Análisis Jurisprudencial De La Estabilidad Laboral ...
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1 Análisis Jurisprudencial De La Estabilidad Laboral Reforzada De Los Pre Pensionados Del Sector Público En Calidad De Libre Nombramiento Y Remoción. Autores Jhon Francisco Grajales & Edwar Alexander Rentería Universidad cooperativa de Colombia Cartago, Valle Monografía Jurídica 2110 Julio 2021.
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Análisis Jurisprudencial De La Estabilidad Laboral Reforzada De Los Pre Pensionados
Del Sector Público En Calidad De Libre Nombramiento Y Remoción.
Autores
Jhon Francisco Grajales & Edwar Alexander Rentería
Universidad cooperativa de Colombia
Cartago, Valle
Monografía Jurídica 2110
Julio 2021.
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Análisis Jurisprudencial De La Estabilidad Laboral Reforzada De Los Pre Pensionados
Del Sector Público En Calidad De Libre Nombramiento Y Remoción.
Autores:
Jhon Francisco Grajales & Edwar Alexander Rentería
La presente monografía se realiza como requisito de la asignatura Trabajo de Grado.
Asesora metodológica:
Luisa Fernanda Zuluaga Marín Coordinadora de investigación
Abogada, Profesora Tc Instruc Magister
Correo electrónico: [email protected]
Universidad Cooperativa de Colombia
Cartago, Valle
Monografía Jurídica 2110
Julio 2021
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Análisis Jurisprudencial De La Estabilidad Laboral Reforzada De Los Pre Pensionados
Del Sector Público En Calidad De Libre Nombramiento Y Remoción.
Resumen
Con el presente trabajo pretendemos hacer ver las problemáticas que los servidores públicos
que se encuentran en cargos de libre nombramiento y remoción y que tienen una connotación
de pre pensionados, haciendo referencia a aquellas personas próximas a cumplir con los
requisitos para pensionarse ,es decir semanas cotizadas y la edad , siendo estos los elementos
necesarios para acceder a la pensión de vejez, teniendo en cuenta que dichos ciudadanos con
esta particularidad solo gozan de una estabilidad laboral relativa por parte del Estado, en este
sentido la investigación toma como objetivo principal el comprobar si existe inseguridad
jurídica frente a los fundamentos teóricos en la que se basa la corte constitucional para
argumentar su postura en la jurisprudencia colombiana con relación a la estabilidad reforzada
de los pre pensionados en cargos de libre nombramiento y remoción.
Palabras clave: Reten social, Reten Pensional, Estabilidad Reforzada.
ABSTRACT
With this work we intend to show the problems that public servants who are in positions of
free appointment and removal and that have a connotation of pre-pensioners, referring to
those people close to meeting the requirements to retire, that is, weeks of contributions and
age, these being the necessary elements to access the old-age pension, taking into account
that said citizens with this particularity only enjoy relative job stability from the State. In this
sense, the main objective of the investigation is to check whether There is legal uncertainty
regarding the theoretical foundations on which the constitutional court relies to argue its
position in Colombian jurisprudence in relation to the enhanced stability of pre-pensioners in
positions of free appointment and removal.
Keywords: Social retention, Pension retention, Enhanced Stability.
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Contenido Introducción ................................................................................................................... 5
Metodología ................................................................................................................... 7
Profundidad. ........................................................................................................ 8
Enfoque. ............................................................................................................. 8
Fuentes De La Información. .................................................................................. 8
Planteamiento Del Problema. ................................................................................. 8
Pregunta de Investigación ....................................................................................... 11
Objetivos .............................................................................................................. 11
Objetivo General ................................................................................................ 11
Objetivos específicos. ......................................................................................... 11
Antecedentes Históricos. ......................................................................................... 12
Derechos Inalienables ......................................................................................... 14
El Principio de Estabilidad Laboral En Colombia. ...................................................... 17
Sentencia T 460 De 2017 .................................................................................... 19
Sentencia T 325 De 2018 .................................................................................... 19
Sentencia SU 003 DE 2018 ................................................................................. 20
Análisis fundamental de la pensión ....................................................................... 21
Conclusión ................................................................................................................... 25
Referencias ................................................................................................................... 28
Apéndice tabla 1 .......................................................................................................... 31
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Introducción
Con el cambio que se vivió en la constitución de 1991, se dio forma a un estado social
de derecho el cual toma en cuenta los derechos fundamentales del ciudadano, haciendo que
este participe de una mejor manera con el estado. Es ahora cuando podemos observar que uno
de dichos cambios introducidos en la constitución del 91 se da en el campo de la meritocracia
haciendo que en la asignación de cargos públicos prevalezcan los méritos de los candidatos y
no factores externos a su currículo, como la influencia o los contactos políticos, haciéndose
mayormente palpable con la creación de la comisión nacional del servicio civil (CNSC)
artículo 130 constitucional y el departamento para la función pública, estos dos son los
órganos encargados de posicionar el mérito y la igualdad en el ingreso y desarrollo del
empleo público, teniendo en cuenta que el Estado es el mayor empleador del país, siendo esta
la forma no solo de alcanzar a un cargo de calidad con salarios dignos y la estabilidad laboral,
beneficios que estar en carrera administrativa ofrece.
Sabemos que cualquier trabajo es importante, pero la estabilidad que ofrece la
posibilidad de estar en carrera es preponderante, siendo sin lugar a duda la mejor forma de
hacer parte del Estado, sin clientelismos, sin favores políticos, solo con su propio
conocimiento y méritos para ocupar dichos puestos, pues debe de ser la persona idónea,
capacitada con las mejores aptitudes para ocupar el cargo a suplir.
En Colombia se establecieron fueros para la protección de los empleados del sector
privado y público, para este caso servidores públicos de libre nombramiento y remoción que
deberían protegerse con la estabilidad laboral reforzada para limitar la potestad del empleador
de declarar insubsistente el cargo ocupado. Encontrándose claramente definidas en la ley,
pero que en los últimos años se encuentran en una incertidumbre jurídica sobre los
pronunciamientos de las altas cortes con relación al problema que afrontan los ciudadanos en
dicha condición de pre pensionables en los cargos anteriormente mencionados. Siendo
aquellos empleados a quienes les falten tres años para completar el requisito de edad y el
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tiempo de servicios para que se les reconozca la pensión, para que puedan ser incluidos en la
nómina de pensionados en alguna de las administradoras de fondo de pensiones.
La estabilidad laboral reforzada ha sido implementada a favor del trabajador como un
principio constitucional, para protegerlo en casos de vulnerabilidad, riesgo o desventaja con
relación a la desvinculación laboral,
la Corte Constitucional unificó la jurisprudencia constitucional en relación con el
alcance del fuero de estabilidad laboral reforzada de los pre pensionables, señalando
que si el único requisito faltante para acceder a la pensión de vejez es el de la edad,
habiendo cumplido el empleado con el requisito de semanas mínimas cotizadas, no
habrá estabilidad laboral reforzada, puesto que se trata de un requisito que puede ser
cumplido por el con posterioridad, con independencia de la existencia del contrato de
trabajo (Durán, 2018)
Este tema es de suma importancia, porque así existan diferentes argumentos y
jurisprudencia sobre el tema, cabe notar que lo que allí se manifiesta, parte de una suposición
o presunción ya que se evidencia que hay conflictos que afectan derechos fundamentales a la
vida digna, a la Seguridad Social de los empleados, el mínimo vital, entre otras que ameritan
un estudio más profundo del tema.
Lo dispuesto en el párrafo anterior lo podemos observar en la oferta del mercado
laboral, ya que la demanda de personal de edad avanzada por parte de las empresas es menos
que nulo, ya que las ofertas que se presentan por parte de estas son para personas entre los 25
a los 45 años, con lo cual las personas que aún no alcanzan su edad para la pensión se
quedarían con muy pocas opciones para subsistir.
