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    AGU

    AYLIBRECOM

    ERCIO

    Criterios y Sugerencias para

    Procesos de Negociacin

    GUA

    n1

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    PRESENTACIN Pg. 3

    CMO SE RELACIONAN LOS ACUERDOS YTRATADOS DE LIBRE COMERCIO CON EL AGUAY LOS SERVICIOS DE AGUA POTABLE? Pg. 5

    CUL ES EL TRATAMIENTO QUE LOSACUERDOS Y TRATADOS DE LIBRE COMERCIOHACEN DEL AGUA CONCIBINDOLA COMO UNAMERCANCA? Pg. 6

    CUL ES EL TRATAMIENTO QUE HACEN LOSACUERDOS Y TRATADOS DE LIBRE COMERCIOAL AGUA EN TRMINOS DE INVERSIN ENLOS RECURSOS HDRICOS Y LOS SERVICIOSDERIVADOS DE LOS USOS DE STOS? Pg. 9

    CMO NEGOCIAN LOS PASES LA INCLUSINDE SUS SERVICIOS EN LA ORGANIZACINMUNDIAL DE COMERCIO Y EN LOS TRATADOSDE LIBRE COMERCIO? Pg. 13

    CUANDO SE SUSCRIBE UN ACUERDO OTRATADO DE LIBRE COMERCIO, EL PAISFIRMANTE CEDE SOBERANIA O CONSERVASOBERANIA REMANENTE PARA FINESJURIDICOS, JUDICIALES Y REGULATORIOS?

    Pg. 16

    CMO PLANTEAR UNA NEGOCIACION EN UNTRATADO DE LIBRE COMERCIO (TLC) O UN

    ACUERDO DE LIBRE COMERCIO (ALC)? Pg. 19

    Glosario de Trminos y Siglas Pg. 27

    N D I C E G U A

    1

    2

    3

    4

    5

    6

    7

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

    Criterios y Sugerenciaspara Procesos de

    Negociacin

    1

    Agua y Libre Comercio

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    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin2

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    El Proyecto Visin Social del Agua desarro-

    llado por la institucin AGUA SUSTENTA-

    BLE con el apoyo de International Develop-

    ment Research Centre (IDRC) ha desarro-

    llado varias cartillas y guas sobre el temade Agua y Libre Comercio en base a diver-

    sas investigaciones realizadas principal-

    mente en pases andinos entre 2004 y

    2007. El objetivo de estas investigaciones

    fue determinar el tratamiento que los

    Acuerdos y Tratados de Libre Comercio

    hacen del agua y los servicios de agua

    potable. Los resultados de las investigacio-

    nes permitieron disear una serie de docu-

    mentos didcticos destinados principal-mente a operadores pblicos, negociado-

    res estatales en acuerdos de libre comer-

    cio, autoridades pblicas nacionales e

    internacionales con facultades para tomar

    decisiones sobre el tema, acadmicos y

    asesores, y representantes o lderes de la

    sociedad civil.

    Para la elaboracin de esta Gua se hanprocesado varias investigaciones enco-

    mendadas en calidad de consultoras a

    distintos analistas como Pablo Solon,

    Denisse Rodrguez, Carlos Crespo, Oscar

    Campanini en Bolivia, Hildebrando Vlez

    Galeano en Colombia, Juan Fernando

    Tern en Ecuador y Guillermo Rebosio en

    Per. Los textos de estas investigaciones,

    compilados en un libro titulado Agua y

    Libre Comercio. Impacto e implicacionesde los Acuerdos de Libre Comercio sobre

    el Agua y sus Servicios pueden ser encon-

    trados en:

    http://www.aguavisionsocial.org/lineasDocs.

    html.

    Las investigaciones antes sealadas han

    sido sistematizadas en una versin corta,

    complementadas e ilustradas con datos e

    informacin adicional, permitiendo elaborar

    esta Gua, bajo la responsabilidad de un

    equipo de AGUA SUSTENTABLE.

    La presente Gua denominada Criterios y

    Sugerencias para Procesos de negocia-

    cin tiene como tema central la negocia-

    cin en el contexto de acuerdos o tratados

    de libre comercio considerando el agua y

    sus servicios como un eje de anlisis de

    dicho tema. De manera general, el docu-

    mento aborda las implicancias que tienen

    los acuerdos firmados por los pases en elmarco de la Organizacin Mundial de

    Comercio (Acuerdo General sobre Comer-

    cio y Aranceles o GATT, y el Acuerdo

    General sobre Comercio de Servicios

    tambin denominado GATS por su sigla en

    ingls), y los Tratados de Libre Comercio

    que de manera Bilateral estn suscribiendo

    pases andinos, despus del fracaso de la

    negociaciones multilaterales del ALCA ydel TLC Andino.

    PRESENTACIN1

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

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    Los lectores percibirn que se hace alusin

    al ALCA, al TLC por pas, al GATT y al

    GATS, por lo que la aclaracin del prrafo

    anterior es necesaria. Es importante, para

    entender el enfoque de esta gua, quehagamos una diferenciacin entre acuer-

    dos y tratados de libre comercio; los prime-

    ros suelen abarcar temas especficos de

    comercio entre pases, los segundos abar-

    can temas de inversiones, servicios,

    mercados, propiedad intelectual, legisla-

    cin interna y mecanismos de control a la

    misma, institucionalidad de vigilancia,

    sancin, control y resolucin de disputas,

    etc.El frustrado Acuerdo de Libre Comercio de

    las Amricas (ALCA), era en realidad,

    segn nuestro enfoque, un gran tratado

    multilateral. De hecho encontramos

    muchas de sus disposiciones y captulos

    enteros en los textos del tambin frustrado

    TLC Andino y de los TLC bilaterales que

    EE.UU. esta negociando con cada uno de

    los pases del continente Americano. LosTratados o Acuerdos Bilaterales de Inver-

    siones (denominados BTI por su sigla en

    ingls y TBI por su sigla en castellano)

    tienen ms bien dedicacin jurdica a

    ciertos temas relacionados con inversiones

    e inversores de los pases firmantes, y no

    suelen tener la amplitud temtica que

    tienen los famosos TLC.

    Esta Gua ofrece una imagen resumida de

    los distintos TLC, ALC y TBI, y su armazn

    jurdico institucional. Para este fin, el texto

    de la gua nos brindar citas y referencias a

    distintos documentos oficiales explicndo-nos las posiciones y compromisos que

    diferentes pases han hecho al respecto.

    En la primera parte, los lectores encontra-

    rn una introduccin a la relacin agua y

    libre comercio, una rpida y sucinta

    descripcin de las disposiciones que

    contemplan los acuerdos y tratados, y en la

    segunda parte podrn conocer y analizar

    una serie de sugerencias o recomendacio-nes para negociar en el contexto de los

    tratados. Esta ultima parte nos parece

    fundamental porque expresa nuestra visin

    y accin institucional en sentido de no

    remitirnos a una actitud de oposicin a los

    acuerdos y tratados, sino involucrarnos

    con conocimiento y habilidad en sus proce-

    sos de negociacin para contribuir a trans-

    formarlos, adems de proveer instrumen-tos a nuestros pases con el objetivo de

    fortalecer su legalidad e institucionalidad

    interna como forma de resguardar sobera-

    na para tomar decisiones sobre su presen-

    te y futuro en lo que respecta al agua y sus

    servicios.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin4

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    Una de las preguntas ms frecuentes

    cuando se habla de acuerdos de libre

    comercio es si el agua y los servicios

    asociados a este recurso se encuen-

    tran incluidos, es decir, si los pasesuna vez que firman un Acuerdo de

    Libre Comercio (ALC), un Tratado de

    Libre Comercio (TLC) o un Tratado

    Bilateral de Inversiones (TBI) estn

    obligados a permitir el libre comercio

    del agua y abrir el mercado de los

    servicios bsicos de agua potable.

