76053768 Resumen Derecho Sucesorio

7/28/2019 76053768 Resumen Derecho Sucesorio

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Derecho Sucesorio

Derecho SucesorioProf. Ren Ramos Pazos

1. Introduccin

De acuerdo a la teora clsica del patrimonio, es un atributo de la personalidad y consiste en elconjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos que pertenecen a una persona. Joserrand

Cuando la persona fallece todas las relaciones jurdicas de que era sujeto activo o pasivo, no seextinguen pues gracias a la sucesin por causa de muerte el patrimonio del causante pasa a susherederos.

La sucesin podr ser en virtud de un testamento, caso en el cual hablaremos de sucesin testada.Tambin podr serlo en virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin intestada, abintestato o legal. El

Art. 952 agrega que una sucesin puede ser parte testada y parte intestada.Nuestra legislacin no acepta la sucesin contractual. No se permite que una persona suceda a otra

en virtud de una convencin celebrada por el causante. Estas convenciones constituiran pactos sobresucesin futura que adolecen de objeto ilcito (Art. 1473). Excepcin a esto es el pacto de no mejorar queen su momento estudiaremos. Esto no obsta a que fallecida una persona el heredero o alguno de sus

herederos puedan ceder sus derechos hereditarios en favor de un tercero. Art. 1909.

2. Concepto

Sucesin por causa de muerte es la transmisin del patrimonio de una persona difunta o de bienesdeterminados del causante a otra persona determinada. En este sentido, la sucesin por causa de muertees un modo de adquirir. Art. 588.

Somarriva, fundado en el Art. 588 seala que segn el Art. 951 la sucesin por causa de muerte esun modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos yobligaciones transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos, o cosasindeterminadas de un genero determinado.

3. Cosas susceptibles de adquirir por sucesin por causa de muerte

Por sucesin por causa de muerte se puede adquirir:

a) Todo el patrimonio de una personab) Una cuota de ese patrimonioc) Especies o cuerpos ciertos determinados.d) Cosas indeterminadas de un genero determinado

Es este ltimo caso, en verdad lo que adquiere ms que las cosas mismas es un crdito en contrade los herederos para obtener que se le pague estas especies. Cuando el legado es de genero el modo deadquirir no es la sucesin por causa de muerte, sino la tradicin.

4. Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir

1. Es un modo de adquirir derivativo, el derecho no nace en el heredero sino que viene del causante y deconsiguiente el heredero no va a adquirir mas derechos que los que posea el causante.

2. Es un modo de adquirir mortiscausa, porque el dominio solo se traspasar a la muerte del causante,sea real o presunta.

3. Es un modo de adquirir a titulo gratuito, pues no importa un sacrificio econmico para el adquirente. Ello

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es as porque normalmente el heredero va a obtener un enriquecimiento sin sacrificio, pero no le quitael carcter de gratuito el hecho que el heredero no adquiera el dominio de ningn bien sino solodeudas.

4. La sucesin por causa de muerte puede sertanto a ttulo universal como a ttulo singular. En el caso enque sea a ttulo universal hablamos de herencia y de herederos, se adquiere todo el patrimonio o una

cuota de l. Pero tambin puede ser que se adquiera un legado y en ese caso el modo de adquirir es atitulo singular.

5. Asignaciones por causa de muerte

Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para

suceder en sus bienes.

Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley.

Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin

6. Asignatarios a ttulo universal o herederos

Estn definidos en el Art. 1097 del Cdigo

Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el

testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos

sus derechos y obligaciones transmisibles.

Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento

mismo, y que no se imponen a determinadas personas

Lo que caracteriza a los herederos es ser una asignatario a ttulo universal, de manera que elheredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el. Art. 1051.

Cuando la persona contrata, lo hace para s y para sus herederos, pues estas personas representanal causante, hay una especie de subrogacin personal.

A los herederos se les traspasa todos los derechos y obligaciones transmisibles, los que no lo sonno se transmiten. La excepcin es que hayan derechos y obligaciones intransmisibles.

7. Herederos universales y de cuota

Art. 1098. El asignatario que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan cuotas, como

"Sea Fulano mi heredero", o "Dejo mis bienes a Fulano", es heredero universal.

Pero si concurriere con herederos de cuota, se entender heredero de aquella cuota que con las designadas en el

testamento complete la unidad o entero.

Si fueren muchos los herederos instituidos sin designacin de cuota, dividirn entre s por partes iguales la

herencia o la parte de ella que les toque

Los herederos son asignatarios a titulo universal, estos herederos pueden ser de dos tipos, a titulouniversal y de cuota. No se crea que por ser a titulo universal se es el nico, sino que solo lo es sinasignacin de cuota, el causante no ha designado la cuota que le corresponde a quien. Tampoco debepensarse que el heredero a titulo universal va a recibir ms bienes que un asignatario de cuota, pues si losherederos son universales a falta de uno de ellos opera el acrecimiento, aumenta la cuota de los dems, encambio, en el caso de los herederos de cuotas, si la muerte del asignatario se produce antes del causantela cuota del resto no acrece, sino que operan las reglas de la sucesin intestada.

8. Asignatarios a ttulo singular

Son legatarios, estn definidos en el Art. 1104

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Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento

se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los

que expresamente se les confieran o impongan.

Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que

pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma

Los legatarios no representan al testador, no tienen mas derechos ni cargas de las queexpresamente se les confiera, pero tienen una responsabilidad subsidiaria.

Tambin admiten una clasificacin: Legatarios de especie o cuerpo cierto y de genero. Art. 951.

Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.

El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en

una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o

ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta

fanegas de trigo

Esta distincin tiene efectos en primer lugar porque el legatario de especie o cuerpo cierto va aadquirir el dominio de la cosa legada por el modo sucesin por causa de muerte al momento de morir, noestar en la masa hereditaria. En cambio si el legado es de gnero, el legado no se adquiere por sucesionpor causa de muerte sino por tradicin. Lo que se adquiere a la muerte del causante es un crdito, elderecho a exigir la entrega del legado.

Otro aspecto importante es que si el legado es de especie o cuerpo cierto, si este no se entrega, ellegatario podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para reclamar la cosa legada. En tanto queel legatario de gnero no la tiene pues aun no es dueo, lo nico que posee es un crdito para demandar alos herederos la entrega del legado. El dominio de los bienes se adquirir al momento de efectuarse latradicin.

Otra importancia radica en los frutos. Desde el momento en que el legado o cuerpo cierto esadquirido por sucesion por causa de muerte los frutos pertenecen al legatario desde la muerte del

causante. En cambio en el legado de gnero, los frutos sern del causante desde el momento de latradicin o desde aquel en que se ponga en mora a los herederos o albaceas. Art. 1338

9. Apertura de la sucesin

El Cdigo trata a esta institucin en los artculos 955 y siguientes.Somarriva dice que la apertura de la sucesion es el hecho que habilita a los herederos para tomar

posesin de los bienes hereditarios. Luego la apertura de la sucesion da lugar a la sucesion por causa demuerte.

10. Momento en que se produce.

Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvoslos casos expresamente exceptuados.

