(a) Arnello Clases Completas 2012

7/22/2019 (a) Arnello Clases Completas 2012

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Derecho Internacional Pblico

Profesor: Mario Arnello.

02/04/2012

Nos remontamos al Ius Gentium romano ue era el Derecho !e los no romanosue "i"#an en $oma % esto se e&ten!er#a con 'an A(ust#n. 'e basaba el IusGentium en un Derecho entre(a!o )or la Di"ini!a!.

'e )ier!e esto con la !estrucci*n !el Im)erio $omano % en los )ueblos(erm+nicos resur(ir+ en el c*!i(o !e ,urico -"isi(o!os

Hay dos fenmenos que configuran el Derecho Internacional:

Accin de los Estados: niforme a tra"s !el tiem)o. uan!o esacom)aa!a )or la con"icci*n !e lo e3ecuta!o. La costumbrees una !e lasfuentes !el Derecho Internacional.

Fenmeno poltico: olunta! creciente !e uien !etenta el poder% el )o!er lo!etenta el ,sta!o. on la a)arici*n !e los ,sta!os se necesita un)lanteamiento ue 3unte a 'an A(ust#n5 'anto 6om+s5 etc. ue rena el IusGentium. 7 ue se )lasmar+ en la obra !e los 3uristas es)aoles5es)ecialmente con 8rancisco !e itoria.

,l D9 Internacional tiene )rinci)ios ue a)arecen en contra!icci*n con otros. 7las nue"as ramas -D9 internacional humano5 D9 )enal internacional5 etc. 'onnormas ue est+n en contra!icci*n con otros )rinci)ios ue miran al D9internacional !e los ,sta!os. ,sto crea )roblemas )ara ue el or!en 3ur#!icointernacional cum)la los fines !el or!en 3ur#!ico. No ha% una certea 3ur#!ica)orue !e)en!e muchas "eces !el criterio !octrinario % otras "eces !el )o!er)ol#tico !e los ,sta!os.

,n el mun!o ha% "eces en ue las normas est+n en conflicto. iene la )re(unta!e sobre ;)or u en al(unos caso s# % en otros no< ;=u 3ustifica al(unas!ecisiones !el conse3o !e se(uri!a! !e la >N % otras no< ,sto se !efine )orel poder poltico.

no !e los fen*menos ue m+s com)lica al D9 Internacional es la falta !eob3eti"i!a! !e las normas ue se a)lican5 % esto )ro"oca ue los tribunalesfallen sub3eti"amente % al hacer esto "an a fallar se(n su )ro)ia formaci*n!octrinaria. ,l ue me3or )lantea la !icotom#a es ?elsen: Dice ue ha% !osformas !e inter)retar. @os ue hacen el )re!ica!o !e la usticia -ser+ sub3eti"o)orue lo m+s 3usto es sub3eti"o. 7 los ue hacen el )re!ica!o !el Derecho


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-a)licar+n la le%. Muchas "eces coinci!ir+n )ero otras "eces ser+ o)uesto ensus !ecisiones. ,sto ocurre en to!os los fallos !e los casos !e D9 Internacional.@a nica ue si(ue fallan!o !e acuer!o al D9 Internacional cl+sico es la orteinternacional !e usticia -sal"o los reclamos mar#timos.

,sto obli(a necesariamente a ue el estu!io !e este Derecho cai(a en casosconcretos % otros en ue !eben e"itar. ,&isten )or las )u(nas entre normas %)rinci)ios.

El fin del D Internacional: Ba% muchas )osiciones al res)ecto. ,l )rofesorencontr* una !efinici*n !e la $A, ue !ice ue el D9 Internacional es el or!en!e D9 ue se crea entre las relaciones !e naci*n a naci*n entre los ,sta!os-Derecho Internacional Pblico o relaci*n entre los in!i"i!uos % los ,sta!os -D9Internacional Pri"a!o. ,3em)lo: Ba% ,sta!os fe!era!os en ue el matrimonioes consensual5 lle(an a hile % no se ace)ta ese matrimonio como "+li!o % nose afecta )ara los efectos sucesorios.

El fin del Estado: @a )rotecci*n5 el !esarrollo !e las liberta!es % !erechos !elas )ersonas ue "i"en en el ,sta!o. ,l or!en )blico5 la )a social5 el interscomn. ,n el )lano !el or!en Internacional el fin !el ,sta!o es la naci*n5 ue lanaci*n sea ca)a !e su)erar los !esaf#os % amenaa ue le )resente el tiem)o5la historia5 ue le crea la (eo(raf#a % )er!urar a tra"s !el tiem)o. ,ntonces elfin !el ,sta!o en el )lano internacional es la naci*n. Pero ho% !#a esto noe&iste % se "e )or e3em)lo ue el ,sta!o chileno no se !efien!e bien -)or

conce)ciones sub3eti"as i!eol*(icas.

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,l Derecho Internacional !es)us !el trata!o !e Cestfalia -trata!o ue )onetrmino a las (uerras reli(iosas en ,uro)a se conforman los su3etos !eDerecho5 los ,sta!os. 'e "iene a confi(urar el conteni!o % el fin !el D9Internacional5 ue es la relaci*n entre los ,sta!os in!e)en!ientes5 soberanos53ur#!icamente i(uales5 etc. ,so con el correr !el tiem)o -'i(lo se em)e* a

com)licar. @os (ran!es cataclismos )ro!ucen cambios en el Derecho5 %a ue5en el Derecho ha% fuentes formales !el Derecho % materialesE las ltimas ser+nsiem)re hechos sociales. n te*lo(o es)aol llama!o 'uare !ec#a: F,&isteuna relaci*n !e ,sta!os. Ahora to!o atisbo !e asociaci*n reuiere !e unDerecho ue lo re(ule.

@as fuentes formales !el Derecho ser#an las ue le !an !an!o forma5 la fuenteue "a crean!o la )r+ctica !e los ,sta!os cuan!o siem)re frente a una mismasituaci*n actan !e una misma manera. Ah# se "a confi(uran!o una )racticaue termina sien!o reconoci!a )or los !em+s ,sta!os ue termina sien!o unaostumbre. A fines !el si(lo III %a ha% una cierta ostumbre en este )lano.


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6o!a la conciencia Internacional "a a nacer en ,uro)a. @ue(o !e los (ran!esDescubrimientos5 ,uro)a em)iea a e&ten!er su influencia a tra"s !el mun!o.De manera ue em)ear+ a a)arecer un nue"o Derecho. 6al es as# ue el)rimer for3a!or %a !e forma or!ena!a5 concibien!o la reali!a! !e los ,sta!oses francisco !e ittoria sien!o el )a!re !el Derecho Internacional.

Pero to!a"#a ha% un Derecho !estina!o a la relaciones entre los su3etos % esasrelaciones entre los su3etos son en la )ractica relaciones entre los ,sta!os. 7%a !es!e el trata!o !e Cestfalia ue!an enten!i!os los ,sta!os como i(uales3ur#!icamente e in!e)en!ientes5 sin embar(o5 lue(o !e la Primera GuerraMun!ial se lle"* a ue los ,sta!os ,uro)eos % americanos a crear un su3eto !eDerecho !istinto5 Fla socie!a! !e las naciones o Fli(a !e las naciones )erocon mu% )oco )eso sub3eti"o. 7a hurchill no cre%* en la efecti"i!a! !e estali(a. As# es como fracas* la li(a !e las naciones % esto se "io refle3a!o )or

e3em)lo con la in"asi*n italiana en ,tio)#a. Des!e ah# %a se crea un )rece!ente)ara !arle m+s or(aniaci*n al mun!o internacional5 )ero estaba lleno !e,statutos esta or(aniaci*n )or efecto !el 6rata!o !e ersalles -m+s uetrata!o era un !icta!o )or )arte !e los "ence!ores5 %a ue5 los alemanes!ebieron firmar sin ni siuiera )o!er ob3etar al(una )arte ,sto claramente!emostr* ser un mal e3em)lo !e Derecho. Pero !e esa forma se cre* un)rece!ente !e ue )o!#a e&istir un su3eto !e Derecho !istinto al ,sta!o.

@ue(o !e la 'e(un!a Guerra Mun!ial los Alia!os se renen en 'an 8rancisco %crean una nue"a or(aniaci*n ue ser+ la >r(aniaci*n !e las Naciones

ni!as. 'e crea !e esta forma un su3eto !eri"a!o !e los ,sta!os conforma!o)or la "olunta! comn !e los ,sta!os. @a corte Internacional !e usticia fuecrea!a en la reuni*n !e 'an 8rancisco.

@a >N tiene atribuciones !istintas !e los ,sta!os )articulares. ,3em)lo tienetrata!os con ,sta!os )articulares -on hile )or la ,PA@5 con Bolan!a )or@a Ba%a5 etc.

on la creaci*n !e la >N se crea otro su3eto am)lian!o el DerechoInternacional. Ba me!i!a ue al(unos ,sta!os "an tenien!o necesi!a!es5 usan

a la >N )ara sus )ro)ios fines.

@ue(o !e ue em)iea la (uerra fr#a em)iea a cambiar el uso !el conce)to !e'e(uri!a!. on el correr !e los aos % el in(reso !e los ,sta!os no alinea!oslas (ran!es )otencias han utilia!o su influencia )ara con!icionar el DerechoInternacional al inters )ol#tico !e los ,sta!os. 7 los ue )reten!en sostener unnue"o !erecho con un fuerte contin(ente )ol#tico no se !an cuenta ue est+ne&clu%en!o la 3urici!a! !el Derecho5 !e3a !e haber ob3eti"i!a! 3ur#!ica.,ntonces5 actualmente el Derecho Internacional est condicionado a lapoltica!


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De manera ue nos encontramos con un Derecho ueca!a "e es m+san+ruico en sus )rinci)ios.

7a ha% tensiones mu% fuertes a ue la )ersona sea un su3ete !e Derecho en elD9 Internacional5 %a ue el D9 Internacional %a no es solo una relaci*n entre

,sta!os sino ue es una relaci*n ue lle(a a los in!i"i!uos. Antes hab#a unae&ce)ci*n ue !ec#a ue la )irater#a estaba siem)re fuera !e la le% !e maneraue siem)re ue fuera ca)tura!o un barco )irata )o!#a ser e3ecuta!o en el actocualuiera ue fuera uien ue lo utiliaba -esto e&isti* !urante H si(los. Pero!es)us !e la 'e(un!a Guerra Mun!ial se fue crean!o la i!ea !e ue se)o!#an re(ular esos !elitos a tra"s !e tribunales5 le%es !e efecto retroacti"o5etc. ontra"inien!o a lo estableci!o en los otros trata!os.

'e crearon @e%es )ara re(ular las situaciones ue no lo estaban antes-cr#menes !e (uerra.

,sto ha lle"a!o a ue se )lantee el )rinci)io !e 3uris!icci*n uni"ersal5 tanto ueen ,s)aa se !ebi* mo!ificar al(unas !is)osiciones )ara ue s*lo )ue!a tener3uris!icci*n en casos !e es)aoles en ,s)aa % en el ,&tran3ero % no !ee&tran3eros en el e&tran3ero.

Del Derecho Internacional se !eri"an los si(uientes:

1 ,l D9 Internacional Bumanitario: 'ur(e en los ltimos aos !el 'i(lo Icuan!o acuer!an al(unos ,sta!o ,uro)eos )ara )rohibir las balas !e

n!ul -balas e&)losi"as. 7a entran!o al 'i(lo celebraron en @aBa%a normas !e )rotecci*n en la (uerra5 la )rimera fue la normas !e)rotecci*n a los )risioneros. ,sta me!i!a se mantu"o !es!e 1J0K hastala 'e(un!a Guerra Mun!ial. Ahora ha% )atrones !iferentes )ara re(ularlas acciones !e los ,sta!os. a!a "e ha% mas !iscrecionali!a! % en un,sta!o !e Derecho % su)onien!o un Derecho Internacional en reali!a!!eber#a haber mu% )oca !iscrecionali!a!. Des)us sur(en loson"enios !e Ginebra5 @os Protocolos a!icionales -ue caben a)licar ensituaciones !e (uerra internacional % !es)us en el ao 4JL seconsi!er* ue hab#a ue incluir las (uerras no s*lo internacionales-como la (uerra ci"il es)aola. 'e entra a !eterminar cuan!o se )ue!ea)licar los Derechos Bumanitarios5 )ero el inciso final !el articulo 9 !elos on"enios !e Ginebra establecen ue no son a)licables a la reali!a!!e los ,sta!os -;


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no !e los )roblemas ue tiene ho% !#a el D9 Internacional )arte como

consecuencia !e los fen*menos ue "iene uni!o a la (lobaliaci*n %)rinci)almente )orue ah# ha% una e&istencia !e relaciones entre los,sta!os % )or las !iferencias culturales ue e&isten en !istintas )artes !elmun!o % eso hace ue to!o el sistema !e creaci*n !e costumbres ha%an!ificulta!es )ara ue )ue!an tener el car+cter !e costumbres en (eneral %muchas "eces solo terminan sien!o )arte !e )rinci)ios !eclarati"os !e"a(os % ue )ue!en estar en contra con res)ecto a otros.

El artculo "#$ de la carta de la %aciones &nidas!ice ue to!o art#culoue este en contra !e las !is)osiciones !e la carta )re"alecer+n las

!is)osiciones !e la carta. ,sta es una norma im)erati"a !el D9 Internacional Ius o(ens.

,n el mun!o los !istintos )ueblos fueron crean!o !istintos ti)os !eostumbres.

