XVIII JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL

Comisión n 6 “Sucesiones: reducción y colación”

“Acción de reducción: Prescripción”

POR MARIANA KANEFSCK

PONENCIA:

1. La acción de reducción es una acción personal que tiene por objeto la resolución

de un contrato.

2. El derecho a perseguir la cosa es un efecto accesorio de la resolución del contrato.

3. Al ser una acción personal, el plazo de prescripción es decenal conforme lo

establece la nota al art. 4023 del Código Civil.

4. La acción de simulación prescribe a los dos años, no sólo cuando se intenta entre

las partes sino cuando la intentan los terceros también.

5. Cuando se intentan las dos acciones, la de simulación y la de reducción,

subordinada ésta al resultado de la primera, el plazo de prescripción es bienal.

6. El plazo de prescripción comienza a correr a partir de la apertura de la sucesión.

7. El plazo de prescripción no se interrumpe ni suspende por la apertura del juicio

sucesorio.

I. INTRODUCCIÓN. El objeto de este trabajo es estudiar algunos aspectos relacionados con la

prescripción de la acción de reducción y la acción de simulación.

A tal efecto, primero conceptualizaremos a la reducción y a la simulación, para

luego y a través del análisis de su naturaleza jurídica establecer cuál es el

plazo de prescripción de la acción.

Después abordaremos la cuestión relativa a la prescripción cuando la acción

de reducción se intenta con la acción de simulación y también cuando

comienza a computarse el plazo.

Finalmente estudiaremos si el proceso sucesorio tiene alguna influencia en el

plazo de prescripción y analizaremos que ocurre cuando la acción de

simulación se intenta como antecedente de la acción de nulidad absoluta de

los actos jurídicos.

II. Acción de Reducción y acción de Simulación. Concepto,

objeto y fundamentos.

La acción de reducción es aquélla que se confiere al heredero quien podrá atacar las

disposiciones testamentarias o las donaciones hechas en vida por el de cujus, o ambas,

a fin de complementar su porción legítima en la herencia, cuando la misma fue lesionada.

Es una acción que tienen todos los herederos forzosos que existían al tiempo de la

donación, incluido el cónyuge supérstite y los acreedores que actúen por vía

subrogatoria.1

Es dable destacar que la misma puede ejercerse no solamente por vía de acción sino

también como excepción2 y que sólo se ejerce hasta lograr el complemento de la legítima

pues completada esa cuota las liberalidades que a título de donaciones o legados hubiese

realizado el causante, serán inatacables3.

La acción de reducción tiene efectos reipersecutorios, en el supuesto de donaciones de

inmuebles y puede ser ejercida contra terceros subadquirentes, pues ello surge de lo que

dispone el art. 3955 del Código civil4(falta completar la cita).

Puede definirse la simulación como el acto o negocio jurídico que por acuerdo

de partes se celebra exteriorizando una declaración recepticia no verdadera para

1 GOYENA COPELLO, Hector Roberto, Procedimiento sucesorio, página 323, editorial Astrea. Opina MENDEZ COSTA que se exceptúa del requisito a los descendientes nacidos después de la donación siempre que, al menos, haya otro descendiente que tenga derecho a ejercer la acción, esto es, que existía a la época de la liberalidad y sobrevive la apertura de la sucesión. LLAMBIAS, Jorge Joaquin, Código Civil Comentado T VB página 473 2 MAFFIA, Jorge O. Manual de Derecho Sucesorio, Tomo II, página 132, editorial depalma. Expresa el autor como ejemplo de antedicho que ello ocurrirá cuando el legitimario, en posesión de la herencia, se negare a cumplir las disposiciones testamentarias lesivas de su legítima. MENDEZ COSTA, María Josefa, en Llambías , Jorge Joaquín Código Civil Comentado,Anotado y Concordado T VB, página 472 quien expresa que opera por vía de excepción cuando la legítima puede salvarse no entregando todos o algunos legados. 3 ZANNONI, Eduardo A. Derecho de las Sucesiones, Tomo II página 219, editorial Astrea. 4 MEDINA, Graciela, Prescripción en el Derecho Sucesorio, acción de reducción y colación.

engañar a terceros, sea que ésta carezca de todo contenido o bien esconda uno

verdadero diferente del declarado5. La acción de simulación es una acción declarativa,

pero generalmente se acumula a una acción de condena. Es personal, universal e

indivisible.