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Metodología
Este trabajo de investigación tiene por objetivo analizar la jurisprudencia de nuestro
país con relación a la problemática que afrontan los empleados de libre nombramiento y
remoción con el atributo de pre pensionado, al declararse la insubsistencia del cargo y los
lineamientos constitucionales frente a la estabilidad laboral reforzada, basándonos en un
desarrollo con el aspecto de tipo de estudio jurídico descriptivo, para establecer la correcta
interpretación e implementación de los pronunciamientos de las altas cortes en las sentencias
de tutela T 460 De 2017, Sentencia T 325 de 2018 y Sentencia SU 003 de 2018, las cuales
aportaran de forma directa a la correcta aplicación de la acción legal como herramienta para
la búsqueda y protección de los derechos fundamentales de los trabajadores de libre
nombramiento y remoción habiendo adquirido la connotación de pre pensionado en
Colombia. Asegurando los intereses y derechos pensionales de las personas que cumplan con
estos requisitos. Desplegando así toda la normativa legal necesaria para definir el tiempo,
modo y lugar, para la aplicación de cada uno de los casos en particular de la jurisprudencia,
convenios debidamente ratificados, la constitución y la ley.
Cabe destacar que el desarrollo conceptual y teórico del presente trabajo de
investigación, inicia con la definición de la carrera administrativa en Colombia que tiene su
normatividad en la ley 909 de 2004 que establece los pautas del empleo público en Colombia
a través de la función pública y con la meritocracia la cual esta reglada en el artículo 130 de
la constitución política, dándole creación a la comisión nacional del servicio civil, así mismo
del empleado en libre nombramiento y remoción, posteriormente por el estudio del principio
de estabilidad reforzada, haciendo énfasis en los pre pensionados y el desarrollo
jurisprudencial de este. Por último, se realizarán las debidas conclusiones del documento
traídas al caso en específico, permitiendo con lo anterior considerar en profundidad los
diferentes conceptos de magistrados y especialistas en el tema de estabilidad laboral
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reforzada en materia de pre pensión y los derechos adquiridos a través de este, por los
trabajadores del Estado.
Profundidad.
Por medio de este estudio se espera describir el objeto de análisis a través de la
recolección de datos e información que permitan tener nociones específicas desde una postura
objetiva y jurídica, por lo que se dispuso el plantear los requisitos generales que, desde los
pronunciamientos de la Corte Constitucional en los años 2017 y 2018 se deberán tener en
cuenta para que la acción legal sea procedente al momento de proteger los derechos en cargos
de libre nombramiento y remoción en lo relativo a la estabilidad laboral reforzada.
Enfoque.
Para el logro de este esfuerzo, se ha hecho desde el método cualitativo, el cual permite
ahondar en los diferentes conceptos y significados que conlleven al proceso de esta
investigación, a partir del desarrollo e interpretación, que conlleva a determinar el universo
poblacional sobre el cual está planteada esta monografía.
Fuentes De La Información.
Como se ha manifestado con antelación se acudirán a fuentes secundarias mediante el
estudio de los pronunciamientos jurisprudenciales, la ley 909 de 2004, la ley 790 del 2002,
conceptos emitidos por el departamento administrativo de la función pública, documentos
digitales, artículos de revistas indexadas, reseñas periodísticas, debates y ponencias,
observación de videos, consultas bibliográficas.
Planteamiento Del Problema.
Colombia es un país con un fuerte enfoque jurídico y con gran marco normativo, pero
se evidencia una carencia o falta de legislación frente al tema de los pre pensionados que sean
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de libre nombramiento y remoción, que estén próximos a cumplir con los requisitos exigidos
por la ley para alcanzar su pensión de vejez.
No obstante, de este tema se viene hablando desde hace muchos años, pero con la
implementación de la constitución del 91, que esta trajo cambios significativos en materia de
derechos fundamentales y con el estado social de derechos, abre una puerta de posibilidades
para las personas que se encuentre en esta condición de empleados de libre nombramiento y
remoción.
Por otra parte, en el artículo 13 constitucional, establece la igualdad que es inherente
al ser humano, con lo que se resalta para este caso, que es objeto de estudio la protección en
la debilidad manifiesta de aquellos ciudadanos con dicha condición de vulnerabilidad, que
por su condición física, económica y mental se acredite un posible perjuicio irremediable.
Es necesario resaltar, además, que existe en el ordenamiento positivo colombiano un
mandato legal sobre los trabajadores del sector público, esto es la ley 790 de 2002, misma
que amplía la protección a un número de ciudadanos como son las madres y padres cabeza de
familia que se encuentre en debilidad económica manifiesta y las personas con alguna
limitación física y las personas que se encuentren próximos a lograr el estatus de pensionado
es llamada “reten social”.
Pero para los empleados que se encuentren en cargos de libre nombramiento y
remoción esta ley los excluye en el “ARTICULO 125 de la constitución política. Los
empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan los de elección
popular, los de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores oficiales y los demás que
determine la ley. Ahora bien, la Ley 909 de 2004, «Por la cual se expiden normas que regulan
el empleo público, la carrera administrativa, gerencia pública y se dictan otras disposiciones»,
respecto a las clases de nombramientos de los empleados públicos, señala en el artículo 5
menciona la clasificación de los empleos son regulados por la presente ley son de carrera
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administrativa, “con excepción de los de elección popular, los de período fijo, conforme a la
Constitución Política y la ley, los de trabajadores oficiales y aquellos cuyas funciones deban
ser ejercidas en las comunidades indígenas conforme con su legislación.” (EL CONGRESO
DE COLOMBIA (23, 2004) dentro del mismo artículo nos deja en los siguientes literales
quienes pueden ser nombrados de libre remoción según los criterios que corresponda en la
administración central de nivel nacional.
Adicional a lo anterior la corte constitucional a través de la magistrada ponente María
Victoria Calle Correa en su sabio entendimiento establece en su Sentencia C – 520 de 2016,
que la distribución de beneficios y cargas implica una decisión en la que se escoge otorgar o
imponer algo a determinadas personas o grupos y, por lo tanto, una distinción, de donde se
infiere la relación entre esa distribución y el principio de igualdad. En consecuencia, los
criterios a partir de los cuales se realice esa distribución deben (i) respetar el principio de
igualdad de oportunidades de todos los interesados; (ii) ser transparentes, (iii) estar
predeterminados y (iv) no afectar desproporcionadamente los derechos de algunas personas.
Además, (v) deben determinarse en consideración a la naturaleza del bien o la carga a
imponer, análisis que, por regla general, corresponde a las ramas legislativa y ejecutiva del
poder público (CORREA, Sentencia C-520, 2016)
Con lo expuesto anteriormente resulta desacertado y además contradictorio de la
norma constitucional, ya que el contexto de la relación laboral se obliga a no desconocer bajo
ningún precepto el derecho a la estabilidad laboral reforzada, gracias al desarrollo
jurisprudencial y doctrinal de las altas cortes (corte suprema de justicia, corte constitucional y
consejo de estado), que coherentemente con el derecho a la igualdad consagrado en la
constitución colombiana y en las normas internacionales de la OIT le otorga a los
trabajadores colombianos la vocación de permanecer en sus cargos.
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Pregunta de Investigación
¿Cómo se aplica desde la jurisprudencia de la corte constitucional el fuero de
estabilidad reforzada frente a los empleados públicos de libre nombramiento y
remoción en calidad de pre pensionados?