'i(lo I A: omo antici)o en el 'i(lo III Bes#o!o5 un )oeta )lanteo ue lanica es)ecie ue es ca)a !e crear una @e% )ara re(ular su acti"i!a! es laes)ecie humana. ,n el 'i(lo I a)arecen 4 ra#ces fun!amentales:

1 Ooroastro: -Ir+n Nace en el ao 00 A5 es m+s conoci!o su)ensamiento en "ersiones )osteriores. Personas se(ui!orastranscribieron su )ensamiento en el A"esta -H libros. Pero m+sconoci!o es su tra!ucci*n !e muchas cosas ue hio Nietsche ue le!io el nombre !e Oaratustra. Para Ooroastro ha% !os )rinci)ios o)uestos:,l !el Dios !el Qien % )or el otro la!o Ahirman -,l mal lo ne(ati"o5 lamateria5 los "icios. ,sta lucha se !a !entro !e ca!a hombre % se "an!an!o hasta ue finalmente el hombre )o!r#a lo(rar el triunfo !e >rmu-bien en ue se lo(ra la )lenitu! !el hombre. ,l influ3o !e este)ensamiento en el mun!o !el me!io oriente es mu% (ran!e % lo(r*

)ermear en "arias !e las reli(iones !e esa +rea !el mun!o. Por e3em)loen la inter)retaci*n ue Nietsche hace !e Ooroastro !ice: uan!oOaratustra ba3aba !e las montaas % )re!icaba se reun#a muchas)ersonas. Rl !estacaba el es)#ritu (uerrero % !ec#a ue la mu3er solo era)ara el !escanso !el (uerrero. ,sto est+ )lasma!o en el )ensamientoactual Isl+mico.

2 >ri(en !el )ensamiento racional: Pit+(oras5 uien a)arece el HS2 A.8ilosofo5 matem+tico5 (ran sostene!or !e la armon#a. Para l sostiene lametemsicosis5 la )urificaci*n !el alma5 % como el hombre ue es ca)a!e "i"ir en armon#a )ue!e ir obtenien!o la )lena )urificaci*n !e su alma


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'latn: 'e tra!uce a to!a una conce)ci*n !e una @e% moral % )ol#ticaim)uesta a los hombres )or im)otencia -esca)a a los hombres. Aunuereconoce como fun!amento a esta @e% !e la 'ocie!a!5 seala ue la@e% enmascara al )o!er. Ba% tres formas !e (obierno -la Monaru#a o(obierno !e uno5 aristocracia o (obierno !e los )ocos % la Democracia,n Grecia e&istieron !e los tres ti)os !e forma !e (obierno. Pero to!aseran malas )ara el (usto !e Plat*n5 entonces l )lantea lo ue !ebe serla or(aniaci*n i!eal5 F@a $e)blica % !e esta forma entra a abraar elI!ealismo

Aristteles: Del 22 A. 'u si(no ser+ el racionalismo. Para el ha%cosas ue son 3ustas )or naturalea % esas !eben com)ren!er la ra*nhumana. Al !ecir ue ha% cosas ue son 3ustas )or naturalea ten!r#aue concluirse ue la @e% siem)re !ebe ser usta %a ue no !ebe

contra!ecir a lo 3usto )or naturalea. @o usto es la @e%. @as cosas3ustas )or naturalea "a a !ar ori(en al Ius naturalismo. ,l hecho !e uela 3usticia es la @e% es la base !el Positi"ismo. . @a creaci*n !el Derechosiem)re corre )aralela )or !os corrientes !istintas. Ale3an!ro Ma(nocre* la conce)ci*n !e cultura helen#stica % lle"o el )ensamiento !e sumaestro5 Arist*teles

)oma*'e a!o)ta to!o el )ensamiento (rie(o )ara construir su )ro)ia filosof#a.

@o im)ortante es la creaci*n !el Im)erio $omano. $oma fuera !e su )o!er)ol#tico % !e su ca)aci!a! !e in(enier#a se caracteria )or cosas:

,l im)erio: Im)erio Institucional.

,l Derecho

@as obras !e in(enier#a m+s )er!urables !e ,uro)a

on el D9 $omano ue es la creaci*n m+s )er!urable a)arecen las)rimeras ser"i!umbres. @os romanos crearon el Ius Gentium ue ser+)osteriormente un D9 mucho m+s am)lio. Me!io 'i(lo antes !elnacimiento !e risto !urante los Estoicos5 icer*n )lantea %a la noci*n!e ue e&iste un or!en 3ur#!ico uni"ersal enraia!o en una le% eterna-le& eterna5 esta noci*n se(uir+ encontran!o a)o%o en el Im)erio$omano !es!e el momento en ue onstantino a!mite el ristianismo.

Des!e ah# se em)iea a entrar a una i!ea !el D9 no s*lo miran!o al as)ecto !eun ,sta!o sino ue una i!ea m+s uni"ersal. ,sto se concreta con el

)ensamiento !e 'an A(ust#n. 'an A(ust#n sostiene )untos !e "ista en suinter)retaci*n filos*fica % teolo(#a:


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,&iste la le& eterna !e la ue hablaba icer*n5 ser#a la sabi!ur#aor!ena!a !e Dios cu%o refle3o en la conciencia humana ser#a la @e%Natural

@a @e& Natural es el refle3o !e la @e% ,terna en la conciencia !el Bombre

- @a le% eterna est+ im)resa en nosotros

@a @e% natural se "a a transformar o alcanar la le% )ositi"a. De la @e%natural brota la le% )ositi"a !e !os maneras.

19 omo conclusiones % )rinci)ios.

29 Por !eterminaci*n )r*&ima !e un )rinci)io o Derecho natural.

Ba% una i!ea !e la relaci*n !escen!iente !e la le% eterna hasta la le%)ositi"a.

Para ue este D9 conce!i!o )or 'an A(ust#n tiene ue !arse ue uien e3eraun D9 )ositi"o res)ete la @e% natural % as# )o!r+ haber )a. Pero )ara ue secree la concor!ia % el or!en % ue esto en(en!re la )a reuiere ue se ! larelaci*n !es!e la @e% eterna5 )ero esto no s*lo !ebe e&istir en la ciu!a!-$oma si no ue en to!o el mun!o. 6iene ue lle(ar % alcanar a to!a lahumani!a! % !e esta manera )o!r+ haber )a % esto es lo ue el llama $e(naGentium -ue reine sobre to!a la (ente omo se encuentra con la reali!a! !eue ha% (uerra5 'an A(ust#n iniciar+ el estu!io !e cuan!o ha% (uerra 3usta %

cuan!o no.11/04/12

uan!o se !estru%e el Im)erio $omano se )ro!uce una (ran confusi*n. Pero)oco a )oco se "a im)onien!o una situaci*n !urante la Qa3a ,!a! Me!iabastante an+ruica hasta ue se lo(ra la creaci*n !e al(unos reinos nue"oscon ma%or ca)aci!a! !e or(aniaci*n )ero to!o lo ue es Derecho!esa)arece. ,n ,s)aa sur(e el reino !e los "isi(o!os5 uienes fueron los)rimeros en crear un Derecho como una mecla !el D9 $omano % el (erm+nico-*!i(o isi(otorum. ,n ese lar(o )er#o!o !e la e!a! me!ia el Ius Gentiumrealmente !esa)arece. 7 si ha% al(una norma ue lo(ra es a tra"s !e laI(lesia at*lica en la )oca !el feu!alismo % (racias tambin a arlo Ma(no.@a I(lesia consi(ui* la 6re(ua !e Dios -no se )o!#an hacer la (uerra entre losiernes ni los Domin(os5 )ero lo nico ue tiene como s#mbolo esta tre(ua esue ha% una )r+ctica ue se "a )ro!ucien!o entre los !istintos seores !e nohacer la (uerra en esos !#as. Por eso no es !e e&traar ue en Italia !on!e los8eu!os se iban transforman!o en "er!a!eros ,sta!o5 ca!a or(aniaci*n enItalia ten#a la forma !e un ,sta!o ue el )rimero ue asoma con un)lanteamiento !e Derecho es Dupoldo de +ebenburgo5 un mon3e5 uien a

comienos !el si(lo I ue como no ha% un or!en 3ur#!ico im)uesto )or elIm)erio ha si!o sustitui!o esta ca)aci!a! )or la ostumbre. ,sa ostumbre es


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la ue "er!a!eramente "a confi(uran!o normas entre los !istintos Princi)a!os5on!a!os5 $e)ublicas5 etc. 7 toma l el "ie3o nombre $omano !eonsueti!ium. 7 6ambin "a a ser esta "e en la . !e Qolo(na5 +artolo de,assoferrato5 muere a los 4 aos5 !ice ue como no ha% e&iste el or!en !elIm)erio como instancia or(ania!ora !e la socie!a! entre ca!a ,sta!o5Princi)a!o5 etc. a!a ,sta!o !ebe ase(urar )or si mismo )ara !efen!er susinters % como la (uerra no es una soluci*n bastar#a con ue l res)on!iera !ela misma manera con otro acto il#cito )ara eui)arar el !ao ue le ha causa!oel )rimero: ,sto )asa a constituir una instituci*n ue to!a"#a e&iste en el D9Internacional5 @a re)resalia. @a re)resalia es un acto il#cito ue e3ecuta un,sta!o )ara res)on!er a otro ,sta!o ue le ha causa!o un acto il#cito. As#uien utilia la re)resalia no tiene res)onsabili!a! internacional. @a obra !e'assoferrato es el Ftractatus $e)resaliarum !on!e e&)one esta tesis !e la)epresalia5 ue "iene a ser en su ori(en un sustituto a la falta !e una

uris!icci*n )ara sancionar el acto il#cito !e un ,sta!o ue causa )er3uicio aotro.

As# se )ue!e "er como la costumbre )asa a ser una fuente !el D9 Internacional% la $e)resalia como e&ce)ci*n a la res)onsabili!a! Internacional. Pero casi almismo tiem)o em)iean a a)arecer hechos )ol#ticos im)ortantes. ,@ )rimerhecho )ol#tico tambin se !a en Italia5 al mismo tiem)o !el $enacimiento acomienos !el 'i(lo Italia estaba )ermanentemente asola!a )or (uerra-uno con otro se crea una costumbre !e mantener e3rcitos )rofesionales. @oscon!otieres eran l#!eres (uerreros ue ten#an a su )ro)io e3ercito5 olleoni esel on!otieri m+s famoso -l#!er en enecia. Bab#a Pa)as mu% (uerreros5como ulio II.

@le(a un momento en ue uno !e los 3efes !e ,sta!o m+s inteli(entes uehab#a en Italia5 @oreno el Ma(nifico5 )asa a tener tal influencia con sus otroscon(neres 3efes !e ,sta!o en un )eueo )obla!o Italiano5 @o!i5 % loscon"ence !e firmar un )acto !e 6re(ua % este se llama se conoce como la Pa!e @o!i en 1414. 7 !e esa forma se lo(ra al(o mu% inusual5 lo(rar 40 aos !ePa !es!e la a#!a !el Im)erio $omano. ,sta Pa !e @o!i tiene una

im)ortancia fun!amental )orue es un trata!o multilateral !e asistenciarec#)roca %a ue5 la sanci*n !e rom)er la )a in"a!ien!o a otro ,sta!o era ueto!os los !em+s ,sta!os ten#an ue !eclararle la (uerra a ese ,sta!o. ,sto semantiene en el D9 Internacional5 la asistencia rec#)roca )ara !efen!er susterritorios. ,n Amrica ha% uno suscrito en $#o !e 3aneiro llama!o el 6IA$.

omo ltimo Becho )ol#tico es ue se "a a rom)er5 %a ue5 em)iean ainter"enir ,sta!os ,&tran3eros5 el $e% !e 8rancia5 em)iea a inter"eniracti"amente el $e% 8ernan!o !e Ara(*n % entra en (uerra con 8rancia. ,ntiem)os !e 8ernan!o !e Ara(*n5 su )ol#tica fue una !e las ue im)ulso a un

inteli(ente 8iorentino a escribir su libro famoso5 Macchia"ello. Gonalo !e*r!o"a Fel (ran ca)it+n @o(ra !errotar a to!os los franceses5 alemanes5 etc.


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Derrota a los e3rcitos !el Pa)a5 le besa el anillo % le !ice: 'e! )reso su'anti!a!. ,n 1H20 tiene lu(ar una batalla ue ase(ura el !ominio !e ,s)aaen 8rancia5 se firma la Accesi*n a ,s)aa un Duca!o 8rancs5 )ero el re%francs "uel"e a 8rancia % !esconoce el trata!o.

,stos hechos "an afirman!o i!eas )ol#ticas. 8alta un Becho mu% im)ortanteue ser+ )rota(onia!o )or 8rancisco !e ittoria5 )rofesor !e la . !e'alamanca % ue ser#a el autntico crea!or !el D9 Internacional mo!erno.

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Des!e el )unto !e "ista !e la )ol#tica m+s ue el Derecho es interesante !ecir!os )alabras !es!e la )ers)ecti"a !e Macchia"ello -1HJ U 1H2K: 8ue unhombre con una (ran ca)aci!a! !e obser"aci*n % !e !e!ucci*n. rea FelPrinci)ie -1H1H. ,s un hombre ue conoce mu% bien Italia5 8rancia % ,s)aa.

onoce la )ol#tica !e los Qor(ia5 Me!ici5 'fora5 8ernan!o !e Ara(*n5 etc. Deellos tiene e3em)los )ara !e!ucir como !ebe ser la noci*n !el ,sta!o.,ntonces )ara l El fin del Estado es 'erdurar % el Pr#nci)e tiene ue actuar!e acuer!o a ese fin. ,ntonces se !ice ue Macchia"ello sostiene ue El fin-ustifica los medios. @os me!ios ue se utilian son )ara )reser"ar el ,sta!o5es !ecir5 su fin. Para esto Macchia"ello es mu% !escarna!o )ara sostener loue !ebe realiar el )r#nci)e. ,s necesario ue un )r#nci)e:

A)ren!a a )o!er no ser bueno % ser"irse !e ello.