La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales

Producida la muerte del causante se produce la apertura de la sucesion, sea que nos encontremosfrente a una muerte real o presunta. En el caso de la muerte presunta la sucesion se abre con el decreto deposesin provisoria del artculo 88, o con el de posesin definitiva, en su caso.

El determinar el momento en que se produce la apertura, tiene importancia para una serie deefectos:

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a) Es en este momento en que se deben cumplir los requisitosb) Hay que estarse a esa fecha para saber cuales son los bienes que van a pasar a la sucesion y quienes

van a ser sus herederosc) La legislacin vigente va a ser la aplicable a ese momento. Art. 18 y 19 LER. Por ejemplo si al momento

de testar se deja un legado prohibido pero al momento de la apertura puede ser valido.d) Tiene importancia tambin pues al momento de aceptarse o rechazarse la asignacin, esta

manifestacin de voluntad se va a retrotraer al momento de la muerte del causante (apertura de lasucesion) Art. 1239.

e) A partir de la apertura de la sucesin los herederos o legatarios pueden ceder su derecho de herencia,ya no va a haber pacto sobre sucesin futura.

f) Desde el momento de la apertura, se produce una indivisin hereditaria que normalmente va a terminarcon la particin.

g) Por ultimo es importante para los efectos del Art. 2 transitorio d la ley 19.587 que igual los derechos delos hijos.

11. Situacin especial de los comurientes

El Art. 958 se refiere a la situacin especial de los comurientes, que estn definidos en el Art. 79.

Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio,

ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se

proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas

hubiese sobrevivido a las otras

Art. 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de

ellas suceder en los bienes de las otras

12. Lugar de apertura de la sucesin

La respuesta tambin la da el Art. 955, por ello el COT seala que es juez competente el del ltimodomicilio del causante. Ante l se pedir la posesin testamentaria, la designacin de partidor, todo lo quetiene que ver con la apertura y publicacin del testamento, etc.

13. Ley que rige la sucesin

El Art. 955 inciso 2 seala que:

La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales

Se dice que esta norma constituye una excepcin al artculo 16 del Cdigo, pues de acuerdo a l losbienes ubicados en chile estn sujetos a las leyes Chilenas.

14. Excepciones legales al Art. 955 inciso 2

a) Caso del chileno que fallece en el extranjeroSe le aplica la ley chilena, respecto de su cnyuge y parientes chilenos, as resulta de aplicar el Art.

15 N 2 del Cdigo.

b) Caso del extranjero que deja herederos chilenosEl Art. 998 nos dice que si fallece un extranjero fuera del territorio de la repblica, debe aplicarse la

ley de su ultimo domicilio, pero por este artculo cuando haya chilenos asignatarios a titulo de herencia o

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alimentos se aplicara respecto de ellos la ley chilena.

Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,

tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les

corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.

Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo

que les corresponda en la sucesin del extranjero.Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero

c) Caso de la muerte presuntaSiempre se va a declarar en Chile (chileno) aun cuando la muerte se haya producido afuera, por

tanto se regir por la ley chilena.

d) Caso de la sucesion abierta en el extranjero con bienes situados en chileDe acuerdo al Art. 27 de la ley de impuesto a las herencias, la posesin efectiva debe pedirse en

Chile ante el juez del ultimo domicilio en chile del causante y si nunca tuvo domicilio en Chile en el domiciliodel solicitante.

15. Delacin de las asignaciones

Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.

La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se

trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el

llamamiento es condicional.

Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en este caso la

asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de

restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin.

Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin de no

hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada

16. Momento de la delacin

La delacin se produce al momento de fallecer el causante, por regla general. La excepcin seproduce cuando se trata de una asignacin condicional, en que la delacin se producir al momento deproducirse la condicin. La doctrina ha entendido que solo se trata de condiciones suspensivas, pues porsu naturaleza las resolutorias requieren de delacin previa. El inciso 3 del Art. 956 contiene una contraexcepcin y una recontra excepcin en su inciso final.

17. Derecho de transmisin

Puede ocurrir que fallezca el causante, se produzca la delacin y este asignatario fallezca antes deaceptar o repudiar. Esto da lugar al llamado derecho de transmisin que quiere decir que esta opcin que

tena el signatario pasa a sus herederos.Esta no es ninguna excepcin a las reglas generales pues esta opcin ya se ha incorporado a su

patrimonio, aun cuando no la haba ejercido.Este derecho est regulado en el Art. 957.

Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado

o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar

dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.

No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite

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El derecho de transmisin juega tanto en las herencias testadas como intestadas, el Art. 957 esten el ttulo de las reglas generales.

En este derecho interviene, en primer lugar, el primer causante, luego el transmitente o transmisor,que es el heredero o legatario del causante, y; el adquirente del derecho de transmisin llamadotransmitido, quien debe ser necesariamente heredero del transmitido o transmisor.

18. Requisitos del derecho de transmisin

A. En el transmisor o transmitente:

a) Debe tener respecto del causante la calidad de heredero o legatariob) El transmitente o transmisor debe fallecer despus del causante pero, a su vez, antes de aceptar o

repudiar la asignacin que debiene del causante.c) El derecho del transmitente o transmisor no debe encontrarse prescritod) Debe ser capaz y digno de suceder al causante

B. Requisitos respecto del transmitido

a) Debe ser heredero del transmitenteb) Debe ser capaz y digno de suceder al Transmitente o Transmisorc) Debe aceptar la herencia del transmitente o transmisor

19. Derecho Real de Herencia

Cuando se habla de herencia uno puede tomarlo desde un punto de vista objetivo o subjetivo.Desde el punto de vista objetivo la herencia es sinnimo de los bienes que la componen. Desde el punto devista subjetivo es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder alcausante en el total de su patrimonio o en una cuota de l.

20. Caractersticas del derecho real de herencia

a) Es un Derecho Real.Es distinto del dominio, que tambin es real, no hay ninguna duda pues el Art. 577 lo menciona

como tal. Por lo dems aunque no lo digiere no hay duda de aquello pues cuadra con la definicin.

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el

de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales

Adems si alguna duda hubiere el Art. 577 luego de definir y de sealar dice que de estos derechosnacen las acciones reales, pues bien, el derecho real de herencia da lugar a la accin de peticin de

herencia, que permite al heredero reclamar la herencia respecto de cualquier persona que la estuviereposeyendo.

b) El objeto del derecho de herencia es una universalidad, no son bienes determinados, de alguna maneraeso lo prueba el Art. 1909.

Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se

compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario

c) No es mueble ni inmueble

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Esto tiene trascendencia para ver cual es el modo de adquirir y como se hace la tradicin(Inscripcin).

d) Tiene una vida efmeraEs un derecho transitorio, pues nace al momento de fallecer al causante y normalmente va a

terminar cuando se haga la particin. Hay un lapso en que hay derecho de herencia.

21. Modos de adquirir el derecho de herencia

a) Sucesin por causa de muerteEn virtud del cual lo adquieren los herederos del causante. Es la forma normal de adquirir el

derecho real de herencia.

b) Por tradicinEs el traspaso que hace un heredero a un tercero (cesionario).

