Aplicacion de La Ley Penal en El Tiempo y Persona INFORME FINAL (2)

Derecho Penal

1. LA LEY Y EL TIEMPO:

Se puede analizar las relaciones del derecho en el tiempo. Primero en

cuenta que es un componente de situaciones jurídicas; y segundo,

considerando la temporalidad, la historicidad del derecho.

Es evidente que las normas jurídicas tienen un ciclo vital. El legislador

pone fecha precisa, las promulga y pone en vigencia; misma las modifica

o deroga. Una ley no podrá aplicarse si ella no ha entrado en vigor; el

principio de legalidad no sería respetado. Cada sistema jurídico contiene

reglas que determinan las circunstancias en que aparecen y

desaparecen las normas legales.

La validez temporal de las normas legales es indefinida ya que tienen la

“sorprendente capacidad de sobrevivir a quienes las hicieron y a quienes

las obedecen”, pueden tener una limitada relación temporal; no

necesitan limitarse al futuro de un legislador, sino que pueden referirse,

al pasado y vincularse a actos legislativos de un legislador del pasado. 1

2. VIGENCIA DE LA LEY PENAL:

La ley penal esta en vigencia desde que es obligatoria, hasta su

derogación, esta entra en vigencia desde el día siguiente a su

publicación en el diario oficial. La excepción a este principio se presenta

en los casos en que la propia ley establezca una disposición diferente,

donde se posterga su vigencia en todo o en parte. Durante este periodo

la ley penal, como también cualquier otra ley, no puede ser aplicada,

estado en vigencia la ley que e antecede.

3. DEROGACIÓN Y DESUSO DE LA LEY PENAL:

De acuerdo a nuestra legislación una ley solo puede ser derogada

mediante otra ley y por declaración expresa de incompatibilidad entre la

nueva ley y la anterior, no pueden ser derogadas por disposiciones de

menor jerarquía como (Decreto Supremo, Resolución Suprema, etc.).

Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere

derogado.

1 HURTADO POZO, José; “Derecho Penal-Tomo I - Parte General”; Lima- Perú; 2005.

Derecho IV Ciclo Página 1

Derecho Penal

Una ley penal puede quedar sin efectos si el Tribunal Constitucional

declara si inconstitucionalidad. 2

El desuso no puede dar lugar, en momento alguno, a la derogación de

una ley. Esto quiere decir que, el hecho de que una ley dictada hace

muchos años atrás a pesar de su no aplicación constituye derecho

vigente.

Los conflictos son sobre todo entre leyes antiguas y leyes nuevas. En el

ámbito penal, no se plantea ningún problema si la misma ley está

vigente tanto en el momento de la comisión del delito como cuando se

juzga al responsable. Las dificultades surgen las dificultades cuando

esta ley es abolida y reemplazada o modificada por una ley que está

vigente en el momento del juzgamiento del procesado.

4. REGULACIÓN DE LA LEY

Los sistemas que se han ideado son diversos y numerosos. Los cuales

se pueden resumir en tres de los que han sido planteados con mayor

frecuencia.

Primera, la ley regula todos los actos y situaciones posteriores a su

puesta en vigencia.

Segunda, que la ley se aplique tanto a los actos y situaciones

posteriores a su entrada en vigencia (este planteamiento es incompatible

con el principio de legalidad y, por tanto, inaplicable en derecho penal).

Tercera, se propone el criterio de la aplicación inmediata, cual cada una

de las dos leyes en presencia, la antigua y la nueva, se aplica sólo en su

ámbito

La nueva ley rige para todos los efectos de los actos y situaciones que

existen a partir de su vigencia.

2 VILLAVIENCIO TERREROS, Felipe; “Derecho Penal”; Parte General; Lima; 2007.

Derecho IV ciclo Página 2

Derecho Penal

5. TEMPUS REGIT ACTUM

La ley penal es aplicable a los cometidos durante su vigencia, para

determinar si un comportamiento es delictuoso y que sanción debe

imponerse al delincuente y hay que aplicarle la ley vigente al tiempo de

cometerse.

El legislador ratifica tal exigencia al dispone en el art.103, pf. 2, de la

constitución, que “Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo salvo

materia penal, cuando favorece al reo”.

Para tener una mayor claridad del tema se han hecho dos

observaciones:

Primero, esta regla no se aplica en caso de dudas sobre la interpretación

de la ley.

Segundo, se refiere a que es distinta el caso cuando existen dudas

sobre los hechos imputaos al procesado.

6. IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

Supone que la ley general es irretroactividad, y rige obligatoriamente

desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo que la

misma ley contenga una disposición expresa que postergue su vigencia

en todo o en parte para un futuro.

Ley penal solo es aplicable a los hechos cometidos después de su

puesta en vigencia hasta su derogación, y a ellas se les impone las

consecuencias jurídicas que esta señales. Este principio de

irretroactividad de la ley penal se refiere a la de la ley penal más

gravosa, pues existe retroactividad de la ley penal más favorable. 3

La ley penal no puede regular hechos contenidos antes de si entrada en

vigencia, si perjudica la situación jurídica de los responsables, pero debe

regularlos si es benéfica para ellos, en esto es donde se quiebra el

principio de la irretroactividad. 4

3 VILLAVIENCIO TERREROS, Felipe; “Derecho Penal”; Parte General; Lima; 2007.4 http://aslegalcr.com/blog/wp-content/uploads/2009/09/aplicacion-del-derecho-en-el-tiempo-y-el-espacio.pdf


http://aslegalcr.com/blog/wp-content/uploads/2009/09/aplicacion-del-derecho-en-el-tiempo-y-el-espacio.pdf


Derecho Penal

Esto significa que este sólo podrá considerar como delito un acto y sólo

impondrá la sanción cuando haya sido previsto en la ley antes de la

comisión del hecho punible.

6.1.LA LEY PENAL Y SU MODIFICACIÓN

La ley comprende todas aquellas normas legales que determinan

las situaciones jurídicas de un delincuente y de la cual depende la

posibilidad, el tiempo y la forma de su punición.

Las modificaciones a la ley penal pueden ser directamente

realizadas por el legislador, o pueden ser el resultado indirecto del

dictado de una ley. Teniendo en cuenta que la modificación tiene

ligar mediante una norma de inferior jerarquía resulta cuestionable

la constitucionalidad de la modificación de la ley penal.

También han de considera dentro de las modificaciones de la ley

penal, aquellas que son una variación de la leu que complementa

una ley penal en blanco5.

6.2.LEYES INTERPRETATIVAS Y LEYES CORRECTORAS

Mediante las leyes interpretativas el legislador puede, en realidad,

modificar a fondo una ley penal, ampliando o restringiendo su

campo de aplicación.

Las leyes correctoras son aquellas que tienen por “finalidad revertir

los efectos que la conducta infractora que hubiera ocasionado o

evitar que ésta se produzca nuevamente en el futuro. Son las

encargadas de regular las conductas negativas de los ciudadanos

en la sociedad, que deben satisfacer y garantizar los derechos e

intereses de la población en general.

7. RETROACTIVIDAD: Ley Más Favorable Al Momento De Sentenciar.

a) Fundamentación de la Retroactividad:Para empezar a hablar de este tema, a continuación vamos a definir lo

que es Retroactividad:

5 HURTADO POZO, José; “Derecho Penal-Tomo I - Parte General”; Lima- Perú; 2005


Derecho Penal

Un hecho se retrotrae a los efectos de la ley vigente durante la

determinación de la sentencia que es más favorable que la ley que

estaba vigente en el momento de la comisión del hecho.

Ahora en nuestro art. 6 del Código Penal, prescribe:

“La ley aplicable es la vigente en el momento de la comisión del hecho punible.

No obstante, se aplicará la más favorable al reo, en caso de conflicto en el

tiempo de leyes penales.

Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más favorable al

condenado, el juez sustituirá la sanción impuesta por la que corresponda,

conforme a la nueva ley.”6

Esta regla general es confirmada, en el mismo artículo, pero en la

segunda parte, donde dispone que, al admitirse la posibilidad de que

"no obstante" como excepción se aplicará la ley más favorable dictada

después de la ejecución del hecho punible.

“No obstante, se aplicará la más favorable al reo, en caso de conflicto en

el tiempo de leyes penales”

Lo mismo se puede decir respecto a la segunda posibilidad creada por la

excepción señalada y consistente en que la ley vigente en el momento

de la comisión del delito, pero modificada o derogada por una nueva ley

más severa, sea aplicada en el momento de juzgarse al responsable.

“Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más favorable al

condenado, el juez sustituirá la sanción impuesta por la que

corresponda, conforme a la nueva ley.”

Por consiguiente, esta supervivencia de la ley precedente es dominada

ultractividad de la ley más favorable. Se trata de la solución clásica

adopta en la mayor parte de las legislaciones.

Existe una justificación para aplicar la ley posterior más favorable, el cual

es de naturaleza político-criminal. Si en este caso se pretendiera seguir

aplicando la ley vigente en el momento de la comisión del acto, se

reprimiría al agente en virtud de una "concepción jurídica desechada por

el mismo legislador. Esto es evidente, en particular, cuando el legislador

deja de considerar como delictuoso un comportamiento previsto en la ley

6 Código civil; art. 6, capítulo II “aplicación temporal”


Derecho Penal

como tal. Así mismo, está presente el criterio de proporcionalidad en el

sentido de que la aplicación de la ley vigente en el momento del hecho

resulte desmesurada, tanto por razones jurídicas como de política

criminal, en comparación con la ley vigente en momento del

juzgamiento.

Un Ejemplo:

Sería una grave injusticia juzgar y castigar en virtud del art. 212 de CP

de 1924, al casado que mantuvo relaciones sexuales fuera de

matrimonio antes de la entrada en vigencia del CP de 1991 ya que en

éste no figura más el delito de adulterio.

7.1. LEY PENAL MÁS FAVORABLE

En el artículo, ya mencionado anteriormente (art. 6) el legislador expresa

que "se aplicará la ley más favorable al reo, en caso de conflicto en

el tiempo de leyes penales" (1º párrafo)7. Y que "durante la ejecución

de la sanción se dictare una ley más favorable al condenado, el juez

sustituirá la sanción impuesta por la que corresponda, conforme a

la nueva ley". Por último indica que si según “la nueva ley, el hecho

sancionado en una norma anterior deja de ser punible, la pena

impuesta y sus efectos se extinguen de pleno derecho”.

Norma que deben ser interpuestas y aplicadas conforme al art. 139, inc.

11 de nuestra actual constitución, en el que se constituye una garantía

de la administración de justicia "la aplicación de la ley más favorable al

procesado caso de duda de conflicto entre leyes penales".

Ejemplo:

Si la ley modificada, vigente en el momento de la comisión del

delito, preveía solo pena de multa para reprimir al autor y que la

nueva ley, vigente al momento del juzgamiento, reprime ese delito

con una pena privativa de la libertad, podría pensarse que la nueva

ley es más favorable.

7 Aplicación De La Ley Penal; capitulo V;


Derecho Penal

Se estatuye que se aplicará la ley más favorable al condenado. Esto

significa, por un lado, que la comparación establecida exige que se

aplique una de las dos leyes y que la escogida deba ser la más

favorable.

No se trata de comparar solo la severidad de las penas, sino todos los

factores de los que depende la posibilidad, el tipo y la forma de punición

Por otro lado, la calificación de más favorable, según el texto expreso de

la ley, debe fijarse en relación con el "condenado", (el procesado que

será reprimido). No es cuestión de precisar cuál de las leyes en conflicto

es la menos severa en general, sino en concreto respecto del imputado.

7.2. ABROGACION DE UNA DISPOSICION QUE REPRIME UN HECHO

Abrogación, es cuando se deja sin efecto a una norma; cuando ésta se

abroga se elimina por completo.

Próximamente Podemos decir que se trata de un caso de la ley más

favorable cuando, en la nueva ley, se deja de calificar como delito un

hecho que era reprimido como tal por la ley precedente. Este es, tal vez,

el único caso que permite afirmar, por una comparación en abstracto,

cual es la ley más favorable. Se trata con evidencia de una hipótesis

comprendida en el C.P art. 6, primer párrafo. Por esto resulta

innecesario declararlo de manera expresa, como se hacía en el Código

derogado. El legislador creyó, entonces, conveniente establecer, en el

art. 9, ab initio, que nadie "puede ser penado por un hecho que según la

ley posterior no constituye delito". Esta regla fue retomada en el

Proyecto de 1985 (agosto), pero luego abandonada. Entre los delitos

que figuraban en el Código de 1924 y que no están previstos en el

vigente podemos señalar la riña y el adulterio. Son numerosos los

nuevos delitos incorporados en el Código de 1991 y que no estaban

previstos en el Código derogado; baste citar los delitos contra el medio

ambiente (art. 304 ss.) y contra el patrimonio cultural (art. 226 ss.).8

7.3. COMBINACION DE LEYES PENALES8 Tratado De Derecho Penal-Raúl Peña Cabrera; Volumen II – parte general


Derecho Penal

En la doctrina y jurisprudencia, en oposición a lo afirmado antes se ha

interpretado el art. 6 en el sentido de que "permite la aplicación del

principio de combinación de leyes, tomando lo más favorable de las

leyes aplicables al caso".

Así, para saber lo prescrito de la acción penal en el caso del delito,

cometido durante la vigencia del Código derogado y juzgado durante el

vigor del Código actual, los jueces de la Corte Suprema han

argumentado lo siguiente:

En el Código de 1924: se preveía, por un lado, la pena máxima

de prisión no mayor de dos años (art. 243) y, por otro, el plazo de

prescripción de la acción penal de cinco años en caso de una

pena del mismo tipo (art. 119, inc. 4).

según el Código de 1991: la pena es de no mayor de tres años y

el plazo de prescripción de la acción penal de cuatro años y

medio (conforme al art. 83: el máximo de la pena prevista para el

delito incrementada en una mitad).

Por lo que hay que tener en cuenta lo dispuesto en

Código derogado: (pena de dos años) en el art. 243.

Código vigente: (en el art. 83),que la acción penal ha prescrito ya

que han transcurrido más de tres años desde la comisión del

delito.

De esta lógica se deduce que los jueces han tenido en cuenta, de

manera separada, las diversas disposiciones de las dos leyes penales

en conflicto; es decir, el código derogado y el nuevo código. Así, se

está considerando, en realidad, cada disposición del código como una

ley y, al mismo tiempo, se estipula una comparación en abstracto de las

disposiciones en conflicto temporal. Por esto es que les basta escoger la

disposición, de uno de los códigos, que prevé la pena menos severa (ley

favorable) y la que establece un plazo de prescripción de la acción penal

menos largo. De esta forma, se aplica en realidad, una ley que no existe,

pues, no hay código en el que aparezcan conjuntamente, las dos

disposiciones más favorables de los códigos que se han sucedido en el

tiempo.


Derecho Penal

Para beneficio de este principio de la combinación se alega que no se

trata de un problema de tercera ley (lex tertia), que es cuando, El

juzgador tomará lo más favorable de cada una de las probables leyes

aplicables para favorecer al reo, de esta manera crea una nueva ley

penal. Esta aplicación afecta el principio de legalidad. Sino de una

interpretación que completa el art. 6.

7.4. MOMENTO DE REALIZACION DE LA INFRACCION

En el art. 9, se dispone que el momento de la comisión de un delito:

“Es aquel en el cual el autor o participe ha actuado u omitido la obligación

de actuar, independientemente del momento en que el resultado se

produzca”.