No tema a incurrir en la infamia !e los "icios sin los cuales )ue!e sal"aral ,sta!o. Porue si se )iensan bien las cosas al(unas "irtu!es )ue!enser contrarias al fin !el ,sta!o % al(unas ue )arecen "icios )ue!enser"ir )ara sostener al ,sta!o.

n )r#nci)e no !ebe reser"ar fi!eli!a! a sus )romesas si cum)lirlas "anen contra !e la )reser"aci*n !el ,sta!o.

'e !ebe saber entrar en el mal cuan!o es necesario.

,n las acciones !e to!os los hombres5 es)ecialmente !e los )r#nci)es5se consi!era un fin como mantener el ,sta!o.

@os me!ios ue em)lee )ara tal fin ser+n siem)re consi!era!oshonrosos.

,se criterio era mu% comn )ara la )oca. 7 se encuentra tambin en el)ensamiento !e Macchia"ello. Da el conce)to !e .ulgo!,n ue consi!era sue&istencia al i(ual ue @utero )ero este le !a el nombre !e la 'lebe!ParaMacchia"ello el fin !el ,sta!o % ue se mantiene hasta ho% en !#a es: @a)reser"aci*n !el ,sta!o % uien no se )reocu)e !e su )reser"aci*n no est+

)ersi(uien!o su fin.


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,n el si(lo III a)arece 'anto 6om+s !e Auino -122H U 12K4. ,s aristotlico %la "a a )asar )or el catolicismo % "a a ace)tar la ma%or )arte !el criterioracional !e Arist*teles5 %a ue5 Arist*teles tambin fun!amentaba en !efiniti"auna !i"ini!a!. @o interesante !e 'anto 6om+s es en cuanto "a a !ar losfun!amentos )ocos si(los !es)us el Ius naturalismo. Para 'anto 6om+s llamaa !istin(uir los )rece)tos !e la @e% Natural !e lo ue es la moral % la tica en simismo )ara )o!er !ecir ue ha% una )lurali!a! !e )rece)tos ue son naturalesal hombreE % estos )rece)tos constitu%en un to!o or!ena!o5 ue se infieren )orsu referencia al )rimer )rinci)io !e la @e% natural5 to!os tienen como ra#comn ese )rinci)io5 to!as tienen !istintas cate(or#as % no to!as tiene el mismoran(o. ,&i(en muchas "eces solo el estu!io !e los sabios )ara saber!escubrirlas. @as m+s im)ortantes son tales FPersenotas5 es !ecir5 ue senotan ue son normas !e D9 natural )or si misma % )ertenecen a la esencia !elsu3eto humano % "uel"e a la i!ea ue el hombre es el animal racional % eso lo

!iferencia !e los !em+s animales en el )lano !e la inteli(encia. ,ntoncesseala la e&istencia !e los )rimeros )rinci)ios % !e reconocibili!a!. ,l raciociniohumano )arte !e ciertas "er!a!es naturales -los )rimeros )rinci)ios:

Los /omunissimas: 'on ca)ta!os )or to!os. ,3em)lo: @o ueentien!e el nio cuan!o la mam+ lo "a a casti(ar )or al(o in3usto.

Los preceptos secundarios: Deri"an !e los )rimeros % )ue!en serenten!i!os con al(n ni"el !e !ificulta!.

,olo el accesible a los ,antos!'us )ro)ie!a!es son:

Persenotas.

@a in!emostrabili!a!: No es ue no se )ue!an !emostrar5 si no ue noreuieren la necesi!a! !e ser !emostra!os.

@a inerrancia: Ah# no cabe el error5 s*lo son lo ue son.

@a uni"ersali!a!: 'on e&actamente lo mismo )ara to!os.

@a inmutabili!a!: No cambian.

'on in!elebles.

A)untan a fines !el hombre.

6ienen un car+cter (eneral % un car+cter necesario.

7a con esto los seres m+s cultos !e ,uro)a to!a !iscusi*n sobre el si(nifica!o!e al(o terminaba en el Fma(ister !icter o lo ue !ice el maestro -Arist*teles %

su inter)rete 'anto 6om+s.


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@le(amos al si(lo . @os finales !e los 14J0 est+n lleno !e cosas )ro!i(iosas.n Alem+n5 Gutenber(5 in"enta la im)renta con lo cual la cultura !el mun!o)asa a un crecimiento inmenso. ,s la )oca en ue los )ortu(ueses han i!ocrean!o me!ios !e na"e(aci*n )ara )o!er a"enturarse )or la costa africana)ara !escubrir un camino hacia el otro la!o !el mun!o -!es)us !e lo ue %ahab#a !escubierto Marco Polo uien lle"* la )*l"ora a ,uro)a. @o(ra lle(ar unna"e(ante )ortu(us al abo !e Quena ,s)erana % encuentra un )aso )aralle(ar a hina % a)*n.

astilla ue estaba (oberna!a )or Isabel @a at*lica se casa con 8ernan!o !eAra(*n % une esos reinos ,s)aoles e&ce)to el reino !e Portu(al. Pero lasislas canarias hab#an ca#!o en )o!er !e astilla. omo astilla secom)rometi* a no na"e(ar las costas Africanas )ara no tener )roblemas conPortu(al )or las islas canarias. A)arece un (eno"s llama!o rist*bal ol*n

uien a)arece con la i!ea !e circunna"e(ar el mun!o. ,n Grana!a la reina lohace firmar una (ran canti!a! !e !ocumentos ue !emarca el influ3o en la reina!el atolicismo: ristianiar a los nati"os ue encuentre5 tratarlos bien5 etc. 7)arte con la )romesa !e ser almirante !el (ran ocano % "irre% !e las tierrasue !escubre. Nin(una !e las !os cosas se cum)li*. ,ste !escubrimiento !eAmrica % a finales tambin !el 'i(lo lle(a asco !e Gama car(a!o !eriueas % se!as. ,l mun!o se multi)lica )or : ,l "ie3o mun!o5 ,l mun!ooriental % el nue"o mun!o. Pero "a a ser e&clusi"amente -el (ran meritoes)aol lo ue ha si!o !efiniti"o )ara la creaci*n !el Derecho5 sobre to!o el D9!e (entes5 es el Descubrimiento !e Amrica.

uan!o se inicia la conuista !e Amrica a)arece 8rancisco !e ittoria5 el ue"e con )reocu)aci*n lo ue )ue!a ocurrir con los )ueblos !e Amrica. @aconuista !e Amrica no fue una cosa f+cil. ol*n !escubre @as Qahamas5si(ue na"e(an!o al 'ur !on!e !escubre @a ,s)aola % en otro "ia3e "a a lle(ara entroamrica )ero si(ue )ensan!o ue ha le(a!o a las In!ias % aunuelle(a a las costas !e eneuela no se con"ence !e ue es un nue"ocontinente. Amrica es)ucio es uien )rimero se con"ence % sostiene ue esun continente nue"o % un (e*(rafo alem+n trata !e un )rimer ma)a ue llama a

esa nue"a tierra5 la tierra !e Amrica. @o ue inters es ue %a ittoria estu!ia6eolo(#a en to!as )arte !e ,uro)a en !on!e se )ue!e estu!iar % "uel"e a ser)rofesor !e 6eolo(#a en la . !e 'alamanca hasta su muerte -14S U 1H4.Grocio -consi!era!o el )a!re !el Derecho internacional nacer+ casi 40 aosm+s tar!e ue la muerte !e ittoria. ittoria estu!ia la conuista !e Amrica %conclu%e ue no est+ !entro !e la (uerra 3usta lo ue realia orts. uan!olle(a orts a M&ico se encuentra con un ,sta!o % sim)lemente tomaron)osici*n !e ellos5 "iolan!o los )rinci)ios !e la (uerra 3usta !icha )or 'anA(ust#n -Para A(ust#n la (uerra solo era le(#timo cuan!o hab#a moti"osim)ortantes )ara !eclararlas. Por e3em)lo: en !efensa )ro)ia. @o ue es)anta

a ittoria fue la muerte !e Atahual)a5 inca Peruano. Atahual)a recibi* mu% biena Piarro en su Im)erio )or una creencia !i"ina. As# 200 es)aoles no eran


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a)arentemente una amenaa )ara los 2000 (uerreros !e Atahual)a5 )erocuan!o em)e* a "er Piarro % Alma(ro ue se estaban reunien!o m+s in!ios% (uerreros incaicos tu"ieron una reuni*n con Atahual)a % a)risionaron aAtahual)a5 lo hicieron )a(ar el rescate !e su liberta! )ero !e to!as manerasa3usticiaron a Atahual)a utilian!o )rete&tos )ara e3ecutarlos. ,ntonces ittoriaem)e* a traba3ar este tema. 'us !isc#)ulos escribieron la obra. De ittoria han)er!ura!o 1H relecciones % !e ellas se refieren a Amrica. na se refiere)recisamente a las In!ias recin !escubiertas5 otra !e los )ueblos recin!escubiertos % la ltima sobre la (uerra ue )o!#a hacerse % 3ustificarse enesos )ueblos. ,ste )ensamiento !e ittoria ue!a mu% atr+s !e lo ue ha si!oto!o el )roceso !el Ius Gentium % el Derecho Internacional.

ittoria en sus relecciones se refiere al !erecho natural5 en otra se refiere a lo!e las in!ias % los )ueblos recin !escubiertas5 % en la tercera re)ite el titulo

)ero le a(re(a F!e la (uerra. 'i(uien!o lo ue !ice san A(ust#n % santo tomas)lantea la le% sabia !e Dios -la le% eterna % ue la )artici)aci*n !e la criaturaracional en la le% eterna es la le% natural5 !e manera ue la le% natural -refle3o!e la le% !i"ina en la ra*n ha% ue !i"i!irla en 2:

@a le% natural es moral

,l Derecho natural.

Precisa ittoria ue el D9 natural es to!o auello ue a la lu !e la ra*na)arece como 3usto5 auello ue es 3usto )or la naturalea !e las cosas.

A!em+s !ice ittoria5 ue e&iste la le% )ositi"a5 el !erecho )ositi"o: ue esauel ue es 3usto )or la fuera !e la le% o en "irtu! !e una con"enci*n )ri"a!a-entre )artes )ero este !erecho )ositi"o tiene ue estar subor!ina!o al!erecho natural !e tal manera ue si es contrario al !erecho natural no !ebeser obe!eci!o. ,sto se met#a mucho con el )o!er !el ,sta!o.

Dice tambin ue Derecho natural % Derecho necesario es la misma cosa5 no!e)en!e !e la "olunta! sino ue !e la naturalea. As# une este conce)to al IusGentium.

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ittoria !es)us !e la !istinci*n entre las !istintas formas !e Derecho "istas laclase )asa!a5 se )reocu)a tambin !e "er ue es lo ue suce!e con el IusGentium5 )orue )ara el Derecho Positi"o ue !eri"a !el Derecho Natural en elsenti!o en ue no )ue!e ser contrario a los )rinci)ios !el Derecho Natural )eroue obe!ece al Derecho !el ,sta!o. =ue )asa en esta!o natural con el IusGentium. Rl !ice ue si el )o!er !el esta!o tiene la faculta! !e !ictar le%es ue

sean obli(atorias )ara to!os tiene ue estar subor!ina!as al !erecho natural5)ero el Derecho !e Gentes ha% ue !istin(uir:


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Ba% un Derecho necesario ue es el Derecho !e (entes ue !eri"a !elDerecho natural

Derecho oluntario: 6iene ori(en en la "olunta! !e los esta!os ue loacuer!an. Normas !e Derecho "i(ente ue tienen su ori(en en el

acuer!o !e los ,sta!os.

,ntonces e&istir#an estas !os fuentes !el Derecho !e (entes. Pero "a m+s all+)orue ittoria sostiene ue el Ius Gentium no solo tiene fuera )or el )acto !elos ,sta!os5 )or el con"enio !e los (obernantes con los hombres ue lossuscribenE sino ue tiene fuera !e @e%. Nin(una ra*n )ue!e creerse menosobli(a!a a este Ius Gentium )orue este esta !a!o )or la autori!a! !e to!o elorbe. @le(a a !ecir ue la soberan#a )articular )ier!e su autori!a! cuan!o sur3alo ue )ertenece a la )ro)ie!a! !e la autori!a! uni"ersal. ;=u suce!e cuan!oun ,sta!o no cum)le auello !e lo ue esta obli(a!o< Au# %a a)unta a una !elas carencias !el D9 Internacional5 la falta !el )o!er colecti"o. Para el5 )ecan(ra"emente los ue "iolan los D9 !e (ente %a en la )a5 %a en (uerra5 %a en losasuntos (ra"es. De manera ue tiene ue recurrir a al(o ue esta en el or!en!e la fe % el )eca!o )orue no ha% )ara la otra sanci*n. laro ue en la )ocaanterior a ittoria lo mas (ra"e ue )o!#a ocurrirle a un re% era ue un Pa)a loe&comul(ara % ue autoria a los ,sta!os a atacar al re% e&comul(a!o. 8rentea esto5 ittoria tiene ue encontrar una soluci*n )acifico !e contro"ersias % !iceFfrente al )eli(ro !e (uerra entre reinos !ebe haber una inter"enci*n !e afuera5cuan!o )or !ecreto !e al(n )rinci)a!o este en )eli(ro los )r#nci)es % en

)eli(ro !e (uerra el Pa)a )ue!e e&aminar el Derecho !e ca!a )arte %sentenciar5 % a su sentencia est+n obli(a!os los )r#nci)es ,s !ecir5 crea unsistema !e arbitra3e5 )ero ahora !e)en!e !e la "olunta! !e los ,sta!os -claroue )ara ittoria era una obli(aci*n ace)tar el arbitra3e. >tra forma actual es lame!iaci*n.