Objetivos
Objetivo General
Analizar el principio de la estabilidad laboral reforzada y el papel que juega en el pre
pensionado en calidad de libre nombramiento y remoción en Colombia de acuerdo con los
pronunciamientos de la corte constitucional.
Objetivos específicos.
• Describir la forma como la Corte Constitucional define el concepto de
estabilidad laboral reforzada.
• Identificar el ámbito de aplicación del fuero de protección laboral de los
trabajadores pre pensionado en el sector público y los derechos que se protegen en este.
• Analizar los requerimientos que se deben tener en cuenta para la protección de
los derechos laborales del pre pensionado en el sector público de libre nombramiento y
remoción.
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Antecedentes Históricos.
Como la historia nos ha mostrado el ser humano paso de ser nómada a ser un conjunto
llamados clanes y con la distribución de tareas, como lo fue la división del trabajo y la
coordinación que se fue implementando en la sociedad, la consecución de tierra, el fuego, el
agua son los elementos que brindaron la evolución humana, todo esto no podría ser sin la
fuerza laboral que hoy en día podemos definir como trabajo y conceptos más modernos como
la revolución francesa ,la revolución industrial ,la huelga , la lucha de clases sociales para
lograr avances significativos en materia laboral y por su puesto lograr los derechos
fundamentales que hoy tenemos.
En el siglo XIX no se contaba con las suficientes garantías para el trabajador ni la
estabilidad laboral, la constitución restringía la protección del trabajo no se mencionaba los
principios como la equidad y la justicia ; la iglesia católica mostraba tanto poder que hacía
parte de la dotrina social lo que claramente los conceptos eran rígidos en cuanto al salario era
modesto entre el patrón y el trabajador y se contemplaba la justicia natural de modo que el
trabajador merecía por la justicia, el trabajador tenía que estar sujeto a las condiciones del
patrón lo que ahora nos ajustamos a la ley de nuestra constitución de 1991 que cambio la
legislación laboral.
La Constitución de 1886 fue una de las constituciones que Colombia aplico por
muchos años y los colombianos se rigieron hasta finalizar el siglo XIX y del siglo XX
“En ella se reconocieron derechos sociales un poco más tangibles y los trabajadores,
si bien no contaban con los beneficios que se tienen ahora, ya comenzaban a ser tenidos en
cuenta en las reglamentaciones del gobierno” (Serrano & Morales Vargas, 2010), a través de
grandes acontecimientos en nuestro país como la violencia que enmarcado nuestra historia se
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ha podido lograr reconocimientos garantizando el derecho social de todos los trabajadores
regulado por la normatividad colombiana.
La revolución francesa y revolución industrial se dio a constantes luchas sociales esta
unión logro terminar con ese prototipo de sistematizar los derechos humanos y aplicar los
principios que solo se ajustan a nuestra constitución política de 1991,se puede precisar que
las garantías jurídicas traen posibilidades de generar estabilidad laboral y contratación digna
ajustándose a los derechos humanos, en la sentencia 023 de 1994 de la corte constitucional
nos relaciona a la estabilidad laboral.
Es una manifestación del principio de seguridad, pues como el trabajo además de ser
un medio de sustento vital es una manifestación del libre desarrollo de la
personalidad. Se hace entonces necesario que exista una estabilidad básica en dicho
empleo, que no significa que el trabajador sea inamovible en términos absolutos,
porque siempre se tendrán en cuenta las justas causas para dar por terminado el
empleo. El principio de la estabilidad, que no debe confundirse con la inamovilidad
absoluta e injustificada, se encuentra recogido en la filosofía que inspira la carrera
administrativa, que no sólo consagra los postulados de eficiencia y eficacia, sino que
es una realización de la igualdad y estabilidad. (MESA, 1994)
Así las cosas, la seguridad social en materia pensional en Colombia, nace
como una medida de contingencia de un destino cierto; la vejez, proveniente de causas
biológicas, naturales a todos los seres humanos, y a partir de esto se han fijado normas
reglamentando estas contingencias las cuales menoscaban la salud y capacidad
económica de los habitantes del territorio nacional.
La Ley 100 de 1993, pues fue la que dio inicio al Sistema Integral de Seguridad
Social y por consiguiente estructuro el Sistema General de Pensiones el cual contempla las
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pensiones de invalidez, sobrevivientes y vejez sobre la cual se abordará en la presente
investigación. (CORTÉS, 2019)
Derechos Inalienables
Cuando hablamos sobre la protección y defensa de los derechos de los ciudadanos,
nos tenemos que remitir a la constitución del 1991, siendo el punto de partida y pilar de este
trabajo de investigación que se centra en la interpretación de la corriente jurídica que hace a
lución de los marcos constitucionales, con lo que se pretende lograr la protección de los
derechos humanos en nuestro país. De ahí, a lo que afirma Duque Sandoval (2014) que:
“Los derechos sociales fundamentales como es la importancia estratégica del
neoconstitucionalismo en el reconocimiento del nuevo diseño de tipologías de familia en
Colombia, en sus dimensiones individuales, sociales y colectivas entre otros derechos se
estarían en un consolidado Estado social” (Sandoval, 2014)
Este autor hace hincapié sobre las postura y la importancia del neoconstitucionalismo,
el rol y la responsabilidad del Estado frente a los deberes con el ciudadanos, los cambios
adoptados en materia constitucional, frente a los derechos fundamentales y la supremacía de
la constitución donde es primero el ser humano y sus derechos, esto hace referencia al deber
social del estado, donde todos los seres humanos somos iguales con los mismos derechos y
deberes no importa la etnia ,color de piel, creencias, partidos políticos, pensamientos, ideas
y su libre albedrio entre otras, por tal motivo es de resaltar el cambio de sistemas político que
implemento Colombia con la constitución del 1991 para convertirse en un estado social de
derecho.
Para Aguirre (2018) “esta forma de interpretación se ha alejado de la legalidad y se ha
acercado a los principios que de ella se emanan, es decir que los derechos humanos es el eje
rector de dicha nueva forma de interpretación jurídica” (Aguirre, 2021) dentro de nuestra
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constitucion politica estan por encima los derechos de las personas y que aplican en cualquier
parte del mundo siendo protegidos y regulados por un tratado internacional o constitucion o
leyes locales.
Ahora bien, ante esta perspectiva del derecho, Molina Betancourt (2007) “la
jurisdicción Constitucional, la cual surge como defensora de los Derechos fundamentales de
los asociados, al ser el Juez interpretador de la norma superior, y por tanto con su facultad
interpretadora crea Derecho y da lugar al Neoconstitucionalismo” (Betancur, 2007) en
concordancia con lo anterior, es importante destacar el cambio abismal que trajo la
constitución del 1991 en el sistema político donde fue llamado estado social de derecho que
no es otra cosa que el nuevo constitucionalismo. Esto es preponderante frente a las líneas
jurisprudenciales y cambia el panorama para los ciudadanos y las fuentes del derecho ,por lo
tanto se pueden reconocer derechos que antes eran imposibles de ser atribuidos por vía de
interpretación de la norma o la constitucional , sin dejar atrás el gran avance que trajo y que
ha sido trascendental en el derecho Colombiano y en la implementación de la acciones
constitucionales, siendo la más conocida la acción de tutela ,la cual es un excelente
herramienta de protección y defensa de los derechos fundamentales, teniendo en cuenta su
inmediatez frente a otros mecanismos para la protección de derechos.