    Lo cierto es que el agua esta envuelto

    en los acuerdos comerciales de distin-

    tas maneras. A veces el agua y sus

    servicios aparecen mencionados de

    forma expresa en las negociaciones

    sobre comercio de bienes, servicios e

    inversiones. Pero el tema del agua

    tambin aparece a travs de vincula-

    ciones indirectas con otros apartados

    de los tratados como es el caso de

    Agricultura y Propiedad Intelectual.Vase para el caso, los textos borrador

    del ALCA o del TLC Andino.

    En el siguiente cuadro podemos obser-

    var que en los tratados de libre comer-

    cio, el agua figura o es contemplada en

    varios formatos: a veces como bien o

    producto, a veces como servicio o

    como inversin. Por inversin se

    entiende tambin el conjunto de dere-

    chos asociados al uso del agua, por

    ejemplo, concesiones, licencias, autori-

    zaciones, etc.

    CMO SE RELACIONAN LOS ACUERDOS Y TRATADOS DE LIBRECOMERCIO CON EL AGUA Y LOS SERVICIOS DE AGUA POTABLE?2

    Agua embotellada

    Exportacin de agua

    Servicios de agua potable

    Servicios medioambientales

    Uso del agua para fines Hidroelctricos

    Uso del agua para fines Mineros

    Uso del agua para fines Petroleros

    Uso del agua para fines Tursticos

    Uso del agua para fines agrcolas

    Transporte fluvial

    Derechos de agua

    InversionesServiciosBienesX

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

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    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    X

    Cuadro 1: Cruces entre los TLC y el Agua

    Fuente: Soln, P. (2005, septiembre). Los cruces de caminos entre el agua y el libre comercio. Ponencia al Seminario Internacional

    sobre Acuerdos de libre Comercio y Servicios Pblicos. Buenos Aires, Argentina.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

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    ATENCIN A LA REFERENCIA LOS DEMASExisten partidas con la referencia los dems que aparentemente slo se dirigen a aquellas

    mercancas que no han sido mencionadas a continuacin de la partida de 4 cdigos que figura

    en la nomenclatura de NANDINA,y por tanto su interpretacin estara delimitada por la

    descripcin de la mercanca y en algunos casos por las especificaciones de las notas

    complementarias.

    La ambigedad de la frase los dems puede implicar la inclusin de una serie de bienes o

    formas en que estos se presentan o producen, en los acuerdos o tratados, el agua, por

    ejemplo, puede aparecer bajo esta ambigedad en distintas formas de uso.

    Los pases andinos en sus relaciones

    de intercambio comercial de bienes en

    la Organizacin Mundial de Comercio

    (OMC) y en el marco de los TLC

    utilizan la Nomenclatura Comn de losPases Miembros del Acuerdo de

    Cartagena (NANDINA), clasificacin

    arancelaria similar al Harmonized Tariff

    Schedule de Estados Unidos (HTS).

    En ambas encontramos al agua clasifi-

    cada bajo las partidas arancelarias2201, 2202, 2501 y 2851.

    CUL ES EL TRATAMIENTO QUE LOS ACUERDOS Y TRATADOS DE LIBRECOMERCIO HACEN DEL AGUA CONCIBINDOLA COMO UNA MERCANCA?

    3

    SECCION VPRODUCTOS MINERALES: SAL; AZUFRE; TIERRAS Y PIEDRAS; YESOS, CALES Y CEMENTOS

    22.01

    2201.10.00.00

    2201.90.00.00

    22.02

    2202.10.00.00

    2202.90.00.00

    25.01

    2501.00.90.00

    28.51

    2851.00.30.00

    Cdigo NANDINA Descripcin de la mercadera

    - Agua, incluidas el agua mineral natural o artificial y la gaseada, sin adicin de azcar u otro edulcorante

    ni aromatizada; hielo y nieve.

    - Sal (incluidas la de mesa y la desnaturalizada) y cloruro de sodio puro, incluso en disolucin acuosa o

    con adicin de antiaglomerantes o de agentes que garanticen una buena fluidez; agua de mar.

    Agua destilada, de conductibilidad o del mismo grado de pureza; aire lquido y aire purificado

    - Los dems compuestos inorgnicos (incluida el agua destilada, de conductibilidad o del mismo grado de

    pureza); aire lquido, aunque se le hayan eliminado los gases nobles; aire comprimido; amalgamas,

    excepto las de metal precioso.

    - Agua, incluidas el agua mineral y la gaseada, con adicin de azcar u otro edulcorante o aromatizada, y

    dems bebidas no alcohlicas, excepto los jugos de frutas u otros frutos o de hortalizas (incluso

    silvestres) de la partida 20.09.

    - Agua mineral y agua gaseada

    - Agua, incluidas el agua mineral y la gaseada, con adicin de azcar u otro edulcorante o aromatizada

    - Los dems

    - Los dems

    - Los dems

    Cuadro 2:Nomenclatura Comn de los Pases Miembros del Acuerdo de Cartagena (NANDINA)

    Fuente: Arancel Aduanero De Importaciones Bolivia, 2006.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin6

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    En las listas de productos por pas del

    Acuerdo General sobre Comercio y

    Aranceles de la OMC, mas conocido

    como GATT, Bolivia, Per, Colombia,

    Ecuador y los EE.UU. presentan dediferentes maneras las partidas ante-

    riormente analizadas. Bolivia y Per

    han incluido en paquete la totalidad de

    sus partidas arancelarias de bienes de

    consumo, estableciendo en el caso

    boliviano un arancel consolidado o

    techo del 40 % y en el peruano un

    arancel del 30 % ad valorem (aplicable

    a valores mercantiles de los precios)

    para las mercancas que involucran al

    agua contenidas en las partidas 2201,

    2202, 2501 y 2851. Es decir, todas las

    formas de mercaderas en las que

    figura el agua detalladas en el Cuadro

    1, estn incluidas para fines de impor-

    tacin, con un techo determinado de

    arancel o un arancel determinado.

    Colombia ha hecho compromisos

    listando cada partida, no en paquete

    como Bolivia y Per, y ha incluido sola-

    mente las partidas 2201 y 2202 con un

    arancel consolidado del 70 %.

    Ecuador incluye nicamente las parti-

    das 2201.90.00 y 2202.10.00 con unarancel consolidado del 30 % y en la

    definicin de la partida 2201.90.00 se

    precisa que la descripcin de los

    dems comprender el agua ordina-

    ria natural, hielo y nieve, sin azcar o

    edulcorar de otro modo, ni aromatizar.

    Por lo que hemos visto, tanto los

    2

    pases andinos como EE.UU. en la

    OMC tratan al agua como una mercan-

    ca comn; no se establece una defini-

    cin arancelaria precisa que delimite el

    alcance del compromiso de liberaliza-

    cin, ni merece un trato especial.

