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“Año de la consolidación del Mar de Grau”

Informe Nº 169-2016-GRT Informe legal sobre la procedencia de aprobar la resolución que modifica la

norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD

Para : Miguel Revolo Acevedo Gerente de la División de Gas Natural (e) Referencia : D-435-2015-GART Fecha : 07 de marzo de 2016

RESUMEN Mediante Decreto Supremo Nº 040-2008-EM se aprobó el Texto Único Ordenado del Reglamento de Distribución de Gas Natural por Red de Ductos (en adelante Reglamento de Distribución) en el cual se establecieron los lineamientos y criterios básicos para la fijación de las tarifas por el servicio público de distribución de gas natural y el otorgamiento de concesiones para la prestación de dicho servicio. El literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución señalaba que el Concesionario se encuentra obligado a brindar el Suministro1 de gas natural a quien lo

solicite, dentro de un plazo no mayor de sesenta (60) días en caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera, siempre que el Suministro se considere técnica y económicamente viable de acuerdo al Artículo 63° del citado Reglamento y al Procedimiento de Viabilidad. El Procedimiento de Viabilidad es definido en el numeral 2.34 del Artículo 2° del Reglamento de Distribución como un procedimiento definido y aprobado por el Osinergmin para determinar la viabilidad técnica y económica de ampliar y/o extender las redes de Distribución para atender a los interesados. Es bajo el entorno normativo antes expuesto que, en cumplimiento de lo dispuesto por el Reglamento de Distribución, Osinergmin aprobó el “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD. Posteriormente, mediante Decreto Supremo N° 017-2015-EM publicado el 17 de junio de 2015, se modificó el referido literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución, cambiando los plazos para la prestación del servicio de distribución, con lo cual en la actualidad, los Concesionarios están obligados a brindar el Suministro a quien lo solicite dentro de un plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días en caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera. Adicionalmente, el Decreto Supremo N° 017-2015-EM incorpora en la parte final del Artículo 63° del Reglamento de Distribución un último párrafo que, en aras de dar transparencia al mercado, dispone que la concesionaria deberá publicar en su portal web la ubicación geo-referenciada de la red indicando sus características técnicas relacionadas con la viabilidad para el suministro, así como la ubicación geo-

1 Reglamento de Distribución:

“2.24 Suministro: Es la actividad del Concesionario consistente en entregar Gas Natural a un Consumidor.”

Informe Nº 169-2016-GRT

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referenciada de los consumidores que ya cuentan con el servicio de distribución en dicha red. De acuerdo a lo expuesto, Osinergmin elaboró el proyecto de modificación de la Norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD, con el objeto de introducir las modificaciones efectuadas al Reglamento de Distribución por el Decreto Supremo N° 017-2015-EM, así como otras modificaciones que resultan necesarias para mejorar y/o precisar la aplicación de la norma. La publicación del mencionado proyecto normativo fue dispuesta por la Resolución Osinergmin N° 002-2016-OS/CD (en adelante “Procedimiento”), cuyo Artículo 2° estableció un plazo de 15 días calendario para la recepción de opiniones y sugerencias de los interesados. En el presente informe se analizan los aspectos legales contenidos en las opiniones y sugerencias recibidas por parte de las empresas Contugas S.A.C., Gas Natural Fenosa Perú S.A. y Gas Natural de Lima y Callao S.A. Habiéndose cumplido los requisitos de transparencia previstos en el marco normativo vigente, y analizado los comentarios y sugerencias recibidas, se considera procedente someter a evaluación y posterior aprobación por parte del Consejo Directivo de Osinergmin, la publicación de la resolución que modifica la norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD.


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Informe Nº 169-2016-GRT Informe legal sobre la procedencia de aprobar la resolución que modifica la

norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD

1) Antecedentes

1.1 De acuerdo con el Artículo 79° de la Ley Orgánica de Hidrocarburos que

norma las actividades de Hidrocarburos en el territorio nacional, aprobada mediante Ley N° 26221, la distribución de gas natural por red de ductos constituye un servicio público, cuya fijación tarifaria y supervisión de los respectivos contratos de concesión se encuentra a cargo de Osinergmin.

1.2 El Artículo 80° de la referida Ley N° 26221 señala que el Ministerio de Energía y Minas determinará la autoridad competente para regular el servicio de distribución de gas natural por red de ductos y dictará el reglamento que establecerá, entre otros aspectos, lo siguiente: a) Las normas específicas para otorgar concesiones, b) La organización, funciones, derechos y obligaciones de la autoridad competente de regulación, c) Las normas para determinar los precios máximos al consumidor y d) Las normas de seguridad.

1.3 En cumplimiento de lo señalado, mediante Decreto Supremo Nº 040-2008-EM, se aprobó el Texto Único Ordenado del Reglamento de Distribución de Gas Natural por Red de Ductos (en adelante “Reglamento de Distribución”), en el cual se establecieron los lineamientos y criterios básicos para la fijación de las tarifas de distribución de gas natural y el otorgamiento de concesiones para la prestación de dicho servicio.

1.4 El literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución, señalaba que el Concesionario se encuentra obligado a brindar el Suministro2 de gas

natural a quien lo solicite, dentro de un plazo no mayor de sesenta (60) días en caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera, siempre que el Suministro se considere técnica y económicamente viable de acuerdo al Artículo 63° del citado Reglamento y al Procedimiento de Viabilidad.