Algunos dudan de si realmente es el derecho de herencia lo que ese adquiere por tradicin, puesdicen que como en el patrimonio del causante hay activo y pasivo entonces se estara cediendo el pasivo,lo cual no esta permitido en la legislacin nacional sin notificacin al acreedor, y por tanto plantean que solo

se estara cediendo el activo.Como cesin que es requiere un titulo translaticio previo, venta en la generalidad de los casos, ttulo

que debe constar por escritura publica (Art. 1801). En cuanto a la forma de hacer la tradicin hay unaopinin de don Jos Gutirrez que indica que debe distinguirse entre muebles e inmuebles y estos ltimosdeben inscribirse. La otra doctrina es sostenida por don Leopoldo Urrutia que seala que el as hereditariono es mueble ni inmueble, y por tanto su tradicin puede hacerse de cualquier forma.

c) Por prescripcin. Art. 2512Hay una prescripcin ordinaria del derecho de herencia en el caso del heredero putativo. Art. 704 N

4 inciso 2. Se adquiere por prescripcin ordinaria de 5 aos, as est dicho en el Art. 1269.

Art. 704. No es justo ttulo:

. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legadoha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.

Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo

ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente

reconocido

Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso

final del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos

Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn

sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:

. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos

Dicho de otra manera, el derecho de herencia se puede adquirir por prescripcin, la excepcin es elcaso del heredero putativo o aparente, a quien se le haya conferido la posesin efectiva de la herencia,quien podr adquirir por prescripcin adquisitiva ordinaria de 5 aos.

La accin de peticin de herencia equivale a la accin reivindicatoria en el caso del dominio.

22. La posesin de la herencia

A propsito de la prescripcin, uno de los requisitos de la prescripcin adquisitiva es la posesin, enla herencia nosotros debemos distinguir tres posesiones distintas:

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a) Posesin legal. Art. 722

Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo

ignore./ El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.

Esta es una posesin legal, pues la establece el cdigo, y se presume el corpus y animus, y estaposesin no habilita a las partes para adquirir el derecho por prescripcin. Tiene su fundamento en que enel lapso en que est vigente el llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la herencia y este hecho no se haproducido, queda un vaco que la ley pretende evitar

b) Posesin materialEsta posesin material equivale a la definida por el art. 700 del CC, y por tanto requiere de corpus y

animus, y cuando la tiene un heredero aparente (que no es en verdad heredero) le habilita para ganar elderecho de herencia por prescripcin.

c) Posesin efectivaEs la que se otorga judicial o administrativamente al que tiene la apariencia de heredero, va

resolucin.Esta resolucin no es la que confiere la calidad de heredero, pues esta la confiere la ley. En relacin

con la posesin efectiva, tenemos que decir que la ley 19.903 de 2003, incluy en esta materia algunasmodificaciones

Cuando la sucesin es intestada, la posesin efectiva se concede mediante una resolucin delregistro civil e identificaciones, del director regional, especficamente. Esto se pide en formulariosdispuestos por el registro civil. En esta misma solicitud se incluye el inventario que se considera inventariosolemne. Cuando la sucesin es testada la resolucin (sentencia) es judicial. Esta solicitud se publica en elDO los das 1 o 15 de cada mes, y efectuada esta publicacin se inscribe en el registro nacional deposesiones efectivas.

23. Importancia de la Posesin Efectiva

a) La resolucin que concede la posesin efectiva, sirve de ttulo al heredero aparente para poder adquirirla herencia por prescripcin ordinaria de 5 aos.

b) Cuando hay inmuebles de por medio la inscripcin de la posesin efectiva sirve para mantener lahistoria de la propiedad.

c) Para los efectos del Art. 1576 el pago se considerar hecho para todos los efectos legales.d) Porque es el momento en que se liquida el impuesto de herencia.

24. Los Acervos

El Acervo es una masa de bienes y se distinguen varios:

a) Acervo comn o brutob) Acervo ilquidoc) Acervo lquidod) Acervos imaginarios

a) Acervo comn o brutoLo integran todos los bienes del causante y aun bienes que no le pertenecen, as, si fallece alguien

que esta casado en sociedad conyugal, los bienes del causante estn confundidos con bienes de sucnyuge.

Este conjunto de bienes confundido constituye el acervo bruto y se refiere a l el Art. 1741.

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b) Acervo ilquidoLo integran los bienes que son del causante, antes de efectuar las bajas generales del Art. 959.

Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se

deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:

. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin;. Las deudas hereditarias;

. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;

. Las asignaciones alimenticias forzosas.

El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley

c) Acervo lquidoSe produce aplicadas las rebajas del Art. 959.

d) Primer acervo imaginarioNo se forma en todas las sucesiones. Tiene por objeto proteger a los legitimarios de las donaciones

revocables o irrevocables que haya hecho el causante en vida a otros legitimarios. Se llama tambin

colacin.

Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al

acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el

estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar

prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin

d) Segundo acervo imaginarioTiene por objeto proteger a los legitimarios de donaciones que el causante hubiere hecho a

terceros, e incluso en este caso pudiera ser que el valor de las cosas donadas por el causante hubierenexcedido en lo que el puede donar libremente, y en ese caso no solo se considerara para el clculo, sinoque se pueden revocar. Art. 1186 y 1187.

Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de

todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn

derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin

de las legtimas y mejoras

Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su

arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para

la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas

de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.

La insolvencia de un donatario no gravar a los otros

25. Incapacidades e indignidades para suceder

El asignatario debe reunir tres requisitos:a) Capacidad para sucederb) Dignidad para sucederc) Persona cierta y determinada

26. a) Capacidad para suceder

Art. 961. Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna

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La regla general es que toda persona sea capaz y digna para suceder a otra. Es el mismo criteriogeneral para la capacidad.

De lo que venimos diciendo se infiere que las incapacidades son excepcionales por lo que no haymas incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega la incapacidad debe probarla.

Capacidad es la aptitud jurdica para suceder.

27. Incapacidades

a) Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesinb) Aquellas entidades que carecen de personalidad jurdicac) Aquellas personas condenadas por crmenes de daado ayuntamientod) El eclesistico confesore) El notario y testigo testamentario

a) Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesin

Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por

derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona porquien se transmite la herencia o legado.

Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse

la condicin.

Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan,

no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la

apertura de la sucesin.

Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante,

aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador

La regla es que para suceder sea necesario existir a la muerte del causante. Basta conque a esemomento pueda estar en el vientre materno, basta conque est concebida la criatura, ello por aplicacin del

Art. 77 del cdigo.Esta regla tiene algunas excepciones que estn en el mismo Art. 962:E

Si el asignatario es condicional suspensivo debe existir no solo al momento de la apertura de lasucesin sino tambin al momento de cumplir la condicin.s

Art. 963 inciso 3. Puede dejarse esta asignacin a quien no existe pero se espera que exista. Pero debeexistir, para que la sucesin valga, dentro de los 10 aos siguientes de la apertura de la sucesin.Las asignaciones en premio. Art. 962 inciso final.

b) Aquellas entidades que carecen de personalidad jurdica

Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que nosean personas jurdicas.

Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse

la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin

Problemas en relacin con esta excepcin: las personas jurdicas extranjeras, pueden ser capacesde suceder? Entre las personas jurdicas extranjeras la doctrina distingue entre personas jurdicas dederecho publico y privado. Respecto de las primeras se entiende que pueden suceder, pues quedancubiertas por la personalidad jurdica del estado a que pertenecen.