La simulación absoluta o relativa puede alegarse en juicio en forma concreta, por medio

de acción o por vía de excepción, y también en forma reconvencional6.

El objeto principal de esta acción es la declaración de nulidad del acto falso y sacar a la

luz el acto verdadero. III. Plazo de prescripción de la acción de simulación intentada

conjuntamente con la de reducción. A los fines de establecer cuál es el plazo de prescripción de la acción de reducción,

primero debemos determinar si la misma es una acción real o personal.

La acción real es la que está destinada a proteger un derecho real, y personal la que

satisface el mismo fin respecto de un derecho personal u obligacional. Como el

derecho real es oponible erga omnes, la acción real se dirige contra el que posee la

cosa o contra cualquiera que lo viole, mientras que siendo el derecho personal

relativo, la acción que lo protege sólo podrá ejercitarse contra quien se obligó al

cumplimiento de la prestación que se reclama7.

Si la consideramos acción real, entonces no hay prescripción, pues la acción es

perpetua como el derecho de dominio que protege. Es decir que este tipo de acciones

son imprescriptibles porque se mantienen mientras el derecho tenga vida. En los

derechos reales, lo que la prescripción extingue es el derecho mismo, desapareciendo

con él la acción destinada a hacerlo valer8.

Consideramos que la acción de reducción es una acción personal que tiene por objeto

la resolución de un contrato. Este contrato es la donación hecha por el causante y el

derecho a perseguir la cosa es un efecto accesorio de esa resolución.

Es decir, que la reducción resuelve el dominio transmitido por el causante, en la

medida necesaria para respetar la integridad de la legítima.9

5 CIFUENES, SANTOS, Negocio Jurídico, página 502, Astrea. 6 CAMARA HECTOR, Simulación en los actor jurídicos, 308, Depalma. 7 MARIANI DE VIDAL, Marina, Curso de Derechos reales, Tomo 3, página 338, editorial Zavalia. 8 ARGANARAZ, Manuel, la prescripción extintiva, página 166, TEA. 9 BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil, Sucesiones, Tomo II, página 120.Rechaza el autor la posibilidad de desinteresar al heredero por medio del pago de una suma de dinero para completar su legítima y detener así el efecto reipersecutorio de la acción, expresando que autorizar al donatario a pagar en dinero es desvirtuar el sistema legal que quiere que la división del acervo se haga en especie.

En este sentido nuestro Codificador estableció en la nota al art. 4023 que se prescribe por

diez años.....el derecho para pedir la legítima que corresponde por la ley....

Gran parte de nuestra doctrina10 sostiene el carácter personal de esta acción y por lo

tanto le atribuye el plazo de prescripción decenal.

En este sentido expresa Zannoni que la prescriptibilidad de la acción resulta de lo

dispuesto en el art. 3955, sin perjuicio de los efectos reipersecutorios que nacen de la

enajenación del bien donado a terceros11.

En cuanto concierne a la acción de simulación el plazo de prescripción es bienal no sólo

cuando la misma es intentada entre las partes del negocio simulado (art. 4030) sino

cuando la intentan los terceros (según fallo plenario del 10 de setiembre de 1982 de la

Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil in re “Glusberg, Santiago c/ Jorio Carlos”12).

Así, la jurisprudencia sostuvo que “Respecto de un acto simulado, son terceros las

personas que no participaron de él, ni son sucesores universales de quienes lo otorgaron.

Respecto de éstos últimos y no obstante su carácter de herederos, si actúan en amparo

de sus legítimas y frente a los actos realizados por el “el de cujus”que los perjudican,

deben ser considerados terceros”13.