    En el caso del TLC Per-EEUU la

    negociacin fue realizada sobre la

    base de partidas de ocho dgitos. Per

    utiliz su propio Arancel de Aduanas

    (el Arancel de Aduanas del Per ha

    sido elaborado en base a la Nomen-

    clatura Comn de los Pases Miem-

    bros de la Comunidad Andina-

    NANDINA) y Estados Unidos laHarmonized Tariff Schedule (HTS). En

    el tema del agua slo se consider las

    partidas 2201.10.00, 2201.90.00,

    2202.10.00 y 2202.90.00 (esta ltima

    excepcionalmente por Per). El agua

    de mar, el hielo, la nieve, el agua natu-

    ral sin procesamiento son tambin,

    ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICAY LA LIBERALIZACIN DEL AGUA

    EE.UU. incluy en la OMC las partidas

    2201, 2201.10.00, 2201.90.00; 2202,2202.10.00; 2501.00.00 y la

    2851.00.00. Este pas incluy los 4

    grupos de partidas que comprenden el

    agua.

    En su tratamiento arancelario, a

    diferencia de los pases andinos,

    EE.UU establece un arancel fijo conso-

    lidado de 0,26 centavos por litro para la

    partida 2201.10.00 y 0,2 centavos por

    litro para la 2202.10.00.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

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    como se ha visto, sujetos de negocia-

    cin.

    El agua es una riqueza natural limitada

    y un bien pblico, fundamental para lavida y la salud, no obstante ello, las

    partidas se refieren a ella como una

    mercanca ms, su descripcin respon-

    de a una definicin fra de lo que

    deber entenderse como bien, cuando

    un compromiso sobre el agua no se

    cie exclusivamente a la eliminacin

    progresiva de su barrera arancelaria,

    sino deja la puerta abierta a las empre-

    sas comercializadoras del agua sobre

    las decisiones de su intercambio

    comercial.

    La interpretacin de la partida los

    dems no es resuelta de igual modo

    por los pases. Si un Estado tiene una

    norma interna que regula este tema,puede introducir excepciones a las

    partidas que involucran al agua a fin de

    permitir al Estado imponer o mantener

    aparte de los derechos de aduana,

    impuestos u otras cargas prohibicio-

    nes o restricciones a la importacin de

    un producto del territorio de otra parte

    contratante (por parte contratante se

    entiende: pas que firma un Tratado), oa la exportacin, o a la venta para la

    exportacin de un producto destinado

    al territorio de otra parte contratante, ya

    sean aplicadas mediante contingentes,

    licencias de importacin o de exporta-

    cin, o por medio de otras medidas.

    (Artculo XI-1, Acuerdo General de

    Comercio y Tarifas, o GATT, por su

    sigla en ingls). Si los Estados no

    tienen estas salvaguardas internas no

    podr hacer uso de esa facultad reco-

    nocida por el GATT.La mayora de los pases andinos no

    tienen regulacin en este tema y las

    excepciones medioambientales que tal

    vez podran interponerse slo son tem-

    porales, lo que los puede dejar en una

    situacin inerme ante la aplicacin de

    los tratados.

    3

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin8

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    En la actualidad existen tres clasifica-

    ciones de servicios: i) la Lista de Clasi-

    ficacin Sectorial de los Servicios

    (W/120) -adoptada en el marco de las

    negociaciones del Acuerdo General deComercio y Servicios (AGCS) durante

    la Ronda Uruguay-; ii) la Clasificacin

    Central Provisional de Productos (CCP

    Provisional) de 1991; y iii) la Clasifica-

    cin Central de Productos (CCP) de

    1997.

    Los servicios de agua potable y sanea-

    miento estn incluidos dentro de losservicios ambientales en el marco del

    AGCS. A continuacin se presenta la

    cobertura de estos servicios en cada

    una de estas clasificaciones.

    Es importante notar que, por definicin,

    el saneamiento bsico comprende

    tambin servicios de agua potable. La

    partida 94390 del Cuadro 3, podra en

    consecuencia, abrir esa puerta al servi-

    cio de agua potable.

    La liberalizacin de los servicios

    ambientales sigue los parmetros del

    Acuerdo General sobre Comercio de

    Servicios (AGCS o GATS) en la OMC y

    de los captulos de servicios transfron-

    terizos e inversiones en los TLC.

    CUL ES EL TRATAMIENTO QUE HACEN LOS ACUERDOS Y TRATADOSDE LIBRE COMERCIO AL AGUA EN TRMINOS DE INVERSIN EN LOSRECURSOS HDRICOS Y LOS SERVICIOS DERIVADOS DE LOS USOS DE STOS?

    4

    CCP 1997CCP Provisional 1991W/120

    A. Servicios deAlcantarillado (9401)

    9401 Servicios de Alcantarillado 941 Servicios de Alcantarillado94110 Tratamiento de aguas servidas

    94120 Limpieza y vaco de tanques.

    942 Servicio de eliminacin de residuos

    94211 Recojo de desperdicios no peligrosos

    94212 Tratamiento y deshecho de residuos no

    peligrosos

    94221 Recojo de deshechos peligrosos

    94222 Tratamiento y deshecho de residuos

    peligrosos.

    943 Servicios de saneamiento y similares

    94310 Servicios de limpieza y remocinde nieve

    94390 Otros servicios de saneamiento

    949 Otros servicios de proteccin ambiental

    n.e.o.p

    9402 Servicio de eliminacin de

    residuos

    9403 Servicios de saneamiento

    y similares

    9404 Servicios de limpieza de

    gases de escape

    9405 Servicios de lucha contra

    el ruido

    9406 Servicios de proteccin de

    la naturaleza y el paisaje

    9409 Otros servicios n.e,o.p

    B. Servicios de eliminacin

    de residuos (9402)

    C. Servicios de

    saneamiento y similares(9403)

    D. Otros servicios (9409)

    Cuadro 3:Clasificacin Servicios Ambientales

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

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    CONCEPTO DE INVERSION EN EL

    TLC PERU-EE.UU.

    En el TLC Per-EEUU, el Art. 10.28establece que INVERSIN es todo activode propiedad de un inversionista ocontrolado por el mismo, directa oindirectamente, que tenga lascaractersticas de una inversin,incluyendo caractersticas tales como elcompromiso de capitales u otros recursos,la expectativa de obtener ganancias outilidades, o la asuncin de riesgo, cuyasformas pueden ser la de (a) una empresa;(e) contratos de llave en mano, de

    construccin, de gestin, de produccin, deconcesin, de participacin en los ingresosy otros contratos similares; (g) licencias,autorizaciones, permisos y derechossimilares otorgados de conformidad con lalegislacin interna, entre otras. Laamplitud de esta definicin entiende losderechos contractuales, como en el casode los contratos de concesin modalidadbajo la cual se autoriza el suministro deagua potable, como un elemento natural

    de las inversiones, bsicamente porque deacuerdo a la ideologa comercial, losservicios pblicos slo pueden sersuministrados de manera eficiente a travsdel mercado.

    Los compromisos en el sector de servi-cios medioambientales, por conside-rarse una inversin en servicios, tam-bin estn sujetos a las disposiciones

    del captulo de inversiones en un TLC.En la OMC el AGCS por si solo puedeconcebirse como una especie demarco para un acuerdo multilateral depromocin y proteccin de la inversinen servicios (CEPAL, La InversinExtranjera en Amrica Latina y elCaribe, 2000, Santiago, Chile, p.30).General de Comercio y Tarifas, oGATT, por su sigla en ingls). Si losEstados no tienen estas salvaguardasinternas no podr hacer uso de esafacultad reconocida por el GATT.La mayora de los pases andinos notienen regulacin en este tema y lasexcepciones medioambientales que talvez podran interponerse slo son tem-

    porales, lo que los puede dejar en unasituacin inerme ante la aplicacin delos tratados.