Nuevamente en el primero párrafo del art 6 se expresa que la ley penal

aplicable, es vigente en el momento de la comisión del hecho punible”

resulta preciso que se fije, primero en qué momento se considera la

infracción cometida”.

Se debe tomar en cuenta que la determinación del momento de la comisión

del acto es importante para diversas instituciones jurídicas. Ya que ciertas

instituciones son diferentes y variados como lo son también sus fines. Pues

así debe distinguirse el momento según el cual se determinara la

imputabilidad o la peligrosidad del encausado.

Tampoco debe confundirse este problema con el de la determinación del

lugar de comisión de la infracción, importante para resolver los casos de

aplicación de la ley en el espacio. Si bien es cierto que, como respecto a la

ubicación del hecho punible en el espacio, hay que tener en cuenta si se

trata de un delito formal o de uno material, así como si se consuman

instantáneamente o su realización se prolonga en el tiempo, también es

correcto sostener que no existe en realidad ninguna imposibilidad en el

plano lógico, para determinar el tiempo de comisión del acto de manera

diversa al lugar de comisión. Por la índole de los problemas que se

plantean, no es conveniente recurrir al criterio de la teoría de la ubicuidad,


Derecho Penal

en el sentido que este sería tanto el momento de la ejecución de la acción

como de la producción del resultado.

El criterio aceptado para determinar el lugar de comisión de la infracción no

es el idóneo para resolver en qué momento fue ejecutada. Ambos

problemas son de índole distinta, como diversos son, también, los fines

perseguidos por el legislador mediante las disposiciones con que trata de

regularlos.

Con las normas referidas a la validez espacial de la ley, el legislador, busca

asegurar la persecución penal y, de esta manera, proteger mejor

determinados bienes jurídicos (estabilidad e integridad del, estado, bienes

de nacionales lesionados en el extranjero, etc.). La aceptación de la teoría

de la ubicuidad en este dominio, evita la existencia de conflictos de

competencia negativos entre diferentes Estados.

Las reglas sobre la validez temporal de la ley, tienden partiendo del

principio de legalidad a completar y mejorar la garantía de seguridad de la

libertad de las personas frente al poder estatal. Además solo el derecho

penal en vigencia en el momento del acto permite responsabilizar al autor

por su determinación culpable. El autor “no exterioriza esta determinación

mediante el resultado, sino ejecutado con su acción o si omisión el acto

definido como punible por la ley penal”. Es por estas razones que

consideramos correcto que es el art.9, siguiendo la opinión dominante en

doctrina, se haya establecido como momento de ejecución del hecho

punible el de la perpetración de la acción por parte del agente o participes;

y, en caso de omisión, en el que hubieran debido actuar.

En el art. 9 es correcta y conveniente. También respecto a éstos muestra

ventajas la teoría de la acción. El carácter accesorio de la participación

secundaria no juega aquí ningún papel. Son los actos de participación

los que son determinantes, no al accionar del autor principal, a

diferencia de lo que pasa en materia de localización de los hechos

punibles en el espacio.


Derecho Penal

Por ejemplo, si el autor principal de un delito, cometido del todo bajo el

imperio de la ley nueva, ha sido convencido por un tercero, cuando la ley

antigua estaba todavía en vigencia, de cometer ese delito, los actos de

instigación serán reputados haber sido ejecutados bajo el imperio de la

antigua. El instigador será, por tanto en principio reprimido según ésta;

salvo si la ley nueva le es más favorable.

A pesar de que la ley no lo prevé de manera expresa, la regla del art. 9 es

aplicable, como se deduce de su texto, a todas las variaciones de la norma

que se hayan sucedido desde el momento del hecho punible (de comisión y

omisión) hasta el momento en el que se juzga al responsable (momento de

dictarse la sentencia). Además, el legislador ha previsto, en el sentido, una

regla especial para las denominadas leyes temporales. Así, en el art. 8,

estatuye que las leyes destinadas a regir solo durante un tiempo

determinado se aplican a rodos los hechos cometidos durante su vigencia,

aunque ya no estuvieren en vigor, salvo disposición en contrario”.

7.5. MODIFICACION DE LA LEY DURANTE LA EJECUCION

A diferencia de lo dispuesto en el primer párrafo del art. 7 del código

derogado, el art. 6 del código vigente no se refiere a que la modificación de

la ley se produzca después de la perpetración del hecho punible, sino mas

bien a que se aplicara la ley vigente en el momento de la comisión del

delito. De modo que comprende también los cambios de cambios legales

que tengan lugar mientras el hecho punible es ejecutado. Así, cuando la

acción delictuosa se prolonga en el tiempo, ya sea que el tipo legal singular

lo prevea (delito continuo o permanente por ejemplo: la privación ilícita de

la libertad, art. 152), o que, mediante una ficción, una pluralidad de

acciones sea transformada por el legislador en un delito único (delito

continuado, art. 49).

El delito continuado o sucesivo es definido en el art. 49 como una

pluralidad de actos ejecutivos que violan la misma ley, provienen de una

misma resolución delictuosa y son cometidos en el momento de la acción o

en momentos diversos. Esta pluralidad de actos es considerada como un

solo delito. De esta manera, en sus orígenes, se trataba de evitar ciertos


Derecho Penal

casos de reiteración. Este criterio ha sido admitido por nuestro legislador en

la disposición citada.

De modo que los actos cometidos durante la vigencia de la nueva ley

deben ser reprimidos conforme a ésta, sea o no más severa que la anterior;

y los actos anteriores de acuerdo a la regla de “la ley más favorable”.

Tal fraccionamiento del delito continuado implica la aceptación de la

presunción de que toda persona conoce la ley. En nuestro ordenamiento,

se trata de atenuar la pena, por lo que debe aplicarse “la ley más favorable”

entre aquellas vigentes desde el inicio de su ejecución hasta el momento

del sentencia.

La nueva ley que haga más severa la pena de un delito permanente, ni

consideración de una circunstancia agravante especifica, será aplicada

solo si el autor incurre en agravante después de su entrada en vigor, aun

cuando sea agravante ya hubiera estado prevista en la ley interior, pero si

es cometida antes de que se dicte la nueva ley más severa, solo será

aplicada la ley anterior.

Por ejemplo: suponiendo que no se hubiera previsto, en el inciso 2 del art.

200, como agravante el hecho de que el secuestro dure más de cinco días

y solo hubiera sido prevista después que fuera liberada la persona

secuestrada después de 20 días, la nueva ley no le podrá ser aplicada.

Tampoco si la duración de 5 días se da por la adición del tiempo de

privación de libertad de la victima transcurrido antes y después de dictada

la nueva ley. Es indispensable que el agente incurra en la nueva

circunstancia agravante, luego de ser puesta en vigencia la ley que la

establece, a fin de que pueda ser reprimido conforme a esta última.

8. ULTRAACTIVIDAD DE LA LEY PENAL:

8.1. Concepto:

Es la aplicación a hechos de la ley aun cuando ha sido derogada o

abrogada y sus efectos siguen firmes hasta la terminación de la

vigencia de ésta.


Derecho Penal

Se identifica a cuando los efectos de una norma anterior, que estuvo

vigente en el momento de los hechos que ahora se juzgan o se

estudian y que se derogó, mantiene efectos en el futuro.

En la actualidad el término de ultraactividad se aplica en casos en

donde un fallo aplica una ley derogada. A pesar de ello, el término

se ha considerado como inapropiado, ya que simplemente hace

alusión a la aplicación del principio de irretroactividad.

8.2. La Ultra actividad en materia penal :9

Es aplicada en relación a la ley más benigna a favor del reo,

específicamente cuando una ley ha estado vigente en el momento

de la comisión del hecho es modificada o derogada antes del

juzgamiento es aplicable por ser más benigna.