El problema se presenta para el caso de las personas jurdicas extranjeras de derecho privado.

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Segn algunos no pueden suceder pues no se han constituido por la ley chilena Art. 563. En cambio, segnla doctrina mayoritaria, se entiende que este requisito no es exigible a las personas jurdicas extranjeras,pues exigirles que se constituyan por la ley chilena es querer imponer el derecho nacional a institucionesextranjeras.

c) Aquellas personas condenadas por crmenes de daado ayuntamiento

Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o

legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no

hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles.

Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho

crimen, si se siguiere condenacin judicial.

Hasta 1935 haba hijos de daado ayuntamiento, que eran los de clrigos, los incestuosos y losprovenientes de adulterios.

Somarriva entiende que hoy en da el crimen a que se refiere es el incesto, pero no es tan as puesel cdigo habla de contraer matrimonio y esto sera imposible. Don Ren cree que se trata de cualquierdelito de connotacin sexual excepto el incesto.

d) Incapacidad del eclesistico confesor

Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni

aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o

habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea

miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.

Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que

el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento

Aqu hay varias situaciones distintas:AEclesistico que hubiere confesado al difunto. Se protege la libertad de testarE

La orden o convento a que pertenezca el eclesisticoLDeudos por consanguinidad del eclesistico hasta el tercer grado inclusiveD

No afecta a la iglesia parroquial del testadorN

No inhabilita al sacerdote que era heredero del causante va intestato

e) Incapacidad del El notario y testigo testamentario

Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del

funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los

ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo.

No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge,ascendientes, descendientes, hermanos o cuados

Aqu hay varias personas que quedan cubiertas con esta incapacidad.

28. Caractersticas de las incapacidades

a) Son de orden publico, pues miran al inters de la sociedad.b) Son irrenunciables, por ser de orden publico. As se desprende del Art. 966.c) Existen sin necesidad de declaracin judicial, no as las indignidades que si la requieren.d) El incapaz puede llegar a adquirir la herencia por prescripcin, as se desprende del Art. 967.

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Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso

o por interposicin de persona.

Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra l puedan

intentarse por los que tengan inters en ello

29. b) Dignidad para suceder

Las indignidades son faltas de mritos para suceder a una persona. La regla es que toda personaes digna de suceder a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En consecuencia no hay masindignidades que las que la ley establece. Por la misma razn, debe probarlas quien las alega.

Las indignidades estn contempladas en los artculos 968 y siguientes. Las ms graves son las delArt. 968. Las personas que incurren en alguna indignidad all contemplada pierden incluso el derecho dealimentos.

Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:

. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o

consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;

. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de sucnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia

ejecutoriada;

. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de

cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;

. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;

. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la

detencin u ocultacin

Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio

cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.

Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.

Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyugede la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes,

ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive

Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo

llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un

ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador.

Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems.

Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada.

La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura.

Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la

administracin de sus bienes

Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa

legtima.

El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de

sucederle.

No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que,

desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo

Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto

hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.

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Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren

podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa

En el N 5 del Art. 968 hay una presuncin de dolo, que son escasas en el cdigo.Tambin hay otros casos como el Art. 1329.(albacea). Hay situaciones parecidas, como la del

menor que se casa sin autorizacin de su padre o madre. Art. 114. Otro caso parecido es el del 994, el

cnyuge que ha dado lugar a la separacin judicial no sucede abintestato. El inciso 2 tambin es un casosimilar.

30. Caractersticas de las indignidades

a) Las indignidades pueden ser perdonadas. Art. 973. Se perdonan mediante testamento posterior en quese deje una asignacin a esta persona.

b) Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Y declarada deben restituirse los frutos. Art. 974.c) Se purga en 5 aos desde las posesion de la herencia o legado. Art. 976.d) Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.e) Se transmite a los herederos. Art. 977.

Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los artculos precedentes no podrn alegarse contradisposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el

difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus

Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los

interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.

Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos

Art. 975. La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la herencia o legado

Art. 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe

Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismovicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos

31. Disposiciones comunes a indignidades e incapacidades.

Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la excepcin de incapacidad

o indignidad

Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le

seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos

Esta ltima disposicin es de difcil entendimiento. Hay dos posiciones distintas: Para claro solar

estos deudores hereditarios son los que lo eran del causante en vida. Por ejemplo Pedro deba $100 alcausante. Al fallecimiento del causante, el heredero indigno, pretende cobrar la deuda, no podran estosherederos hereditarios o testamentarios oponerse al pago, argumentando que quien cobra es indigno.

Somarriva cree que esta interpretacin no cuadra mucho con la idea de la incapacidad, piensa queel deudor hereditario es el mismo heredero, a la inversa, este heredero o legatario cuando un acreedor delcausante le cobra una deuda, no podra exonerarse diciendo que es indigno o incapaz.

32. Diferencias entre indignidades e incapacidades

a) Una es una falta de aptitud jurdica y otra moral

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b) Una requiere declaracin judicial y la otra noc) Una afecta a terceros la otra no

33. La sucesin intestada.

Esta tratada en el Titulo II del Libro III.

La sucesin intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indicael Art. 980.

Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo

conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones

Va a operar:VCuando el causante no dispuso de sus bienes

a) Cuando no ha hecho testamentob) Cuando ha hecho testamento pero en l no hace disposicin de bienesd) Cuando hace testamento pero solo instituye legadosC

Cuando lo hizo pero no lo hizo conforme a derecho. El testamento se anulaCCuando test pero sus disposiciones no han tenido efecto Esto ocurrir cuando el heredero o legatarioinstituido, repudia la herencia o legado, o el heredero o legatario instituido es incapaz o indigno desuceder.

34. Derecho de representacin.

El Art. 984 nos dice que se sucede abintestato por derecho personal o por derecho derepresentacin, y en definitiva, nos define el derecho de representacin.

Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin.

La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado

de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese

suceder.

Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de

representacin

La idea de la ley en materia de sucesin es que se trata de interpretar que es lo que el causantehubiera querido, y no es la idea del causante excluir a los nietos ante la imposibilidad del representado.

El Art. 985 indica que se sucede por estirpe.

Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea

el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que

hubiera cabido al padre o madre representado.

Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la

porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente

35. Requisitos de la representacin:

a) Opera solo en la sucesin intestada.La representacin est definida en las reglas de la sucesin intestada y de ah obtenemos que se

aplica solo a esta. Por ello nicamente puede sucederse por representacin en las herencias, pues en loslegados se supone que se hace un testamento.

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Se dan dos excepciones a esta regla general:SEl Art. 1064. Esta es una excepcin mas aparente que real, porque en el fondo hay una remisin a lasreglas de la sucesin intestada.rLas legitimas. Art. 1183. Tambin es una excepcin mas aparente que real por las mismas razonesanteriores.

Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado

ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en

conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues

entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato

Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin

intestada

b) Solo opera en la lnea descendente.

Art. 986. Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus

hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.".

c) Solo opera en algunos ordenes sucesoralesDescendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Esta regla tiene esta redaccin

despus de la ley 19.585.

d) Debe faltar el representado.No significa solo que est muerto, sino que puede faltar por otras razones, por ser indigno o

incapaz, o por haber sido desheredado.