Bajo esta premisa, “la jurisprudencia es la fuente principal de derecho, de tal manera
que los jueces al momento de dictar sentencia consultan los antecedentes que existan en el
conjunto de sentencias precedentes” (CABALLERO, 1993) la ley es la principal fuente del
derecho, es de resaltar el rol fundamental de la jurisprudencia es el nuevo constitucionalismo,
que se ha enmarcado en nuestro país, si bien es cierto lo dinámico y amplió que es el mundo
del derecho que busca trasformar el estado de derecho a un estado constitucional de derecho,
que no es otra cosa que la intervención del aparato estatal en pro de los ciudadanos y en pro
de sus derechos inalienables que tiene el ser humano.
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Como se manifiesta con antelación los avances constitucionales que trajo la
implementación de la constitución del 1991 ha hecho cambios gigantescos en todas las ramas
del derecho es decir el constitucionalismo es trasversal, en donde se puede ver que el
ciudadano es primero y el estado está para servirle a este no lo contrario.
De esta nueva corriente de autores podemos decir que, Luigi Ferrajoli, con la teoría
del guaranismo jurídico, Ronald Dworkin, con la filosofía del derecho, Josep Aguiló Regla
con su Teoría de las fuentes del derecho, Luis Prieto Sanchís con el Constitucionalismo y
positivismo, José Manuel Atienza, con la teoría de la Argumentación, Martin Borowsky y su
Teoría de los derechos fundamentales.
De acuerdo de lo anterior y con todas las posturas de los grandes autores frente a sus
posturas neo-constitucionales y de cómo están estipuladas estas en las fuentes formales del
derecho y aclarando con estas nuevas formas de interpretar el derecho frente al vació o
incertidumbre jurídica, sin dejar el papel importante del operador judicial que es el garante de
los derechos fundamentales y la difícil pero necesaria ponderación de los derechos de los
ciudadanos.
Con relación a lo expuesto por parte de los diferentes autores citados nos lleva a
observar que uno de los grandes cambios que trajo la constitución del 1991 (Constituyente,
1991) fue la tutela que es la llamada por excelencia y se contempla en el artículo 86 a
proteger los derechos fundamentales y es el mecanismo de defensa judicial cuando estos se
encuentren en eminente riesgo ya sea por parte de las instituciones del Estado o entre
particulares cuando no exista otro medio eficaz e inmediato para su protección.
La Corte Constitucional fue creada para establecer pautas a todo el ordenamiento
jurídico, a través de sus sentencias de constitucionalidad, y su jurisprudencia, la que
asegura el cumplimiento y desarrollo del Estado socia; a la vez que garantiza la
división y equilibrio de las ramas del poder público y la efectiva protección de los
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derechos fundamentales a través de su competencia en la revisión de los procesos de
tutela. (Páez, 2016)
El Principio de Estabilidad Laboral En Colombia.
La constitución política de 1991 en el artículo 53 “ Igualdad de oportunidades para los
trabajadores; remuneración mínima vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad de
trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en
normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles”
(Constituyente, 1991) los derechos que garantizan el bienestar del empleado son exclusivos
para los colombianos y se aplican principios que favorecen al empleado en el ámbito laboral
y ejercer sus funciones en libertad desarrollando la condición básica de la dignidad humana
obteniendo el nivel de vida apropiado con igualdad de derechos tanto para el empleador y el
empleado.
situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación
de las fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre formalidades
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad social,
la capacitación, el adiestramiento y el descanso (Constituyente, 1991).
En el mismo artículo 53 brinda todas las garantías necesarias para el empleado
ajustándose a los principios fundamentales que se rigen por la norma y el código
sustantivo del trabajo.
La estabilidad laboral tiene como finalidad de alcanzar las condiciones especiales que ofrece
la normatividad, que conlleva vivir dignamente para sostener la familia y los gastos que son
generados dentro del hogar como es la salud, vivienda, educación y otros, en nuestro pais la
falta de oportunidades hacen que la clase trabajadora temen en perder los empleos porque
dependen del salario mínimo para subsistir la vida diaria.
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La descripción conceptual del principio de estabilidad laboral reforzada, enumerando
las garantías legales desde el punto de vista jurisprudencial, legal y reglado. Siendo esta la
razón que encontramos para dar unos lineamientos frente a temas argüidos, y por supuesto
que el tema del pre pensionado no es la excepción.
La condición de prepensionado, para efectos de la protección reforzada reconocida
por el legislador a sujetos de especial vulnerabilidad, en el contexto de procesos de
renovación de la administración pública, el servidor público próximo a
pensionarse al cual le falten tres (3) o menos años para reunir los requisitos de
edad y tiempo de servicio o semanas de cotización para obtener el disfrute de la
pensión de jubilación o vejez, término que debe contabilizarse a partir de la fecha en
que se declara la reestructuración de la entidad de la administración pública (SILVA,
2009)
En dicha sentencia la corte constitucional ha considerado el principio de la estabilidad
laboral reforzada no solo ha trabajadores del sector público y privado que se encuentren
próximos a pensionarse y dejando claro que dicho derecho fundamental no debe de acogerse
a aquellos trabajadores del sector o servidores públicos, por el contrario, debe de ser para
todos los trabajadores en Colombia de no ser así se afectaría el derecho a la igualdad.
Así las cosa frente a esto hay pronunciamientos que buscan el reintegro por vía de
tutela, que es una de las dos alternativas que se tiene frente a este problema, es que debe tener
en cuenta la vulnerabilidad y el prejuicio irreparable del pre pensionado de no poder
demostrar esto sería imposible que por vía de tutela y de no hacer valer sus derechos
fundamentales en materia pensional y laboral.
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Sentencia T 460 De 2017
En esta ocasión la corte constitucional en su sabio entendimiento se manifiesta que las
personas que se encuentre en la condición de pre pensionado se deben de extender a todos los
trabajadores en general, no solo en el sector público.
De tal manera se debe de proteger los derechos fundamentales y permitir que las
personas que están cerca de cumplir con los requisitos mínimos para acceder a la pensión de
vejez. De no ser así se deben tener en cuenta la acreditación de la afectación al mínimo vital,
porque solo con la condición de pre pensionado no constituye un factor decisivo para el
otorgamiento de la pensión.
Por otro lado, la sentencia define con claridad el termino de reten social, “es la figura
que busca protección del pre pensionado cuando se realizan las reestructuraciones
administrativas, de esta manera busca la misma protección que se le otorga a las madres
cabeza de familia y a los servidores públicos que se encuentran en edad de pensionarse”
(Rios, 2017)
Sentencia T 325 De 2018
En esta ocasión la corte ha fijado los parámetros para que por el mecanismo de la
acción de tutela sea procedente para los trabajadores que buscan el reintegro, ahora bien, si
sabemos que por regla general este mecanismo no es procedente, pero excepcionalmente
podría, en cuanto que se hayan agotado los mecanismos ordinarios como son en la vía
administrativa o laboral, este sería la última para la protección de los derechos fundamentes y
el deber de este mecanismo para el alto tribunal solo “basta la edad y el salario para hacerse
notar la precariedad de su situación siendo estos últimos requisitos sin ecuánimes para lograr
la pensión” (CUARTAS, 2018)
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Sentencia SU 003 DE 2018
En esta ocasión la corte unifico criterios frente al tema que los ciudadanos que se
encuentre vinculados en el sector público o privados y que estén próximas a lograr su
condición de pensionados, es decir que le hagan falta tres (3) años para pensionarse es decir
hombre 59 años y mujeres 54 años respetivamente y que acrediten los requisitos necesarios
que la ley establece. Para resaltar en este pronunciamiento la Corte Constitucional se
pronunció la viabilidad de aplicar la estabilidad laboral reforzada en personas estén en
cargos Libre nombramiento y remoción, afirmando que, por regla general este tipo de
empleados no gozan de dicho beneficio constitucional, lo cual se da como consecuencia de
las Funciones que tienen a su cargo ,esto iría en contra vía de los derechos fundamentales de
estos colombianos ya que deberían tener los mismos tratamientos de todos los empleados
sean públicos o privados, si bien es cierto esta fórmula de vinculación no es la mejor y no la
más apropiada ellos siguen siendo seres humanos y empleados que por medio del trabajo no
solo busca remuneración ellos busca es una estabilidad laboral hasta que puedan lograr su
pensión.