1.5 El Procedimiento de Viabilidad es definido en el numeral 2.34 del Artículo

2° del Reglamento de Distribución como un procedimiento definido y aprobado por el Osinergmin para determinar la viabilidad técnica y económica de ampliar y/o extender las redes de Distribución para atender a los interesados.

1.6 Bajo el entorno normativo antes expuesto, en cumplimiento de lo

dispuesto por el Reglamento de Distribución, Osinergmin aprobó el “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD (en adelante “Procedimiento de Viabilidad”).

2 Reglamento de Distribución:

“2.24 Suministro: Es la actividad del Concesionario consistente en entregar Gas Natural a un Consumidor.”


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1.7 De otro lado, mediante Decreto Supremo N° 017-2015-EM (en adelante Decreto 017) publicado el 17 de junio de 2015 se modificó el literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución, cambiando los plazos para el inicio de la prestación del servicio de distribución de gas natural por red de ductos. Adicionalmente, en aras de dar transparencia al mercado, el mencionado Decreto 017 dispuso que los concesionarios deberán publicar en su portal web la ubicación geo-referenciada de la red indicando sus características técnicas relacionadas con la viabilidad para el suministro, así como la ubicación geo-referenciada de los consumidores que ya cuentan con el servicio de distribución en dicha red.

1.8 Atendiendo al Principio de Legalidad que rige la actuación de los organismos reguladores, resulta necesario modificar el “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobado mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD, a efectos de introducir las modificaciones efectuadas al Reglamento de Distribución por el Decreto Supremo N° 017-2015-EM, así como otras modificaciones que resultan necesarias para mejorar y/o precisar la aplicación de la norma.

1.9 En tal sentido, de conformidad con lo previsto en el Artículo 14° del

Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 001-2009-JUS y en el Artículo 25° del Reglamento General de Osinergmin, mediante Resolución N° 002-2016-OS/CD (en adelante “Resolución 002”) se dispuso la publicación del proyecto de modificación del Procedimiento de Viabilidad, otorgándose un plazo para la recepción de opiniones y sugerencias de los interesados.

1.10 Luego de la publicación de la Resolución 002, los interesados que formularon sus opiniones y sugerencias fueron los siguientes:

- Contugas S.A.C. (en adelante “Contugas”), mediante correo electrónico

recibido con fecha 10 de febrero de 2016 a las 14:16 horas.

- Gas Natural de Lima y Callao S.A. (en adelante “Cálidda”), mediante correo electrónico recibido con fecha 10 de febrero de 2016 a las 17:44 horas.

- Gas Natural Fenosa Perú S.A. (en adelante “Fenosa”), mediante

documento GG/2016-007 recibido con fecha 10 de febrero de 2016, según Registro N° 1253-2016.

2) Análisis de aspectos legales contenidos en las opiniones y sugerencias

formuladas al proyecto de norma

A continuación se analizan los temas vinculados a aspectos jurídicos, sobre los cuales se procede a resumir los comentarios pertinentes y a exponer el análisis legal sobre los mismos, correspondiendo al área técnica complementar, en lo que considere pertinente, el análisis de dichos comentarios. El análisis de los aspectos técnicos será desarrollado en el Informe Técnico respectivo.


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2.1. Comentarios de Fenosa 2.1.1. Comentario 1: Sobre el plazo para la evaluación técnica - económica de

las solicitudes de suministros

Refiriéndose al texto propuesto para modificar el numeral 13.3 del Procedimiento de Viabilidad, Fenosa señala que no ha encontrado sustento técnico para distinguir entre los plazos establecidos para la evaluación técnica - económica de las solicitudes de suministros, entre las solicitudes de suministro de los residenciales con los demás suministros, ya que las características y el procedimiento se aplican de la misma manera para cualquier solicitud de suministro. De otro lado, manifiesta que la legislación actual no define a un cliente residencial. En efecto, el contrato de concesión correspondiente a la Concesión Sur Oeste no distingue los clientes por usos, sino por volumen; por lo que no queda claro que clientes cumplirán con esta característica. Finalmente, señala que dicha distinción no se encuentra incluida en el Reglamento de Distribución, por lo que no verificamos sustento legal para realizar esta disposición. Análisis Si bien el Reglamento de Distribución no ha establecido una distinción en cuanto a los plazos aplicables para dar respuesta a las solicitudes de suministro, ello no implica que Osinergmin no pueda establecer plazos para dicha actuación, en ejercicio de la función normativa que le ha sido otorgada de acuerdo con el Artículo 21° de su Reglamento General aprobado por Decreto Supremo N° 054-2001-PCM, según el cual:

Artículo 21.- Definición de Función Normativa Corresponde a OSINERG dictar de manera exclusiva y dentro de su ámbito de competencia, reglamentos y normas de carácter general, aplicables a todas las ENTIDADES y usuarios que se encuentren en las mismas condiciones. Estos reglamentos y normas podrán definir los derechos y obligaciones de las ENTIDADES y de éstas con sus usuarios. (…)

En efecto, Osinergmin cuenta con facultades para establecer obligaciones debidamente sustentadas a cargo de los agentes del sector regulado bajo su ámbito de competencia, siempre que éstas se encuentren alineadas con los objetivos del mismo. Al respecto, el literal c) del Artículo 19° del Reglamento de Osinergmin establece como objetivo específico de Osinergmin: “Velar por que los usuarios tengan acceso a los servicios de electricidad y, transporte y distribución de gas natural, en las mejores condiciones de calidad y oportunidad, cuidando que las tarifas de los USUARIOS DE SERVICIO PUBLICO sean fijadas de acuerdo a los criterios establecidos en la normatividad sobre la materia”. En atención del objetivo señalado, resulta necesaria la determinación de plazos máximos de atención de solicitudes de nuevos suministros, a fin de garantizar una atención oportuna a los usuarios, pudiendo Osinergmin aprobar dicha obligación