36. Ideas centrales en la representacin

Que sea una ficcin legal quiere decir que es una cosa distinta de la real, pues la realidad es quelos representantes no tienen la misma relacin de parentesco con el causante que el representado. Esto esdistinto a lo que ocurre en la transmisin que era solo la aplicacin de las reglas generales en materiapatrimonial.

Los representantes pagaran el mismo impuesto a las herencias que pagara el representado, lo cualles beneficia pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el impuesto.

37. Efectos de la representacin

El representante adquiere la herencia, directamente del causante, no del representado, y esto esimportante pues:a) La herencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad

b) El representante debe ser capaz y digno de suceder al causante, aunque no sea capaz y digno desuceder al representado

c) Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado

38. Paralelo entre el derecho de transmisin y el de representacin

a) El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opcin que tena el transmisor y que este noalcanz a usarla pues falleci antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el momento en que ellegislador lo define como una ficcin lo que se nos dice es que se separa de la normalidad, pues se

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supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado respecto al causante.b) El DT opera tanto en la sucesin testada como intestada, en cambio el DR solo en la intestada, salvo

las aparentes excepciones vistas.c) Por DT se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por DT solo herencias.d) El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe ser capaz

y digno de suceder al causante.

e) En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun rechazada lasucesin por el representado, puede aceptarse por parte del representado.

f) El DT es transmisible, en la representacin no es as.

39. Quienes son herederos abintestato

Art. 983. Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge

sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.

Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva

Cuando se habla de adoptados, en el inciso 2 se habla de los antiguos adoptados, pues en la

nueva ley de adopcin, para efectos sucesorios, se les asimila a los hijos, por lo que la norma no tienerelevancia.

Estas personas no concurren todos a la vez.

40. Forma en que concurren los herederos abintestato

Concurren de acuerdo a ciertos ordenes sucesorios que se definen por la doctrina como "unconjunto de parientes, que excluyen a un conjunto de parientes y que a la vez pueden ser excluidos porotro conjunto de parientes".

Esto se ha simplificado mucho con la igualdad entre los hijos, antes exista el orden de sucesinregular (hijo legitimo), e irregular (hijo ilegitimo)

Cabeza de orden son aquellas personas que le dan la denominacin al orden. V.g. El primer orden

es el del los descendientes, donde la cabeza de orden son los hijos. Si una persona casada fallece sindejar hijos, se pasa al segundo orden, pues falta la cabeza de orden.

41. Primer Orden Sucesorio

Cuando se dicto la ley 19.585 en 1999, puede ser que se hubiere abierto una herencia anterior a suvigencia, caso en que se aplica la ley antigua segn la fecha de fallecimiento del causante. Por lo quepasaremos la situacin antigua.

El Art. 988 deca: "Los hijos legtimos, excluyen a todos los otros herederos a menos que hubierenhijos naturales...."

De manera que concurran en el primer orden sucesorio los hijos legtimos (descendienteslegtimos), hijos naturales, (que en trminos generales llevaban la mitad de los naturales, aunque hasta el

ao 1952 simplemente no heredaban), los adoptados (ley 7313) y, el cnyuge sobreviviente (que llevaba eldoble de la legitima rigurosa que correspondera a cada hijo legitimo). No heredaba, sino que reciba una"porcin conyugal", lo cual no es un simple juego de palabras, pues para tener derecho a porcin conyugalhaba que cumplir ciertos requisitos como por ejemplo no tener bienes.

Actualmente concurren "hijos" y cnyuge, y este ultimo (a), concurrir como heredero y no con unaporcin conyugal, por lo que debe cumplir con los requisitos comunes a todo heredero. Lo que pretendi laley es fortalecer el derecho a suceder de la mujer.

Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso

en el cual ste concurrir con aqullos.

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El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por

legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la

legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la

cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.

Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se

dividir entre los hijos por partes iguales.

La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996

42. Segundo orden sucesorio

Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de

grado ms prximo.

En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes. A falta de stos,

llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes.

Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos los bienes, o en toda la porcin

hereditaria de los ascendientes

En este caso la cabeza de orden son los ascendientes y el cnyuge. Anteriormente el cnyugeconcurra como heredero, al igual que los ascendientes y los hijos naturales y la herencia se divida en 3partes, una para cada uno.

Los ascendientes bien pueden no heredar sea por haberse opuesto al reconocimiento del hijo o porhaber cometido algn delito de connotacin sexual es su persona.

43. Tercer orden sucesorio

Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos.

Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por parte de padre o

de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal

Este es el orden de los hermanos, pues son ellos los cabeza de orden. No debe haber nidescendientes ni ascendientes ni cnyuge. Se comprende tambin a los medios hermanos pero soloreciben la mitad de lo que le toca a un carnal. Aqu tambin opera el derecho de representacin.

44. Cuarto orden sucesorio

Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de

grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive.

Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o por parte

de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez

son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre.

El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros

Los cabeza de orden son los colaterales hasta el cuarto grado inclusive. Por ello hay quienes dicenque hasta este grado llega el parentesco.

45. Quinto orden sucesorio

Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco

46. Concurrencia de extranjeros a la sucesin intestada

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Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn

las mismas reglas que los chilenos

Esto ocurrir sea que el extranjero viva o no en Chile, por aplicacin del Art. 57.

47. Concurrencia de Chilenos en sucesin de extranjeros

Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,

tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les

corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.

Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo

que les corresponda en la sucesin del extranjero.

Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero

48. Sucesin en parte testada y en parte intestada

Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las

disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales.

Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponda abintestatolo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la otra.

Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda.

En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas,

las legtimas y mejoras de la herencia

En la antigua Roma esto no era permitido. La herencia se divide en la forma que indica el Art. 996,antes de ello se debe saber si hay legitimarios o personas con derecho a la cuarta de mejoras. Lo que ellegislador trat de hacer es interpretar la voluntad del causante.

49. Sucesin testada

La sucesin testada est regulada en el Ttulo III del Libro II y, en general, estamos frente a ellacada vez que el causante haya fallecido bajo el imperio de un testamento.

50. El testamento

Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de

sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones

contenidas en l, mientras viva

51. Caractersticas del testamento

a) El testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral pues basta, para su perfeccionamiento, la sola

voluntad del testador.b) Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne o menos solemne.c) Es el acto jurdico mortis causa por excelencia, ya que no producir efectos hasta la muerte del

testador.d) Es un acto personalsimo, no se puede delegar por mandato del Art. 1004 y adems es un acto de una

sola persona, no se admiten los testamentos conjuntos o mancomunados.e) Por l se puede disponer de todo o parte de sus bienes. Somarriva dice que esto no es muy exacto

pues no solo se pueden realizar disposiciones patrimoniales, sino tambin declaraciones comoreconocer hijos, designacin de partidor o guardador, etc. Aun cuando lo esencial del testamento sonsus disposiciones.

