuyente puede optar:

1° Es acogerse al sistema simplificado de sanciones;

Esto significa que se va a producir lo que el Art.6 Letra B N°3 y 4 establece, que es condonar la sanción administrativa, entonces la circular N°1 del 2004 apunta a realizar, a ejecutar, a llevar a la práctica esta facultad que tiene el director regional, es decir a condonar la sanción administrativa.

Evidentemente para ingresar a este sistema simplificado de sanciones hay que reunir algunas condiciones:

- Es que el contribuyente no tenga deudas tributarias.- Es que el contribuyente no tenga alguna observación negativa ante el

SII, por ejemplo que se le haya notificado y no haya concurrido.- Es que el contribuyente comparezca ya sea personalmente o

comparezca a través de un mandato, el cual el mandato va ser simple y a la vez con un fotocopia de la cedula de identidad del contribuyente.

Lo negativo para el contribuyente es que el contribuyente queda confeso lo que significaría que a la próxima infracción es reincidente.

Página 78 de 87

2° Realizar el pago de la multa ya condonada, por la circular N°1, a través del pago vía internet;

Para ello el plazo para pagar en línea es de 2 a 5 días hábiles a partir de la notificación de la infracción. El beneficio es que se concede una condonación adicional al sistema simplificado de un 15%, o sea es condonación sobre condonación, que también es un reflejo de lo que está previsto en el Art. 6 Letra B N°3 y 4C.T. No se puede acceder a este pago en línea cuando no accede al pasc.

3° Derechamente reclamar antes juez tributario sobre el fondo de la infracción, es decir que la infracción está mal cursada.

El plazo que se tiene es de 10 días a contar de la notificación de la infracción, y se reclama ante el tribunal tributario por medio del procedimiento previsto en el Art.165 C.T.

Otra facultad que tiene el director regional es la prevista en el Art.6 Letra B N°6, que dice resolver las reclamaciones que presenten los contribuyentes de conformidad al libro III, es decir es el que le entrega facultades jurisdiccionales al director regional, por consiguiente existe el juez tributario. Lo que no existía y lo que fue derogado, cuando se derogo el Art.116CT fue precisamente delegar la facultad jurisdiccional. Pero que el director regional tiene facultades jurisdiccionales no hay ninguna duda.

El Art.6 Letra B N°7, le da facultad al director regional para autorizar a otros funcionarios para resolver determinadas materias.

Este Artículo le está dando al director regional la facultad de delegar funciones.

Ejemplo, antes del Procedimiento general de reclamación (Art. 123 a 148) que es un procedimiento jurisdiccional existe un procedimiento administrativo que se llama RAF (reconsideración de la actuación fiscalizadora), este procedimiento RAF está establecido o normado o regulado a través de la Circular N°26 del 2008.

El objetivo que tiene el RAF es una reposición administrativa, esto significa que el contribuyente está solicitando a la misma persona que dicto el acto que a contrario imperio la modifique, quien fue el que dicto fue el director regional, se le está pidiendo al mismo director regional que deponga el acto administrativo liquidación, el director regional haciendo uso de lo previsto en el Art. 6 Letra B N° 7 delego esa facultad de resolver la RAF en los jefes de oficina y departamentos jurídicos.

Esta circular lo que persigue es que se corrija los vicios o errores manifiestos emanados de una liquidación.

Página 79 de 87

Es la misma facultad que tiene el director del SII a través de lo previsto en el Art.6 letra B N°5, que es resolver administrativamente todos los asuntos de carácter tributario que se promueven, incluso corregir de oficio, en cualquier tiempo.

El Art.8 C.T., establece algunas definiciones;

Dentro de esas definiciones hay que tener presente el Art.8N°8CT, porque ahí define lo que es residente, y va servir con respecto al estudio del impuesto a la renta.

También establece en las definiciones del Art.8 lo que significa persona, también la definición de sueldo vital, director, etc.

Comparecencia, Actuaciones y Notificaciones

Se comparecen ante el SII o personal o bajo mandato, si se comparece de forma personal el contribuyente solo tiene que identificarse solamente con su cedula de identidad y si es a través de un mandatario tiene que comparecer a través de un mandato que el Art.9 habla de un mandato simple, es decir no le otorga ninguna otra formalidad al mandato presentado por el mandatario, sin embargo en virtud del Art.6 Letra A N°1CT, que es la facultad que tiene el director para interpretar administrativamente la ley tributaria, circulares del SII indican que hay algunas formalidades para ciertos tramites.

Las actuaciones del SII están reguladas en el Art.10 CT, dice que el servicio realiza estas actuaciones en días y horas hábiles. Pero también se autoriza a realizar esas actuaciones fuera de estos días y horas hábiles, van a ser días hábiles de lunes a viernes cuando se trata de hacer alguna gestión por parte del SII y va ser día sábado cuando la gestión que se realiza es por parte del contribuyente y las horas hábiles hasta las 20 hrs, sin embargo el mismo Art.10 dice que se puede realizar gestiones por parte del SII fuera de estos horarios, esta gestiones son las relacionadas con la presencia fiscalizadora, por ejemplo la fiscalización en terreno y esa fiscalización en terreno va depender del rubro que se esté fiscalizando.