Para determinar la mayor o menor benignidad de una ley en

comparación con otra u otras, hay que tener en cuenta lo siguiente:

Puede ser más benigna porque elimina la tipicidad penal de la

acción, variando su naturaleza. ejemplo: Al convertir un delito en

falta), lo cual se logra cuando el contenido jurídico determina

mayores exigencias de punibilidad, ampliando la negativa de

ésta e introduciendo nuevas causas de justificación, etc.

La ultraactividad se presenta cuando el juez debe decidir la ley

más benigna sin combinarlas porque estaría creando una nueva.

Según Von Liszt, el juez tiene el deber de analizar caso por caso

y autor por autor, aplicando una ley nueva y otra derogada

(mentalmente) al caso concreto a resolver, optando por la que

sea más favorable al procesado.

9 MARIO GARRIDO MONTT, (1997). “Manual de Derecho Penal “(tomo I). Ed. Jurídica de Chile, pg. 116.


Derecho Penal

8.3. Criterios sobre la ultraactividad según Binding: tipos de

leyes penales.10

A.- En leyes temporales y excepcionales hay completa

ultraactividad. Cuando la ley temporal establece nuevo delito, hay

ultraactividad.

Si la ley temporal aumenta una pena existente, no hay

ultraactividad.

Algo que hay que tener en cuenta es que la ultraactividad de las

leyes temporales constituye una excepción del principio de la

retroactividad de la ley más favorable, el cual a la vez, es una

excepción del principio de la irretroactividad de las leyes penales

B.- En leyes transitorias hay ultraactividad, pues se dan por

circunstancias no durables.

C.- En leyes excepcionales no hay ultraactividad porque se dan

por condiciones de la sociedad, pero si ya hay normatividad ya no

debe ser aplicada.

9. MODIFICACION DE LA LEY PENAL Y COSA JUZGADA11

9.1. Principio de Cosa Juzgada:

La cosa juzgada es definida como aquella eficacia que adquiere

la sentencia judicial cuando se pone fin a un proceso; el cual a su

vez, no es susceptible de impugnación, por no darse contra ella

ningún recurso, por no haber sido impugnada a tiempo, o por no

haber utilizado los correspondientes recursos (declarados

inadmisibles), lo que lo convierte en sentencia firme e irrevocable

o Definitiva.

La cosa juzgada es aquello resulto en proceso ante juez o tribunal,

por sentencia firme, contra la cual no se ha admitido recurso

alguno, siendo únicamente factible el de Revisión.

10 MARIACA, Margot, “Validez temporal de la ley penal”. Sucre-Bolivia: Universidad San Francisco Xavier.pg 06 11 HURTADO POZO, José.”Manual de Derecho Penal” .Edit. DILI, Segunda Edición, Lima –Perú .pg. 162-165


Derecho Penal

Su propósito, es poner fin al proceso, estableciendo derechos y

obligaciones irrebatibles, culpabilidad o inocencia de los acusados.

Según Fernando, Gómez De Liaño, la Cosa Juzgada es un efecto

procesal de la sentencia firme, que por brindar seguridad jurídica,

impide que lo que en ella se ha resuelto sea atacado dentro del

mismo proceso o en otro proceso. En este último aspecto, el efecto

de la Cosa Juzgada material se manifiesta fuera del proceso penal,

y hacia el futuro, impidiendo la existencia de un ulterior

enjuiciamiento sobre los mismos hechos.12

9.2. Relación de cosa juzgada y modificación de leyes penales:

Doctrinalmente existe controversia con relación a este tema, con

relación a los efectos que puedan tener la modificación de leyes

penales sobre una sentencia ya dictada, o mejor dicho, sobre la

cosa juzgada, para ello se han establecido los siguientes criterios:

Según Francia :

La modificación de la ley penal sobre la cosa juzgada, posee

ineficacia, ya que la cosa juzgada posee intangibilidad.

Se reconoce únicamente su eficacia cuando la ley discriminaliza el

comportamiento por el que se impuso la condena.

Según la legislación nacional Peruana :

Cuenta como antecedente legislativo al art. 8 del proyecto de 1916

y de 1985(art. 5); en los cuales se prevé la limitación de la pena

conforme a la aplicación de la ley más favorable dictada durante la

ejecución de la condena Y en donde una ley posterior no puede

reprimir el acto en razón de la cual se ha pronunciado tal condena.

Determina de igual forma que las penas impuestas se extinguen en

tanto no hayan sido ejecutadas.

9.3.Aplicación de la ley más favorable:

12 GÓMEZ DE LIAÑO, F. El proceso penal. Oviedo: Fórum, 1996, p. 241.


Derecho Penal

Según el art. 6 del C.P.:

“La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisión del

hecho punible. No obstante, se aplicará la más favorable al reo, en

caso de conflicto en el tiempo de leyes penales.

Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más favorable

al condenado, el Juez sustituirá la sanción impuesta por la que

corresponda, conforme a la nueva ley”.

Este articulo Constituye una especie de excepción a lo consagrado por

la constitución política en su art. 139, inc. 13: “La prohibición de revivir

procesos fenecidos con resolución ejecutoriada. La amnistía, el indulto,

el sobreseimiento definitivo y la prescripción producen los efectos de

cosa juzgada”.

La excepción es justificada por lo siguiente:

Por la inutilidad de seguir reprimiendo con la misma pena un acto

que según una nueva concepción de la ley por parte de los

legisladores, merece una aplicación o tratamiento menos severo; o

que quizás ya no es considerado como delito.

Por la Intangibilidad de la cosa juzgada que en materia civil y penal

no puede tener los mismos alcances.

9.4. Alcances de la modificación de la sentencia:

Ante la modificación de una sentencia es necesario que los alcances

hayan sido determinados por una autoridad, ya sea juez o tribunal

que lo haya dictado; el cual a la vez debe de proceder de oficio,

aunque en la práctica sea indispensable la solicitud del interesado o

de su abogado, en razón al excesivo cargo a los jueces y tribunales.

Los alcances del la modificación deben de hacerse respectivamente

con el código Penal.

10.MEDIDAS DE SEGURIDAD Y MODIFICACIÓN DE LA LEY


Derecho Penal

10.1. REGULACIÓN:

Ante todo, recordemos que el principio de legalidad, conforme al

art. 2 del código vigente, se refiere tanto a las penas como a las

medidas de seguridad. De esta manera, el legislador va más allá

del art. 2, inc. 24, letra d, de la constitución que solo se refiere a la

pena. Lo que es posible en la medida en que no constituye una

restricción de los derechos individuales que son protegidos por el

principio de la legalidad. De modo que no puede aplicarse una

medida al auto de un hecho que no estaba previsto como delito

antes de la entrada en vigor de la ley que establece. En este

sentido, se dispone, en el art. 72, numeral 1, que el agente deberá

haber “realizado un hecho previsto como delito” (no hay delito sin

ley prevista). Tampoco, podrá aplicarse cuando, constituyendo ya

delito, dicha medida de seguridad no estaba prevista en el

momento en que fue cometido (no hay medida seguridad sin ley

previa).

El legislador, sin embargo, no ha tenido en cuenta todas las

consecuencias del principio de legalidad al establecer las reglas

sobre la aplicación temporal de la ley penal.

La represión debe ser menos severa conforme a la ley más

favorable al procesado. De modo que al establecerlas no se tuvo

presente el caso de las medidas de seguridad; a pesar que en el

párrafo 2 del art. 7 del código de1924, se preveía que “se aplicará

la ley vigente en el momento en que deban ser ejecutadas y que

en el proyecto 1985 (art.1, título preliminar).