    El concepto de inversin que estestablecido en el artculo 10.28 delTLC Per-EE.UU., se aplica a la figurade concesin (con la cual se han otor-gado fuentes de agua en pases andi-

    nos), no slo por el concepto de inver-sin, sino porque existen otras referen-cias en este captulo que dejan clara-mente establecido su alcance sobreestos servicios. As tenemos el Art.10.1 inc. 2 que seala que las obliga-ciones de una Parte (es decir, de unode los pases firmantes) bajo esta

    seccin aplicarn a una empresa esta-tal u otra persona cuando ejecute cual-quier autoridad regulatoria, administra-

    tiva u otra autoridad gubernamentalque le hubiera sido delegada por esaParte.

    Toda vez que la concesin es un actoadministrativo cuya otorgacin y regu-lacin queda supeditada a controlgubernamental, se establece que el

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin0

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    captulo debe ser obligatorio para aque-

    llas autoridades que tengan, respecto a

    los inversionistas, atribuciones regulato-

    rias, administrativas u otras.

    Otra disposicin importante que figura

    en el TLC Per-EE.UU., por su expresa

    referencia a estos servicios, es el Art.

    10.28 que seala que un acuerdo de

    inversin es un acuerdo escrito entre

    una autoridad nacional de una Parte y

    una inversin cubierta o un inversionista

    de otra Parte, en virtud del cual la inver-

    sin cubierta o el inversionista se basepara establecer o adquirir una inversin

    cubierta diferente al acuerdo escrito en

    s mismo, que otorga derechos a la

    inversin cubierta o al inversionista: (a)

    respecto a los recursos naturales que

    una autoridad nacional controla, como

    para su explotacin, extraccin, refina-

    miento, transporte, distribucin o venta;(b) para proveer servicios al pblico en

    representacin de la Parte, como gene-

    racin o distribucin de energa, trata-

    miento o distribucin de agua o teleco-

    municaciones; o (c) para realizar

    proyectos de infraestructura, tales como

    construccin de vas, puentes, canales,

    presas u oleoductos o gasoductos que

    no sean de uso y beneficio exclusivo opredominante del gobierno;.

    Con este artculo, queda totalmente

    manifiesto que las obligaciones del

    captulo de inversiones se imponen a

    los estados que autorizan a inversionis-

    tas proveer servicios de tratamiento o

    2

    distribucin de agua.

    De ac en adelante los conflictos para

    el pas se presentan por el nivel de las

    obligaciones que le impone el captulode inversiones dentro de un TLC. Dura

    labor cuando la tipologa de este apar-

    tado, es similar a la mantenida en un

    Tratado Bilateral de Inversin, y entre

    sus caractersticas se encuentra el

    contener un sinfn de medidas a favor

    del inversionista tales como los requisi-

    tos de desempeo, expropiacin e

    indemnizacin, trato nacional, tratojusto y equitativo, trato de la nacin mas

    favorecida, etc. y su incumplimiento

    provoca la automtica demanda ante el

    Centro Internacional de Arreglo de Dife-

    rencias Relativas a Inversiones (CIADI

    o ICSID, por su sigla en ingls).

    TRATO JUSTO Y EQUITATIVO

    Estndar de trato mnimo internacional, trato

    justo y equitativo: es un principio de derecho

    internacional absoluto. Su contenido est en

    formacin; incluyendo transparencia,

    debido proceso, derecho de defensa y da

    en justicia, adems de equidad y justicia en

    el trato. Se relaciona con un estndar subjeti-

    vo como son las expectativas legtimas de los

    inversores. En aguas, cualquier modificacin

    de las condiciones de los derechos, incluidos

    tarifas (por ejemplo, de servicios de agua

    potable) no previstas al tiempo de la

    inversin, podran ser consideradas una

    violacin del standard. (Miguel Solanes,

    Introduccin al libro AGUA Y LIBRE

    COMERCIO.Impacto e implicaciones de los

    Acuerdos de Libre Comercio sobre el Agua y

    sus Servicios,

    (http://www.aguavisionsocial.org/

    lineasDocs.html)

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

    13/30

    PRINCIPIOS DE TRATO NACIONAL Y DE NACION MS FAVORECIDA

    Dos principios importantes que aparecen casi de manera estandarizada

    en los ALC, TLC y TBI son el Trato Nacional (TN) y el de Nacin Ms

    Favorecida (NMF). En el caso del AGCS, los textos sobre el tema son lossiguientes:

    Artculo XVI Acceso a los Mercados: En lo que respecta al acceso alos mercados cada miembro otorgar a los servicios y a los

    proveedores de servicios de los dems miembros un trato no menos

    favorable que el previsto de conformidad con los trminos, limitaciones y

    condiciones convenidos y especificados en su lista.

    Artculo XVII Trato Nacional: En lo sectores inscritos en su lista y conlas condiciones y salvedades que en ella puedan consignarse, cada

    miembro otrogar a los servicios y a los proveedores de servicios de

    cualquier otro Miembro, con respecto a todas las medidas que afecten el

    suministro de servicios, un trato no menos favorable que el que dispense

    a sus propios servicios similares o proveedores servicios similares

    El Principio de Trato de Nacin Ms Favorecida implica que un pasdebe otorgar al inversor proveniente de otro pas firmante del tratado o

    acuerdo, el mismo trato que otorga a inversores provenientes del pas

    con el que tiene los acuerdos ms favorables sobre un tema

    determinado. La redaccin formal de este principio se expresa en los

    siguientes trminos: Cada parte otorgar a los inversionistas de la otra

    Parte, trato no menos favorable que el que otorgue, en circunstancias

    similares, a los inversionistas de cualquier pas que no sea parte, en lo

    referente al establecimiento, adquisicin, expansin, administracin,conduccin, operacin y venta u otra foma de disposicin de inversiones

    en su territorio.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin2

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

    14/30

    La negociacin de los sectores de

    servicios se realiza por medio de listas,

    positivas en la OMC y por listas negati-

    vas en un TLC.

    En la negociacin por listas positivasun pas lista un nmero determinado

    de sectores de servicios de forma

    voluntaria y despus de identificar el

    sector seala el tipo de acceso y de

    trato para cada uno y para cada modo

    de suministro que est dispuesto a

    ofrecer contractualmente a los provee-

    dores de servicios de otros pases.

    En el tipo de acceso y trato, el pas

    puede describir la restriccin que su

    ordenamiento jurdico nacional impide

    cumplir con el principio; por ejemplo,

    puede indicar NINGUNA en caso de

    que no existan limitaciones para el

    Acceso al Mercado o al Trato Nacional;

    o mencionar SIN CONSOLIDARcuando el Estado desea mantenerse

    libre de introducir todas las medidas

    que estime necesarias, incluso cuando

    stas sean inconsistentes con las

    obligaciones de Acceso a Mercado y/o

    Trato Nacional.

    En las listas negativas la inclusin

    integral de todos los sectores de servi-cios es automtica, a menos que se

    especifique lo contrario en la lista de

    reservas (denominadas Medidas

    Disconformes) en base a las discipli-

    nas especficas de los captulos sobre

    servicios e inversiones que superen las

    categoras de acceso y trato.