Además para la corte que si bien el único requisito para alcanzar la pensión de vejez
es la edad, no se puede acreditar el fuero de estabilidad laboral reforzada de pre pensionado
si tiene las semanas requerida para acceder a la pensión la edad lo puede lograr posterior que
sería la edad ,con o sin vinculación laboral vigente ,es decir que “dicha condición no es
preponderante porque si se otorga el fuero estabilidad laboral reforzada no protege el derecho
al trabajo ,dicho fuero protege el derecho pensional futuro” (PULIDO, Sentencia SU003,
2018)
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Análisis fundamental de la pensión
Cuando nos referimos al marco conceptual, esta parte nos permite fortalecer de
manera específica el análisis del presente trabajo, el cual toma como precedente y punto de
partida la figura de la estabilidad laboral reforzada en trabajadores pre pensionados del sector
público de libre nombramiento y remoción, en el cual, emergen diferentes tipos de derechos
fundamentales y principios para las personas que se encuentra a puertas de alcanzar el estatus
de pensionado.
En esto podemos decir que se hace un análisis del carácter fundamental de la
pensión, a partir de su condición de integrante principal de la Seguridad Social. Para lograr
este propósito primero se revisaron los artículos de la Constitución Política que le dan el
soporte legal a la Seguridad Social.
Por otro lado, podemos decir que la pensión es una prestación económica que se
recibe de manera mensual todos los trabajadores a partir del momento de su retiro laboral,
dicho dinero son frutos de los aportes que en su vida laboral realizaron al fondo de pensiones
de su elección o de su mayor beneficio. La pensión de vejez consiste en un auxilio económico
a favor de las personas que, al llegar a una edad adulta, no tienen mayor participación en el
mercado laboral y ven reducida su capacidad de trabajo. Este auxilio se encuentra a cargo de
los fondos de pensiones. La pensión por invalidez es una prestación económica en la cual se
paga una renta mensual que se denomina pensión: a aquella persona que se ha calificado
como inválida y en la cual su enfermedad o patología es de origen. La pensión de
sobrevivientes es un derecho que se obtiene por ser beneficiado del afiliado y se encuentre
cotizando en un fondo de pensiones. Al afiliado fallecer el beneficiario gozara de la pensión
sin importar la condición de su muerte.
La Seguridad Social Integral es el conjunto de instituciones, normas y
procedimientos, de que disponen la persona y la comunidad para gozar de una calidad
22
de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y programas que el
Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura integral de las
contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad económica,
de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y la
integración de la comunidad. (EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DE
COLOMBIA(23, 1993)
Dicha ley está unida a las entidades privadas y públicas que se rigen de la
norma para garantizar el régimen general que establecen la salud, pensión, riesgos
laborales. Se creo el sistema con el fin de cubrir toda eventualidad del empleado como
accidentes laborales y proteger la integridad y proteger su vejez.
El empleado: son personas que cumplen con una función para ejercer ciertas
actividades y son subordinadas y dependientes por el empleador y son remunerados por sus
funciones labores.
Pre pensionado: “el servidor público esté próximo a pensionarse, es decir, le falten
tres (3) o menos años para reunir los requisitos de edad y tiempo de servicio o semanas de
cotización para obtener el disfrute de la pensión de jubilación o vejez” (Pública, 2020)
El retén social: se busca mantener la estabilidad de un empleado y especialmente a en
la sentencia c-795 del 2009 menciona “los servidores que al momento de la liquidación
estuviesen próximos a obtener su pensión de jubilación o de vejez” (SILVA, 2009)
Estabilidad laboral reforzada: “esta figura opera para cualquier trabajador que, por su
condición de salud, se vea afectada su productividad, sin que sea necesario que cuente con
una discapacidad declarada, certificada y cuantificada por una junta de calificación médica, ni
que su origen sea determinado” (RIOS, 2016) se define en el derecho que todo empleado que
se encuentre en vulnerabilidad no podrá ser despedido.
23
Debilidad manifiesta: “debido al deterioro de su salud o que están en situación de
discapacidad Lo anterior, porque en desarrollo del derecho fundamental a la igualdad, el
Estado debe garantizar a estas personas un tratamiento diferencial positivo” (OCAMPO,
2020) la condición de salud del empleado no puede ser un objeto de despido, al ser afectada
su salud tendrá que ser calificada en la junta regional para la perdida discapacidad laboral.
Ordenamiento Legal
Como ya se he manifestado el génesis de nuestro ordenamiento jurídico es la
constitución del 1991, en ella consagra el trabajo como un derecho fundamental, como lo
podemos ver en el Artículo 25 constitucional. El trabajo es un derecho y una obligación social
y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona tiene
derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas. Y su vinculación es mediante un contrato
de trabajo escrito o verbal ,de dicha labor realizada se espera una retribución y respecto a ello
por muchos años de luchas laborales en el mundo se han perfeccionado la protección que hoy
en día se cuenta y se denomina seguridad social, con todo lo que estas dos palabras son nada
más que la cobertura que debe tener el empleado y esta debe de ser integral tanto en el trabajo
como por fuera de este ,estos factores son inherentes al ser humano y emergen por el paso del
tiempo, el desmejoramiento de la salud y llegan las enfermedades, es inevitable esta
situación.
Para contextualizar, a nivel internacional se han consagrado estándares en este tema y
existen diversos tratados internacionales ratificados por Colombia y obligan a acatar la
normatividad establecida, como es de vital importancia y cabe resaltar en la Declaración de
los Derecho Humanos de 1948 la cual se pronuncia frente a la seguridad social en su artículo
22.
Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a
obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación internacional, habida cuenta
24
de la organización y los recursos de cada Estado, la satisfacción de los derechos
económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de
su personalidad. (Organización de las Naciones Unidas(10, 1948)
En concordancia, siguiendo el mismo lineamiento y yendo de la mano, el derecho a la
estabilidad laboral reforzada que en la declaración de derechos humanos dice en artículo 25
de la organización de las naciones unidas
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como
a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la
Vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios; tiene así mismo
Derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez
u otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias
Independientes de su voluntad (Organización de las Naciones Unidas(10, 1948)
Otro organismo que se ha pronunciado frente a estos temas laborales en el campo
internacional en la defensa de los trabajadores y con la conformación OIT, la organización
llamada a la defensa de los trabajadores. Derechos donde la Organización Internacional del
Trabajo, es un Instrumento proclamado en 1991 donde definió la seguridad social de la
siguiente manera:
La seguridad social tiene una profunda repercusión en todos los sectores de la
sociedad. Hace que los trabajadores y sus familias tengan acceso a la asistencia
médica y cuenten con protección contra la pérdida de ingresos, sea durante cortos
períodos en caso de desempleo, maternidad o enfermedad, sea durante períodos largos
debido a la invalidez o a un accidente del trabajo. Proporciona ingresos a las personas
durante sus años de vejez (trabajo, 2001)
Una de las normas que en Colombia rigüe a los trabajadores es el código sustantivo de
trabajo y establece las pautas frente al cancelación de sueldos, prestaciones sociales y
25
establece toda relación laboral que se suscite y se funda el Sistema General de Riesgos
Laborales (Ley 1562 de 2012) dentro de esta ley se integran las Entidades públicas y privadas
destinadas a la atención IPS, EPS, ARL y se fijan condiciones de salud ocupacional en la
regulación de accidentes de trabajo, enfermedades laborales además del respeto de las normas
de prevención para el desempeño del trabajo y protección laboral reforzada.