Esta falta técnica, se manifiesta de manera evidente cuando, en

caso de dejarse de calificar un hecho como punible, se decreta

extinción de la “pena impuestas y sus efectos” (art.7), sin hacer

referencia a las medidas.13

13 HURTADO POZO José, ”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 277


Derecho Penal

10.2. DEBATE SOBRE LA RETROACTIVIDAD DE LAS MEDIDAS DE

SEGURIDAD:

En doctrina y legislación se admitió la retroactividad general de

leyes que estatuían medidas de seguridad, debido a que se partía

una concepción dualista del sistema de sanciones. Dicha

concepción se fundamentaba en una radical diferencia entre pena

(sanción que causa sufrimiento, impuesta en relación con la

culpabilidad del agente) y las medidas de seguridad (sanción de

carácter preventivo que busca corregir o neutralizar al agente,

impuesta según peligrosidad). Se considero que las leyes que

preveían o modificaban las medidas tenían efecto inmediato,

debido justamente a que se presumía que constituían un

progreso; que favorecía al agente y que la aplicación dependía de

su carácter peligroso.

A pesar de la aprobación casi general que recibió la regla de la

retroactividad de las leyes referentes a las medidas de seguridad,

diversos autores sostuvieron la necesidad de aplicarla de manera

diferenciada. Exigían que se tuviera en cuenta la índole de cada

una de las reglas que las contenían y que comportarán una

restricción de la libertad. Este criterio fue imponiéndose en la

doctrina, en la medida que ganaba terreno la concepción de un

dualismo relativo respecto a las relaciones entre la pena y las

medidas de seguridad. El mismo que implica reconocer que

algunas de estas, como las privativa de la libertad, no se

diferenciaban en esencia de las penas de ésta índole.

En el código Peruano de 1991, se ha seguido el criterio de

comprender en el principio de legalidad a las medidas de

seguridad. Las reglas sobre la aplicación temporal de la ley penal

deben, en consecuencia, ser interpretadas teniendo en cuenta

todas las garantías que implica dicho principio. Para la aplicación

de las medidas de seguridad hay que considerar la ley más

favorable, la misma que será más fácil de determinar respecto a


Derecho Penal

las medidas que por su índole implican la privación de la

libertad.14

11. MODIFICACIÓN DE LA REFERENTE A LA EJECUCIÓN DE PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD.

Un caso claro de aplicación de la ley más favorable durante la

ejecución de la pena es el previsto en el art. 7 del Código Penal. Según

esta disposición la pena impuesta y sus efectos se extinguen de pleno

derecho, si de acuerdo con la nueva ley, el hecho sancionado en una

norma anterior no es más punible. Respecto al dominio temporal, se

dispone, en el art. VII del Código de Ejecución Penal, que la

retroactividad y la interpretación se resuelven en lo más favorable al

interno. 15

El art. 139, inc. 11 de la Constitución, hace referencia mediante la

expresión “en caso de duda” a los problemas de interpretación y, por la

de “conflicto entre leyes penales”, a la aplicación de estas en el tiempo.

Cuando se dice “retroactividad de este Código”, debe entenderse de

toda norma legal referida a la ejecución de las sanciones penales. El

hecho que la norma constitucional estatuya que nadie será “sancionado

con pena no prevista en la ley”, no es obstáculo para que se prevea

que tampoco será sometido a una manera de ejecución de la sanción

penal no prevista en la ley. De modo que una ley que agrave el

régimen de ejecución de las sanciones penales no deberá ser aplicada

al detenido que está cumpliendo una de estas sanciones.

Por ejemplo, si la duración de la sanción disciplinaria del aislamiento

(art. 27, inc. 5, CEP) fuera aumentada de treinta días a sesenta, la ley

que dispusiera este último máximo no puede ser aplicada que a los que

hayan sido internados después de su entrada en vigor. Como es una

ley desfavorable a los demás detenido se aplica el criterio de la

irretroactividad de la ley más severa.

12. LEYES TEMPORALES Y LEYES EXCEPCIONALES

14 HURTADO POZO José, ”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 27815 José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3era Edición: 2005, pág. 863-865, Editora Jurídica Grijley.


Derecho Penal

Las leyes temporales se dictan sólo para un período limitado de

vigencia, bien por un período exacto de tiempo, señalando

taxativamente en su propio texto el comienzo y el fin de la vigencia de

la ley (en sentido estricto).16

Las leyes temporales pueden ser de dos tipos:

1.- Aquellas que son promulgadas en una fecha, pero fijan una

fecha posterior para entrar en vigencia.

2.- Aquellas que se dictan para regir por un periodo establecido por

la propia Ley, pasado el cual quedarán sin efecto y seguirá rigiendo

la Ley anterior o se establecen determinadas circunstancias

objetivas para su vigencia.

Las leyes excepcionales se dictan en circunstancias especiales

generalmente ante circunstancias excepcionales, que han motivado

precisamente la cesión de la ley, de tal forma que cuando

desaparezcan éstas, pierde también todo sentido la vigencia del texto

legal como por ejemplo las catástrofes, epidemias, guerras, calamidad

pública, conflictos bélicos, estados de emergencia, situaciones críticas

en la aparición de terrorismo u otra clase de delincuencia grave, etc.,

por eso suelen ser leyes de mayor dureza que las normales.17

En ambas clases de leyes existe ultractividad en todos los casos

porque si no lo fueran así se burlarían el motivo por el cual fueron

promulgados.

Las leyes excepcionales y temporales no son retroactivas porque las

sanciones que imponen ambas clases de leyes son siempre más

graves que la ley penal ordinaria.

13. LEYES INTERMEDIAS:

Es aquella que entra en vigor después de la comisión del hecho, el cual

se comete bajo la vigencia de una determinada ley (ley previa), pero que

antes del juicio ha sido derogada y sustituida por una ley posterior que

establece una mayor o igual responsabilidad penal que la primera. El

problema es que existe una sucesión de tres leyes penales.

16 BACIGALUPO, Derecho Penal-Parte General, Lima, Ara, 2004. Pág. 38 17 MUÑOZ CONDE, Derecho penal. Parte General, valencia, Tirant lo Blanch 2002.


Derecho Penal

En estos casos se da la circunstancia de que la ley intermedia tiene

efecto retroactivo, ya que se aplica a un hecho cometido con anterioridad

a su vigencia, y al mismo tiempo tiene efecto ultraactivo, ya que regirá

en el momento del juicio cuando ya había sido derogada.

Definitivamente, la posible retroactividad de la ley intermedia no se

puede plantear si la misma es desfavorable, sino sólo cuando sea la más

favorable para el reo.18

14. LEYES PROCESALES:

En el caso de las normas procesales penales rige el principio Tempus

Regit Actum, cuyo enunciado es que la ley procesal es aplicable en el

tiempo es la que se encuentra vigente al momento de resolverse el acto.

Esto supone la aplicación inmediata de la ley procesal, mas no que a

través de ella se regulen actos procesales ya cumplidos con la

legislación anterior.

La perspectiva que interesa aquí es saber lo que sucede respecto a los

procesos iniciados antes de la vigencia de la nueva ley procesal, y por lo

tanto, en razón de un delito cometido con anterioridad.

En nuestro medio, en la doctrina, jurisprudencia y la legislación, se

admitió, siempre la retroactividad de la ley procesal.

En la doctrina se considera que las leyes procesales se aplican de

inmediato a los procesos iniciados por infracciones cometidas antes de

su entrada en vigor. La aplicación retroactiva de la ley procesal que

dispone que un delito, antes perseguido por querella, se persiga desde

entonces de oficio; nuestra legislación no contiene disposición general al

respecto; pero, teniendo en cuenta la amplitud con que se admite la

retroactividad en materia procesal, se podría pensar que la nueva ley

fuera aplicada sin reservas. Salvo cuando la nueva ley restringe

derechos ósea cuando la aplicación no es favorable para el procesado.19

15. MODIFICACIÓN DE LA LEY Y PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL

Y DE LA PENA:18 VILLAVICENCIO, Derecho penal-Parte general, Lima, Grijley, 2006. pág. 4819 José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3era Edición: 2005, pág. 872-874, Editora Jurídica Grijley.