Pero la cuestión consiste en determinar cuál es el plazo de prescripción de la acción de

simulación que va a ser la base de la acción de reducción. Así las posiciones doctrinarias

se dividen entre quienes piensan que el plazo es de dos años y que el mismo no se

extiende por mas que esta acción sea ejercida como antecedente de la de reducción y

entre quienes sostienen que el plazo de prescripción de la acción de simulación unida a la

de reducción es de 10 años.

Expresa Mendez Costa que en cuanto a la acumulación de la acción de simulación con la

de reducción, siendo la primera la acción medio y la segunda la acción fin, es decisiva la

prescripción de esta última14. La jurisprudencia ha sostenido que “en estos casos la simulación es un simple medio para instrumentar las acciones de colación y reducción. La 10 MEDINA,Graciela, ob. Citada; MAFIA, Jorge O. , ob. Citada, página 134; ZANNONI, Eduardo, ob. Citada, página 237, BORDA, Guillermo Tratado de Derecho Civil, Sucesiones II página 128; GOYENA COPELLO, Hector, ob. Citada pagina 325 11 ZANNONI, Eduardo, ob citada página 237. 12 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civi, sumario 0009636. Expresa MENDEZ COSTA que fuera del ámbito de obligatoriedad de esta jurisprudencia plenaria, la divergencia es susceptible de seguir dándose conforme las alternativas que plantea la concepción personal del intérprete con respecto al acto simulado; si lo estima inexistente o de nulidad absoluta, la acción es imprescriptible y si lo estima de nulidad relativa, prescribe por el término de dos anos por extensión analógica del artículo 4030 o en el de diez anos de acuerdo al artículo 4023. en LLAMBIAS, Jorge joaquin, Código Civil comentado Tomo V/B página 217. 13 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil sumario 0010390 autos “Iglesias de Palacio, María Raquel y otro c/ Carranza de Palacio , Marta Josefina s/ simulación. . 14 MENDEZ COSTA, Maria Josefa, Código Civil Comentado, Llambias-Mendez Costa TV/B p, 479.

simulación en sí deja ser el centro de la escena a las acciones de integración, de donde

la prescripción alegable no es sino la relativa a estas últimas que se subsumen en el plazo

general del art. 4023 del Código Civil”15.

Por nuestra parte sostenemos que si la acción está encubierta bajo la apariencia de un

acto oneroso o simulado, la prescripción será de dos años a contar de la muerte del

causante (4030 segundo párrafo) y si el acto oneroso se lo ha realizado con el propósito

de violar la legítima, el término de pescripción será de un año a contar también desde la

muerte del causante.

Borda sostiene que si la donación está encubierta bajo la apariencia de un acto oneroso,

el plazo de prescripción es de dos años, puesto que la pretensión se funda en una acción

de simulación16. En este sentido un fallo de la Cámara civil 1 de la Capital Federal17

estableció que “cuando se intentan las dos acciones, la de simulación y la de reducción,

subordinada ésta al resultado de la primera, la de simulación prescribe a los dos años por

lo cual corresponde desestimar la demanda si el término ha vencido”. ....”La acción en

declaración de simulación es previa y la de reducción la sigue y le está subordinada, al

punto que sin prosperar aquélla no nace ésta”. Con respecto al plazo desde el cual corre

la prescripción, estableció que “para los terceros, si no hay otro elemento de hecho

constatado, se cuenta desde la muerte del causante”. IV. Comienzo del plazo.

Sostiene Cifuentes que respecto de terceros la prescripción corre desde el momento en

que supieron o pudieron saber que había un acto ficticio para burlar sus derechos. Como

los herederos perjudicados pueden considerarse terceros, ello ocurre una vez que la

sucesión se abrió, a menos que acrediten que el conocimiento fue posterior18.

Pensamos que el término de prescripción comienza a correr a partir de la muerte de

causante de conformidad a lo dispuesto por el art.3955 del Código Civil , salvo que el

heredero que ataca el acto acredite fehacientemente que el conocimiento fue posterior.

Es decir que el “onus probandi”estará a cargo de quien argumente que el plazo de

prescripción no debe correr desde la apertura de la sucesión19.