La constitución del 1991 es la llamada a proteger los derechos y principios
fundamentales de todos los ciudadanos en el territorio nacional es la guardiana de los
derechos, en todos los aspectos como son sociales, económicos, culturales y la protección de
los colombianos que han sufrido alguna discriminación.
En Colombia encontramos en el ordenamiento jurídico la Ley 100 del 1993, que sin
lugar a duda regula y brinda la seguridad social a los colombianos, no solo da los
lineamientos frente a los pensionados, consagra y otorga la estabilidad reforzada a los
ciudadanos que la requieran. Por otro lado, protege al pre pensionado es el fin de la
seguridad social, la razón de ser de dicha protección garantizar los derechos fundamentales de
las personas que se encuentran en esta situación de la expectativa de lograr la tan anhelada
pensión.
Conclusión
Se concluye que Colombia a través de la constitución del 91 es un país garantista el
cual reconoce los derechos del trabajo, cumpliendo con los objetivos de la seguridad social y
la igualdad en materia laboral a través de la comisión nacional del servicio civil, con lo cual
se acogen derechos fundamentales sobre esta materia, sin embargo de igual forma podemos
evidenciar que en la actualidad existe una falta de garantías para los servidores públicos en
calidad de libre nombramiento y remoción y en materia de estabilidad laboral reforzada por la
condición de pre pensionados, situación que se ve reflejada en la creciente desvinculación
laboral por parte de los empleadores del sector público.
26
Durante el desarrollo investigativo de este trabajo logramos identificar la
problemática sobre la inseguridad laboral y jurídica relacionada a la desvinculación de los
servidores públicos en libre nombramiento y remoción próximos a pensionarse, logrando
evidenciar que aunque exista una cantidad considerable de normatividad frente al tema de la
protección y permanencia de los trabajadores en estado de pre pensionados la Corte
Constitucional se ha enfocado en la protección de los derechos de estas personas cuando su
desvinculación afecte su minino vital, cuando su salario y eventual pensión sean
determinantes para subsistir, existiendo una afectación ya que si consideramos los años
faltantes para pensionarse, difícilmente pueda conseguir un trabajo mientras se cumple el
requisito de la edad para poder ser incluido en la nómina pensional.
Además, consideramos que respetar los últimos tres años para adquirir este derecho
en la estabilidad reforzada es muy poco, ya que como se ha evidenciado en diferentes
ocasiones la demanda laboral para una persona mayor de 45 años se ve muy reducida, por
cuanto las empresas están una constante búsqueda de personal más joven, mayor capacitada y
dispuesta a moldearse a las necesidades empresariales establecidas por un mercado cada vez
más competitivo.
Otro hecho a considerar es que no existe una ley taxativa respecto a la estabilidad
laboral reforzada para el servidor público con la condición de pre pensionado en libre
nombramiento y remoción, ya que para lograr hacer efectiva la protección deberá presentarse
una tutela y cumplir con los requisitos establecidos por la corte, la cual habla de edad y
tiempo de servicios, agregando una conjunción de estos, con lo cual se debe tomar como
inclusivas, es decir, que se requieren las dos condiciones para hacer efectivo este derecho,
además de demostrar una afectación en sus derechos fundamentales.
27
Adicional a esto en la misma sentencia SU – 003 de 2018 observamos que la corte
constitucional asevera que la acción de tutela es considerada una herramienta excepcional en
la defensa del accionante, afirmando que existen otros medios para la protección de este
derecho, contradiciendo la esencia de esta, la cual busca proteger los derechos
constitucionales fundamentales.
28
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México.
31
Apéndice tabla 1
(Rios, 2017)
(CORREA, Sentencia T-229, 2017)
SENTENCIAMAGISTRADO
PONENTE
ACLARACION
DE VOTO
HECHOS JURIDICAMENTE
RELEVANTES
PROBLEMA JURÍDICO
QUE ENUNCIA LA CORTE DECISION.
T 460 de 2017 ALBERTO ROJAS RÍOS
ACLARACIÓN DE VOTO DEL MAGISTRADO CARLOS BERNAL PULIDO
En atención a la decisión adoptada por la Sala Octava de Revisión en la sentencia T-460 del 18 de
julio de 2017, en el expediente de la referencia, me permito presentar Aclaración de Voto, con
fundamento en las siguientes consideraciones:
Aún cuando estoy de acuerdo con la parte resolutiva de la sentencia aludida, lo cierto es que, en mi
criterio, en el asunto sub examine no se satisface el requisito de subsidiariedad de la acción de
tutela, tal como se explica a continuación:
En la sentencia T-460 de 2017 se señaló que el requisito de subsidiariedad se encuentra superado,
habida consideración que el tutelante Efraín Sáenz tiene 64 años[28] de edad y, además, no cuenta
con recursos económicos para el sostenimiento de dos personas a su cargo[29]. Adicionalmente, el
referido ciudadano padece los siguientes quebrantos de salud: i) accidente cerebrovascular e infarto
cerebral sufridos el 7 de enero de 2015; i i) atención médica por convulsiones padecidas el 23 de
noviembre de 2015.
Pese a lo anterior, una vez examinado el acervo probatorio del proceso, se observó que pese a que el
tutelante padeció unas enfermedades cerebrovasculares en el año de 2015, lo cierto es que de la
correspondiente historia clínica se desprende que la situación de vulnerabilidad está superada, por
cuanto, las convulsiones sólo se presentaron por una vez y, a partir de all í, según lo probado en el
expediente, su estado de salud ha sido estable.
Ante tal perspectiva, resulta menester analizar si la sola avanzada edad del tutelante constituye
razón suficiente para concluir que se está en presencia de un sujeto de especial protección, a efectos
de entender superado el requisito de subsidiariedad de la presente acción de tutela.
Pues bien, la condición de vulnerabilidad de la tutelante supone la acreditación de las siguientes tres
condiciones, necesarias y conjuntamente suficientes, en el peticionario: (i) pertenecer a un grupo de
especial protección constitucional, en particular al de la tercera edad -criterio objetivo, (i i)
encontrarse en una situación de riesgo -criterio subjetivo negativo y (i i i) carecer de capacidad de
resil iencia para esperar la finalización de la vía judicial ordinaria -criterio subjetivo positivo. De
conformidad con las referidas condiciones, se tiene lo siguiente:
1.1 Manifiesta el accionante que, desde el 6 de enero de 2012, se había desempeñado en
el cargo de Director de Calidad Educativa del Departamento del Quindío, empleo de
naturaleza pública de libre nombramiento y remoción, de la Administración Central del
Departamento del Quindío.
1.2 Señala que el 20 de diciembre de 2015, mediante Resolución 541 de esa anualidad,
proferida por el Director de talento humano del Departamento del Quindío, le fue notificado
de la protección especial –retén social−, a la que tenía derecho por su condición de
prepensionado, por encontrarse a menos de 3 años para que le fuera reconocida su
pensión de vejez. En efecto, el artículo 1º del citado acto administrativo señala:
“ARTICULO PRIMERO: Declarar la protección especial denominada retén social del Artículo
12 de la Ley 790 de 2002, reglamentado por el artículo 12 del Decreto Nacional 190 de 2003
por su condición de Prepensionado, al señor EFREN SAENZ (sic) identificado con la Cédula
de Ciudadanía Número 7.515.004 expedida en Armenia.”[1].