,ntonces tenemos %a ene l )ensamiento !e ittoria una canti!a! !e normas %)rinci)ios ue han si!o reco(i!os muchos !e ellos5 como:

1 @a liberta! in!i"i!ual ante la o)resi*n !el )o!er sea este nacional o

internacional: ittoria )lantea ue el hombre esta obli(a!o )or la @e%5 aobe!ecerla. No obe!ecer a la )ersona ue !etenta el )o!er.

2 Qases mas a3usta!as a Derecho )ara 3ustificar el !ominio !el re% !e,s)aa sobre los territorios !e Amrica.

Defensa !e la homini!a! !e los In!#(enas !e Amrica: Plantea ue elDerecho Natural es )or i(ual a)licable a los onuista!ores como a losin!#(enas % ue !eben ambos res)etarse en ese senti!o. ,ntonces silos abor#(enes asesinan a un )re!ica!or o le hacen la (uerra a los

es)aoles reciben un casti(o 3usto.


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Ba% una serie !e )rinci)ios como:

1 @a libre comunicaci*n !e los )ueblos: No tiene antece!entes antes !e l.

2 ,l Ius omercii: ,l !erecho a comerciar con otros )ueblos libremente.

,l Ius Pere(rinan!i: ,l Derecho a )ere(rinar a otras )ersonas.

4 @a libre na"e(aci*n !e los mares: 7a en ittoria ha% un sostn mu% claro% !efini!o.

H Ius 'ocietatis: Derecho a asociarse !e to!as las naciones % los )ueblos.n or!en Internacional ue busue la )a % la concor!ia entre to!os los)ueblos % naci*n

I(ual!a! ur#!ica !e to!as las naciones.

K ,l hombre como )rota(onista !e to!o Derecho: ,l Derecho se a)lica %a!es!e la )oca !e Bes#o!o. ,l hombre racional. Al hablar !e Derecho se!ebe hablar siem)re como si fuera una )alabra com)uesta: DerechoDeber.

Para ittoria las funciones !e (obierno tienen l#mites. ,l ,sta!o % el (obierno!eben limitarse a las funciones !e a!ministraci*n % carecen !e )o!er sobre los)ueblos % sobre las )ersonas )orue ha% sometimiento a la @e% % no hacia las)ersonas. Para ittoria es im)ortante la soli!ari!a! internacional ue %a

)lanteaba 'an A(ust#n5 )ero le !a como ori(en a esta soli!ari!a! !e los)ueblos un fun!amento -sin el cual to!a la estructura !el D9 natural carece !esenti!o el cual es el (enero humano % esta !eri"a !e su filiaci*n !i"ina. ,stacon"i"encia arm*nica !e los hombres % !e los )ueblos naci!a !e la concor!iaesta fun!a!a en un or!en 3ur#!ico % moral atribui!o al Derecho Natural.

;*mo ustificar el Dominio !e ,s)aa en Amrica )ara "er la fi!eli!a! !eittoriatras formas !e crear D9 Internacionales el acto !e un ,sta!o nilateral -como la !eclaraci*n !e (uerra % la otra sonal(unas re(ulaciones !e las or(aniaciones internacionesinter(ubernamentales -a "eces se !an atribuciones ue no tiene como meterseen la >I6 )ara intentar cambiar las normas !el D9 !e miner#a !e al(n ,sta!o.

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,l Ius naturalismo entre el si(lo I % el III no tiene )r+cticamentecom)etencia en el D9 Internacional. Ba% una !i"isi*n:

Ius naturalismo 6eol*(ico: es)aol.

Ius naturalismo nacionalista: ,m)iea a )lantearse !es!e Grocio.'uare )lanteaba como un !erecho )ositi"o el !erecho !e (entes. ,st+ claroue la cuesti*n fun!amental es la ue se )lantea el sistema !e 'uare. 'eformula una )re(unta % lue(o en "arios )+rrafos la contesta. ;,s el !erechouna or!enaci*n !e la ra*n o un man!ato !e la "olunta!< ,ste es un)lanteamiento ue si(ue "i"o en el D9 Internacional. Para res)on!erla 'uare)arte !e una !istinci*n fun!amental ue e&iste entre la le% eterna ue es la le%!i"ina % la le% natural. @a @e% eterna ittoria se limita a )lantear ue es la le% !eDios5 )ero 'uare refle&iona % !ice ue no basta % ha% ue saber si esta le%

eterna es un acto libre o es un acto "oluntario. ,ntonces )arte !icien!o: nocabe !u!a ue la le% eterna no es un acto en !ios un acto necesario5 sino uees un acto libre5 )ero en cuanto acto libre %a no ser#a necesario -)orue si esnecesaria no es libre5 esta obli(a!o a hacerlo. 'i la le% eterna es al(o libre enDios inclu%e en ello su "olunta!. ,ntonces la @e% eterna es: n !ecreto libre !ela "olunta! !e Dios )or el ue !etermina el or!en ue !eben obser"ar to!as las)artes !el uni"erso en (eneral5 o en )articular la criatura ue fun!a to!as susacciones libres. De manera ue la le% eterna tiene en la "olunta! su ori(en % !eella tiene su fuera obli(atoria.

;@a le% natural es un acto sub3eti"o o es al(o ob3eti"o< @a le% natural no!e)en!e !e la "olunta! !el hombre sino ue a ella lo ata % !e al(una manera


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fuera su "olunta!5 lue(o es )reciso ue est en la ra*n. ,s un !ictamen !e lara*n. @a ra*n es la norma intr#nseca )r*&ima !e las acciones humanas. @ale% natural consiste en cierta "irtu! !e la naturalea a la ue llamamos ra*nnatural.

'uare aa!e ue es el 3uicio !e la ra*n en cuanto nos manifiesta la "olunta!!e Dios con lo ue se !ebe hacer o e"itar )or la ra*n natural. ,stas "ueltas)ermanentes a la reli(i*n cat*lica es lo ue marca este conce)to.

;,s lo bueno % lo malo un sim)le arbitrio !e Dios< ,sta es una )re(unta uemuchos te*lo(os euro)eos se hicieron muchas "eces. 'uare !ice ue Dios no)ue!e menos ! )rohibir )or me!io !e al(una le% lo ue es intr#nsecamentemalo5 ha% lo ue es malo en si mismo5 un mal ue lo es !e su%o % )or sumisma naturalea. Dios no )u!o !e3ar !e )o!er )rohibir a tal criatura los actosintr#nsecamente malos5 ni !e3ar !e uerer man!ar los actos buenos.

'e ale3a 'uare !el )ensamiento !e ittoria al !ecir ue el !erecho !e (entesen sencillamente humano % )ositi"o % consiste en la )r+ctica !e un ,sta!o % los!em+sE % ue es un !erecho ue no )ue!e su)rimirse sino con elconsentimiento !e to!os los )ueblos. As# 'uare establece el elemento"oluntario !el Derecho !e Gentes ,n cambio el !erecho natural esta !a!o en lanaturalea !el ser % no !el uerer5 es una "er!a!era cla"e moral -ittoria.

Para 'uare el !erecho !e (entes no es un !erecho !i"ino ni natural sino uesencillamente humano % !i"ino5 otra cosa es ue el ser humano ten(a ue

res)etar el !erecho natural. De manera ue al ir crean!o !erecho !ebe irconsi!eran!o al !erecho natural. ,l Derecho !e (entes es es)ontaneo % )ue!etambin ser consensual5 contractual. 'e ori(ina )or la costumbre )ero tambin)or el acuer!o entre los ,sta!os. As# las fuentes )ara l !el !erecho !e (entesson:

ostumbre

6rata!o

on"enci*n

Princi)ios !e los Derechos naturales.

Grocio !i"i!e al Derecho en 2:

Derecho natural: ,&clusi"amente esta !icta!o )or la recta ra*n uein!ica ue una acci*n con la conformi!a! !e una misma naturalearacional est+ man!a!a )or Dios. ,l libre albe!r#o !el cal"inismo 3ue(o un)unto im)ortante. ,l Derecho natural es tan inmutable ue ni siuieraDios lo )ue!e cambiar5 en el fon!o Dios esta !es!ibu3a!o !e la

naturalea !e las cosas


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Derecho oluntario: tiene su ori(en en la "olunta!. @a "olunta! es !i"inasolo en cuanta a la creaci*n !el uni"erso5 ,s humano en cuanto elDerecho es )erce)tible. ,l Derecho humano lo !i"i!e en :

a Derecho ci"il: 6o!o lo ue el )o!er crea en el ,sta!o. ,n esta

socie!a! ci"il Grocio habla !e la ciu!a! con la socie!a! )erfecta !ehombres libres

b i"il am)lio: ,s el !erecho !e (entes. Grocio re!on!e* la i!ea ue%a estaba en 'uare5 es el ue recibi* la fuera !e obli(ar !e la"olunta! !e to!os. 'u e&istencia se )rueba )or el uso continuo5 esuna in"enci*n !el tiem)o % !e la naturalea !e la relaci*n !e los!istintos )ueblos. 'obre la noci*n !e utili!a! comn en Grocioem)iea a a)arecer una i!ea !e 3usticia ilumina!a )or la recta ra*n% se !e!ica a in"esti(ar el elemento "oluntario en to!a su obra. As#)u!ieron ori(inarse )or consentimiento ciertos !erechos entre lasciu!a!es o la ma%or#a. ,ntonces mirar#an el Derecho no en la utili!a!)ro)ia

'ino en la utili!a! !e la omuni!a! ma(na -actualmente lahumani!a!. ,ste es el Derecho !e (entes5 cuan!o !istin(uimos estenombre !el D9 Natural. ,n otra )arte lo llaman D9 omn !e los)ueblos. ;=u )asa cuan!o uno !e estos )ueblos "iola este !erecho!e (entes< No uiere caer ene l )eca!o5 el )ueblo ue "iola los

!erechos naturales % el !erecho !e (entes !estru%e )ara en a!elantela !efensa !e su e&istencia o naturali!a! -se i(uala a la re)resalia.,ste )ensamiento !e Grocio i(uala a to!os los enemi(os !e ,s)aaen ,uro)a. ,n to!as las obras !el Ius naturalismo (ran!es autores!el si(lo II % !el III )asa a ser el !erecho !e (entes el Derechonatural. De .addem*,l !erecho !e (entes natural consiste en unaa)licaci*n !e la le% natural a los ne(ocios %a a la con!ucta !e lasnaciones % los soberanos. Pro!uce una obli(aci*n in!e)en!iente !esu "olunta!5 este !erecho las naciones !eben res)etar % res)etar.Pero reconoce )or cierto ue el consentimiento !el !erecho. @a

manera !e crear este !erecho es el consentimiento t+cito )ara crearun !erecho5 o la fe en crear los trata!os % ue tiene ue res)etarlosen si mismo. ;=u )asa si no los res)etan< ,sto es menos (ra"eue lo ue !ice ittoria5 !ice: ue el ue faltare al com)romiso5 a laobli(aci*n !e la fe !e los trata!os se falta a si mismo % la infamia!ebe recaer sobre cualuiera ue "iole esa fe. ,l ue "iola la fe !elos trata!os "iola el !erecho !e (entes % es tanto mas cul)able)orue in3uria a sus alia!os5 !e manera ue estas naciones est+nobli(a!as a cum)lir el Derecho o son infames.


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c i"il estricto: 'i bien no )ro"iene !el )o!er ci"il5 esta su3eto a l.@lama a auellos )rece)tos )aternos los )rece)tos !el seor -laautori!a! )aterna5 la )atria )otesta!

A Grocio le sale al camino un )ensa!or !es!e In(laterra5 Hobbes. omo ha%

una contra)osici*n entre ittorio % Macchia"ello ha% una entre Bobbes %Grocio. Para Bobbes cuan!o los hombres acuer!an o consienten en crear un,sta!o renuncian a su liberta! )ara someterse sin reser"as al )o!er absoluto!el )o!er !el ,sta!o. ,n cambio5 entre las naciones no suce!e lo mismo5 entrelas naciones subsiste el Derecho !e la naturalea % entre ella to!o se ha%a!omina!o )or la fuera como consecuencia !e ser ,sta!os in!e)en!ientes.a!a ,sta!o in!e)en!iente ten!r+ tanto !erecho como fuera )osea.

,n esa )oca los ,sta!os %a est+n soli!os % consoli!a!os. ,stos ,sta!os %aest+n mu% estructura!os % or(ania!o con un )o!er ue los hace mirar con!esconfiana estos !erechos limitatorios !e su "olunta! % )or eso uienentien!e mu% bien ser+ un Alem+n5 0ohann 1oser-1K011KSH uien escribeuna obra ue "a a calar mu% hon!o en to!a la clase intelectual euro)ea. Rl !iceue rechaa las conce)ciones ue e&isten sobre el Derecho !e (entes.$echaa:

1 ,l !erecho !e (entes escol+stico: Qasa!o en 3uris)ru!encia natural-ittoria5 'uare

2 ,@ !erecho !e (entes filos*fico: 6iene solo nociones anto3a!ias !ehistoria % !e la naturalea -Grocio % otros Ius naturalista.