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f) Es esencialmente revocable, esto en cuanto a la disposicin de bienes pero no es as en el caso dealgunas declaraciones como el reconocimiento de un hijo que es irrevocable. Art. 189

52. Requisitos del testamento

a) Requisitos internos

b) Requisitos externos o solemnidadesc) Requisitos en relacin con las disposiciones testamentarias

53. a) Requisitos internos

Los requisitos internos son iguales cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando.

a) Capacidad para testarLa regla general es la plena capacidad para testar segn lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta

misma norma se encarga de sealar quienes son inhbiles. Cabe destacar que la capacidad para testardebe concurrir al momento de otorgarse el testamento. Art. 1006.

Art. 1005. No son hbiles para testar:. Derogado;

. El impber;

. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;

. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;

. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.

Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar

Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en

el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.

Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas

de inhabilidad

b) Voluntad exenta de viciosAl igual que en todo acto jurdico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuerza y el

dolo. El cdigo en el ttulo III del libro III solo regula en forma especial a la fuerza y por tanto en el caso deel error y el dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el art. 1007:

Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes

Parte de la doctrina, encabezada por Jos Clemente Fabres, indica que la nulidad de la que hablaesta norma es absoluta, contrario a la regla general que es la nulidad relativa. Esta no es la doctrinamayoritaria pues a primado la opinin de quienes sostienen que lo que la norma dice es que si la fuerza haactuado en el testamento no solo invalida la clusula especfica en que actu, sino el testamento completo.

Se trata de un caso de nulidad total y no parcial. Se apoyan en la historia fidedigna de la norma ya que enlos proyectos del Cdigo se contemplaba solo la nulidad parcial de la clusula especfica.

En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de serobra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurdico unilateral.

En cuanto al error el cdigo lo trata en el ttulo IV de este libro, a propsito de las asignacionestestamentarias.

54. b) Requisitos externos. Clasificacin del testamento.

Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido. Al

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comentar la definicin del art.999 dijimos que la gran clasificacin emana de las solemnidades de que estrevestido. As, el testamento que siempre ser solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008:

a) SolemneEl testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en el extranjero. El otorgado en Chile puede

ser abierto o cerrado. El otorgado en el extranjero puede ser extendido conforme a la ley chilena o a la ley

extranjera.

b) Menos solemneEs aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias

particulares, determinadas expresamente por la ley (art.1008 inc.3). Son testamentos privilegiados deacuerdo al art.1030:

a) el testamento verbal.b) el testamento militar.c) el testamento martimo.

Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento, o sea,

ante un cambio de legislacin, para determinar si un testamento cumpli o no con las solemnidadesdebidas, tenemos que estarnos al momento de su otorgamiento (art.18 LER)

55. Testamento solemne otorgado en Chile:

Existen ciertos requisitos que son comunes a todo testamento solemne:

a) La escrituracin (art.1011).b) La presencia de testigos: en todo testamento solemne deben concurrir el nmero de testigos hbiles

exigidos por la ley. Es un nmero variable. La regla general es que se exija 3, pero hay casos en que laley exige que sean 5. Este es el caso del testamento solemne abierto que no ha sido otorgado antefuncionario pblico

56. Habilidad de los testigos

Ellos deben reunir ciertos requisitos, el primero de los cuales es ser hbiles. Al respecto el art.1012dispone:

Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:

. Derogado;

. Los menores de dieciocho aos;

. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;

. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;

. Los ciegos;

. Los sordos;. Los mudos;

. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general, los que por

sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;

. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;

. Los extranjeros no domiciliados en Chile;

. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024.

Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue

el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando

concurrieren cinco

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57. Habilidad putativa

Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el

aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,

fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad

real del testigo.Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos

Qu sucede si uno de los testigos del testamento es inhbil?. Si la inhabilidad no se manifiestaexteriormente, es decir, en el aspecto de comportamiento del testigo inhbil y la opinin dominante eraque este testigo poda serlo del testamento, la circunstancia de la inhabilidad real del testigo no anula elacto. Pero segn el inciso final del art.1013 "la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de lostestigos". De manera que si afecta a ms de uno, el testamento adolece de nulidad.

Esta disposicin es uno de los casos de aplicacin del principio legado por los romanos de que elerror comn constituye derecho (error comunisfacit jus).

Ejemplo: hace de testigo en un testamento una persona de 17 aos, incluido en la inhabilidad delN.2 del art.1012, casado y a quien todos creen mayor de edad. Esta habilidad putativa favorece al testigo,

pero si hay otro que tambin es hbil putativamente, el testamento ser nulo.

58. Otros requisitos de los testigos

Estn contemplados en el inciso final del art.1012:

59. Testamento abierto, pblico o nuncupativo

Es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos de las disposiciones contenidas en sutestamento.

Puede ser de dos clases (art.1014):

a) Otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos.b) Otorgado ante cinco testigos

60. Testamento otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos

Funcionario competente para el otorgamiento del testamento: sealado en el art.1014 inc.2(norma modificada por Ley 18766), que en su actual redaccin dice que "podr hacer las veces deescribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento: Todo lo dicho en esteTtulo acerca del escribano, se entender respecto del juez de letras, en su caso".

De manera entonces que:

a) En primer trmino tenemos el caso de testamento otorgado ante escribano o notario. Este es porexcelencia el funcionario competente para autorizar el testamento solemne abierto. Podemos decir quees el funcionario donde se ocurre normalmente para el otorgamiento. El notario debe ser competente encuanto a la materia y en cuanto al territorio.

b) Otro funcionario competente es el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento.Antes de la reforma de la Ley 18766 se suscitaba un problema complicado porque la ley hablaba de"juez de primera instancia". El problema consista en determinar qu deba entenderse

Claro Solar sostiene que cuando el art.1014 llama a otro funcionario a hacerlas veces de notario es

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porque parte del supuesto que no hay notario que pueda concurrir al otorgamiento del testamento, porcualquier causa que le impida esa concurrencia. Si hay notario, obligatoriamente habr que ocurrir ante lpara el otorgamiento del testamento. Claro Solar sostiene que el legislador no pretende aumentar elnmero de funcionarios que pueden concurrir al otorgamiento del testamento, sino que su intencin es slola de suplir la falta de notario y se basa para afirmar ello en la expresin "podr hacerlas veces de unescribano".

Pero en general no se acepta la opinin de Claro Solar. La redaccin del artculo no da argumentosuficiente para decir que el Juez de Letras que, segn la ley, puede hacer las veces de escribano entre acumplir esta funcin slo a falta de notario. Si sta hubiere sido la intencin del legislador, con todaseguridad lo habra sealado expresamente o al menos en alguna forma. Hay que tener presente que encaso urgente el testador no va a poder estar averiguando si hay o no notario en el lugar de otorgamiento; loque interesa es otorgar el testamento con rapidez, sostener lo contrario introducira un elemento deincertidumbre en materia testamentaria, porque sera una circunstancia que afectara la validez, as porejemplo, si una persona otorga testamento ante el juez de letras competente y, posteriormente otra personadesea impugnar el testamento, podra hacerlo probando que al momento del otorgamiento haba notario enel lugar del otorgamiento, motivo por el cual el juez no estaba facultado para concurrir al otorgamiento deltestamento. Por eso la opinin mayoritaria es que el testador puede elegir entre el notario y el juez deletras.