    CMO NEGOCIAN LOS PASES LA INCLUSIN DE SUS SERVICIOS EN LAORGANIZACIN MUNDIAL DE COMERCIO Y EN LOS TRATADOS DE LIBRECOMERCIO?

    5

    TIPOS DE LISTAS PARA INCLUIR EN LOS

    ACUERDOS DE LIBRE COMERCIO.

    Listas Positivas.El enfoque de listas positivas, tambin

    conocido como bottom-up o de abajo

    hacia arriba, consiste en el listado de los

    servicios que se pretenden liberalizar,

    quedando el resto del universo protegido.

    Este enfoque, basado en la nocin de

    progresividad, surgi en la Ronda

    Uruguay, como instrumento por el que se

    pretendi no afectar la sensibilidad de

    muchos pases en desarrollo y tiene a los

    compromisos especficos como elementoscentrales.

    Listas Negativas.

    En lo que tiene que ver con el enfoque de

    listas negativas, conocido tambin como

    Top-down, o verticalista, o de arriba

    hacia abajo, el mismo consiste en la

    elaboracin de listas de servicios que no

    son objeto de liberalizacin, es decir que, en

    funcin a este enfoque, todos los servicios

    estn liberalizados, a menos que figuren en

    las listas: por eso se las conoce como

    negativas. La lgica detrs de una

    negociacin por lista negativa es lo que se

    ha llamado el "list or loose it, es decir, toda

    medida incompatible no inscrita en las

    reservas deber ser derogada. El elemento

    central de este enfoque son los

    compromisos generales.

    (ALADI, Situacin de las negociaciones y elcomercio de servicios regional e

    internacional, 2004, p.36)

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 1

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    15/30

    MEDIDAS DISCONFORMES

    En los TLC, las listas en las que se

    establecen reservas a las clusulas del

    tratado, se denominan MedidasDisconformes. Una medida no-conforme o

    disconforme se asienta en cualquier ley,

    reglamento, procedimiento, requisito o

    prctica, por tanto una medida

    disconforme es una decisin nacional que

    no cumple con los requisitos de Acceso a

    Mercados, Presencia Local, Trato Nacional,

    Requisitos de Desempeo establecidos en

    el TLC. Por ejemplo, la Ley General de

    Trabajo de Bolivia (en su artculo 3) que

    establece que las empresas no pueden

    contratar personal extranjero que

    sobrepase el 15% de su planilla, es

    contraria al principio de acceso a mercados.

    RESERVAS JURIDICAS PARA LA

    SOBERANIA REGULATORIA

    Si un pas no tuviera una ley en el sector de

    servicios bsicos, por ejemplo, que le

    permita establecer su no-conformidad con

    algunas de las exigencias del tratado en el

    momento de la negociacin, podra levantar

    una lista a futuro reservando su derecho ainstituir las condiciones del suministro del

    servicio de agua en su pas.

    Las medidas disconformes pueden ser

    horizontales o sectoriales, presentes o

    futuras. Las medidas horizontales se

    aplican a todos los sectores; las secto-riales se aplican slo a un sector en

    particular (por ejemplo, servicios de

    agua potable).

    Las listas presentes se establecen

    cuando existe (al momento de firmar

    un acuerdo) una ley que regula un

    sector de servicios y sus disposiciones

    se oponen a algunas obligaciones delacuerdo. Las listas futuras permiten a

    las partes salvaguardar lo que podra

    entenderse como algunos servicios y

    algunas facultades del Estado respecto

    a esos servicios (es decir, la facultad

    de un estado de legislar sobre un

    sector, cambiando las reglas de juego

    en el futuro). Esto ltimo puede esta-

    blecerse en previsin de legislacin o

    disposiciones regulatorias que el

    Estado est proyectando o elaborar

    en el futuro.

    Las medidas disconformes de los

    servicios de suministro de agua y

    alcantarillado deben contener reservas

    respecto a las obligaciones de los cap-

    tulos de servicios y de inversiones. Portratarse de una negociacin con listas

    negativas, su consignacin es obligato-

    ria, caso contrario se entendera que

    ese sector est abierto y de ah en ade-

    lante el Estado que acoge al inversor

    no podra imponerle requisitos que

    vayan en contra de los compromisos

    instituidos en el tratado.

    Esta forma de negociacin conspira

    contra pases que tienen regmenes

    liberales para el comercio de servicios

    mediante una apertura unilateral, ya

    que al consolidarse la situacin vigente

    mediante la negociacin bajo la clusu-

    la STAND STILL (clusula de

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin4

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    18/30

    REGULACION E INSTITUCIONES REGULATORIAS NACIONALES

    Por regulaciones se entienden las medidas adoptadas por los gobiernos o las instituciones

    regulatorias creadas por los Estados, sean de carcter nacional o local, es decir, las que

    usualmente emplea el Estado para administrar los recursos, los servicios, el acceso y uso de los

    mismos as como la prestacin de servicios, por ejemplo de agua potable. Con respecto a la

    regulacin de servicios bsicos, podemos observar que en Per, Bolivia y Chile existe una

    institucin denominada Superintendencia; en el caso de Argentina los gobiernos provinciales

    tienen competencias regulatorias; en muchos pases, como los mencionados, tambin losgobiernos locales (en los municipios, por ejemplo) tienen ciertas competencias regulatorias.

    REGULACION E INSTITUCIONES REGULATORIAS NACIONALES

    El art. 11.7 del Captulo sobre Servicios Transfronterizos y el artculo VI del AGCS referente a la

    Reglamentacin Nacional, seala la obligacin de cada parte de ....garantizar que las medidas

    relacionadas con los requisitos y procedimientos de admisin, criterios de calidad tcnica y

    requisitos para la obtencin de licencias no constituyan un obstculo para el comercio de servicios

    necesariamente. Asimismo, los arts 11.7-2 b) y el art. XVI.4b) conocido como la prueba de

    necesidad estipulan que cada requisito debera ser: no ms gravoso de lo necesario para

    garantizar la calidad del servicio. Esto solamente hace referencia a la calidad de servicio y no a lacalidad del acceso, es decir, no alude, por ejemplo, a las condiciones en que los usuarios acceden

    y usan el servicio (tarifas, precios de conexin, etc.)

    LIBERALIZACION PROGRESIVA DE LOS PAISES

    De acuerdo al Art. XIX del AGCS sobre Negociacin de Compromisos Especficos, los pases

    inician negociaciones bilaterales con el fin de ser ms liberales de modo que cualquier accinretroactiva y restrictiva no est permitida.

    ARTICULO XIX AGCS

    1. En cumplimiento de los objetivos de este acuerdo, los Miembros entablarn sucesivas rondas

    de negociaciones. Con miras a lograr un nivel de liberalizacin progresivamente ms elevado.

    Esas negociaciones irn encaminadas a la reduccin o eliminacin de los efectos desfavorables

    de las medidas en el comercio de servicios, como medio para facilitar un acceso efectivo a los

    mercados

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 1

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    19/30

    CAPACIDAD INSTITUCIONAL Y LEGISLATIVA DE REGULACION INTERNA.

    LECCIONES DE LAS NEGOCIACIONES DE PAISES ANDINOS EN EL TLC CON EE.UU.