,l Derecho !e (entes )ol#tico: =ue !i"i!e en sistema !e ,uro)a )orca)richos. on eso liui!a el !erecho !e (entes crea!o a ra# !eltrata!o !e Cestfalia -14S

,l !escribe el !erecho !e (entes tal como e&iste el !erecho !e (entes en lareali!a! res)ecto !el cual los ,sta!os se conforman realmente. ,n el Derecho

interno la obli(aci*n !e la norma le(al es consecuencia !e la "olunta! su)erior!el ,sta!o5 ,l ,sta!o crea la le% % esa le% obli(a a los sb!itos !el ,sta!o. Demanera ue es una "olunta! !efini!a % un )o!er e"i!ente. ,n el D9Internacional e&iste una contra!icci*n )orue los esta!os son in!e)en!ientes %soberanos % %a ha% una contra!icci*n entre la soberan#a e in!e)en!encia % lai(ual!a!. ;*mo resol"er esta contra!icci*n< Para ue un DerechoInternacional ue )ue!a tener fuera obli(atoria. ,l conclu%e ue estos ,sta!osue tienen soberanos % ue est+n en este )lano te*rica !e i(ual!a! !ebenace)tar la fuero obli(atoria !e los trata!os. A)arecen normas )ositi"istas

1 Autolimitaci*n !e los ,sta!os: De su e3ercicio )leno !e in!e)en!encia %soberan#a.


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2 olunta! comn !e los esta!os: De to!os o "ario.

@a e&istencia !e una norma su)erior: Pacta sunt ser"an!a5 es !ecir5 elue )acta esta !es)us "i"ien!o lo ue )act*.

Au# %a ha% una !octrina ue re"oluciona )rofun!amente el conce)to !eDerecho "oluntario -)ositi"o )ero similar al D9 natural !e Grocio )ero "incula!oa la ra*n % a la obli(aci*n moral !el Derecho natural.

2eorg 0elline3: ate!r+tico Alem+n ue tiene obra !e teor#a (eneral !el,sta!o. Dice ue ,sta!o soberano es auel ue no esta someti!o a nin(una"olunta! e&terna. elllineV al !ecir esto est+ afirman!o lo ue es la formaesencial !el ,sta!o. ,ste es el Po!er5 el cual se manifiesta at tra"s !e la'oberan#a. @a soberan#a !el ,sta!o es absoluta5 es )er)etua % es in!i"isible-I!ea !e Go!#n. omo el ,sta!o "i"e en una socie!a!5 se reconoce "incula!o

Fhacia afuera )or el Derecho Internacional. $econoce en el D9 Internacional un!erecho ue lo obli(a Fhacia afuera No es hacia a!entroW )unto im)ortante)ara el )rofesor ,l esta!o si(ue estan!o someti!o a su )ro)ia "olunta!5)orue es l )or su )ro)ia "olunta! ue reconoce la norma !e D9 Internacionalue lo obli(a. ,n el !erecho Internacional el ,sta!o )or si mismo reconoce lanorma % se autolimita5 en el Derecho interno el ,sta!o emite la norma

. @a le% es una relaci*n !e subor!inaci*n. Lo que crea el derechointernacional son las relaciones de coordinacin entre Estadosindependientes e iguales y no es otro el alcance del D Internacional!

2/04/12

,l )ositi"ismo a!uiere su )recisi*n ma%or en los finales !el si(lo I % los)rimeros aos !el si(lo % tal "es la fi(ura mas re)resentati"a si(ue sien!o/arl 4riepel. Para el la formaci*n !e la norma 3ur#!ica5 la creaci*n !e Derechosiem)re es una creaci*n !e la "olunta! % esta "olunta! no )ue!e ser sino la"olunta! !e un ,sta!o en la ue crea su Derecho interno % la !e "arios ,sta!os

crean el D9 Internacional. Por eso )ara el Derecho internacional no basta la"olunta! !e un ,sta!o sino ue se necesita la concurrencia !e la !e "arios. a)recisan!o como se forma esta norma internacional ue "a a auto limitar al,sta!o ue concurre a ella. ,l fun!amento !el D9 internacional es la "olunta!!e comn !e los ,sta!os. ,sta "olunta! comn tiene caracter#sticas )ro)ias.Para ue sea una norma !e D9 Internacional tiene ue transformarse en una"olunta! nica. Au# ha% una !iferencia fun!amental con lo ue ocurre en uncontrato ;es la misma la "olunta! !e los ,sta!os ue concurren a la !elcontrato< ,n el D9 Internacional !ebe ser una sola % es la ue e&)resa lanorma. ,&iste una "olunta! comn !e los ,sta!os fun!i!a en una "olunta!nica. ur#!icamente ;=u es< No es un contrato -)orue ah# las "olunta!es


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son !istintas5 !ebe ser una es)ecie !e con"enio colecti"o ue el llama56ereinbarung7! Ba% una ten!encia m+s o menos !emocr+tica en la creaci*n!e la norma5 %a ue5 uien no ace)ta la norma ue!a al mar(en !e laobli(atorie!a! )ara l. @a norma !e D9 Internacional no es obli(atoria )ara el,sta!o ue no ha )artici)a!o en su esti)ulaci*n ni la ha consenti!o. 7a crea!ala norma su "ali!e no )ue!e ser !e3a!a sin efecto !e la "olunta! !e un,sta!o. $es)ecto al consentimiento !el ,sta!o 6rie)el ace)ta ue elconsentimiento tiene ue e&)resarse )or cualuier me!io ue !emuestre suace)taci*n -as# la costumbre o la ratificaci*n es un me!io !e obli(aci*n.

Destaca en el )ositi"#simo tambin )odrigo An8ilotti-muere en 1JH0 escontem)or+neo con 6rie)el. Anilotti seala ue los ,sta!os !ebenreconocerse su com)leta in!e)en!encia muta5 )ero como ha% estainter!e)en!encia entre los ,sta!os necesitan !arse esas normas !e con!ucta

ue son en si misma las ue "an crean!o el D9 Internacional. ,&isten normas!e !istintas cate(or#as o formas !e e&)resi*n:

1 na cate(or#a esta forma!a )or normas o acuer!os 6+citos % esa es lacostumbre

2 Por acuer!os e&)resos % esos son los trata!os. Pero en ambos se)ue!en encontrar un )rinci)io su)erior ue "iene a !arle car+cter a este!erecho % ese es el Pacta sunt 'er"an!a.

7a a esa altura el )ositi"ismo esta en con!iciones !e recibir un a)orte ue se

se)ara bastante !e l mismo o )or lo menos es un )ositi"ismo !istinto. ,ste esel Normati"ismo -Bi)*tesis fun!amental !e Hans 9elsen. Para ?elsen lateor#a )ura !el Derecho es la cla"e )ara to!os los sistemas 3ur#!icos "i(entes?elsen fun!a la ,scuela !e iena unto con !isc#)ulos m+s 3*"enes. ?elsen loue crea es un sistema )ara e&)licar el D9 !icien!o ue una noma es norma !eDerecho )orue ha% una norma ulterior ue le !a ese car+cter o la Grun! normla ue !a "ali!e !e Derecho a to!as las normas !e Derecho. ,l fun!amento!e "ali!e !el D9 internacional esta constitui!o )or una norma ue el calificacomo hecho con!uctor !el D9 a la costumbre % este es el fun!amento !e

"ali!e. Para ?elsen %a ha% !os !iferencias fun!amentales con el )ositi"ismo!e 6rie)el:

1 %a no es la "olunta! comn la ue crea el Derecho. 'ino ue es lanorma ue hace ue ese acuer!o !e los ,sta!os sea Derecho.

2 Ba% !os *r!enes 3ur#!icos !istintos: ,l !erecho interno !e ca!a ,sta!o %el Derecho Internacional comn !e los ,sta!os. ,sto "a a crear laescuela Dualista -6rie)el en cambio la !e ?elsen constitu%e la escuelaMonista -un solo or!en 3ur#!ico en el )laneta.


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>tras escuelas !e )ensamientos:

(b-eti6ismo sociolgico: @a ma%or#a !el 'i(lo . 'on monistas. Paraellos el Derecho no lo crea ni la "olunta! !e los ,sta!o ni una estructura.'ino ue es un fen*meno social. Ba% una !iferencia entre las fuentes

materiales !el D9 -hecho social o las formales -forma !e e&)resi*n !eese Derecho. ,ntonces los autores !e esta ,scuela a)o%an en laBistoria ue e"i!entemente el comercio entre los )a#ses en el 'i(lo Iem)iean a (enerar normas !e Derecho. Por eso ue ellos hablan masue !e D9 internacional !e un D9 Intersocial. Porue la !isci)lina 3ur#!icasiem)re ra!ica en el hecho social5 % este hecho es nico. @a fuente !eDerecho Internacional se !es)ren!e !e las relaciones Internacionales.'u car+cter obli(atorio !eri"a !e la necesi!a! !e esas obli(aciones % aesta conciencia !e la necesi!a! )o!r+n aa!irse 3uicios !e moral o !e

3usticia )ero en to!o caso no se tratara mas ue !e elementossu)er)uestos. @a norma b+sica !e la "i!a 3ur#!ica internacional es to!anorma social ue )re"alece frente a cualuier norma interna5 la mo!ificao la !ero(a i)so facto. ,ste conce)to esta en contra)osici*n con elPositi"ismo5 )ero tambin esta contra!icci*n con las normas !e D9Interno -onstituci*n % !e D9 Internacional.

Ba% otros trata!istas como /harles de .isscher =ue es uien "uel"e am+s )uramente a las i!eas !e ittoria. Dice ue el rechaa to!as lasconce)ciones ue sostiene ue es D9 lo ue !eclara la autori!a!. ,l

!erecho es un )roblema moral5 ,l D9 !e)en!e !e la moral % suconteni!o es inse)arable !el bien. @a nica 3ustificaci*n !el car+cterobli(atorio !el D9 Internacional se ha%a en subor!inar el ,sta!o -me!ioa la Persona -fin.

'ur(e en In(laterra ames ue !ice lo contrario. Para l es la "olunta!!e la comuni!a! Internacional la ue crea el Derecho internacional.

Au# ue!a claro la !iferencia entre las fuentes formales % materiales !elD9.

6ambin ?elsen tiene ca)#tulos )ara frenar a las o)iniones !e las escuelas !elas ue hemos habla!o. Bace una !istinci*n entre uienes hacen un )re!ica!o!e la 3usticia % uienes hacen un )re!ica!o !el Derecho. Por la "#a )rimera)ue!e con!ucir a ale3arse !e la le% e&)resa % !e la inter)retaci*n !e la norma!e Derecho. ,n cambio5 con el )re!ica!o !e !erecho se !ebe inter)retar !eacuer!o al Derecho.

'i(uien!o la tesis sociol*(ica5 se "alora )or encima !e to!a norma !e Derecholos )rinci)ios. 7 si(uien!o el )re!ica!o !e Derecho se "alor )rinci)almente la

norma )rinci)al % lue(o la norma (eneral.


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El antagonismo entre la escuela monista y la dualista* Au# ha% un)roblema % ue se "a a resol"er se(n a cual !e las !os escuelas unoa!scriba. No cabe !u!a ue el or!enamiento 3ur#!ico internaci*n lo crea la

"olunta! comn !e los ,sta!os. @os !estinatarios !e este Derecho son los,sta!os. omo los ,sta!os crean el Derecho son los !estinatarios !e esasnormas tienen un )lan ue )ermitir#a !ecir: ue este es el or!en 3ur#!icoe&istente. @a escuela !ualista: No ha% !u!a sobre las relaciones entre el,sta!o % las relaciones entre las )ersonas con ca!a esta!o. 6ambin ese"i!ente ue estas esferas 3ur#!icas tienen onas !e tan(encias % tiene onas!e choue. ;*mo se resuel"e la contra!icci*n o el choue< ;,s solo unsistema 3ur#!ico ue tiene !istintas formas !e e&)resi*n< > son !os sistemas3ur#!icos !iferentes. 6rie)el )lantea la tesis !ualista. Dice ue al Derecho

Internacional la "ali!e !e ser al(o m+s ue ser al(o m+s !e un ,sta!o es la"ali!e en ser la "olunta! !e "arios ,sta!os. Ba% ah# una reali!a! inob3etable.,n cambio5 el Derecho interno es siem)re la "olunta! )ro)ia !e un ,sta!o. 'on!os *r!enes 3ur#!icos !iferentes tanto )or su ori(en como )or las relaciones3ur#!icas ue establecen % tambin )or ser !istintas las fuentes 3ur#!icas uecrean uno % otro or!en !e Derecho. ,n el or!en interno !el ,sta!o la norma !eDerecho la crea % re(ula la @e%. @a @e% subor!ina a los in!i"i!uos a la @e%.,&iste esta subor!inaci*n. ,n el Derecho )ri"a!o los in!i"i!uos suelen tenernormas )ermisi"as % tambin normas )rohibiti"as. 6ambin en el Derecho)blico ha% subor!inaci*n: @as autori!a!es est+n subor!ina!as a laonstituci*n % los In!i"i!uos tambin est+n subor!ina!os a lo ue !is)on(a ele3ercicio !e la soberan#a. ,n ambio U !ice 6rie)el el nico obli(a!o es el,sta!o.

,n el D9 Internacional la relaci*n ue establece no es !e subor!inaci*n-interno sino ue !e coor!inaci*n.

onsecuencias:

1 'ien!o !iferentes *r!enes 3ur#!icos: a!a uno obli(a solo entre !el

+mbito 3ur#!ico al cual )ertenece % )ara 6rie)el no )ue!e haberconflictos entre ellos.