1.3 El accionante afirma que en la actualidad se encuentra tramitando ante la AFP
PORVENIR solicitud de pensión por vejez, puesto que tiene 1.210 semanas cotizadas a la
AFP COLPENSIONES y 64 años de edad. “[L]as semanas cotizadas en mención equivalen a 23
años de servicio como servidor público. En otras palabras, en virtud de la norma precitada
soy beneficiario de la misma al faltarme menos de tres (3) años para acceder a la Pensión
de vejez, es decir, por las condiciones especiales en las cuales me encuentro obtengo por
disposición de la ley una protección laboral reforzada o retén social.”[2].
1.4 El demandante arguye que mediante oficio R-1059 de 19 de enero de 2016, informó de
su condición de prepensionado a la Oficina de Talento Humano de la Gobernación del
Quindío. Sin embargo, mediante Decreto 841 de 6 de septiembre de 2016, notificada el día
19 de septiembre de 2016, fue declarado insubsistente del cargo “Director de Calidad
Educativa del Departamento del Quindío, pese a encontrarme ad portad (sic) de
pensionarme y no tener ningún otro medio de subsistencia, desconociendo por contera sin
revocación previa un acto administrativo de amparo legal como es la Resolución 541 del
20 de diciembre de 2015.”[3].
Teniendo en cuenta que el argumento expuesto por los jueces de
instancia, para declarar la improcedencia del amparo fue la falta de
subsidiariedad, el primer problema jurídico que deberá resolver esta
Sala de Revisión es el relacionado con la idoneidad y eficacia de la acción
de nulidad y restablecimiento del derecho, inclusive de la suspensión
provisional del acto administrativo, para resolver el caso del señor Efraín
Sáenz.
De encontrarse que el medio ordinario de defensa con el que cuenta el
accionante es insuficiente para la protección inmediata de sus derechos
fundamentales, la Sala estudiará la procedibilidad material del amparo,
para lo cual debe resolver el siguiente interrogante: ¿el Gobernador del
Quindío podía declarar insubsistente el nombramiento del ciudadano
Efraín Sáenz, a pesar de que es una persona de 64 años edad, con
problemas de salud –secuelas de accidente cerebrovascular, infarto
cerebral y convulsiones− y que se encuentra cerca de pensionarse?
Para obtener la respuesta al problema jurídico referido deberán
resolverse los siguientes interrogantes: (i) ¿el señor Efraín Sáenz se
encuentra en la protección especial denominada retén social o acaso se
trata de un caso de estabilidad laboral por prepensionado?, (ii) ¿tal
garantía constitucional opera ipso iure o debe reconocerse por voluntad
expresa del nominador?, (iii) la resolución 541 de 2015 se puede reputar
existente para la administración y, de ser así, cumple con el atributo de
legalidad?, y (iv) ¿la confianza es un argumento suficiente para modificar
la relación legal y reglamentaria entre el Gobernador del Quindío y el
Director de Calidad Educativa del Departamento del Quindío?
Primero.- REVOCAR las sentencias proferidas en primera instancia, por el
Juzgado Segundo Penal del Circuito para Adolescentes con Función de
Conocimiento de Armenia –Quindío−, el 6 de octubre de 2016, que concluyó
en segunda instancia mediante la decisión adoptada por el Tribunal
Superior de Distrito Judicial, Sala de Asuntos Penales para Adolescentes de
Armenia –Quindío−, el 1º de noviembre de 2016, mediante las cuales se
declaró improcedente el amparo de los derechos fundamentales al debido
proceso, al trabajo, al mínimo vital, a la estabilidad laboral reforzada, a la
seguridad social integral, invocados por el ciudadano Efraín Sáenz, dentro
del proceso de acción de tutela que formuló contra la Gobernación del
Quindío.
En su lugar, NEGAR el amparo de las garantías ius fundamentales
reclamadas, de conformidad con las consideraciones expuestas en la
presente providencia judicial.
Segundo.- Por la Secretaría de la Corporación, LÍBRENSE las comunicaciones
de que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los efectos allí
contemplados.
SENTENCIAMAGISTRADO
PONENTE
ACLARACION
DE VOTO
HECHOS JURIDICAMENTE
RELEVANTES
PROBLEMA JURÍDICO
QUE ENUNCIA LA CORTE DECISION.
T-229 de 2017 MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
ACCION DE TUTELA PARA REINTEGRO DE PREPENSIONADO-No se debió realizar análisis de
la estabilidad laboral reforzada por cuanto es un tema que debería ser resuelto, en su
integridad, por la jurisdicción ordinaria (Aclaración de voto)
Se debió haber suprimido el capítulo relacionado con el marco constitucional de la
estabilidad laboral reforzada, dado que la imposibilidad de satisfacer los presupuestos de
procedencia en el caso objeto de estudio, le deberían haber impedido a esta Corporación
pronunciarse sobre temas sustantivos. Si el accionante tenía otros medios de defensa
judicial, como así se declaró, no había lugar a que la Corte emprendiera tal análisis y,
mucho menos, podía cuestionar tal y como lo hizo, argumentos de fondo que fueron
planteados por la accionada. Esto es un tema que debería ser resuelto, en su integridad,
por la jurisdicción ordinaria.
Acción de tutela instaurada por Guillermo Bulla Espinosa contra la Administradora Hotelera
DANN S.A.S.
Bogotá, D.C., ocho (8) de junio de dos mil diecisiete (2017).
Comparto el sentido del fallo que declaró improcedente el amparo solicitado por el señor
Guillermo Bulla Espinosa contra la Administradora Hotelera DANN S.A.S. y, en
consecuencia, la decisión de confirmar la providencia del juez de primera instancia. Sin
embargo, discrepo en los asuntos de fondo a los que se hizo alusión en la sentencia de la
referencia.
El señor Guillermo Bulla Espinosa afirma que se vinculó, el 11 de octubre de 2012,
a la Administradora Hotelera DANN S.A.S. mediante contrato de trabajo
desempeñándose como Vicepresidente Financiero y que por decisión arbitraria,
unilateral y sin estar facultado, el apoderado general de la Administradora dio por
terminado su contrato de trabajo el 16 de junio de 2016.
Considera que la decisión de terminar unilateralmente su contrato de trabajo, le
está afectando sus derechos fundamentales a la vida, al mínimo vital, a la
estabilidad laboral reforzada dada su condición de pre pensionado, a la seguridad
social, al debido proceso y al buen nombre.
Afirma que a pesar de que su vínculo laboral no era con una entidad pública, sí se
encuentra en situación de igualdad con quienes prestan sus servicios en dichas
entidades, pues al igual que ellos ostentaba la calidad de trabajador cuyo único
sustento lo constituía el salario derivado de la relación de trabajo subordinada
que mantuvo con la accionada.
Destaca que le falta poco menos de tres años para adquirir su status pensional ya
que para la fecha en que fue despedido, sin justa causa, tenía 59 años de edad[3] y
había cotizado al sistema pensional 1327,29 semanas.
La pretensión que eleva el accionante se concreta en el respeto de su
derecho a la estabilidad laboral reforzada derivada de su condición de
prepensionado del sector privado.
En este orden, el problema jurídico a resolver, por esta Sala de Revisión,
se contrae a determinar si la Administradora Hotelera Dann S.A.S.
vulneró el derecho a la estabilidad laboral reforzada del accionante,
derivada de su condición de prepensionado, al dar por terminado sin
justa causa y de manera unilateral su contrato de trabajo, pese a que se
reconoció y pagó la indemnización correspondiente.
Primero.- REVOCAR el fallo del seis (6) de octubre de dos mil dieciséis
(2016), proferido en segunda instancia por el Juzgado Cuarenta y Tres Penal
del Circuito con Funciones de Conocimiento de Bogotá dentro de la acción
de tutela interpuesta por el señor Guillermo Bulla Espinosa contra la
Sociedad Administradora Dann S.A.S.