15 CAMARA CIVIL Y COMERCIAL DE BAHIA BLANCA , SALA 1, 21/10/93, Mangosio, victorio s/sucesión (incidente de colación y reducción por Mangosio Doris H) en JA 1995-I página 657. 16 BORDA, Guillermo A. , ob. Citada, página 130. 17 JURISPRUDENCIA ARGENTINA, junio de 1945 página 831. 18 CIFUENTES, Santos, ob. Citada página 544. 19 En apoyo de nuestra posición, Ver Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala F en JA 1983/II página 467.; Cámara Nacional Civil Sala C, La Ley 1979 B página 63.

Con respecto a ello la doctrina ha establecido que “Los derechos que no pueden

reclamarse sino en calidad de herederos como los que no pueden tener lugar sino

después de la muerte de la persona que los ha conferido, no son pescriptibles sino desde

la apertura de la sucesión sobre cual deben ejercerse”20

Así opina Argañaraz21 estableciendo que “la acción de reducción sólo le pertenece (al

legitimario) en su calidad de heredero y no hay heredero de una persona viviente. Por

consiguiente, el tercero que detenta el bien no puede comenzar a prescribir contra el

heredero antes de que éste sea llamado a la sucesión del donante”...

Ha establecido nuestra jurisprudencia que: “El plazo de prescripción para la acción de

simulación entre las partes es de dos años, comenzando desde que el titular del derecho

aparente intente desconocer la simulación. Sin embargo, cuando se trata del heredero de

quien cumplimentara el acto impugnado, aquél comienza a correr desde la apertura de la

sucesión.”22; “El plazo de prescripción de la acción de simulación -para quien pretende

reintegrar al haber hereditario de su progenitor fallecido, un bien inmueble, adquirido por

aquél para un tercero, comienza a correr desde la fecha del deceso, pues con anterioridad

el interesado sólo cuenta con un derecho en expectativa sobre la herencia futura, que le

impide cualquier injerencia en el patrimonio de su padre”23. “Sólo a partir del deceso se

puede ejercitar la acción correspondiente ....independientemente de la promoción del

juicio sucesorio”24 V. Juicio sucesorio e interrupción de la prescripción.

La cuestión es determinar si el inicio del juicio sucesorio interrumpe la prescripción.

Consideramos que el plazo de prescripción no se interrumpe ni suspende por la apertura

del juicio sucesorio porque las acciones que se intentan son independientes del juicio

sucesorio.

Sabido es que el legitimario tiene la posesión hereditaria desde la muerte misma del

causante y que uno de los efectos de ella es ejercer acciones judiciales respeto de

20 BARBADO, Analía R. La prescripción adquisitiva y liberatoria, pagina 197 editorial ad-hoc. 21 ARGANARAZ, Manuel, La prescripción extintiva, página 67, editorial TEA. 22 Cámara Nacional En lo Civil de Capital Federal, sumario 0009562, autos “Cuevas Menchada c/ Cuevas Menchada, Edgardo s/ medidas precautorias”del 28/2/97. 23 Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sumario 0013420 autos “Pena Sara c/ Naharro Maria del Carmen s/ simulación del 16/5/00. 24 Camara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala F, 15/3/82 autos “López de Rojo, María v. Garrido Daniel; López de Rojo, María v. Garrido Daniel y otros, y Garrido Daniel v/ López de Rojo María JA 1983 /II/465. Dijeron los jueces que no resulta comprensible para quien conoce la existencia del acto simulado que el plazo de la prescripción solamente se ponga en marcha con la promoción del proceso sucesorio pues, de admitirse ello, el inicio de aquélla estaría sólo librado a la iniciativa de quien, a la postre, puede oponerse a su progreso con la inestabilidad jurídica con respecto a derechos consolidados que ello supone.

terceros (art. 3410 del Código Civil) por lo que no será necesario e imprescindible que

obtenga la declaratoria de herederos para accionar por reducción.

En cuanto al período para hacer inventario y deliberar, tampoco suspende el curso de la

misma, pues eso surge expresamente del artículo 3978 del Código Civil.