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en ejercicio de la función normativa antes mencionada. Por lo expuesto, Osinergmin cuenta con sustento legal para aprobar la modificación bajo comentario. Por lo expuesto, no se aceptan los argumentos del concesionario. 2.1.2. Comentario 2: Sobre la publicación de información geo-referenciada

Fenosa señala que en Artículo 6° de la Resolución 002, se ha establecido obligaciones relativas a la entrega de información mensual sobre ubicaciones geo-referenciales, del recorrido de redes y de consumidores con servicio de distribución. Sobre este punto, indica que considera que dicha publicación resulta excesiva e innecesaria. Análisis Sobre el particular, se precisa que respecto de la versión vigente del Artículo 16° del Proyecto Normativo, el proyecto de modificación normativa únicamente ha incorporado el requerimiento de que la información a ser publicada por el Concesionario, se encuentre geo-referenciada. Dicha obligación constituye una exigencia del Reglamento de Distribución como consecuencia de la modificación efectuada por el Decreto 017 al Artículo 63° del Reglamento de Distribución, la cual incorporó el siguiente texto:

“Artículo 63°: (…) El Concesionario publicará mensualmente información actualizada en su portal web relacionada a la ubicación georreferenciada de la red indicando sus características técnicas relacionadas con la viabilidad para el suministro, así como la ubicación georreferenciada de los consumidores que cuentan con el servicio de distribución de gas natural en dicha red, en concordancia con las disposiciones que establezca el OSINERGMIN.”

Como puede apreciarse, la obligación contenida en el Procedimiento de Viabilidad, se ha limitado a recoger lo estipulado en el Reglamento de Distribución, por lo que no se verifica la existencia de impedimento para mantener dicha disposición. Por lo expuesto, se concluye que la disposición contenida en el Procedimiento de Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada se encuentra acorde con el Reglamento de Distribución. En tal sentido, no se acepta el comentario.


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2.2. Comentarios de Contugas 2.2.1. Comentario 1: Sobre la Zona de Influencia

Contugas manifiesta que se debe aclarar la procedencia de considerar la aplicación de la distancia mínima, de acuerdo al Reglamento de Distribución. Asimismo, en cuanto a las concesiones que no cuentan con Planes Quinquenales ni Anuales como Contugas, por ser concesiones en el que se considera un Plan Mínimo de Cobertura y tarifas iniciales por los primeros 8 años, es importante que se aclare sobre cuáles son los proyectos que se encuentran incorporados a la base tarifaria. Contugas considera que únicamente deben ser contemplados el número de usuarios que sean contemplados como parte del Plan Mínimo de Cobertura, ya que una vez sobrepasado el mismo no podría considerarse que existe viabilidad económica, dado que las tarifas iniciales han sido establecidas en consideración a este número de clientes. Asimismo, Contugas propone revisar las implicancias de considerar extensiones de red de 50 m, 150 m o 300 m. y señala que debe procurarse tener expansiones del sistema según su curso de diseño proyectado y acordado en los respectivos planes de expansión que se establezcan entre el Concesionario y el Estado. Análisis De acuerdo con el ordenamiento jurídico vigente, los Contratos de Concesión se celebran con observancia de las leyes vigentes. Por ello, todos los contratos incluyendo el suscrito por Contugas prescriben la sujeción del concesionario a las Leyes Aplicables. Conforme al Contrato de Concesión de Contugas se define Servicio como “el Servicio público de Distribución a ser prestado por la Sociedad Concesionaria en el Área de Concesión a través del Sistema de Distribución conforme a este Contrato y las Leyes Aplicables (…)”. En el mismo sentido la cláusula 9.1 del Contrato señala que: “El Servicio deberá ser prestado de acuerdo con los estándares de las Leyes Aplicables, los estándares internacionales reconocidos en las Leyes Aplicables y los estándares del Contrato, de manera tal de garantizar la calidad, eficiencia y continuidad del Servicio”. La cláusula 9.12 establece por su parte que “La Sociedad Concesionaria deberá dar cumplimiento a las demás obligaciones no comprendidas en la presente cláusula, previstas en el TUO, el Reglamento y en las demás Leyes Aplicables”. Como se puede apreciar, el Concesionario se encuentra sujeto al cumplimiento de todas las normas y procedimientos vigentes, lo que incluye al Reglamento de Distribución y al Procedimiento de Viabilidad que complementa sus disposiciones en lo referido a la atención de nuevos suministros. Al respecto, debe tenerse presente que en el caso de Contugas, la empresa, al igual que todos los concesionarios, se encuentra obligada a “(…) dar el servicio a quien lo solicite dentro del Área de Concesión, en el Plazo y condiciones que establezcan las Leyes Aplicables”; es decir, el propio contrato de conexión señala que la dotación de nuevos suministros debe ceñirse a lo que establezca el marco jurídico vigente, en particular el Reglamento de Distribución.