Segundo.- CONFIRMAR la sentencia proferida por el Juzgado Ochenta y Dos
Penal Municipal con Función de Control de Garantías el treinta y uno (31) de
agosto de dos mil dieciséis (2016) dentro de la acción de tutela interpuesta
por el señor Guillermo Bulla Espinosa contra la Sociedad Administradora
Dann S.A.S., en el sentido de declarar improcedente la acción ante la
existencia de otro mecanismo judicial de defensa de los derechos del actor.
Tercero.- LIBRAR por la Secretaría General, las comunicaciones a que alude
el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
32
(PULIDO, Sentencia SU003, 2018)
(CUARTAS, 2018)
SENTENCIAMAGISTRADO
PONENTE
ACLARACION
DE VOTO
HECHOS JURIDICAMENTE
RELEVANTES
PROBLEMA JURÍDICO
QUE ENUNCIA LA CORTE DECISION.
SU 003 DE 2018 CARLOS BERNAL PULIDO
TEST DE VULNERABILIDAD-Aplicación a modo de obiter dicta perjudica considerablemente
los derechos fundamentales de las personas que se encuentran en circunstancias de
debilidad manifiesta, como quiera que con el mismo no serán sujetos de especial
protección por el hecho de pertenecer al grupo vulnerable (Aclaración de voto)
El test de vulnerabilidad perjudica considerablemente los derechos fundamentales de las
personas que se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta, como quiera que
con el mismo no serán sujetos de especial protección por el hecho de pertenecer al grupo
vulnerable, sino que deberán acreditar dos requisitos más que harán prácticamente
imposible su reconocimiento, visibilización y protección constitucional
Ref.: Expediente No.: T- 5.712.990.
Acción de tutela instaurada por Alfonso Serrano Ardila contra la Dirección de Tránsito de
Bucaramanga.
1. El accionante nació el 16 de noviembre de 1956. Para el momento de
presentación de la acción de tutela tenía 59 años. Es administrador de empresas,
especialista en Mercadeo, especialista en Alta Gerencia y máster en
Administración de Empresas[2], además de que acredita haber realizado
múltiples diplomados y seminarios en diferentes temáticas[3].
2. El accionante fue nombrado en el cargo de Secretario General Grado 02
Código 054, Nivel Directivo, de libre nombramiento y remoción, en la Dirección de
Tránsito y Transportes de Bucaramanga, Santander, el día 24 de enero de 2012[4].
De conformidad con la ficha de caracterización del cargo[5], la identificación del
empleo, su propósito principal y algunas de sus funciones esenciales son las
siguientes:
“3.1. IDENTIFICACIÓN DEL EMPLEO
Nivel: Directivo
Denominación del Empleo: SECRETARIO GENERAL
Código: 054
Grado: 02
No. de cargos: Uno (1)
Dependencia: Dirección General
Cargo del jefe inmediato: Director General
“¿vulnera una entidad descentralizada del nivel territorial el derecho
fundamental a la estabilidad laboral reforzada de un empleado que
ocupaba un cargo de libre nombramiento y remoción, al declararlo
insubsistente, pese a que al momento de su desvinculación cumplía con
las semanas de cotización ante el sistema pensional y, según él, le
restaban menos de tres años para superar el requisito de edad para de
esta forma obtener su estatus de jubilado?”
Primero. REVOCAR la sentencia del 26 de abril de 2016, proferida por el
Juzgado Décimo Civil del Circuito de Bucaramanga (Santander), en el
proceso de tutela que promovió Alfonso Serrano Ardila en contra la
Dirección de Tránsito y Transportes de Bucaramanga y, en su lugar, NEGAR la
acción de tutela, por las razones expuestas en la parte motiva.
Segundo. LEVANTAR la suspensión de términos en el expediente de tutela
de que trata esta sentencia.
Tercero. LÍBRESE por Secretaría General la comunicación prevista en el
artículo 36 del Decreto Ley 2591 de 1991.
SENTENCIAMAGISTRADO
PONENTE
ACLARACION
DE VOTO
HECHOS JURIDICAMENTE
RELEVANTES
PROBLEMA JURÍDICO
QUE ENUNCIA LA CORTE DECISION.
T 325 de 2018 JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS
ACCION DE TUTELA PARA RECLAMAR REINTEGRO LABORAL DE PREPENSIONADO-Se debió
resolver el problema jurídico, para concluir que debían negarse las pretensiones de tutela,
debido a que el actor no ostenta la calidad de prepensionable, por cuanto el requisito de
semanas está ampliamente cumplido (Aclaración de voto)
Lo procedente, a mi juicio, era resolver el problema jurídico sustantivo del caso, de todas
formas, para concluir que debían negarse las pretensiones de tutela, debido a que el
accionante no ostenta la calidad de prepensionable por cuanto la expectativa de su
pensión no se frustra con su despido, ya que el requisito de semanas de cotización está
ampliamente cumplido y sólo es el paso del tiempo lo que se espera para el cumplimiento
de la “edad” como segundo requisito.
eferencia: T-6.682.360
Magistrado Ponente:
José Fernando Reyes Cuartas
En atención a la decisión adoptada por la Sala Octava de Revisión en el expediente de la
referencia, me permito presentar Aclaración de Voto, con fundamento en que si bien
estoy de acuerdo con no otorgar el amparo de los derechos fundamentales incoados, lo
1. Expuso que es un hombre de 61 años, vive en el municipio de la Estrella
(Antioquia), con su esposa y su nieto, los gastos del hogar son sufragados por él y
su único ingreso provenía del trabajo que realizaba en la empresa Soluciones
Servicios y Empaques Solserpack S.A.S.
2. Manifestó que comenzó a laborar en dicha sociedad el 26 de septiembre de
2016 mediante contrato a término indefinido, en el cargo de impresor, donde
devengaba un salario de $1.250.000.
3. Indicó que el 26 de septiembre de 2017 le fue terminado el contrato laboral sin
justa causa.
4. Señaló que cuenta con 1798.71 semanas de cotización y está próximo a cumplir
la edad de jubilación y que por esa razón se encuentra “cobijado por el retén
social”.
5. Por lo anteriormente expuesto, consideró que sus derechos fundamentales
fueron vulnerados por su empleador y solicitó que (i) se ordene a la empresa su
reintegro al cargo que venía desempeñando a uno igual o de mayor jerarquía y
que sean pagados los salarios dejados de percibir desde el día del despido; (ii) se
prohíba a la accionada incurrir en futuras acciones u omisiones que lo
perjudiquen, así como ejercer contra él conductas de acoso laboral; y (iii) se
ordene a la sociedad que dentro de los diez días siguientes al fallo, informe el
estado de cumplimiento del mismo.
La acción de tutela procede para reintegrar a un trabajador que está
próximo a cumplir la edad de jubilación, aún cuando no se probó la
afectación a su mínimo vital?
Para responder lo anteriormente planteado, la Corte abordará los
siguientes puntos: (i) procedencia de la acción de tutela (ii)
excepcionalidad de la acción de tutela para solicitar el reintegro laboral;
(iii) el derecho a la estabilidad laboral reforzada de los prepensionados
en el sector privado; y (iv) el caso concreto.
Primero.- CONFIRMAR la sentencia de segunda instancia proferida por el
Juzgado Segundo Penal del Circuito de Itagüí el 15 de diciembre de 2017 que
declaró improcedente la acción de tutela interpuesta por el señor Luis
Rodrigo Usma Marín, por las razones expuestas en la parte motiva de esta
providencia.
Segundo.- Proceda la Secretaría General de esta Corporación a librar las
comunicaciones correspondientes.