Derecho Penal

Se discute sobre si el carácter de las disposiciones es penal sustantivo o

procesal, las referidas a la prescripción de la acción penal y de la pena

son particular importancia. Admitir que se trata de normas procesales,

materiales o mixtas es determinante, en la concepción de los autores,

para reconocer si tienen o no efecto retroactivo. Atribuyen aplicación

inmediata a dichas disposiciones, aun cuando agraven la situación del

delincuente, quienes afirman que pertenece al derecho procesal penal,

otros se pronuncias por parte del derecho penal sustantivo, y los que

tienen un criterio mixto como Welzel está a favor de la retroactividad. 20

Hay que distinguir dos situaciones. La primera concierne los casos en

que el plazo de prescripción se ha vencido, entonces la nueva ley no

puede ser mas invocada para revivir la acción penal ya prescrita. La

segunda se refiere a la situación en que el plazo de prescripción aun no

se ha cumplido, si la nueva ley abrevia el plazo, el legislador manifiesta

la falta de interés a seguir reprimiendo a los autores de los delitos.

16. RETROACTIVIDAD Y CAMBIO DE JURISPRUDENCIA:

Las normas del derecho penal temporal se refieren solo a los cambios

de la ley, por lo tanto, no pueden aplicarse en el caso de producirse un

cambio de criterio admitido en la jurisprudencia.

La cuestión fue muy debatida en la republica Federal de Alemania al

modificarse el criterio de los tribunales de justicia sobre el grado de

alcohólico que debía estimarse como suficiente para poner en peligro la

seguridad del tráfico de los automóviles, el Tribunal estatuyo que 1.35%

de alcohol en la sangre bastaba para retirar el permiso de conducir, en

lugar de 1.5% que desde tiempo atrás venia considerando. De modo que

cabria preguntarse si este nuevo límite debió o no ser tenido en cuenta

para decidir sobre comportamiento cometidos antes de que fuera

establecido por la jurisprudencia.21

20 José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3era Edición: 2005, pág. 887-892, Editora Jurídica Grijley.21 José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3era Edición: 2005, pág. 89-897, Editora Jurídica Grijley.


Derecho Penal

APLICACIÓN DE LA LEY PENAL EN LA PERSONA

a) INVIOLABILIDAD :

La persona que goza de la inviolabilidad no puede ser sancionada. Entre

las personas que cuentan con esta prerrogativa se encuentran los

congresistas: ellos no son responsables ante autoridad ni órgano

jurisprudencial alguno por los votos u opinión que emiten en ejercicio de


Derecho Penal

sus funciones. Esta inviolabilidad es permanente, es decir, se mantiene

incluso concluido el mandato del congresista.

Podemos decir entonces que la inviolabilidad Evita el castigo de

determinadas personas por delitos cometidos en ejercicio de su función.

b) INMUNIDAD :

La persona que cuenta con este privilegio no puede ser perseguida

penalmente mientras dure su cargo. En la inviolabilidad que excluye la

aplicación de una pena, en la inmunidad no se excluye la punibilidad

material del hecho sino que solo se establecen obstáculos procesales en

el enjuiciamiento de determinados sujetos, dejando la posibilidad de final

de aplicar la pena. La finalidad de estos reside en que exista utilización

política del enjuiciamiento de ciertos individuos por razón de sus

funciones, con fines y consecuencias extrajudiciales. Por tal motivo es

que la inmunidad no es permanente ya que esta determinada su

mantenimiento por la constitución22.

c) ANTEJUICIO:

Es un procedimiento especial que constituye básicamente una condición

de procesabilidad, pues determina el ejercicio de la acción penal en los

casos de delitos que afectan a ciertas autoridades a quienes se les

imputa su comisión; presenta un carácter especial que privilegia a

funcionarios taxativamente, pues se requiere que exista una

determinada autorización o permiso, por parte de ciertas autoridades o

cuerpos institucionales previo al ejercicio de la acción penal23.

1. PRINCIPIO DE IGUALDAD

La ley penal peruana se aplica a todos los habitantes de la República,

nacionales o extranjeros. Este principio de igualdad está prevista en la

constitución. En el artículo 2, inc. 2, de esta ultima se establece como

derecho fundamental el derecho de la igualdad ante la ley. Además se

precisa: nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,

22 Felipe Villavicencio T. “Derecho Penal Parte General”, ed. 2. Edit. Griley, Agosto 2006, Pág. 215 - 1723 http://www.csj.gob.pe/SECRETARIA/secretaria_015.htm


Derecho Penal

índole: “pueden expedirse leyes especiales porque lo exige la naturaleza

de las cosas, pero no por diferencia de las personas”.

Sin embargo nuestro derecho prevé la posibilidad que ciertas personas

no sean objeto de persecución penal, no obstante ser autores de delitos.

Se trata de una impunidad en razón de la función y no una verdadera

inmunidad. 24

Bramont Arias dice que “el principio de que ahora nos ocupemos sólo

requiere que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a

unos que de los que se concede a otros, en idénticas circunstancias,

esto es que todo los habitantes sean tratados del mismo modo, siempre

que se encuentren en iguales circunstancias y condiciones”.25

2. PRIVILEGIOS PENALES ESTABLECIDOS EN EL DERECHO

PUBLICO INTERNO:

Hay algunas excepciones de las cuales son consideradas con frecuencia

como simples restricciones al derecho penal internacional.

Así se extraen del dominio de aplicación de la ley penal común a

algunas personas (menor de 18 años, diplomáticos, funcionarios), o se le

somete a reglas especiales (adolescentes, militares).

2.1. CONGRESISTAS: Inviolabilidad, inmunidad y ante juicio.

Esta inviolabilidad está disponible para que puedan ejercer en

libertad y tranquilidad sus funciones. Así no ser objeto de medidas

de coerción directas; por ejemplo detenidos o sometidos a

procesos como cualquier otra persona (art. 98, pf.2, const.). Sin

embargo esto no significa que los actos cometidos por estos no

sean infracciones26. La inmunidad es un obstáculo de orden

procesal; pues no pueden ser procesados ni presos sin

autorización del congreso o de su comisión permanente, desde su

24 Peña Cabrera Raul. Pág. 149 25 Bramont Arias, Pág. 24226 Hurtado pozo, 3ra edición.


Derecho Penal

elección hasta un mes posterior al cese en sus funciones, excepto

flagrante delito.

2.2. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA : Inmunidad, antejuicio

este carece de inviolabilidad, quien sólo puede ser acusado

durante su periodo, por traición a la patria, por impedir las

elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o

municipales; la acusación constitucional, ante el congreso,

corresponde a la comisión permanente (artículo 99, Constitución

Política), y deberá ser sometida a antejuicio (artículo 100,

Constitución Política) en el caso de otros delitos cometidos

durante el periodo presidencial, quedará expedita la acción luego

de concluido dicho lapso.27

2.3. MINISTRO DE ESTADO :

Los miembros de estado solo gozan del privilegio procesal de

antejuicio (art. 99 const.), puesto que el art. 128, pf. 1, declara

que “son individualmente responsable de sus actos

presidenciales que refrendan”. Y en el pf. 2.

2.4. VOCALES DE LA CORTE SUPREMA DE LA REPÚBLICA :

Los art. 99 y 100 de la const. Estatuyen el privilegio del

antejuicio por las infracciones que cometan contra la constitución

y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones,

aunque hayan cesado en estas.

2.5. FISCAL DE LA NACIÓN Y FISCALES SUPREMOS :

De acuerdo al penúltimo párrafo del artículo 158 de la

constitución, los miembros del ministerio publico tienen las

mismas prerrogativas que los integrantes del poder judicial en

27 Felipe Villavicencio T. “Derecho Penal Parte General”, ed. 2. Edit. Griley, Agosto 2006, Pág. 215 - 17


Derecho Penal

sus respectivas categorías, en consecuencia, el fiscal de la

nación y los fiscales supremos se benefician del privilegio del

antejuicio, regulados en el art. 99 y 100 de la carta política.