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En tal sentido, el Procedimiento de Viabilidad constituye la norma complementaria que permitirá definir éstos aspectos y que deberá ser aplicado por Contugas para la evaluación de nuevos suministros. Al respecto, la empresa solicita se precise cuáles son los proyectos que se encuentran incluidos en la Base Tarifaria dado que dicha concesión no cuenta con un Plan Quinquenal sino con un Plan Mínimo de Cobertura, el cual establece metas de penetración residencial y no compromisos de infraestructura. De acuerdo con la cláusula 3.2.2 del Contrato de Concesión de Contugas, la empresa Concesionaria tiene la obligación de informar al Concedente, o a quien éste designe, un cronograma detallado de la programación de las actividades de construcción por periodos anuales de las obras del Plan Mínimo de Cobertura, el cual se encuentra sujeto a fiscalización por parte de Osinergmin. Como se puede apreciar, el Plan Mínimo de Cobertura sí se encuentra asociado a una infraestructura determinada, por lo que resulta posible que el Plan Mínimo de Cobertura y las obras asociadas a éste de acuerdo a lo informado por el Concesionario al Concedente, sean considerados como un instrumento análogo al Plan Quinquenal de Inversiones y Plan Anual para efectos de la aplicación del Procedimiento de Viabilidad. Por lo expuesto, no se acepta los argumentos del concesionario. 2.2.2. Comentario 2: Sobre el plazo para brindar el Servicio

Contugas señala que se debe especificar que el plazo establecido en la propuesta de modificación del numeral 7.1 del Proyecto Normativo, será contabilizado cuando se encuentre bajo la esfera de control del concesionario, debido que podrían ocurrir situaciones en cada proceso de habilitación que dilatan el señalado plazo. De acuerdo a ello, indica que se deben Incorporar causales de excepción debido que los plazos indicados pueden ser afectados por factores externos al concesionario. Por ejemplo: a) Factores propios al usuario: demora en la formalización de información requerida, demora en las instalaciones Internas ya que pueden ser elaboradas por Instaladores independientes en plazos largos, No presentación de las solicitudes de revisión y habilitación en plazos dentro de lo estipulado, no contar con la disponibilidad de los equipos a utilizar para el proceso de habilitación por ser de exportación, etc. b) Factores de gobiernos regionales o municipales, donde no permiten intervención de vías por tener obras ejecutadas recientemente y se demora el proceso de habilitación y por ende no se cumplen los plazos solicitados. c) Considerar que el plazo sea aplicable para los casos en que el predio solicitante disponga de red en su frontis y discriminar el plazo para los clientes que definitivamente no tienen red.


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Concluye señalando que se podría contemplar el tener instrumentos de comprobación como comunicaciones que demuestren los factores descritos, y la diligencia del concesionario en cada caso. Análisis Sobre el particular, se precisa que de acuerdo con lo establecido en el literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución3, el Concesionario tiene la obligación de “Dar servicio a quien lo solicite dentro del Área de Concesión dentro de un plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días en caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera, siempre que el Suministro se considere técnica y económicamente viable de acuerdo al artículo 63 y al Procedimiento de Viabilidad. Los plazos se computaran a partir de la suscripción del correspondiente contrato.” Es decir, los plazos de atención de un nuevo suministro se computan desde la fecha de suscripción del contrato, sin haberse establecido excepciones del cómputo del plazo en el Reglamento indicado. En tal sentido, dado que el Reglamento de distribución de gas natural establece los plazos señalados en el proyecto de modificación del numeral 7.1 no corresponde que el Procedimiento de Viabilidad incorpore las tres causales de excepción de cómputo del plazo que solicita el Concesionario, ya que ello haría interrumpir el cómputo de los plazos establecidos en el Reglamento. Por lo expuesto, no se acepta el comentario. 2.2.3. Comentario 3: Sobre el Procedimiento para la Elaboración de los Estudios

Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural Contugas solicita que se aclare la aplicación, dentro del Artículo 3° de la Resolución N° 002-2016-OS/CD que modifica el Numeral 8.3 del Procedimiento de Viabilidad vigente, del Numeral 12.3 de la norma “Procedimiento para la Elaboración de los Estudios Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural”. Análisis El Numeral 12.3 de la norma “Procedimiento para la Elaboración de los Estudios Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural” establece que “(…) si el concesionario percibe otros ingresos tarifarios que permiten recuperar parte de los costos de inversión, operación y mantenimiento de la concesión, se debe descontar dichos ingresos de la totalidad de los costos de la concesión de tal forma que no se perciba un doble ingreso por la respectiva inversión, operación o mantenimiento”. Al respecto, el Numeral 12.3 referido define los principios y criterios adoptados por el Organismo Regulador en la determinación de los diversos aspectos que se encuentran regulados en la distribución de gas natural por red de ductos, siendo

3 Modificado por el Decreto Supremo Nº 017-2015-EM


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aplicado en los procedimientos regulatorios y/o revisiones tarifarias que Osinergmin tiene a su cargo. La incorporación del Numeral 8.3 en el Procedimiento de Viabilidad, solo tiene por finalidad establecer la relación que tienen los pagos del Derecho de Conexión con lo establecido en el Procedimiento para la Elaboración de los Estudios Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural. Por lo expuesto, no se acepta los argumentos del concesionario. 2.2.4. Comentario 4: Sobre el plazo para atender las solicitudes de Suministro