2 Necesariamente obli(a a ue )ara ue una norma internacional ten(afuera obli(atoria !entro !el Derecho Interno es necesario ue el lareciba e incor)ore % esto se )ro!uce me!iante la rece)ci*n )or le cual lanorma Internacional se % transforma en norma !el Derecho Interno %recin ah# el !estinatario -obli(a!o ue es el ,sta!o )ue!e lle(ar a sertambin el In!i"i!uo. 'i no se incor)ora al Derecho interno no ue!aobli(a!o en nin(n caso ese ,sta!o5 !e manera ue los in!i"i!uos no

)ue!en incor)orar !erechos ue no est+n incor)ora!os )or el esta!o asu or!enamiento Interno. @os tribunales U Dice 6rie)el A)lican el


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Derecho interno % solo )ue!en a)licar el Derecho Internacional ue hasi!o rece)ciona!o )or el ,sta!o en su Derecho Interno. ;=u )asa siha% contra!icci*n entre la norma internacional % la norma interna< Au#ha% una !e las (ran!es !iferencias )ara la escuela monista % !ualista.Para 6rie)el aun cuan!o el ,sta!o ha%a si!o rece)ciona!a una norma!e Derecho internacional el ,sta!o )ue!e !ictar una norma ue seacontraria a ella )orue el ,sta!o es el 'oberano. ;=u hace el ue< ,lue tiene ue a)licar el Derecho interno % tiene ue a)licarlo con los)rinci)ios ue e&isten cuan!o ha% normas contra!ictorias. -uno !e losa&iomas o )rinci)ios es ue se a)lica la le% )osterior. ;=u )ue!e)asar si esto afecta a otro ,sta!o o al nacional !e ese ,sta!o< @o nicoue )u!iese )asar es ue el ,sta!o tu"iera res)onsabili!a!Internacional.

2H/04/12

D#a !el )aro.

2K/04/12

@unes K: Prueba.

onsecuencias !el sistema !ualista:

1 'ien!o !iferentes es Derecho Interno e Internacional: No )o!r#a haberconflicto entre ambos Derechos. a!a uno re(ir#a en su +mbito. ,l D9interno !entro !el ,sta!o % el internacional entre los ,sta!os.

2 Para ue una norma internacional ten(a fuera le(al5 obli(atoria !entro!el Derecho Interno es necesario ue este lo reciba5 % esto se haceme!iante la rece)ci*n o el reen"#o con la rece)ci*n. @a rece)ci*n escuan!o un esta!o incor)ora al D9 Interno )or las formas en ue lasre(las lo !is)one. El reen6ocon rece)ci*n es cuan!o la norma internase remite al D9 internacional sobre una materia es)ec#fica5 siem)re ha%)roblemas com)le3os en estas materias como )or e3em)lo5 en los)rocesos !e e&tra!ici*n -e&isten le%es internas % tambin lasInternacionales W aso $auff: Nai )or el ue se )i!i* la e&tra!ici*n ahile )or Alemania. @a orte 'u)rema rechao la e&tra!ici*n )or estar)rescrito el Delito.

@a rece)ci*n es la incor)oraci*n !e las normas !e un trata!o. ,n laonstituci*n lo nico ue esta a)roba!o son los trata!os ue ratifica elon(reso % el Presi!ente )ero a!em+s se reuiere su )romul(aci*n n

un !ecreto % su Publicaci*n en el Diario >ficial.


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,n el D9 Internacional los !estinatarios son los ,sta!os5 )ero cuan!o un,sta!o ha incor)ora!o normas )or estos !os caminos )osibles el!estinario no es solo el ,sta!o5 sino ue )ue!e ser tambin el In!i"i!uo.De manera5 ue si no se incor)ora !e forma correcta no se )o!r#a a)elara estas normas )or )arte !e un ,sta!o % !e los In!i"i!uos. ,sto es en lateor#a )ero en la )r+ctica no siem)re suce!e.

Aun cuan!o sea ratifica!o un trata!o internacional5 un ,sta!o )ue!esiem)re !ictar una norma ue sea contra!ictoria con el trata!o % lostribunales !eben a)licar la norma Interna. 'i ha% un )er3uicio !irecto oin!irecto a otro ,sta!o sim)lemente )ue!e tener el otro ,sta!o reclamarla res)onsabili!a! ue tiene el ,sta!o. W aso 'oria: ;u+l !e las !osnacionali!a!es se a)lica< 'i ha% !oble nacionali!a! no )ue!e reclamarun ,sta!o ue ha si!o )er3u!ica!o )or el fallo !el otro.

,ntonces se )ro!uce !entro !e los !ualistas una !iscusi*n. ;u+l or!entiene )rimac#a sobre el otro< Al(unos sostienen ue ha% )rimac#a !el D9interno sobre el D9 internacional % ha% otros ue sostienen lo contrario. Alos ue !icen lo )rimero !icen ue es un Pseu!o Monismo )ero "iene aser m+s "iene a ser un monismo.

1onismo: @a uni!a! !el or!en 3ur#!ico se sostiene en !istintas inten!encias atra"s !el tiem)o )or !istintas raones. Ba% !os maneras !e lle(ar a esteor!en 3ur#!ico:

1 Ius naturalismo

2 @a )lantea!a )or MerVur % ?elsen: ?elsen sostiene ue las normas3ur#!icas no emanan !e una "olunta! sino ue !e)en!e su "ali!e !euna norma anterior % su)erior ue le !a el car+cter !e Derecho. As# selle(a a la norma base ue le !a el car+cter b+sico !e 'istema W @aGrun! Norm. @a Grun! Norm es e&)licable como hi)*tesis % su nicafunci*n es (arantiar la uni!a! !el 'istema ur#!ica. ,s una merahi)*tesis % como es inconcebible la simultanei!a! !e !os *r!enes3ur#!icos es necesario re!ucirlos a un solo or!en % ue se "a or!enan!ohasta una norma fun!amental. Au# ha% una se)araci*n !el Dualismo.?elsen tambin sosten!r+ ue es la @e% la ue marca el car+cter !eDerecho -)or un la!o !ice ue la "olunta! no forma Derecho5 )ero )orotra !ice ue el car+cter !e Derecho es la @e% % la @e% es "olunta!.

;u+l ser#a la norma fun!amental !el ?elsen< Para el la normafun!amental es una sim)le hi)*tesis % ue ca!a 3urista ue analice unconflicto )o!r+ a!o)tar la ue crea mas con"eniente -se ale3a !e laob3eti"i!a!. 'i tratamos !e "er las normas internacionales en su "ali!e

no cabe !u!a ue la Grun! Norm "a a ser el Pacta 'unt 'er"an!a.


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Pero si se trata !e "er la a)licaci*n !entro !e un esta!o !e una norma!e Derecho5 ah# la ,scuela !e iene a sostener ue la Grun! Norm "a aser la norma onstitucional. Au# se abre otro )roblema ;,l ,sta!o!ebe a!ecuar su onstituci*n a los trata!os< ,sta situaci*n le )lanteo a?elsen )roblemas con otros 3uristas ;si la Grun! Norm es la Normaonstitucional ue le !a la "ali!e a to!as5 ue )asa si ha% unare"oluci*n % se termina con la onstituci*n< 'uce!e ue "iene a ue!arsin "ali!e to!o el or!en 3ur#!ico Interno % 3ur#!ico internacional ue el,sta!o ha esta!o ace)tan!o hace tiem)o. ,ntonces ?un sale en!efensa !e ?elsen % !ice ue ha% un )rinci)io !el D9 Internacional uefi3a la continui!a! !el ,sta!o5 as# el ,sta!o si(ue sien!o el mismo % susle%es5 )or lo tanto5 continan al i(ual ue sus trata!os. As# entonces)asar#a a !arse )rimac#a al D9 Internacional sobre el interno. na cosaim)ortante es el 5'rincipio de Efecti6idad7tener el control )ol#tico !el

,sta!o5 % tener la obe!iencia o ace)taci*n !el ,sta!o. ,ste )rinci)iomas el 5'rincipio de la continuidad del Estado7 afirman losre)resentantes !e este monismo : la 2rund %orm seguir siendo el'acta sunt ,er6anda!

Pero ?un % er!ross em)iean a elaborar to!as las normase&)licati"as !e este Monismo. ;=u )asa con las le%es internaso)uestas al D9 Internacional< No habr#a nin(una onstituci*n ueace)te la !ero(aci*n )or estar en o)osici*n al Derecho Internacional.@as @e%es Internas no son nulas ni ine&istentes5 'on e&)resiones !el)o!er !el ,sta!o. 'i son conforme al D9 Internacional son Leyes'erfectas. Pero si son contrarias si(uen sien!o "ali!as internamente5)ero )ue!en acarrear una res)onsabili!a! Internacional. @ares)onsabili!a! tiene elementos:

1 Becho il#cito.

2 ,se acto u omisi*n ue confi(ura ese hecho sea im)utable a un,sta!o.

6iene ue causar !ao !irecto e in!irecto a otro ,sta!o.

Pero aun este monismo con )rimac#a !el D9 Internacional se encar(a !elimitar el alcance !e lo ue esta sostenien!o. F,sto no uiere !ecir uele D9 Internacional es !irectamente obli(atorio a los In!i"i!uos. ,l uenacional est+ obli(a!o a a)licar la @e% nacional

>tro autor5 /sell ;


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internas % si son contra!ictorias las !ero(a a las !em+s. ,sta teor#a noha si!o a!o)ta!a )or otros ,sta!os.

Para ?elsen5 sin embar(o5 el or!en !el Derecho Internacional es unor!en en el cual el )ro(reso !e un Derecho % otro es mu% !iferente )ero

si se consi!era Monista.5 Ah# "iene el )roblema !e los a&iomas 3ur#!icosfun!amentales. ,l )rinci)io !e ,s)eciali!a! )or sobre una norma(eneral % el Derecho Internacional es mucho mas (eneral ue elDerecho Interno. 6ambin ?elsen lle(a a elaborar la a)licaci*n coacti"a!e usticia contra un ,sta!o ue no cum)le -ue en al )r+ctica !e)en!e!el Po!er !el ,sta!o. ,in Fuer8a el Derecho no e>iste.

,n el D9 nacional e&iste el )o!er e"entual !e coacci*n )ero no ha% en el)lano Internacional. Porue aun !entro !e las atribuciones !e Nacionesni!as5 este solo tiene faculta!es coacti"as cuan!o se trata !e "iolaci*n!e la )aE otra cosa es ue entien!a fuera !e los estatutos cuan!o no seha )ro!uci!o una situaci*n. Diferentes.

As# ?elsen entien!e como coacci*n a los otros ,sta!os las $e)resaliaso la Guerra. ,ntonces cuan!o se enfrente a la teor#a !ualista !ice ue:omo es un mismo sistema unifica!o no )ue!e haber conflicto !entro !el. @as normas !e uno % otro !eben ser consistentes. Pero !ebenace)tar ue la res)onsabili!a! internacional es la nica e&)licaci*n obien ue )rinci)ie la )rimac#a !el Derecho Interno -este ltimo !eber#a

ser el caso !e hile )orue es lo ue !ice la onstituci*n en el )rinci)io!e )rimac#a onstitucional.

'e le han formula!o cr#ticas a ambas !octrinas:

Doctrina !ualista:

a $efut+n!ole sus ar(umentos: 'e seala:

1 No es e&acto hablar !e !i"ersi!a! !e fuentes !e D9 Internacional% D9 Interno )orue ambos son )arte !e la "i!a social5 lo nico

!iferente es la forma !e e&)resi*n tcnica !e la @e% -6rata!o o@e% se(n )ro"en(a

2 6am)oco es e&acta la !i"ersi!a! !e su3eto. @os 'u3etos !el D9Internacional son los ,sta!os % los su3etos !el D9 )ri"a!o son losin!i"i!uos % los *r(anos !el ,sta!o. ,sto !emuestra ue !entro!el D9 Internacional tambin ha% su3etos !e manera ue esa!i"ersi!a! no es esencial en el sistema 3ur#!ico. ,n ambosor!enes los "er!a!eros !estinatarios son sus (obernantes


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@a !i"ersi!a! !e estructura entre la socie!a! interna % laInternacional es solo una !iferencia or(+nica ue no es una!iferencia fun!amental )ara el or!en ur#!ico.

b >b3eciones a la !octrina:

1 Desconoce el )rinci)io ! eI!enti!a!.

2 @a a)licaci*n concreta !e las normas internacionales al interior!el ,sta!o la rece)ci*n no seria una necesi!a! l*(ica )araincor)orarla.

@os trata!os solo son a)licables en el !erecho interno mientrasmantienen "ali!e en el Derecho Internacional. @a nica ra*nue )o!r#a !arse Internamente es ue cuan!o un esta!o

!enuncia un trata!o !e3a !e ser norma como un trata!o % !e3a !eser norma !e !erecho interno.

#?@#@?#"?!:

/rticas al monismo*tanto al monismo con )rimac#a !el !erecho interno se lecritica ue es insuficiente % ue solo ser#a "+li!o cuan!o el esta!o se obli(a )orun trata!o )orue as# lo !etermina su constituci*n5 )ero falta consecuencia)orue u suce!e cuan!o se !ero(a la constituci*n5 in!u!ablemente ue noterminan los trata!os aunue ha% casos en ue el nue"o esta!o !esconoce

to!os los trata!os caso !e la $''. ,s el mismo esta!o el ue est+ obli(a!o5el "oluntarismo )latea!o )or la $'' )or su constituci*n sosten#a ue elesta!o )ue!e rechaar trata!os anteriores5 al i(ual ue el r(imen chino !i3oue el nue"o esta!o ten#a !erecho a re"isar los trata!os5 !e hecho rene(oci*"arios trata!os. @a corte internacional resuel"e un liti(o en el caso !e Per %chile5 ar(umento )lantea!o )or Nicara(ua con un conflicto.