61. El testamento abierto puede ser otorgado en protocolo o en hoja suelta

Si el testamento se otorga ante notario, ello no est claramente solucionado en la ley, pero seconcluye que puede ser otorgado tanto en el protocolo como en hoja suelta. Lo normal es que se otorgueen el protocolo del notario, caso en el cual lo hace en instrumento testamento, pero tambin lo es en cuantoa escritura pblica. En efecto, en este caso el testamento no es sino una escritura pblica ya que cumplecon todos los requisitos de sta (art.403 COT). Pero no es obligatorio que se otorgue en el protocolo, sinoque tambin podra otorgarse en hoja suelta, dndose las siguientes razones:

a) Lo dispone el art.1017: "el testamento podr haberse escrito previamente"; lo cual est indicando quebien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo contrario equivaldra a que ste

saliese de la notara, caso que jurdicamente es imposible.b) El art.866 CPC y 420 N.2 COT se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en

hoja suelta sin hacer distincin en cuanto al funcionario ante el cual fue otorgado el testamento, loque viene a confirmar que incluso si se hace ante notario no es forzosa su insercin en el protocolo.Tratndose del juez de letras, el profesor estima que se otorga en hoja suelta, porque ste no tieneprotocolo.

62. Testamento abierto otorgado ante cinco testigos

Este testamento se otorga sin la intervencin del funcionario pblico, sino que slo ante los cincotestigos (art.1014 inc.2). Por el hecho de que no se otorgue ante el funcionario pblico, este testamento no

est revestido de la misma autenticidad de aquel que se otorg ante el funcionario pblico competente ytres testigos. Por eso es que la ley para proceder a la ejecucin de este testamento otorgado ante cincotestigos, exige previamente su publicacin art.1020.

El juez competente para conocer la publicacin del testamento es el del ltimo domicilio del testador(art.1009).

El procedimiento de publicacin es el siguiente:

a) Fallecido el testador se llevar el testamento ante el juez competente, el cual tiene que cerciorarse de lamuerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma (art.1010).

b) Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento, para que reconozcan sus firmas y

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la del testador. Los testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos est ausente,los que se encuentran presentes abonarn sus firmas en caso necesario, y siempre que el juez loestime conveniente. La firmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas pordeclaraciones juradas de otras personas fidedignas(art.1020 incs.3 y 4).

c) Reconocida la firma del testador y la de los testigos el juez tiene que rubricar el testamento al principio yal fin de cada pgina y disponer que se protocolize en alguna notara (art.1020 inc. final)

63. Protocolizacin del testamento otorgado en hojas sueltas

El art.866 CPC dispone que el testamento abierto otorgado ante funcionario competente y que sehaya protocolizado en vida del testador ser presentado despus de su fallecimiento y en el menortiempo posible al tribunal para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no podr procederse a suejecucin.

Tratndose de testamento abierto otorgado ante 5 testigos y, por lo tanto, sin intervencin de unfuncionario pblico, la protocolizacin la ordena el art.1020 inc. final.

La protocolizacin del testamento en general presenta una particularidad, porque, de acuerdo con elart.417 COT, esta protocolizacin debe hacerse agregando su original al final del protocolo con los

antecedentes que lo acompaen. De acuerdo con el art.415 COT, la protocolizacin se define como elhecho de agregar un documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo solicite. Para quela protocolizacin surta efectos legales, deber dejarse constancia de ella en el Libro Repertorio el da enque se presente el documento. Por su parte, el art.417 inc.2 COT seala que para protocolizar lostestamentos ser suficiente la sola firma del notario en el Libro Repertorio

Plazo para protocolizar: el CC no exige plazo para la protocolizacin del testamento otorgado enhoja suelta ante funcionario competente, pero el COT en su art.420 dice que "una vez protocolizadosvaldrn como instrumentos pblicos: N.2 Los testamentos solemnes abiertos que se otorgan en hoja suelta,siempre que se su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil alde su otorgamiento".

Los tribunales han resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos otorgadosante 5 testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a su publicacin y sta se efecta

despus de fallecido el testador, con lo cual no es posible cumplir con el plazo indicado en el N.2 delart.420 COT.

Tambin se ha resuelto que la nulidad de la protocolizacin no implica la nulidad del testamento,sino que la sancin sera, si ste no puede volver a protocolizarse por haber trasncurrido el plazo legal, queno tendra el carcter de instrumento pblico

64. Declaraciones que debe contener el testamento abierto

Art. 1016. En el testamento se expresarn el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nacin a

que pertenece; si est o no avecindado en Chile, y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la

circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contrado

matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador, con distincin de vivos

y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos.Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se expresarn asimismo el

lugar, da, mes y ao del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno

El art.1016 en su inc. 2 est complementado por el art.414 COT, que exige que el notario dejeconstancia de la hora y lugar en que se otorga el testamento. Por su parte, el art.426 COT deca en su inc.3que la omisin de la hora de otorgamiento del testamento traera como consecuencia que el testamento nose considerar como escritura pblica, pero la modificacin de la Ley 18181, de 1982, determin lasupresin del N.3 del art.426, de manera que ahora no existe tal sancin, lo que hace an ms complejo elproblema

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65. Otorgamiento mismo del testamento abierto

El otorgamiento mismo del testamento abierto puede descomponerse en dos etapas: laescrituracin y lectura del testamento y su firma.

a) Escrituracin y lectura del testamento: el art.1017 dispone que "el testamento abierto podr haberseescrito previamente. Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en una o ms actas,ser todo l ledo en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de los escribanos por uno de lostestigos, designado para este efecto por el testador".

Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que no seindique cul de stos debe leerlo.

El inciso final del art.1017 dispone que mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista ylas personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones. De manera que lalectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido. Este precepto est en perfecta armona con elart.1015 inc. final, que seala: "el testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por unescribano, si lo hubiere, y por los mismos testigos". El art.1015 nos dice en el fondo que es el testamento

abierto.Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la

lectura? Algunos sostienen que hay que dejar constancia en el testamento del hecho de haberse ledo,porque el testamento es un acto solemne y como tal tiene que bastarse a s mismo y esta exigencia no secumple si no se deja constancia de haberse cumplido con esta solemnidad. Pero, en general, la doctrina y

jurisprudencia estn por la tesis contraria y dan las siguientes razones:

Porque son dos cosas diferentes las solemnidades y la prueba de ella. La solemnidad es la lectura deltestamento y la prueba de ella consiste en acreditar que se procedi a dicha lectura, lo cual podrahacerse sin la constancia en el testamento.

Adems argumentan con el art.1019, en el sentido de que al referirse al testamento del ciego (el cual

slo puede otorgar testamento abierto), exige expresamente que se deje constancia en el testamentode la circunstancia de haberse ledo. Si la ley en el caso especfico del testamento del ciego exigeexpresamente que se deje constancia de la lectura del testamento y nada dice en el art.1017, es porquela regla general es la inversa, o sea, que basta la lectura del testamento, no siendo necesario que stede fe de ella.-

b) Firma del testamento: el art.1018 inciso 1 dispone que el acto de otorgamiento del testamentotermina con la firma del testador y testigo y por la del escribano si lo hubiere.