2.6. MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL :

Gozan de la misma inmunidad que los congresistas, así mismo

goza de inviolabilidad. Además, se dispone que no puedan ser

detenidos ni procesados sin autorización del pleno del tribunal,

salvo flagrante delito. En caso de infracción a la constitución,

sólo serán procesados previo antejuicio, iniciado mediante

acusación constitucional.

2.7. DEFENSOR DEL PUEBLO :

Su función es defender los derechos constitucionales y

fundamentales de la persona y de la comunidad; y supervisar el

cumplimiento de los deberes de la administración estatal y la

prestación de los servicios públicos de la ciudadanía (art. 162

const.) su representante el defensor del pueblo, elegido y

removido por el congreso con el voto de los dos tercios del

numero legal del total de congresista28.

3.-EXENCIONES PENALES DEL DERECHO INTERNACIONAL

3.1.JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS :

Los Jefes de Estado extranjeros que se encuentran en el Perú son la

máxima representación de su país y explica la exención a las leyes

nacionales29. No interesa la designación o titulo que a ese jefe de

estado corresponda: monarquía, presidente de la república o jefe de

estado30.

28 Hurtado Pozo. 3ra Edición. 29 PEÑA CABRERA Raúl, “Tratado del Derecho Penal. Volumen 1 parte general”, pág. 155.

30 ZAFFARONI Eugenio Raúl, “Manual de Derecho Penal” Tomo I, Pág. 223-235.


Derecho Penal

En el art. 297 del Código Bustamante proclama “exentos de las leyes

penales de cada Estado contratante de los Jefes de otros Estados, que

se encuentren en su territorio”. Este privilegio se extiende a la comitiva

del Jefe del estado extranjero y a los miembros de su familia, pero solo

en el caso de que le acompañen (art. 7 del Tratado de Montevideo de

1940)31.

De esta manera, se consagra la inviolabilidad de los jefes de estado,

representantes oficiales de la soberanía de sus propios estados. Su

sometimiento a las leyes extranjeras no estaría acorde con los

intereses del estado que representan.

Sin embargo, este privilegio no significa impunidad, en razón a que

queden sujetos a lo estatuido en la legislación de su propio país32.

3.2. LOS REPRESENTANTES DIPLOMÁTICOS DE UN PAÍS

EXTRANJERO:

Son representantes de su país y requieren de más amplia

independencia frente al estado ante el cual se hayan acreditado, para

el mejor logro de las funciones encomendadas. La regla comprende a

los embajadores, ministros plenipotenciarios o encargados de

negocios, secretarios de misión, agregados o miembros de familia del

representante diplomático.

El art. 298 del Código de Bustamante declara exento del alcance de

las leyes penales a “los representantes diplomáticos de los estados

contratantes de cada uno de los demás, así como a sus empleados

extranjeros y a las personas de la familia de los primeros que vienen

en sus compañías33.”

Los representantes consulares no están comprendidos en la exención

señalada, porque ellos desempeñan funciones comerciales y

administrativas y no tienen la representación pública del Estado

extranjero34.

31 PEÑA CABRERA Raúl, “Tratado del Derecho Penal. Volumen 1 parte general”, pág. 155.

32 HURTADO POZO José, ”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 344.33 PEÑA CABRERA Raúl, “tratado del derecho penal. Volumen 1 parte general”, pág. 155.

34 ZAFFARONI Eugenio Raúl, “Manual de Derecho Penal” Tomo I, Pág. 223-235.


Derecho Penal

El Código Penal peruano prevé sanción para la violación de estas

inmunidades (art. 335)

3.3. FUERZAS ARMADAS EXTRANJERAS 35:

Puede ocurrir que el estado autorice el tránsito o el acompañamiento

dentro del país a fuerzas armadas extranjeras. El art. 299 del Código

Bustamante establece, en el supuesto caso en que un estado

contratante haya autorizado la ocupación temporal parcial de su

territorio, que tal estado no perseguirá ni aplicara las leyes penales a los

autores de delitos cometidos en el perímetro de las operaciones

militares.

Igualmente, el art. 7 segundo párrafo del Tratado de Montevideo de

1940 declara la vigencia de los principios del derecho internacional para

“miembros de un cuerpo de ejército, cuando el delito haya sido cometido

en el perímetro de su sede y tenga relación legal con dicho ejército”.

4.- DERECHO PENAL DE MENORES36:

En el Código de los Niños y Adolescentes se trata de regular todo

referente a los menores, comprendidas las cuestiones de derecho penal.

De esta manera, han sido derogadas o modificadas las disposiciones

sobre menores contenidas en el código penal. Sin embargo se han

mantenido la debida concordancia entre ambas leyes. Es notable, por

ejemplo, el hecho de que el mencionado código de menores que

contradiga el criterio básico consistente en rechazar toda regla fundada

en el denominado derecho penal de autor.

En el Código de Niños y Adolescentes, desde el titulo, se dirige entre

niños y adolescentes. El criterio utilizado para efectuar una unificación

es bastante confuso respecto al derecho penal, pues, resulta más

apropiado para el carácter general del mismo código, el que emprende,

por ejemplo, tanto el aspecto civil como el represivo.

35 PEÑA CABRERA Raúl, “tratado del derecho penal. Volumen 1 parte general”, pág. 156

36 HURTADO POZO José,”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 344.


Derecho Penal

En el primer párrafo del Art. I del título preliminar, se determinan dos

categorías de menores. Se considera, “niño a todo ser humano desde su

concepción hasta cumplir los dieciocho años de edad”. Esta edad límite

corresponde a la minoría penal estatuida en el art. 20 inc. 2 del código

penal.

Según los art. IV y 184 del Código de los Niños y Adolescentes, en “caso

de infracción a la ley penal, el niño será sujeto de medidas de

protección”. La consecuencia absurda y no pensada es que se abre la

posibilidad de aplicar estas medidas a partir de la concepción del nuevo

ser y que también se comprendan, como posibles agentes de

comportamientos penales al embrión y al feto, incluidos en la definición

de niño. Los niños están del todo fuera del derecho penal.

En cuanto a los adolescentes, con falta de técnica legislativa, se ha

considerado necesario de definir al “adolescente infractor de la ley

penal” (fórmula correspondiente a la denominación del capítulo III, libro

cuarto, título II del Código de los Niños y Adolescentes). En el art. 183

de este código se dispone que se considere como tal a “aquel cuya

responsabilidad ha sido determinada como autor o participe de un hecho

punible como delito o falta en la ley penal. Si se suprime esta disposición

la ley penal”. De conformidad con los art. IV y 217 del Código de los

Niños y Adolescentes, a los adolescentes también son excluidos del

ámbito del derecho penal común. Sin embargo, si se leen con cuidado

las disposiciones que les conciernen son sujetos de un derecho penal

especial bastante represivo.

La delimitación genérica de las categorías de niños y adolescentes en el

art.1 del código correspondiente tiene también efectos indeseados

respecto a la parte especial del código penal. Así, al disponerse en el

párrafo, segundo, in initio, del art. I que el “estado protege al concebido

para todo lo que le favorece” y, en el art. II, que el “niño y el adolescente

son sujetos de derechos, libertades y de protección específica”, al

mismo tiempo que, en el artículo 1, se estatuye que “el niño y el

adolescente tienen derecho a la vida desde el momento de la

concepción”, cabe preguntar si es aun coherente distinguir entre aborto y

homicidio, puesto que se está considerando que el embrión es una


Derecho Penal

persona y, por tanto, victima según lo previsto en el art. 106 del Código

Penal.