    Los resultados de las negociaciones de los pases andinos sobre el sector de los servicios

    ambientales en el TLC con EEUU ensean lo siguiente:

    1. El pas con normativa ptima para regular sus servicios, reflej las exigencias de sunormativa en sus reservas.

    2. El pas con un sistema federal list en una medida la autonoma de regulacin de sus

    estados, es decir, sin especificar las condiciones estatales para el suministro del servicio,

    amparando, por tanto, a los proveedores pblicos.

    3. El pas con normativa exigua levant reservas a futuro, aunque su consignacin se

    negoci y supedit a la aprobacin de la otra parte. (La otra parte es el pas de origen del

    inversor o empresa inversora)

    4. El pas con o sin bases normativas estableci medidas a futuro reservndose el

    derecho de adoptar o mantener cualquier medida que no sea incompatible con las

    obligaciones de ese pas de conformidad con el Artculo XVI del AGCS.

    5. El pas con disposiciones internas liberales no levant ninguna reserva porque su

    esquema jurdico es abierto.

    6. El pas que abri un sector (servicios ambientales, por ejemplo) a nivel de la OMC no

    inscribi una medida bilateral en ese sector porque la apertura es automtica.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin8

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    20/30

    Para fines de negociacin podramos

    plantear una estrategia en tres niveles:

    I) negociaciones comerciales,

    II) negociaciones multilaterales,III) reglamentacin domstica

    I) NEGOCIACIONES COMERCIALES

    En esta seccin se establecern

    algunas propuestas que podran

    utilizar los pases en futuras

    negociaciones comerciales.

    A)Con respecto a Bienes.

    Las alternativas de negociacin

    podran ser las siguientes:

    1.- A nivel bilateral

    En negociaciones bilaterales existiran

    tres alternativas:

    Primero: se podra presentar unapropuesta para sustituir la descripcin

    las dems por otra que especifique

    los bienes de la partida.

    Segundo: si esta incorporacin no

    fuera posible entonces la lista de

    concesin debera tener una

    observacin a esta partida incorporada

    por ejemplo en las notas

    complementarias, a objeto de limitar

    las interpretaciones.

    Tercero: Se debe establecer una

    medida para que la regulacin del

    agua, incluso cuando es considerada

    como bien, se atenga a lo establecido

    en la normativa nacional aunque esas

    disposiciones sean incompatibles con

    las obligaciones relativas a las

    restricciones a la importacin y a la

    exportacin.

    2.- A nivel de la Regin Andina

    A nivel de la Comunidad Andina de

    Naciones (CAN) tomando en cuenta

    que los artculos 5 y 6 de la Decisin

    507 establecen que la Secretara

    General puede proponer, a peticin de

    cualquiera de los Pases Miembros opor propia iniciativa, las modificaciones

    a la NANDINA tendientes, entre otras,

    a incorporar las modificaciones que se

    precisen para una mejor adecuacin a

    los procesos de integracin regional y

    hemisfrica. Se podra presentar una

    enmienda para excluir definitivamente

    al agua de las negociaciones de

    mercancas cuando sucomercializacin atente contra el

    medio ambiente, la sostenibilidad del

    recurso o su privatizacin como

    insumo bsico, etc.

    3.- A nivel multilateral

    Toda vez que la Organizacin Mundial

    de Aduanas (OMA) tiene entre sus

    fines las revisiones peridicas de la

    nomenclatura arancelaria con el

    objetivo de estudiar posibles errores

    dentro de la nomenclatura arancelaria,

    se podra presentar la enmienda

    propuesta en la CAN sobre la

    exclusin de algunos usos del agua.

    Propuesta que ha sido referida en el

    CMO PLANTEAR UNA NEGOCIACION EN UN TLC O UN ALC?7

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 1

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

    21/30

    acpite anterior.

    El Sistema Arancelario (SA) se actuali-

    za peridicamente (en general cada 4

    o 5 aos). Hasta el momento se hanrealizado tres enmiendas (en 1992,

    1996 y 2002). Cuando se est realizan-

    do la revisin se podra presentar la

    propuesta de reconsideracin del trata-

    miento del agua como mercanca.

    La importancia de concretar un cambio

    a este nivel es sin duda la subrogacin

    de estos resultados en la OMC, es

    decir, introducirlos al debate en la

    OMC, para que sta se incorpore en

    sus normas internas.

    B) Con respecto a Servicios :

    Las alternativas de negociacin

    podran ser las siguientes:

    1.- A nivel bilateral o regional.

    Si la negociacin de este sector fuera

    inevitable, se podran plantear tres

    alternativas:

    Primero: Proponer que la negociacin

    sea bajo listas positivas porque el

    modo de negociacin por listas negati-vas tiende a favorecer a aquellas

    partes (es decir, pases del acuerdo)

    que cuentan con un sistema de regula-

    cin ms desarrollado en el rea de los

    servicios, y que han identificado clara-

    mente las limitaciones que deben man-

    tener en funcin de sus objetivos

    DECISION 507

    Actualizacin de la Nomenclatura

    NANDINA

    Artculo 5.- La Secretara General de laComunidad Andina podr:

    a) Proponer a la Comisin, a peticin de

    cualquiera de los Pases Miembros o por

    propia iniciativa, las modificaciones a la

    NANDINA tendentes, entre otras, a:

    i. Incorporar las enmiendas que el

    Consejo de Cooperacin Aduanera

    introduzca en el Sistema Armonizado;

    ii. Incorporar en la NANDINA lasmodificaciones que se precisen para

    una mejor adecuacin a los procesos de

    integracin regional y hemisfrica; y,

    iii. Atender a las necesidades inherentes

    al desarrollo del comercio exterior y de

    las producciones de los Pases

    Miembros.

    b) Aprobar mediante Resoluciones, previa

    opinin del Comit Andino de AsuntosAduaneros, los textos auxiliares siguientes,

    que faciliten la correcta interpretacin y

    aplicacin uniforme de la NANDINA:

    i. Notas Explicativas Complementarias;

    ii. Indice de sustancias qumicas

    clasificadas segn la NANDINA;

    iii. Criterios vinculantes de clasificacin

    de mercancas; y,

    iv. Cualquier otro texto auxiliar que se

    considere necesario.

    Artculo 6.- La NANDINA ser actualizada

    para introducir las modificaciones de inters

    subregional, as como las que se deriven de

    las Recomendaciones del Consejo de

    Cooperacin Aduanera o de compromisos

    internacionales y en cada caso se elaborar

    la correlacin pertinente.

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin20

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

    22/30

    nacionales de poltica.

    Este tipo de listas requiere una revisin

    comprensiva de todas las medidas que

    afectan los servicios de un pas, por lotanto, demanda ms preparacin ya

    que muchos sectores estn sujetos a

    revisin.

    En la medida en que un pas no cuente

    con polticas y regulacin en la mayora

    de sectores de servicios y no se hayan

    definido con claridad los objetivos

    nacionales, la negociacin mediante

    listas positivas sera ms beneficiosa

    para el pas. Adicionalmente, permite

    tener un techo de compromisos en el

    que los pases pueden indicar limitacio-

    nes de trato nacional y acceso a mer-

    cados que no es parte del rgimen

    corriente de regulacin, por lo tanto

    permite mantener una brecha.

    A pesar de las desventajas en transpa-

    rencia con listas positivas, estas son

    preferibles a garantizar la eliminacin

    de restricciones de acceso y trato

    nacional en aquellos sectores en los

    cuales no se han inscrito reservas, o

    los nuevos servicios que puedan desa-

    rrollarse a futuro en el mercado.