Contugas señala que no se debe reducir el tiempo para dar respuesta a las solicitudes de suministros residenciales dado que dicho plazo puede modificarse por factores externos tales como los descritos en el Comentario 2. Por tanto, indica que el plazo de 15 días hábiles que señala el Reglamento de Distribución vigente debería mantenerse. Análisis La empresa no ha remitido el sustento, en virtud del cual considera que el plazo de 5 días hábiles establecido en el numeral 13.3 del Proyecto Normativo, para dar respuesta a las solicitudes de nuevos suministros, no resulta suficiente. De otro lado, cabe señalar que los factores que, según Contugas podrían presentarse y que han sido descritos en el Comentario 2, no resultan aplicables para el presente Artículo, toda vez que dichos factores se encuentran referidos a situaciones que podrían retrasar el inicio de la prestación del servicio, mientras que el plazo de 5 días a que se refiere el presente comentario es únicamente para dar respuesta a las solicitudes de nuevos suministros. En tal sentido, no se encuentra sustento legal que impida la reducción de los plazos y que demuestre que los nuevos plazos resultan objetivamente insuficientes. Por lo expuesto, no se acepta el comentario. 2.2.5. Comentario 6: Sobre la publicación de información geo-referenciada

Refiriéndose a la propuesta de modificación del numeral 16.2 del Proyecto Normativo, Contugas señala que se debe tener en consideración que mediante Resolución Osinergmin N° 215-2015-OS/CD, se ha aprobado el proyecto de “Procedimiento para la publicación mensual de Información georreferenciada de Redes de distribución de gas natural”, en donde se establece la obligación de publicar mensualmente la información que se detalla en el artículo bajo comentario. Por tanto, indica que no resulta viable que le mencionado se regule en la presente norma, dado que generaría una duplicidad de regulación que no resulta conveniente. Asimismo, señala que los aspectos solicitados no son técnicamente viables ni convenientes publicar.


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Análisis Sobre el particular, nos remitimos al análisis efectuado en el numeral 2.1.2 del presente informe, donde se precisó que la disposición contenida en el Procedimiento de Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada se encuentra acorde con el Reglamento de Distribución, por lo que no corresponde ser retirada del proyecto de norma. Adicionalmente, en relación a lo señalado por Contugas respecto al proyecto de “Procedimiento para la publicación mensual de Información georreferenciada de redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural”, se precisa que la norma definitiva del mismo ha sido publicada con fecha 17 de febrero de 2016, mediante Resolución Osinergmin N° 031-2016-OS/CD, en donde se estableció las disposiciones aplicables a la publicación mensual y entrega de información a Osinergmin, a la ubicación geo-referenciada de redes de gas natural y consumidores que cuentan con el servicio de distribución de gas natural en dichas redes y, además, se precisó la información que debe publicar el Concesionario y las características específicas con que debe contar dicha información. En tal sentido, la disposición contenida en el numeral 16.2 del Proyecto Normativo constituye una referencia general a la obligación de publicar información geo-referenciada contenida en el Reglamento de Distribución y no resulta incompatible, ni excluye la aplicación de la Resolución Osinergmin N° 031-2016-OS/CD, la cual reglamenta de manera específica tal obligación. Por lo expuesto, se concluye que la disposición contenida en el Procedimiento de Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada se encuentra acorde con el Reglamento de Distribución y no excluye la aplicación del “Procedimiento para la publicación mensual de información georreferenciada de redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural”; por lo que no corresponde ser retirada del proyecto de norma. Por lo expuesto, no se acepta el comentario. 2.2.6. Comentario 7: Sobre los plazos del Proyecto Normativo

Refiriéndose a los plazos previstos en la propuesta de modificación de los numerales 16.3 y 17.4 del Proyecto Normativo, Contugas señala que para el establecimiento de plazos, se debe tener en consideración lo mencionado en su Comentario 2, en cuanto a los factores externos que pueden afectar el cumplimiento de los mismos, y en tal sentido no es posible definir el plazo de 5 días hábiles para responder al interesado el resultado de la viabilidad. Análisis Sobre este punto nos remitimos al análisis efectuado en el numeral 2.2.2, respecto al plazo para efectuar la evaluación técnico-económica de las solicitudes.


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2.2.7. Comentario 9: Sobre el plazo de devolución de Aportes En relación a la propuesta de modificación del numeral 23.1 del Proyecto Normativo, Contugas señala que se debería mantener el plazo de 12 meses para la ejecución de una obra, cuyo aporte financiero ha sido completamente pagado por el interesado, se debe mantener dado que hay factores externos que pueden afectar a la atención del cliente. Asimismo, señala que los dos últimos párrafos deberían eliminarse ya que hacen referencia a la aplicación de la escala de multas por el hecho de no cumplir con iniciar las obras en la fecha inicial de cronograma que se establece como referencial y que en todo caso, como es normal, está sujeto a variaciones internas y externas, siendo improcedente pretender aplicar sanciones por dichos desfases tanto en las fechas de inicio como de la fecha de finalización. De otro lado, respecto al plazo previsto en la propuesta de modificación del numeral 23.2, señala que se deben mantener los 36 meses previstos en la norma vigente ya que no ha sido publicado fundamento alguno para la reducción de este y otros plazos contenidos en el proyecto. Análisis Sobre el particular, se precisa que el Reglamento de Distribución regula lo referido al Aporte Financiero en el literal c) del Artículo 63a, donde establece expresamente que “Si los interesados aportan el cien por ciento (100%) del costo de la ampliación señalado en el inciso anterior, el tiempo de ejecución de la obra será como máximo de nueve (9) meses.” Por ende lo señalado en el proyecto obedece a lo expuesto en el artículo antes señalado. En relación a la segunda y tercera parte del comentario, vinculadas al cronograma para la ejecución del proyecto y al plazo para la devolución de los aportes, éstas serán analizadas en el informe técnico respectivo. Por lo expuesto, no se acepta el extremo del comentario vinculado a la reducción del plazo para la ejecución de proyectos cuando el interesado efectúa Aportes Financieros. 2.2.8. Comentario 10: Sobre los informes de sustento