Al monismo con )rimac#a !el !erecho internacional se le critica )orue no esefecti"o ue el !erecho interno !e un ,sta!o naca )orue el !erechointernacional le reconoce al esta!o esa ca)aci!a! !e crear su !erecho5 eso

solo )o!#a a)licarse a los esta!os ue han naci!o !es)us !e 1JH05 en ue elDI est+ consoli!a!. ,s contrario a la "er!a! hist*rica )orue )rimero sur(e el!erecho interno % solo si(los !es)us sur(e o se crea el DI. 7 una se(un!acr#tica es ue no e&iste abro(aci*n autom+tica !e !erecho interno sin los)roce!imientos formales ue el or!en institucional establece. @os monistas a su"e res)on!en frente a etas cr#ticas con ar(umentos !e !istinto ti)o: !icen ue!istin(uir el (nero no es ne(ar las es)ecies5 en el )lano 3ur#!ico ha% una!octrina ue sostiene la 3eraru#a su)erior !el !erecho internacional % no laanteriori!a! cronol*(ica5 ue las !iferencias entre uno % otro son meramenteformal. 6o!a esta !iscusi*n !octrinaria5 la "er!a! es ue la )r+ctica !e losesta!os5 )ractica internacional5 es mu% incierta. Ba si!o "ariable5 a "eces una


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!octrina a)o%a una materia % otra !octrina a otra. 'e !ice ue ha% una )r+cticacontraria a la !octrina !ualista X % la "er!a! es ue en !esacuer!o con esta!octrina se )ue!e sealar )or influencia internacional ue no siem)re seconsa(ra el )rinci)io !ualista !el reen"#o con rece)ci*n sino ue a)lica Xaso!e una )oblaci*n (rie(a % turca en la cual se a)lica a situaciones internasnormas !e !erecho internacional ue no estaba X en el caso !e 6uru#a uea)lica su le% )enal )or la res)onsabili!a! !el barco francs ue hun!e a unbarco turco % en la cual mueren S marinos5 ale(an norma interna. >tra situaci*ncom)le3a es ue no e&iste norma (eneral !e !erecho internacional se(n lacual un esta!o ue!e obli(a!o )or un trata!o ue ha ratifica!o )ero en formainconstitucional5 la "er!a! es ue este caso es bien !u!oso )orue )or un la!oha% uienes sostienen ue aunue sea este ti)o !e consentimientoinconstitucional !entro !e la certea 3ur#!ica !el or!en internacional a)arece elesta!o ratifican!o5 el ue sea inconstitucional es un )roblema interno. Art 4

con"enci*n !e iena se establece ue )ue!e haber una causal !e nuli!a!relati"a en esta circunstancia )ero e&i(e !os reuisitos: ue la "iolaci*n !e lanorma interna sea manifiesta % se(un!o ue sea -X 'iem)re se )resentanestas situaciones. >tro )roblema com)le3o ue )ue!e un trata!o !ero(ar unale% interna5 la "er!a! es ue esto no es (eneralmente ace)ta!o en los sistemas3ur#!icos !e los esta!os5 )ero siem)re ha% e&ce)ciones entonces citan loste&tos una e&ce)ci*n bien notoria5 ue los trata!os !e @etr+n -Mussolini UPa)aX !ero(aron la le% italiana ue hab#a incor)ora!o to!os los X. ,sta una le% !e(arant#a !e 1SK1 cuan!o se )ro!u3o la unificaci*n italiana. 6iene una

a)robaci*n !el *r(ano le(islati"o. ,n el fon!o "a a !e)en!er no !el trata!o sinoue !el or!en 3ur#!ico interno5 !el or!en constitucional5 en hile no )o!r#asuce!er5 al menos no constitucionalmente. ,l 6 ha estableci!o claramenteue )ara ue un trata!o a)roba!o )or el con(reso )ue!a ser ratifica!o )or el)resi!ente !e la re)ublica reuiere ue el con(reso a)ruebe to!as las!is)osiciones con los mismos u*rum ue las le%es internas.

'e !ice ue no e&iste norma al(una en DI ue !ele(ue en ca!a esta!o lacom)etencia )ara ->MP@,6A$ X % !e ratificaci*n !el mismo5 en el DI esamateria ue!a entre(a!a al or!en 3ur#!ico interno !el esta!o % es el !erecho

constitucional !e ca!a esta!o ue lo ri(e. ,n chile es bastante e&i(ente5 ahoranunca una norma 3ur#!ica internacional !ero(a autom+ticamente las normascontrarias a auellas % eso est+ claramente estableci!o5 la "er!a! es ue no)o!r#a una !ecisi*n 3uris!iccional !e un tribunal !ero(ar una le% interna )orueencuentra ue ha% una norma internacional ue !ice lo contrario5 suce!e as# ento!o esta!o !e !erecho5 sin embar(o en al(unos caso no suce!e as# en hile.Ahora5 to!o esto )ue!e ir !an!o la i!ea !e ue es m+s o menos ca*tica lasituaci*n las cosas no son ni blancas ni ne(ras. ,sta situaci*n com)le3a !e lasnormas contra!ictorias !el DI % el !erecho interno es el )unto m+s com)le3o

ue ha% % en el fon!o )ue!e suce!er ue ambas sean "ali!as5 )ero en susres)ecti"os +mbitos5 lo ue si )ue!e ocurrir es ue el esta!o frente a otro


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incurra en res)onsabili!a! internacional cuan!o la consecuencia !e una acci*nafecta al esta!o !irectamente o a otro esta!o5 no ha% !ero(aciones tacitas noha% a)licaciones autom+ticas5 sino ue X. @o cual !ar#a la ra*n en ese )lanoa los !ualistas. @a )r+ctica tambin es mu% contra!ictoria )ara sealarta3antemente ue son !istintos ambos or!ene s 3ur#!icos5 )ero tambin serecha la i!ea !e ue el or!en 3ur#!ico interno est !ele(a!o )or un *r(ano3ur#!ico al interior % e&terior. No cabe hablar au# !e *r(anos 3ur#!icos5 )orueun esta!o )ue!e s obli(a!o )or DI )ero solo cuan!o la norma ha si!oconsensua!a )or esta!o acor!e a su or!en interno5 lo !em+s )ue!e ser uncom)romiso moral )ero no una situaci*n 3ur#!ica !e ese car+cter. Por eso5 lasrelaciones entre el DI % !erecho interno5 !es!e el )unto !e "ista !el DI !ebieraestar re(ula!a )or ese or!enamiento o )o!r#a el esta!o incurrir enres)onsabili!a! internacional5 )ero !es!e el !erecho interno en el fon!o ri(e el!erecho interno5 %a sea a ni"el constitucional -)rimac#a constitucional % los

trata!as ratifica!os )asan a tener X lar(a !iscusi*n sobre el ran(o !e lostrata!os.

Ahora5 a "eces ha% al(unas normas internas ue contienen una "er!a!erasu3eci*n al !erecho internacional )blico5 otro )roblema el DI !i"i!o en )blico% )ri"a!o.. ,n DIP es !if#cil encontrar una clausula !e su3eci*n al !erechointernacional5 a lo sumo )o!r#aX ,l )unto es ue )or e3em)lo )ara lle(ar a estasituaci*n ten!r#amos ue recor!ar lo ue "imos !e la X. ,n ese caso no esuna su3eci*n (eneral al !erecho internacional5 sino a)enas una incor)oraci*n!e normas !el !erecho internacional. Durante un tiem)o el se refer#a al DI5!es)us se )referir#a incor)orar los es)acios marinos5 )ero antes era una merareferencia al DI )ara efectos !e !efinir el mar territorial. Pero la ona conti(uaue son 12 millas al interior X )ue!e haber este reen"#o ue ha(a el !erechointerno a normas es)ecificas !el DI5 tambin el !erecho )ro)io el esta!o!eterminar los *r(anos % )roce!imientos !e !e los trata!os o !e uienes)ue!en obli(ar al esta!o internacionalmente5 )or e3em)lo en chile el )resi!entecomo el ministro !e $$II )ue!e obli(ar al esta!o chileno con lo ue !i(an5 elemba3a!or !e chile en ar(entina )ue!e obli(ar con lo ue !i(a5 )ero es el!erecho )ro)io !el esta!o el ue contrae la obli(aci*n. uan!o los esta!os

firman un trata!o % el trata!o no entra en "i(encia5 normalmente ese trata!o noe&iste5 sin embar(o en un caso el trata!o sobre asilo % refu(io )ol#tico-Monte"i!eo 1JJ fue a)lica!o )or la ' como una manera !e ue chile no se"iera obli(a!o a entre(ar a un !iri(ente sin!ical % se recha* la e&tra!ici*n.

uan!o ha% conflicto entre ambos !erechos sim)lemente ha% ue estar caso)or caso resol"ien!o. ,n el caso m+s com)le3o ha% ue "er ue !ice unsistema 3ur#!ico !e ca!a esta!a5 el caso m+s com)le3o es la )etici*n !ee&tra!ici*n ue ha teni!o los tribunales chilenos es el !e X.. Militar naiencar(a!o !e X.5 el hecho concreto es ue hab#a esa !iferencia entre la le%

alemana % chilena !el )lao !e )rescri)ci*n % Alemania ale(aba ue el )laocorres)on!#a !el )a#s reuirente % lo contrario en hile. @a ' no ace)to la


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norma alemana sino ue a)lic* la le% chilena. ,stos casos tambin suelen ser)re"istos )or los esta!os en un sistema !e soluci*n !e contro"ersias5 ha%esta!os chile fue uno !e los )rimeros en establecer un trata!o (eneral !earbitra3e con ar(entina. Bo% to!a"#a ha% un trata!o !e soluci*n !econtro"ersias con ar(entina % con otro esta!os estamos uni!os )or el )acto !eQo(ot+.

,n teor#a to!os los esta!os son 3ur#!icamente i(uales como consecuencia !esu in!e)en!encia % soberan#a e&iste el )rinci)io !e i(ual!a!5 en la reali!a! nolo son ni en su )o!er5 en su territorio5 en la riuea5 !esarrollo % cultura. Ba%to!a clase !e !iferencias5 la comuni!a! internacional es una suerte !esocie!a! !e hecho ue tiene al(unas enti!a!es ue se renen con atribucionesmu% limita!as5 est+n 3untos esta!os ue no se reconocen mutuamente5 sinembar(o to!os son )arte !e las naciones uni!as5 )o!r#amos asimilarlo a una

es)ecie !e socie!a! !e hecho. ,s como !ec#an los )ositi"istas los esta!osin!e)en!ientes5 !i"ersos coe&isten en el mismo mun!o5 se "inculan5 tienenrelaciones5 )roblemas % m+s o menos han lo(ra!o consensuar normas !e!erecho internacional ue tien!an a !arle 3uri!ici!a! a un or!en ue re(ulaestas relaciones internacionales. Pero ha% !i"ersi!a!es mu% (ran!es5 ha%esta!os ue est+n uni!os )or trata!os ue realmente funcional como laomuni!a! econ*mica euro)ea a !iferencia !el Mercosur ue es una)retensi*n )ero no funciona )ara na!a. Ba% !efiniciones !e fun!amento !e DImu% e&tensas5 en ca!a trata!o )o!emos encontrar una5 )ero la "er!a! es ueson un )oco to!as o)timistas m+s ue realistas5 contra lo ue sostiene lae&istencia !e la comuni!a! internacional como un hecho cierto5 la base !el DIno es esta su)uesta comuni!a! 3ur#!ica !e naciones5 sino ue es unaelaboraci*n !e normas !e !erecho internacional ue suelen ser mu% !i"ersasse(n !e los esta!os ue )artici)an % los ue no )artici)an. Bo% buena )arte!e la !octrina sostienen ue %a no es esta comuni!a! 3ur#!ica !e naciones5sino ue es una comuni!a! 3ur#!ica !el (nero humano5 ue se afirmar+ enal(unos )untos )ero ue carece !e reali!a! (lobal. 'uce!e ue "irtualmenteno ha% una sola norma !e !erecho internacional ue "er!a!eramente seaa)licable en su inte(ri!a! a to!os los esta!os5 ha% al(unas con caracteres m+s

o menos -X la normas !e la carta !e las naciones uni!as son normas !e!erechos "inculantes )ara to!os los esta!os5 )ero habr#a ue a(re(ar )artes alas naciones uni!as5 el caso !e 'uia. No )u!o ser )arte cuan!o se cre*)orue se in"it* solo a los esta!os alia!os ue estaba en (uerra5 conAlemania5 Italia % a)*n.

A$6 ue !ice en caso !e conflicto !e un trata!o % la !e la carta )re"alecer+nlas !is)osiciones !e la carta5 ser#a la nica realmente uni!a )ara to!os losesta!os e&istentes. De manera ue el or!en 3ur#!ico internacional es un or!enan+ruico. ,n to!as las ramas im)ortantes !el !erecho se encuentra esta

)arciali!a!5 lo mismo )asa con los tribunales5 no e&iste un solo tribunal ue seareconoci!o )or to!os los esta!os )ara resol"er el conflicto.


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04/0H/12

,l )rimer (rafico -ma)amun!i muestra lo ue era la "isi*n ,uro)ea !el)laneta. Antes estaba !i"i!i!o el )laneta )ara !e3ar a ,uro)a en el centro !elmun!o. ,sto "a a influir en to!o el !esarrollo !el mun!o. Durante el )erio!o

ue en"uel"e !es!e la )oca !e los !escubrimientos % es)ec#ficamente !el1H00 en a!elante hasta la mita! !el si(lo el mun!o fue esencialmente,uro)a >cci!ental.

Des)us !e la I Guerra mun!ial ,, trata !e cambiar la "isi*n )ara colocarsel en el centro !el mun!oE )ero )ara )o!er )resentarlo as# corta el Asia encualuier )arte5 )ero es un error i(norar el !esarrollo !e las naciones asi+ticas.

@a $'' ten#a un ma)a mira!o !es!e el )olo norte5 )ero la ant+rtica!esa)arece en ese (r+fico.

7 en este tiem)o una nue"a naci*n emer(ente5 hina5 se ubica en el Ma)a a lamita! con res)ecto a ,urasia % Tfrica5 % AmricaE !e manera ue el real centroes el Pac#fico.

Bo% !#a a)arecen como fueras crecientes el Mun!o +rabe5 as# su ma)a ocu)abuena )arte !el Tfrica5 tambin !e AsiaE se muestran es)ecialmente las)ro"incias musulmanas.