Martes, 02 de junio de 2009

Estas actuaciones del SII que está previsto en el Art.10, también el resultado de estas actuaciones se tiene que notificar.

Las formas de notificación:

- Notificación personal.- Notificación por cedula.- Notificación por carta certificada.- Notificación por aviso postal simple.

Página 80 de 87

- Notificación por diario de mayor circulación.- Notificación por diario oficial.- Notificación por estado diario.

Notificación Personal;

Está previsto en el Art.12 Inc.2 y establece que la notificación personal se hará entregando personalmente al notificado copia íntegra de la resolución o del documento que debe ser puesto en su conocimiento en cualquier lugar donde se encuentre o fuere habido.

La única diferencia que se plantea es que se amplía el campo de notificación personal, en donde se encuentre habido.

Notificación por Cedula;

Esta prevista en el Art.12 Inc.1, que dice que en los casos en que la notificación deba hacerse por cedula, esta deberá contener copia íntegra de la resolución o actuación de que se trata, con los datos necesarios para su acertada inteligencia.

Sin embargo la notificación ante el SII generalmente o la norma general como se notifica es por carta certificada.

Se puede notificar por cedula, por ejemplo el fallo del reclamo tributario siempre y cuando el reclamante lo haya solicitado en el transcurso del procedimiento, porque la norma general es que el fallo se notifica por carta certificada.

Otro ejemplo de notificación por cedula es la notificación del acta con la cual se inicia el procedimiento de aplicación de sanciones contenido en el Art.161 N°1CT, donde establece que el acta con que se inicia este procedimiento de aplicación de sanciones se notifica al contribuyente ya sea personal o por cedula.

Notificación por Carta Certificada;

El Art.11CT establece la notificación por carta certificada y acá lo interesante es desde qué momento se entiende que los plazos empiezan a correr o desde qué momento se entiende válidamente notificado al contribuyente mediante carta certificada. Se entiende válidamente notificado al tercer día en que el funcionario competente deposito en correos de chile la carta certificada. Desde ese momento se entiende que se empiezan a contar los tres días y a partir del tercer día los plazos.

Los plazos por ejemplo para comparecer ante el SII, por ejemplo el plazo para reclamo en la cual empieza a correr los 60 días hábiles para reclamar de una

Página 81 de 87

liquidación, de un giro o de una resolución administrativa, como lo menciona el Art.123 y 124CT.

El segundo problema a aclarar es cuando dice funcionario competente, los funcionarios competentes son los ministros de fe.

El Art.86CT establece que los funcionarios del servicio nominativa y expresamente autorizado por el director tendrán el carácter de ministros de fe para todos los efectos del código y las leyes tributarias.

El Art.86 está diciendo que los funcionarios del servicio son ministro de fe, pero no todos, los que son nominativa y expresamente designado por el director, ellos son ministros fe.

Para saber cuáles son los ministros de fe habría que acudir al DFL N°7 de 1980 específicamente el Art.51, establece ahí que son ministros de fe en lo relacionado con el Art.86CT los funcionarios pertenecientes al escalafón fiscalizador, es decir los fiscalizadores son ministros de fe.

Sin embargo los demás funcionarios del SII también pueden ser ministros de fe siempre y cuando el director lo designe nominativa y expresamente.

Por eso la carta certificada tiene dos problemas:

- Quien es el funcionario competente.- Que fue depositada en correos de chile por un funcionario que no era

competente y se anula la notificación o porque se contaron mal los plazos.

La Notificación por Aviso Postal Simple;

También está prevista en el Art.11 ultimo inciso, en el cual dice que las resoluciones que modifiquen los avalúos y/o contribuciones de bienes raíces podrán ser notificadas mediante el envió de un aviso postal simple dirigido a la propiedad afectada o al domicilio que para estos efectos el propietario haya registrado en el servicio.

Se entiende por notificación por aviso postal simple una carta que no está certificada.

Esta notificación se utiliza en el caso de modificación de avalúos, cuando se habla de modificación de avalúos ahí se tendría que señalar quien es el que se hace cargo de esa situación, el departamento que se hace cargo es el departamento de avaluaciones, este departamento tiene fiscalizadores, entonces ellos son los ministros de fe que notifican por aviso postal simple, en el caso especifico de modificación de avalúos, los avalúos que están relacionados con el pago del impuesto territorial.