    Segundo:

    a).-Si la negociacin por listas nega-

    tivas fuera inevitable debe preverse

    la posibilidad de establecer reservas

    a futuro paralelamente a las reser-

    vas presentes. Esas listas deberan

    sealar expresamente en las

    obligaciones horizontales, que en

    el pas, los servicios considerados

    como empresas de servicios pbli-cos a escala nacional o local,

    pueden estar sujetos a monopolios

    pblicos o a derechos exclusivos

    concedidos a determinados agentes

    prestadores de servicios, por ejem-

    plo prestadores sociales de servi-

    cios como cooperativas, comits de

    agua, entidades pblico-sociales

    mancomunadas, etc. Con esta

    medida el pas se reserva el dere-

    cho de restringir el acceso a los

    mercados en el sector de las

    empresas pblicas o entidades

    sociales.

    b).-Se puede dar una definicin real-

    mente amplia de las empresaspblicas sujetas a obligaciones que

    les imponga el Estado. Dado que las

    empresas pblicas y las entidades

    sociales suelen existir tambin a

    nivel nacional, local, regional, etc.,

    no resultara prctico hacer una lista

    detallada y exhaustiva especfica

    del sector. As, numerosas activida-

    des pblicas, no estn explcitamen-te incluidas en esta lista de excep-

    ciones, pero tampoco estn explci-

    tamente excluidas. Si acaso se

    enfrentara una solicitud para mayor-

    precisin se supondr que esta

    definicin quedar restringida a la

    lista de ejemplos previa, con el

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 2

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

    23/30

    producir, muy probablemente, resul-

    tados injustos o incumplimiento.

    En la OMC an en cuestiones que ya

    estn reguladas en la misma (porejemplo la propiedad intelectual y los

    servicios), los pases en desarrollo

    cuentan con mecanismos de flexibili-

    dad y opciones para interpretar e

    implementar sus obligaciones. En los

    acuerdos y tratados de libre comercio

    (vase por ejemplo los textos de los

    frustrados ALCA y TLC Andino), seintenta eliminar esa flexibilidad para los

    pases en desarrollo. Si esos intentos

    prosperan, las metas de desarrollo

    socioeconmico de los pases en desa-

    rrollo, se reducirn significativamente

    entre otras consecuencias.

    2.- A nivel multilateral.

    Los pases pueden retirar sus compro-misos y ofertas.

    Respecto a los compromisos. Un pas

    por ejemplo Ecuador sujetndose

    estrictamente a lo establecido en el Art.

    XXI del AGCS, podra retirar o modifi-

    car sus compromisos en el sector de

    los servicios medioambientales,

    despus de transcurridos tres aos a

    partir de la fecha de entrada en vigor

    de un compromiso. (En ausencia de

    medidas de salvaguardia urgentes,

    todava en negociacin, este perodo

    de espera sereduce a un ao en deter-

    minadas condiciones.)

    resultado de que los dems servicios

    quedaran fuera de las empresas

    pblicas o prestadores de servicios

    de carcter social, pero dentro de la

    cobertura del captulo o acuerdo.

    c).-Se pueden establecer reservas al

    Principio de Trato Nacional, exclu-

    yendo subsidiarias de compaas

    que no estn establecidos de confor-

    midad con la ley de un Estado Miem-

    bro. Las subsidiarias formadas de

    acuerdo con la ley de un Estado

    Miembro, que tengan solamente su

    oficina registrada en esos pases,

    pueden ser tratadas de manera

    menos favorable, a menos que se

    demuestre que poseen un vnculo

    efectivo y permanente con la econo-

    ma en esos Estados.

    Tercero: En vista de que cualquieracuerdo a nivel regional est obligado

    a respetar los compromisos de la

    OMC, ser importante negociar por el

    establecimiento del principio de trato

    especial y diferenciado y reciprocidad

    no plena, consagrados a nivel multila-

    teral. De esta manera, sin renunciar a

    la negociacin, se reconoce la asime-

    tra evidente entres pases, y se generaun ambiente flexible para los pases en

    desarrollo sin la presin de la apertura

    inmediata o la adopcin de otras

    obligaciones en la misma medida que

    los pases industrializados. Caso

    contrario un tratamiento igualitario de

    partes con capacidades diferentes

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin22

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    24/30

    3.- Salvaguardias y subsidios

    Debe continuarse la negociacin sobre

    salvaguardias y subsidios en servicios.

    De modo que el pas niegue a las

    empresas y personas fsicas de terce-

    ros pases el derecho al trato nacional

    en el caso de los subsidios enfatizando

    expresamente que el suministro de un

    servicio, o el subsidio que se le conce-

    da, dentro del sector pblico, no infrin-

    ge este compromiso.

    Los acuerdos bilaterales (TBI o TLC

    bilaterales) han excluido de su cobertu-

    ra los subsidios, siendo que se encuen-

    tran bajo el alcance del AGCS. La

    racionalidad econmica que sustenta

    las disciplinas sobre subsidios, en el

    caso de bienes tienen plena validez

    para el caso del comercio de servicios.

    En el sector de servicios de agua pota-ble pueden darse subsidios a la inver-

    sin o a las tarifas, a travs de meca-

    nismos monetarios (donaciones para

    inversiones o pago de tarifas de los

    pobres, p.e.) o programas sociales de

    apoyo con equipamiento y material de

    construccin.

    Chile y Argentina han implementado ya

    programas de subsidio a la inversin y

    a la tarifa de servicios de agua potable

    y alcantarillado sanitario.

    4.- Reclamo colectivo en la OMC

    La propuesta de ms largo alcance se

    trata del reclamo de que los miembrosde la OMC puedan adoptar colectiva-

    mente como medida para reducir el

    alcance del AGCS creando instrumen-

    tos adicionales como tratados o cam-

    biando el acuerdo.

    ARTICULO XXI DEL AGSC

    Modificacin de Listas

    1.a) Todo Miembro podr modificar

    o retirar en cualquier momentocualquier compromiso de su lista

    despus de transcurridos tres aos a

    partir de la fecha de entrada en vigor

    de ese compromiso

    SUBVENCIONES EN EL AGCS

    El artculo XV del AGCS dice lo siguiente

    sobre el tema de subsidios:

    1.- Los miembros reconocen que en deter-

    minadas circunstancias las subvenciones

    pueden tener efectos de distorsin del

    comercio de servicios. Los Miembros

    entablarn negociaciones con miras a

    elaborar las disciplinas multilaterales

    necesarias para evitar esos efectos de

    distorsin. En las negociaciones se exami-

    narn tambin la procedencia de establecer

    procedimientos compensatorios

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 2

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

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    polticas sociales, a travs de la obliga-toriedad, y obligaciones exigibles a losinversionistas. Por otra parte, dichasnormas deberan reconocer el derecho

    de los gobiernos a regular en todos lossectores de inters pblico, incluido elde inversin y los servicios pblicos yde propiedad estatal.

    3.- Renegociar los contratos de

    concesin con las empresas

    Muchos de los contratos de concesin

    constituyen la nica ley entre las partesante la falta de una norma marco queregule en el pas anfitrin el suministrode agua potable. En muchos casosestos contratos no se refieren al proce-dimiento de solucin de controversiasque se asumir ante un conflicto o nomencionan expresamente el derechoaplicable cuando existe un tratado

    suscrito por ambos pases. En otroscasos, se omite establecer que unrgano administrativo a nombre delestado, sea superintendencia u otro,tiene el poder de regular y si acaso esnecesario ordenar medidas a la empre-sa encaminadas al cumplimiento delacto jurdico.