La regulación de las medidas carece de técnica legislativa, en cuanto

están establecidas junto a las aplicables a los niños o adolescentes en

“presunto estado de abandono” (art. 243). En primer lugar, se indican las

medidas socioeducativas correspondientes a los adolescentes (art. 229)

y luego las medidas de protección aplicables a los mismos (art. 242). Si

bien se afirma que están sobre todo destinadas a la protección de

menores y adecuadas a su personalidad, en varios casos su aspecto

punitivo no puede ser ocultado por la simple terminología utilizada. Por

ejemplo, el hecho de designar una de las sanciones con la expresión

“libertad restringida” (art. 234) es solo un eufeminismo ya que consiste

en “la asistencia y participación diría y obligatoria del adolescente en el

servicio de orientación al adolescente” para sujetarse al “programa de

libertad restringida, tendente a su orientación, educación y reinserción”,

por “un término máximo de doce meses.

Lo mismo se puede decir en relación con la medida de “internación en

un establecimiento para tratamiento”, la que está definida, en el art. 235,

como 2 una medida privativa de libertad”, que se “aplicará como último

recurso por el periodo mínimo necesario, el cual no excederá de tres

años”. Esta medida ha sido prevista para los casos de “un acto infractor

doloso, que se encuentra tipificado en el código penal y cuya pena sea

mayor de cuatro años” (art. 237, literal a, de “reiteración en la

perpetración de otra infracciones graves” (art. 237, literal b) y de

incumplimiento injustificado y reiterado de la medida socio-educativa

impuesta” (art. 237, literal c). Tratándose de adolescentes entre 12 y 18

años que cometan el denominado “pandillaje pernicioso” (art.193 a 199),

la internación, según las circunstancias, puede durar hasta 6 años (art.

195) y ha suido prevista para diversos hechos.

Las circunstancias de reiteración en la comisión de infracciones graves y

en el incumplimiento injustificado de medidas socioeducativas,

constituyen violaciones flagrantes de los principios del derecho penal

liberal y su carácter represivo supera al del derecho penal de adultos.


Derecho Penal

En este, se excluye no solo la reiteración, sino también la reincidencia

como circunstancia gravemente. Tampoco se considera como delito el

no sometimiento a la ejecución de una pena o medida de seguridad,

como prácticamente lo hace el Código de los Niños y Adolescentes.

Atención particular y condena firme merece la regulación del

denominado “pandillaje pernicioso” (art. 193 a 199). La definición de este

“pandillaje” contradice el principio de legalidad. En el art. 193 se estatuye

que “se considera pandilla perniciosa al grupo de adolescentes

actuantes para agredir a terceras personas, lesionar la integridad física o

atentar contra la vida de las personas, lesionar la integridad física o

atentar contra la vida de las personas, dañar bienes públicos o privados

utilizando armas de fuego, armas blancas, material inflamable,

explosivos u objetos contundentes, o bajo la influencia de bebidas

alcohólicas o drogas”. La ambigüedad de redacción permite comprender

que basta que los agentes considerados constituyan, aun de modo

ocasional, una pandilla y cometan actos tendientes a (elemento subjetivo

del tipo legal) realizar uno de los comportamientos enumerados, sin que

sea necesario que lo consuman realmente. La medida prevista para esta

figura delictiva básica es la de internación no mayor de tres años y, en el

caso agravado del art. 195, de hasta 6 años. De acuerdo con el art. 235,

“la internación es una medida privativa de libertad”; por tanto, no difiere

de una pena privativa de la libertad por más que se la llame medida

socio-curativa.

La trapacería legislativa es doble. Por un lado, se nota al ocultar la

represión presentándola como medida de protección y tratamiento

y, por otro, al pasar de contrabando una figura delictiva que está

muy vinculada a actividades subversivas y desvirtuar lo dispuesto

en el art. 3 de la Ley Nº 26447, que dejo sin efecto la disminución a

14 años del límite de la capacidad penal, fijado en 18 años en el

art. 20 inc. 2, del código penal. Se trata de un acto de politiquería

criminal criolla, encubierta en un discurso de política criminal tuitiva.

Este proceder muestra falta de ética, además de la ignorancia y


Derecho Penal

desconocimiento de técnica legislativa, de quienes favorecieron

este tipo de disposiciones.


Derecho Penal


INMUNIDAD

La ley penal se aplica por igual a todas las personas, pero hay excepciones por razón de cargo o función que desempeñan ciertas personas.

EN LA PERSONA

Evita el castigo de determinadas personas por los delitos cometidos en ejercicio de su función.

No se podrá juzgar a una persona durante el periodo de mandato, salvo autorización del órgano estatal.

ANTEJUICIO

O también llamado acusación constitucional que es el privilegio del presidente y congresistas. Ellos serán juzgados si la comisión permanente del congreso les levanta ese privilegio.

INVIOLABILIDAD

RETROACTIVIDADEjemplo: a una persona que lo condenaron 10 años por el delito de robo, pero ha salido una ley que la condena ahora es a 5 años. En este caso se le aplicaría la nueva ley que es de 5 años, porque es más favorable para el reo.

EN EL TIEMPO

ULTRACTIVIDAD

Ejemplo: a una persona que lo condenaron 15 años por asesinato, pero ha salido una ley que ha aumentado la condena a 25 años. En este caso continúa aplicándosele la otra ley que era de 15 años, porque es más favorable para el reo.

IRRETROACTIVIDAD Es cuando la ley no retrocede, sino continúa.Las normas jurídicas tienen un ciclo vital. El legislador pone fecha precisa, las promulga y pone en vigencia; misma las modifica o deroga. Una ley no podrá aplicarse si ella no ha entrado en vigor; el principio de legalidad no sería respetado.

Derecho Penal

CONCLUSIONES:

La irretroactividad no es aplicable en un Estado democrático de

Derecho, ya que la ley rige hacia adelante, a posteriori, la irretroactividad

solo es aceptada en la rama del derecho penal siempre y cuando

favorezca al reo o al procesado, cuando se aplica dicha ley, a un hecho

delictivo antes de la entrada en vigencia de la ley, pero que le sea

favorable al autor del hecho punible.

Las leyes temporales son las aquellas dictadas en forma limitada,

porque tienen un límite de vigencia, en dicha prescripción señala

taxativamente cuando culmina su vigencia, queda sin efecto. Las leyes

excepcionales se dictan exclusivamente para casos especiales que

cuando quedan sin efecto, pierde sentido la vigencia del texto legal,

como las catástrofes, guerras, epidemias, etc.

Las leyes excepcionales y temporales aplicación ultractiva, no son

retroactivas porque las sanciones que imponen ambas clases de leyes

son siempre más graves que la ley penal ordinaria.

El derecho internacional establece ciertas excepciones al principio de

igualdad ante la ley penal, en el sentido de garantía a la función y no de

privilegio personal, porque no permanecen cuando el jefe de estado o

representante diplomático cesan en el cargo que desempeñan. en todos

ellos se perfila el concepto de inviolabilidad, privilegio que prevé una

serie de garantías que se resumen en el respeto que se debe a la

independencia y al secreto de una soberanía externa y de sus

representantes, y no ya de una aplicación del principio de

extraterritorialidad, como erróneamente se había creído. Tampoco son

excepciones absolutas, porque si bien esos funcionarios quedan exentos

de las leyes del territorio en que se encuentran, pueden tener

responsabilidad penal exigible a sus leyes patrias.

En el derecho penal de menores tenemos al código del niño y

adolescente en cual hacen una marcada diferencia entre niño y

adolescente, que tipifican que los menores no pueden recibir una pena

en el caso de que cometan delitos, ellos solo se le dan sanciones,

porque también en el código penal lo consideran como faltas.

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS


Derecho Penal

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Aplicacion de La Ley Penal en El Tiempo y Persona INFORME FINAL (2)

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