,uro)a !es)us !e la )oca !e los !escubrimientos entra a ,uro)eiar to!o el

mun!o. ,s)aa toma la osta )acifica !e ,,5 to!a centro amrica % to!o'u!amrica -e&ce)to Qrasil. 'e a)recia to!a la coloniaci*n !e Tfrica )or lasnaciones ,uro)eas. @os in(leses la In!ia % PaVist+n5 Australia5 etc.

,sta ,uro)eiaci*n marca el !esarrollo !el D9 >cci!ental en el mun!o. @omismo suce!e con las (ran!es reli(iones. ,n to!a Amrica "a a ser elristianismo. ,l cristianismo se "a a !i"i!ir en los orto!o&os % la I(lesia se "a a!i"i!ir en los )rotestantes % los cat*licos. ,n In(laterra )re!ominar+ el)uritanismo. ,l Islamismo !omina to!o el Tfrica5 sal"o en ,tio)#a. 6ambin ha%una !iferencia en Asia )or las reli(iones ori(ina!as en la In!ia % hina.

@o mismo suce!e con los i!iomas: ,s e"i!ente ue el In(les5 el francs % eles)aol los ue !ominan el mun!o. 'in )er3uicio !e ue hina "a a mantener)or su alta )oblaci*n su len(ua5 al i(ual ue la In!ia. Normalmente losafricanos se entien!en en In(les5 mu% )ocos en francs )ero no ha% unalen(ua Africana

on las culturas suce!e lo mismo sien!o siem)re !ominante la culturaocci!ental ,uro)ea.

,n un ma)a se muestra las enemista!es tra!icionales mun!iales. Al mirarla se

)ue!e obser"ar ue siem)re ha habi!o (uerras entre esta!os "ecinos % no ha


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habi!o (uerra entre los ue no tienen fronteras comunes. > Bi((ins contrat* el)rimer em)rstito Internacional !e hile % financi* el e3rcito liberta!or !elPer.

a)*n Ataca BaY+i )or su )osici*n estrat(ica en la cuenca !el )ac#fico.

,sto !emuestra ue el D9 Internacional nace !e esta influencia cultural ue se"a !esarrollan!o en ,uro)a occi!ental !es!e el 1H00 en a!elante. Primero!es!e el Ius naturalismo escol+stico ue nace !es!e ittoria % ue es reco(i!o)or 'an A(ust#n % con Auino. ,l Ius Gentium )osee su fun!amento en la le%eterna -le % !i"ina !e Dios. ,s mu% im)ortante saber cual es el fun!amento !elDerecho. ,l Ius naturalismo "a "inculan!o el Derecho natural con la le% eterna.>tra cosa es la "olunta! !e lo ue los ,sta!os "an forman!o )or su )arte.

'uare a(re(a ue ha% una similitu! ue es la utili!a! comn lo ue lo esta

marcan!o. iene !es)us el Ius racionalismo filos*fico ue "a a estarbuscan!o en una suerte !e )rinci)ios racionalistas el fun!amento !el Derecho% !urante 2 si(los % me!io el !ominio !e esta ten!encia es absoluto. >tra cosaes ue los ,sta!os le ha(an caso5 %a ue est+n !etr+s !e sus mismosintereses.

@a reacci*n )arte )or el ue !ice ue el fun!amento !el Derecho internacional)asa )or las relaciones entre los ,sta!os.

Moser !ice ue el rechaa el Ius Gentium teol*(ico basa!o en la 3uris)ru!encia

natural5 % tambin el Ius Gentium racionalista filos*fico. ,sto se "a a )lantearentonces en la i!ea !el Positi"ismo. >tros sosten!r+n las nocionessociol*(icas5 etc. ,@ )ositi"ismo se e&tien!e hasta ho%.

,l !erecho ue se ha estableci!o a lo lar(o !e este si(lo em)iea a sufrirembates mu% fuertes a lo lar(o !el 'i(lo 5 em)iean a )oner en tela !e 3uicioto!o lo ue ha%. 7 a en el 'i(lo est+n !e3an!o mu% mal la naturalea !el D9Internacional % afectan!o el Derecho interno.

,l Derecho en el mun!o -la tra!ici*n 3ur#!ica occi!ental se "a crean!o a tra"s

!e mil aos. Para em)ear se busca !es!e la filosof#a (rie(a5 !es)us en el!erecho romano5 lue(o en la enorme influencia !el ristianismo ue )ro!ucir+un cambio enorme. Durante los si(los !e la e!a! me!ia "a confi(ur+n!ose unconce)to ue lle(ar+ en el 'i(lo I a tener una naturalea 3ur#!ica im)ortanteue em)iea a (erminar. Des!e ah# hasta ahora esta tra!ici*n 3ur#!icaocci!ental ha sufri!o (ran!es re"oluciones ue la han mo!ifica!o % la han!e3a!o inc*lume en sus )rinci)ios.

1 @a !el Pa)a Gre(orio II: ,ntra a in!e)en!iar la I(lesia !e los )o!eres!e los monarcas. 'e "uel"e a "alorar el D9 Natural.


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2 Per#o!o !e las re"oluciones en Alemania -!el 1H00: Plantea!as )rimero)or @utero % lue(o al"ino. ienen a crac una rebeli*n mu% im)ortantefun!a!a en el libre albe!r#o % )or esa "#a la )ersona !e su inter)retaci*n)ersonal !e la biblia es uien ira crean!o su )ro)io camino hacia Dios.

@as re"oluciones In(lesas: Mu% influ%ente to!o el )roceso Democr+tico %termina cuan!o lle(a @ocVe.

4 @a in!e)en!encia !e ,,

H @a re"oluci*n 8rancesa: ,stas !os re"oluciones traen una nue"a actitu!en el Derecho. Por un la!o se libera el hombre al tener estos nue"os!erechos5 )ero )or otro la!o ha% una suerte !e escla"itu! )or lare"oluci*n In!ustrial. 6o!o esto ir+ influ%en!o en el Derecho % tambininflu%e en el )lano !el Derecho Internacional.

@a re"oluci*n $usa: Pro!uce un (ran efecto en las )ol#ticas internas !ela ma%or#a !e los ,sta!os !el mun!o.

@a tra!ici*n 3ur#!ica occi!ental sobre"i"e estas re"oluciones % es ca)a !e)erfeccionarse. 'e lle(a al 'i(lo una tra!ici*n 3ur#!ica occi!ental ue )asa atener % sostenerse con 10 )rinci)ios b+sicos.

Des)us !e la II (uerra mun!ial nacen )rocesos sociales % )ol#ticos mu%im)ortantes5 como:

,l )roceso !e Descoloniaci*n: Antes !e la II (uerra mun!ial % acomienos !el 'i(lo solo eran in!e)en!ientes en el mun!o los,sta!os ,uro)eos % los ,sta!os americanos5 m+s hina % a)*n. @os!em+s estaban su3etos o a olonias o a Protectora!os. ,l ao H0 seem)iea a )ro!ucir en las Naciones ni!as un lento camino !etransformaci*n. 7a !es)us !e la )rimera (uerra !esa)arecen lascolonias % )asan a ser Man!atos -ti)o A: eran los ue ten#an masi!enti!a! nacional5 6i)o Q: @os ue ten#an menos i!enti!a! nacional %6i)o : man!atos !e los man!atos Des)us !e las se(un!a (uerra los

man!atos se transforman en 8i!eicomiso % otros em)iean a hacertram)as 3ur#!icas.

0J/0H/12

Fuentes del Derecho Internacional*

Ba habi!o lar(as !iscusiones !octrinarias sobre to!as las escuelassociol*(icas ue !icen ue las fuentes son siem)re los hechos sociales.

Hay fuentes materiales: @o ue se uieran ue sean5 ue las )ro!uce5 las

mo"ilice


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Fuentes formales: auellas ue si e&)resan lo ue el Derecho Internacionalesta crean!o est+n e&)licita!as casi to!as ellas en el art. S !el estatuto !e laorte internacional !e la orte !e usticia ue !ice: ue el tribunal )ara fallaracor!e al Derecho Internacional )ue!e consi!erar lo si(uiente:

a @os trata!os o on"enci*n ue sean "inculantes )ara los ,sta!osliti(antes.

b @a ostumbre: omo )rueba !e una )ractica consi!era!a comoDerecho.

c @os )rinci)ios (enerales !e Derecho: reconoci!os )or las nacionesi"ilia!as -su)one ue en el )laneta ha% naciones ue no sonci"ilia!as % cu%o !erecho no im)ortar#a tanto.

,@ or!en hasta estas tres letras tiene una l*(ica )ara ese or!en5 este esun )rece!ente ue seala ue si ha% una norma (eneral % una normaes)ecial se )refiere a la es)ecial. @o m+s es)ecial siem)re es untrata!o5 entonces no cabe !u!a ue ese tribunal !ebe "erificar lostrata!os. M+s (eneral ue el trata!o es una norma !e ostumbre. 'i noha% tribunal se re"isa la ostumbre. Por ultimo si tam)oco lo resuel"e lacostumbre buscaran en los )rinci)ios (enerales !el !erecho las normasue )ue!an resol"er el liti(io.

,n el art. S tambin se menciona la Doctrina % la uris)ru!encia. Pero

e&)resamente no se mencionan como fuentes !el Derecho si no5 como me!iosau&iliares ue )ue!en a%u!ar a !eterminar la e&istencia !e una norma !eDerecho o la inter)retaci*n. Por ultimo este art#culo tambin seala ue eltribunal )ue!e fallar en eui!a! siem)re ue los esta!os liti(antes le otor(ueesa faculta!.

8uera !e estas tres fuentes !erechas5 e&isten e&ce)cionalmente otras !osfuentes formales !e Derecho:

Determinados actos unilaterales de los Estados que producen

efectos -urdicos internacionales: Ba% en muchos te&tos sobre actos3ur#!icos unilaterales5 )eor o im)ortante es el efecto internacional !elacto. Au# esta la %otificacincomo la notificaci*n !e un esta!o )araotro !e la !eclaraci*n !e (uerra. 6ambin esta el reconocimiento5 la)rotesta5 la ace)taci*n -renuncia !e un Derecho sub3eti"o !e un esta!o% la )romesa nilateral.

Determinadas resoluciones de organi8aciones internacionalesintergubernamentales que imponen a los Estados ciertasobligaciones siempre que esas atribuciones estBn descritas: Por

e3em)lo cuan!o la >N fi3a las cuotas ue ca!a naci*n !ebe )a(ar.


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La /ostumbre*

,n el 'i(lo II Du)ol!o !e Qebenbur(o establec#a ue como %a no e&ist#a elor!en !el Im)erio $omano el Derecho ue estaba "ac#o la estaba cum)lien!oel onsuetu!o -la costumbre. @a costumbre %a !es!e ese tiem)o era una

)r+ctica uniforme reitera!a ue )or lo mismo5 %a creaba una norma. Des!e otrola!o5 ?elsen "a a !ecir ue el D9 Internacional se crea cuan!o ha% una norma!e Derecho ue !ice ue la ostumbre es Derecho -ontrario al hileno

,@ D9 Internacional a )esar !e las !octrinas !e 'an A(ust#n % m+s !elante !elo ue se creaba en la )ractica !e los usos !e ciertas materias -como res)etara los *nsules ! e enecia % los c*nsules en (eneral e&ist#a la con"icci*n !eue era necesario res)etar. @a "er!a! es ue este !esarrollo "a a a!uirirfuera asocia!o en la !octrina -ittoria5 'uare5 Grocio se consi!eraba ue lacostumbre hab#a i!o constru%en!o el Ius Gentium en la reali!a!.

;=u reuisitos o con!iciones !e e&istencia tiene la costumbre internacional)ara e&istir< @a costumbre reuiere !os elementos:

Elemento materialC ob-eti6oC histrico: constitui!o )or la )r+cticauniforme % reitera!a !e los Estados a tra"s !el tiem)o. ,n uncomieno la costumbre reuer#a ser inmemorial.

Elemento psicolgico: $ecibe el nombre !e o)inio iuris. ,sto si(nificala con"icci*n ue tienen los ,sta!os !e ue esa )r+ctica en es)ec#fica

obe!ece a una necesi!a! 3ur#!ica. @a )r+ctica )ue!e ser una acci*n ouna abstenci*n obli(a!a.

uan!o se renen estos !os elementos forman la ostumbre.

@a o)inio Iuris es mucho m+s !if#cil !e saber si un esta!o esta actuan!o )oruela consi!era !e una forma necesaria5 )ero si es necesario reconocer laobli(aci*n 3ur#!ica. ,&iste el )a(o e& (racia ue se usa )ara no reconocer unaobli(aci*n 3ur#!ica5 solo )ara mantener las buenas relaciones.

on estos )roblemas ;*mo se )rueba la ostumbre< ,sto se )rueba con la)r+ctica !e los ,sta!os. 6ambin )ara )robar la costumbre ha% ue hacer unaclasificaci*n:

a ostumbre (eneral o uni"ersal: ,s la ue )r+cticamente ace)ta to!o elmun!o. @a costumbre (eneral )o!r#a no ser necesaria )robarla )orueesta reconoci!a )or to!os.

b ostumbre re(ional: '*lo tiene "ali!e 3ur#!ica en una re(i*n (eo(r+fica!etermina!a. omo el asilo )ol#tico -)ue!e ser territorial o !i)lom+tico loue es esencialmente latinoamericano. omo es un Derecho reconoci!o

)or estos esta!os terminan utili+n!olo los )a#ses. Po!r#a ser necesaria


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)robarla aun cuan!o su !iscusi*n en el liti(io este entre un esta!olatinoamericano % otro ,sta!o @atinoamericano.

c ostumbre local: 'e ha consi!era!o ue )ue!e e&isti

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