    Cuando existen este tipo de lagunas yde por medio se encuentra un TratadoBilateral de Inversin, es oportunorenegociar los contratos de concesincon miras a evitar una demanda en unforo arbitral internacional o en lasnegociaciones directas previas al arbi-traje.

    C) Con respecto a Inversiones:

    Las alternativas de negociacinpodran ser las siguientes:

    1.- Denunciar los tratadosLos tratados incluyen un mecanismode denuncia, que consiste en que unade las partes manifiesta a la otra queno desea continuar con dicho Tratado.La denuncia puede hacerse en cual-quier momento durante la vigencia delTratado, aunque generalmente susefectos son suspensivos, es decir queel Tratado cesa de regir pasado ciertotiempo despus de la denuncia.

    El recurso ms directo consiste encomunicar a la otra parte la voluntad dedar por concluido el Tratado cuando seaproxima la fecha en que concluye suvigencia, para evitar lo que se denomi-

    na la TCITA RECONDUCCIN(figura que implica que el Tratado sigueautomticamente vigente por otroperodo generalmente igual al prime-ro).

    2.- Renegociar los tratados

    bilaterales de inversin, pararecuperar los atributos de la soberana

    regulatoria.

    Las nuevas normas de inversin debe-ran regir nicamente para las inversio-nes extranjeras directas y excluir lascorrientes financieras y las inversionesde cartera, facilitar el desarrollo susten-table y la promocin y proteccin de

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin24

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

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    II) NEGOCIACIONES MULTILATERALES

    Si las alternativas precedentes, fueran

    interpretadas como incumplimiento a

    los compromisos internacionales oenfrentaran numerosos obstculos

    antes de aplicarse, una alternativa final

    que se ensaya es establecer una Con-

    vencin Internacional del Agua en el

    marco de las Naciones Unidas (Slo

    Naciones Unidas podra estar por

    encima de cualquier otro foro de corte

    estrictamente comercial), que limite la

    negociacin del agua, en sus diferen-

    tes variantes y formas de los tratados

    de libre comercio.

    La convencin internacional del agua

    generara una estrategia para contra-

    rrestar la tendencia privatizadora. El

    principal objetivo de la convencin

    sobre el agua sera consolidar y prote-ger el derecho humano al agua para

    poder garantizar el agua para todos.

    Los derechos humanos se formulan en

    virtud de los derechos de los individuos

    y no en funcin de los derechos y las

    obligaciones de los Estados frente a

    los inversionistas.

    Una convencin podra fusionar lastres principales corrientes del agua, a

    saber el desarrollo social, el ecosiste-

    ma ambiental y los derechos humanos

    en un nico y poderoso ro. Ningn

    enfoque sustentable y a largo plazo

    para defender el derecho al agua

    puede divorciarse del asunto ms

    amplio del origen del agua dulce. Tam-

    poco podr separarse del importante

    papel que tienen los ecosistemas

    sanos para asegurar una calidad y

    cantidad suficientes de agua dulcepara las necesidades humanas bsi-

    cas, para el desarrollo socioeconmico

    y para la reduccin de la pobreza.

    La convencin podra asegurar que el

    agua siga siendo un bien pblico y no

    una mera mercanca o un recurso

    econmico administrado por las

    empresas internacionales del agua.

    III) REGLAMENTACIN DOMSTICA

    La mejor salvaguardia es trabajar en

    reglamentacin domstica en todos los

    sectores, con mayor razn en el tema

    de agua y los sectores implcitos por el

    alto impacto en la calidad de vida. Elincumplimiento de compromisos siem-

    pre es una accin que el gobierno

    podra tomar pero nunca ser la solu-

    cin idnea.

    Con miras a futuras negociaciones el

    esfuerzo del Estado debera orientarse

    a una mayor intervencin a travs de

    polticas activas sectoriales porque

    slo ellas garantizan una proteccin alargo plazo y a todo nivel. Esto implica

    establecer una legislacin general de

    aguas, legislacin especfica sobre

    servicios de agua potable y alcantari-

    llado sanitario, sobre usos consuntivos

    y no consuntivos, sobre contaminacin

    de agua, etc., definiendo marcos

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 2

  • 7/27/2019 AGUA Y LIBRE COMERCIO 1.pdf

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    agua para el medio ambiente, etc.

    Estas previsiones legislativas son

    fundamentales para respaldar dere-

    chos humanos, sociales, culturales,

    econmicos y ciudadanos en general,sentando soberana nacional al

    respecto.

    institucionales regulatorios, discrimina-

    cin positiva a cierto tipo de proveedo-

    res de servicios (pblicos y sociales,

    por ejemplo), prelacin de uso de

    aguas para consumo humano, para laproduccin agropecuaria y forestal

    vinculada a la seguridad alimentaria,

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin26

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    AGCS - Acuerdo General sobre

    Comercio de Servicios

    ADPIC - Acuerdo de Derechos de

    Propiedad Intelectual relacionada conel Comercio

    AMI - Acuerdo Multilateral de

    Inversiones

    GATT - Acuerdo General sobre

    Comercio y Aranceles de la OMC

    W/120 - Lista de Clasificacin

    Sectorial de los Servicios

    CAN Comunidad Andina de

    Naciones

    CCP - Clasificacin Central

    Provisional de Productos

    CIADI - Centro Internacional de

    arreglo de Diferencias Relativas a

    Inversiones

    CNUDMI - Comisin de las Naciones

    Unidas para el desarrollo Mercantil

    internacional

    Dec. 291 - Rgimen Comn deTratamiento a los Capitales

    Extranjeros y sobre Marcas, Patentes,

    Licencias y Regalias.

    Dec. 292 - Rgimen Uniforme para

    Empresas Multinacionales Andinas

    Dec. 510 - Adopcin del Inventario de

    Medidas Restrictivas del Comercio de

    Servicios

    Dec. 634 - Modificacin de plazosprevistos en la Decisin 629

    Dec. 507 - Actualizacin de la

    Nomenclatura NANDINA

    HTS - Harmonized Tariff Schedule de

    Estados Unidos

    IED Inversin Extranjera Directa

    NANDINA - Nomenclatura Comn de

    los Pases Miembros del Acuerdo de

    Cartagena

    OMC Organizacin Mundial de

    Comercio

    SA Sistema Arancelario

    TBI Tratado Bilateral de Inversin

    TLC Tratado de Libre Comercio

    TLCAN - Tratado de Libre Comercio

    de Amrica del Norte

    UNCITRAL - Comisin de las

    Naciones Unidas para el Derecho

    Mercantil Internacional

    GLOSARIO DE TERMINOS Y SIGLAS

    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin 2

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    Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin8

    Serie:Agua y Libre Comercio - Gua n1: Criterios y Sugerencias para Procesos de Negociacin

    Elaboracin y edicin: Agua Sustentable (www.aguasustentable.org)

    Tapa y Contratapa: Pedro Guereca - Visual design: Pedro Guereca (www.taller64.com)

    Fotos: Pedro Guereca (excepto p. 8,16 y 17 fotos de Helena Cordero; p. 3 y 4 fotos de Aldo Cardozo y p.18 repertorio)

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    30/30

    AGU

    AYLIBRECOM

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    Es una publicacin de:

    realizada con el

    apoyo de:

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