En relación a la inclusión de los Informes emitidos por la Gerencia de Regulación de Tarifas, Contugas señala que estos sean meramente referenciales, y que no formen parte integrante de la norma. Lo anterior, se justifica en que, a decir de Contugas, no se tiene acceso al informe técnico, así mismo no se tiene claridad de cuál es la obligación explicita que deriva de la inclusión de dichos informes, y si los hubiese, deben definirse de manera explícita dentro del cuerpo de la norma proyectada. Análisis Sobre el particular, se precisa que los informes del Regulador son emitidos con el fin de complementar la motivación que sustenta las decisiones del mismo. De acuerdo a lo señalado, los informes técnico y legal emitidos junto con el Proyecto


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Normativo, constituyen parte integrante de la resolución que dispone la modificación del Procedimiento de Viabilidad y no del Procedimiento de Viabilidad en sí. En efecto, la parte considerativa de la resolución que aprueba la modificación normativa hace referencia también a los mencionados informes señalando que los mismos contienen el análisis de las opiniones y sugerencias recibidas a la publicación del proyecto de modificación publicado, y precisa que dichos informes constituyen un complemento a la motivación que sustenta la decisión de Osinergmin de modificar el Procedimiento de Viabilidad. En dichos informes se encuentra mayor detalle de la motivación y sustento que tuvo en consideración Osinergmin para modificar el Procedimiento de Viabilidad y por tanto, pueden servir para clarificar el contenido de la norma y orientar el sentido de su interpretación. Adicionalmente, se precisa que los informes de sustento de las decisiones adoptadas por el Regulador, son publicadas conjuntamente con las resoluciones en la Página Web: www.osinergmin.gob.pe, por tanto, lo señalado por la empresa, respecto a que se tiene acceso a los mismos, no resulta exacto. Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

2.3. Comentarios de Cálidda 2.3.1. Comentario 2: Sobre el plazo para brindar el Servicio

Cálidda señala que el Proyecto Normativo bajo comentario modifica el plazo máximo de sesenta (60) a cuarenta y cinco (45) días hábiles con que cuenta el Concesionario para brindar el servicio a quien se lo solicite en caso existiera Infraestructura Necesaria en la Zona, manteniendo el plazo máximo de doce (12) meses en caso no lo hubiera. Además, establece que estos plazos se computarán desde la suscripción del respectivo contrato de suministro. Sobre esta última precisión, indica que el artículo 4° de las recientemente aprobadas Disposiciones para la Presentación de Información sobre Proyectos Nuevos, Ampliaciones o Modificaciones en los Sistemas de Distribución de Gas Natural mediante Resolución N° 282-2015-OS/CD, establece la obligación del Concesionario de comunicar a Osinergmin con una anticipación no menor de diez (10) días a la fecha de inicio de las actividades constructivas todo proyecto nuevo, ampliación o modificación de redes de distribución que transporten gas natural a una presión menor a veinte (20) barg. Lo anterior, involucra la imposibilidad del Concesionario de iniciar la construcción sino hasta después de los mencionados diez (10) días hábiles, debiendo estar éstos excluidos del inicio para el cómputo del plazo. Asimismo, señala que en la práctica se producen situaciones que impiden el cumplimiento de los plazos de conexión en 45 días y 12 meses, esto a causa de demoras en la obtención de los diferentes permisos municipales, ambientales, de seguridad, arqueológicos, etc., pese a la actuación diligente del Concesionario.

http://www.osinergmin.gob.pe/


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Por lo anterior, y considerando que el Concesionario debe encontrarse en actitud o posibilidad de atender el suministro, solicita la siguiente precisión en el numeral bajo comentario:

”7.1 Brindar el servicio a quien lo solicite en un plazo no mayor a cuarenta y cinco (45) días hábiles en caso existiera la Infraestructura Necesaria en la Zona; y no existiendo dicha infraestructura, en un plazo que no excederá a doce (12) meses, siempre que el Suministro se considere técnica y económicamente viable. Los plazos se computarán desde la suscripción del respectivo contrato de suministro y cumplimiento de las condiciones necesarias de acuerdo a la normativa vigente para el inicio de actividades constructivas (permisos municipales, certificación ambiental, permisos arqueológicos y comunicación previa al Osinergmin)”.