Puede acontecer que el testador no sepa o no pueda firmar, caso en el que se mencionar estacircunstancia en el testamento y expresando su causa. No es necesario que alguien firme por l. La

jurisprudencia ha entendido que no es necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo firmar,

sino que lo que debe expresarse es el motivo por el cual no firm (si porque no supo o porque no pudo).Si alguno de los testigos no pudo o no supo firmar, otro testigo firmar por l y a ruego suyo,expresndose as en el testamento.

Existe pues una diferencia entre el testador y los testigos, si el primero no sabe o no puede firmar,nadie podr hacerlo por l; en cambio, en el caso de los testigos, su firma puede ser reemplazada porotro de ellos. La Corte Suprema ha fallado que en tal evento no es posible que firme por el testigo untercero extrao al acto, so pena de nulidad del testamento (art.1018 inc.3)

66. Personas obligadas a otorgar testamento abierto

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Slo pueden otorgar testamento abierto y nunca cerrado:

a) El analfabeto (art.1022).

b) El ciego. El art.1019 comienza diciendo que el ciego podr slo testar nuncupativamente. El testamentodel no vidente presenta algunas caractersticas sealadas en el art.1019:

El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario pblico (escribano o funcionario quehaga las veces de tal).Este testamento debe leerse en alta voz dos veces, la primera por el escribano o funcionario y lasegunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador.Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura

67. Personas que no pueden otorgar testamento abierto

Segn el inc.1 del art.1024, cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz,slo podr otorgar testamento cerrado. Dentro de la expresin utilizada por el precepto caven doscategoras de personas:

a) El sordomudo que no puede darse a entender claramente.b) El extranjero que no conociere el idioma castellano

68. Testamento solemne cerrado o secreto

Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposicionestestamentarias (art.1008 inciso final).

Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que los testigos u otras personas no saben elcontenido del testamento. Lo normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que l ha dispuesto

69. Personas ante quienes debe otorgarse

A diferencia de lo que suceda con el testamento solemne abierto, el testamento solemne cerradodebe otorgarse siempre ante funcionario competente y tres testigos. Aqu no existe la alternativa deotorgarlo ante 5 testigos.

De acuerdo con el art.1021, en su texto actual, el testamento cerrado debe otorgarse ante unescribano y tres testigos, pudiendo hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado (modificacin dela Ley 18776).

70. Otorgamiento del testamento cerrado

Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al

escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean,

oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los

mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos.

El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador.

El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda

extraerse el testamento sin romper la cubierta.

Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la

cubierta.

El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el

testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da,

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mes y ao del otorgamiento.

Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la

cubierta.

Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no

habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere

Las etapas de que consta son:

a) Escrituracin y forma del texto.b) Introduccin del texto en un sobre cerrado.c) Redaccin y firma de la cartula del testamento

a) Escrituracin y forma del testamento:La ley exige como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento cerrado que se

encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador(art.1023 inc.2).La redaccin de este artculo origina tres situaciones que pueden presentarse:

Aquella en que el testamento est escrito y firmado por el testador. No se produce problema aqu en

cuanto a la validez del testamento. No hay duda alguna de que ste es vlido.Aquella en que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador. Tambin ste esvlido por el hecho de estar firmado por el testador, que es lo que exige el inc.2 del art.1023.

Aquella en que el testamento est escrito de puo y letra por el testador, pero no est firmado por l. Alrespecto se plantea la discusin:la opinin dominante sostiene que este testamento sera vlido, porque estiman que no es necesarioque el testamento est escrito y firmado por el testador, sino que lo que exige la ley es lo uno o lo otroal decir "escrito o a lo menos firmado por el testador".la otra posicin sostiene que el testamento es nulo, fundndose en que el art.1023 dice que a lo menosdebe estar firmado por el testador, estimndose que el legislador exige en todo caso la firma deltestador en el testamento.

b) La introduccin del testamento en un sobre.El cual debe estar debidamente cerrado: Esta etapa consiste en que el testador debe introducir el

testamento en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente, en trminos tales que si se requiereextraer el testamento deba romperse la cubierta (inc.3 art.1023).

Esto es justamente lo que caracteriza al testamento cerrado y le da el carcter de secreto que lreviste. Es de tal importancia esto que si se presenta un testamento cerrado con la cubierta del sobreviolada, el testamento adolece de nulidad (as lo ha estimado la jurisprudencia)

c) Redaccin y firma de la cartula:Una vez efectuadas las operaciones anteriores, llega el momento de redactarla cartula, cosa que

hace el notario. Comienza la cartula con el epgrafe "testamento" y, a continuacin, el notario deber

expresar las circunstancias del art.1023 inc.5:Termina el otorgamiento de este testamento cerrado con la firma del testador y de los testigos y porla firma y sello del escribano o juez letrado sobre la cubierta. De modo que en el testamento cerrado puedehaber dos firmas del testador: la del testamento mismo, que se discute si puede faltar o no, y la de lacartula que es esencial y no puede omitirse.

Ante la eventualidad de que el testador no pueda o no sepa firmar, se ha resuelto que puedereemplazarse la firma en la cartula por la impresin digital del testador

71. Interrupcin del otorgamiento

Otra caracterstica que presenta el otorgamiento del testamento solemne cerrado es que ste debe

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ser ininterrumpido. El inciso final del art.1023 lo dispone. El legislador no quiere que la redaccin deltestamento se realice por etapas, velando as por que la voluntad del testador se manifieste libre yespontneamente y no se vea influenciada en manera alguna.

72. Actos posteriores al otorgamiento

Terminada esta etapa de otorgamiento de testamento, el testador tiene la opcin de:

a) Llevarse el testamento.b) Dejarlo en la notara.

En todo caso, el notario debe llevar un libro ndice que tiene un carcter de privado, en el cual sedeja constancia de los testamentos cerrados otorgados ante l. Este libro ndice tiene el carcter de secretoy solamente puede ser exhibido en virtud de una resolucin judicial.

73. Apertura del testamento cerrado

Una vez fallecido el testador, para poder proceder a la ejecucin de su testamento es necesario

proceder a la apertura de l, que es un trmite judicial reglamentado por los arts.1025 y 868-869 CPC.

Art. 1025. El testamento cerrado, antes de recibir su ejecucin, ser presentado al juez.

No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos reconozcan ante el juez su firma y la del testador,

declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega.

Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos instrumentales presentes,

reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes.

No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser reemplazado para las

diligencias de apertura por el escribano que el juez elija.

En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas las firmas del escribano y

testigos ausentes, como en el caso del inc. 3 del artculo 1020

Segn el art.1009, es competente para conocer de esta materia el juez del ltimo domicilio deltestador, pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del ltimo domicilio del causante,podr ser abierto ante el juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que perteneca dichonotario, por delegacin del juez del ltimo domicilio (art.868 CPC).

En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la apertura, publicacin y protocolizacin de untestamento cualquier persona capaz de parecer por s misma en juicio", debiendo en conformidad alart.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos depresuncin de fallecimiento.

Con este objeto el interesado le exhibir la partida de defuncin del testador (art.305 inc. final),pudiendo tambin el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaracin de testigos (art.309).

En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento, el juez citar al notario y testigos queconcurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrn sobre dos hechos (art.1025 inc.2):

a) Deben reconocer su firma y la del testador.b) Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado, esto es, si e

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