Página 82 de 87

Como se está hablando del impuesto territorial se tendría que plantear que el hecho gravado del impuesto territorial está referido a la propiedad no a la persona, entonces como el impuesto territorial persigue a la propiedad y no derechamente a la persona, entonces el legislador dice que se va a notificar al domicilio de la propiedad o al domicilio que para estos efectos el propietario haya registrado en el servicio, pero se entiende principalmente el domicilio de propiedad.

Notificación por Diario de Mayor Circulación en la Región;

También está relacionada esta notificación con el tema de los avalúos fiscales o las tasas.

Por ejemplo el Art.44 dice la misma época señalada en el artículo 43, el Servicio remitirá a los contribuyentes un aviso que contenga el nombre del propietario, la ubicación o nombre del bien raíz, el número del rol que corresponda, y el monto del avalúo imponible y del impuesto.

Acá lo que está señalando el Art.43, 44 y siguientes, está señalando una notificación por avisos en diarios de mayor circulación de la región.

Se va a notificar a través de estos avisos en los diarios cuando se trate de notificar a un gran número de contribuyentes, que evidentemente no se puede enviar a cada uno de ellos una carta certificada ni aviso postal simple.

Notificación por el Diario Oficial;

La notificación por el diario oficial no está contemplada en el código tributario.

Está contemplada la notificación por el diario oficial de los actos administrativos en el Art.45 de la ley 19880.

Este tipo de notificación por el diario oficial es dirigida a todos los órganos públicos, entre ellos el SII.

Sin embargo el Art.35 CT establece el deber de reserva de todos y cada uno de los funcionarios del SII con respecto a la divulgación de la información tributaria de los contribuyentes.

Este deber de reserva tiene una excepción establecida en el Inc.2 del Art.35, en la cual se plantea como excepción cuando el ministerio público solicita información tributaria y se está investigando un delito. También se exepciona este deber de reserva cuando se solicita información tributaria del contribuyente en los casos de juicios sobre alimentos. También se exepciona cuando el consejo de defensa del estado solicita información tributaria de deber de reserva. También se exepciona este deber de reserva cuando los

Página 83 de 87

tribunales del trabajo e inclusive los gremios o sindicatos de las empresas, cuando solicitan información tributaria de la empresa a efecto de información tributaria con respecto a su capital, a efecto de calcular las gratificaciones (impuesto a la renta de 1° categoría).

Esta notificación se produce cuando no se tiene conocimiento del domicilio valido para notificar.

Se puede notificar por ejemplo una liquidación, si se presenta una auditoria en que en última instancia desencadena en una liquidación, es decir se le está notificando al contribuyente que debe impuesto, se está divulgando información tributaria y si se va a notificar eso a través del diario oficial que se entiende conocido por todos, se estaría incumpliendo el Art.35.

Notificación por el Estado Diario;

Por el estado diario se notifican resoluciones jurisdiccionales.

En el tema tributario se notificaría por el estado diario resoluciones jurisdiccionales.

Solamente se pueden notificar por el estado diario las resoluciones del tribunal tributario establecidas en el Art.165 N°4 Inc.2., que dice las resoluciones dictadas en primera instancia, con excepción de la sentencia, se entenderán notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deberá formarse y fijarse diariamente en la DirecciónRegional, con las formalidades que disponga el Director.

El Art.165 trata de que es un procedimiento para aplicación de ciertas multas.

Se utiliza el procedimiento del Art.165 en el caso de la Infracción del Art.97 N°10 que es la infracción de la no emisión de documentos tributarios, esta no emisión de documentos tributarios de la infracción del Art.97N°10 se puede reclamar a través del procedimiento del Art.165.

No se puede notificar por el estado diario las resoluciones del procedimiento general de reclamación (Art.123 a 148).

Cuando se notifica se tiene que notificar a un domicilio, esos domicilios son los domicilios validos para notificar, previstos en el Art.13CT.

El Art.13 Inc.1CT, dice que son domicilios validos para notificar el que estén declarado en el inicio de actividades, en las declaraciones de impuestos de que se trate y en las presentaciones efectuadas al SII (reclamo tributario).

Ninguno de estos tres domicilios que están previstos en el Art.13 Inc.1 son excluyente el uno del otro ni tampoco siguen un orden de prelación.

Página 84 de 87

Art.13 Inc.2, establece como domicilio valido para notificar las casillas postales, en estas casillas postales se utilizaría la notificación por carta certificada o aviso postal simple.

Art.13 Inc.3; establece que a falta de los domicilios señalados en los incisos anteriores, las notificaciones por cédula o por carta certificada podrán practicarse en la habitación del contribuyente o de su representante o en los lugares en que éstos ejerzan su actividad.

Es decir en donde vive o en donde trabaja el contribuyente o su representante legal.

Acá no se entendería que está excluida la personal porque el Art.12 Inc.2, en donde se encuentra habido, también se puede notificar o en su lugar de trabajo o en su vivienda o en su morada tanto la de él como la de su representante.

Página 85 de 87

Página 86 de 87

Página 87 de 87