Análisis De acuerdo con el literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución4, el Concesionario tiene la obligación de “Dar servicio a quien lo solicite dentro del Área de Concesión dentro de un plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días en caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera, siempre que el Suministro se considere técnica y económicamente viable de acuerdo al artículo 63 y al Procedimiento de Viabilidad”, la misma norma precisa que los plazos se computarán a partir de la suscripción del correspondiente contrato. La disposición señalada ha sido recogida en el proyecto de modificación al Procedimiento de Viabilidad a fin de adecuar los plazos para la atención de nuevos de suministros a lo establecido en el Reglamento de Distribución, no correspondiendo que en dicho procedimiento se introduzcan excepciones o supuestos que exoneren o limiten la responsabilidad del Concesionario en caso no cumpla con prestar el servicio en los plazos establecidos en el Reglamento de Distribución, ya que dichos aspectos escapan a los alcances y objetivos del Procedimiento de Viabilidad. Adicionalmente, Cálidda manifiesta que existen circunstancias que impiden el cumplimiento de los plazos de conexión en 45 días y 12 meses, por lo que solicita que el Procedimiento de Viabilidad precise que la prestación del servicio debe hacerse previo cumplimiento de las condiciones necesarias de acuerdo a la normativa vigente para el inicio de actividades constructivas (permisos municipales, certificación ambiental, permisos arqueológicos y comunicación previa al Osinergmin). Al respecto, Cálidda, al igual que cualquier otro concesionario o persona jurídica en general, por su sola existencia se encuentra sometida al cumplimiento de todas las exigencias establecidas en el marco jurídico vigente, lo que incluye los requisitos y condiciones constructivas, de seguridad, normas técnicas, medio ambientales, para la conservación del Patrimonio Cultural, entre otras. Tal sujeción a las normas vigentes se encuentra establecida, entre otros, en los siguientes dispositivos:

4 Modificado por el Decreto Supremo Nº 017-2015-EM


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Reglamento de Distribución “Artículo 1°.- Las disposiciones del presente Reglamento norman lo referente a la actividad del servicio público de Distribución de Gas Natural por Red de Ductos, incluyendo los procedimientos para otorgar Concesiones, para fijar las Tarifas, normas de seguridad, normas sobre protección del Ambiente, disposiciones sobre la autoridad competente de regulación, así como normas vinculadas a la fiscalización.” “Artículo 42°.- El Concesionario está obligado a: (…) j) Cumplir con las normas de seguridad y demás normas técnicas aplicables. (…) m) Cumplir con las normas de conservación del ambiente y del Patrimonio Cultural de la Nación. (…)” Contrato de Concesión de Cálidda Numeral 1.3 “La Sociedad Concesionaria deberá igualmente diseñar, suministrar bienes y servicios y construir las Obras del Plan de Crecimiento Comprometido (Cláusulas 3.1.2 y 3.2.2.d) de conformidad con el Contrato, el Reglamento y las Leyes Aplicables5, así como las demás instalaciones para la prestación del Servicio, de conformidad con el Reglamento y las Leyes Aplicables (…)”

Como puede apreciarse, la obligación de Cálidda y de cualquier otro concesionario de observar los requisitos establecidos en las normas vigentes de manera previa y durante la prestación del servicio se encuentra claramente establecida en el ordenamiento jurídico, por lo que no se considera necesario introducir una precisión adicional en tal sentido, en el Procedimiento de Viabilidad. Más aún, en el supuesto de que se introduzca la precisión solicitada por Cálidda, la misma no condicionaría o limitaría la obligatoriedad de los plazos para la atención de nuevos suministros establecida en el Reglamento de Distribución ni la obligación de los concesionarios de cumplir con todos los requisitos legales establecidos para la realización de obras. Sin perjuicio de lo señalado, en relación a la preocupación de Cálidda respecto a posibles demoras que pudieran darse pese a la actuación diligente de los Concesionarios, se precisa que si bien tal aspecto no corresponde ser regulado en el Procedimiento de Viabilidad, el Reglamento de Distribución sí ha contemplado tales supuestos estableciendo en el segundo párrafo del literal b) de su Artículo 42° que “El Concesionario deberá informar al Consumidor y a Osinergmin en caso prevea que los plazos antes señalados [refiriéndose a los plazos máximos para dar el servicio a quien lo solicite] para la ejecución de dichas actividades podrían ampliarse por causas que se encuentren fuera de su control, las mismas que deberán ser debidamente justificadas.”

5 Contrato de Concesión – Definiciones:

“Leyes Aplicables. Son las leyes, regulaciones y reglamentos emitidos por una Autoridad Gubernamental, incluyendo normas complementarias, suplementarias, modificatorias y reglamentarias.” Cabe precisar que la definición de Autoridad Gubernamental incluye a los Gobiernos Regionales y Locales para sus respectivas jurisdicciones.


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Por lo expuesto, no se acepta el comentario. 2.3.2. Comentario 4: Sobre la publicación de información geo-referenciada

Cálidda señala que mediante Resolución N° 215-2015-OS-CD se publicó para comentarios el proyecto de “Procedimiento para la publicación mensual de información georreferenciada de redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural”, documento sobre el cual formularon lo siguiente:

Dado el esquema masivo de prestación del servicio y de contratación de usuarios, resulta extremadamente complejo de implementar y por demás costoso, la geo-referenciación de los consumidores residenciales.

Los casos de clientes multifamiliares complicaría el registro de tal información en una sola ubicación geo-referenciada, por lo que debería definirse la obligatoriedad hasta la válvula de servicio únicamente.

Los costos de implementar obligaciones como las contenidas en el Proyecto no se encuentran reconocidas en la Tarifa.

Es importante considerar las implicancias en la seguridad del sistema de distribución, que tiene el publicar tal información de las redes en la página web, habiéndose evidenciado esto anteriormente ante el Ministerio de Energía y Minas.

Los plazos establecidos en el proyecto, resultan extremadamente inviables, puesto que la información requerida, así como el detalle y su complejidad ya viene entregándose con un desfase de 03 meses, bajo el requerimiento del VNR (en el caso de Cálidda)

No es necesario la creación de nuevos sistemas informáticos no reconocidos en la tarifa, para el registro de la información. Debería mantenerse el envío de información según el sistema VNR

Considerando lo anterior, con la finalidad de obtener obligaciones claramente definidas que resulten coherentes y evitar la sobrerregulación respecto de una misma materia, Cálidda solicita que la obligación sobre este aspecto sea la que se vaya a disponer en el texto que apruebe la versión final del “Procedimiento para la publicación mensual de información georreferenciada de redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural”. Análisis Sobre el particular, nos remitimos al análisis efectuado en los numerales 2.1.2 y 2.2.5 del presente informe, donde se precisó que la disposición contenida en el Procedimiento de Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada se encuentra acorde con el Reglamento de Distribución y no excluye la aplicación de la Norma “Procedimiento para la publicación mensual de información georreferenciada de redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural” ; por lo que no corresponde ser retirada del proyecto de norma. Por lo expuesto, no se acepta el comentario.


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2.3.3. Comentario 9: Sobre el plazo para el suministro cuando se haya pagado el 100% del aporte financiero

Cálidda señala que la propuesta de modificación del numeral 23.1 del Procedimiento de Viabilidad, según la cual en caso el Interesado participe con un Aporte Financiero del 100% del costo de la expansión del Sistema de Distribución hasta su predio, el plazo máximo con que contaría el Concesionario para dotarle con Suministro de Gas Natural sería de 9 meses, reduciendo de este modo en 3 meses el plazo actualmente regulado. Sobre el particular, manifiesta que la asunción completa del costo de la expansión del Sistema de Distribución con el Aporte Financiero (única opción por cuanto no resulta posible asumir parcialmente este Aporte) no determina un menor plazo de la obra. Cada obra tiene sus particularidades y dificultades (tiempo para obtención de permisos municipales, arqueológicos, de seguridad, certificación ambiental, tiempo de ejecución, disponibilidad de contratistas y personal, condiciones técnicas, etc.). Así, cada proyecto es evaluado según sus características que permite elaborar un cronograma con el Interesado que no supere los 12 meses conforme se encuentra establecido desde el TUO del Reglamento de Distribución. Análisis El Reglamento de Distribución regula lo referido al Aporte Financiero en su Artículo 63a, el cual establece los principios que rigen su aplicación. El literal c) del referido Artículo 63a establece expresamente que “Si los interesados aportan el cien por ciento (100%) del costo de la ampliación señalado en el inciso anterior, el tiempo de ejecución de la obra será como máximo de nueve (9) meses”. En tal sentido, la reducción del plazo para la atención de suministros en los casos en que se realicen Aportes Financieros tiene su origen en un mandato del Reglamento de Distribución, por lo que no corresponde acoger el comentario de Cálidda en el sentido de que la realización de Aportes Financieros no determina un menor plazo de la obra. En consecuencia, no se acepta el comentario de la empresa. 2.3.4. Comentario final: Sobre la realización de reuniones de trabajo

Con la finalidad de poder explicar de mejor manera sus comentarios formulados al Proyecto y sus alternativas, Cálidda solicita que se le convoque a reuniones de trabajo. Análisis En relación a este punto cabe señalar que como parte del mecanismo de participación y transparencia para el ejercicio de la función normativa contemplada en el literal c) del Artículo 3° de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, la cual comprende la facultad de dictar normas que regulen los procedimientos a su cargo; la normativa aplicable no exige la realización de reuniones de trabajo con los administrados para la aprobación de normas donde se establezcan derechos y obligaciones a cargo de estos.


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Adicionalmente, cabe indicar que el comentario de la empresa no se encuentra vinculado con el contenido del Procedimiento publicado. Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

3) Procedencia de la publicación del Proyecto de modificación normativa

3.1 Osinergmin, dentro de su ámbito de competencia, ejerce la función

normativa contemplada en el literal c) del Artículo 3° de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, la cual comprende la facultad de dictar normas que regulen los procedimientos a su cargo. Por su parte, conforme al Artículo 21° del Reglamento General de Osinergmin, el Regulador dicta de manera exclusiva y dentro de su ámbito de competencia, reglamentos y normas de carácter general, aplicables a todas las Entidades y usuarios. Estos reglamentos y normas podrán definir los derechos y obligaciones de las Entidades y de éstas con sus usuarios.

3.2 Por otro lado, de conformidad con lo previsto con el Artículo 14° del

Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 001-2009-JUS, el Regulador deberá disponer la publicación de los proyectos de normas de carácter general que sean de su competencia, lo que incluye sus modificatorias, en el diario oficial, en sus Portales Electrónicos o mediante cualquier otro medio, en un plazo no menor de treinta días antes de la fecha prevista para su entrada en vigencia, salvo casos excepcionales, permitiendo que las personas interesadas formulen comentarios en un plazo de quince días calendario, sobre las medidas propuestas, los cuales, de acuerdo con el Artículo 25° del Reglamento General de Osinergmin no tendrán carácter vinculante ni darán lugar a procedimiento administrativo.

3.3 Asimismo, considerando que se han recibido y analizado las opiniones y

sugerencias de los interesados. En particular, en el presente informe se han analizados los aspectos legales contenidos en las opiniones y sugerencias recibidas, y en el informe elaborado por la División de Gas Natural, los comentarios de naturaleza y especialidad técnica; corresponde someter a la aprobación del Consejo Directivo de Osinergmin, el proyecto de resolución que aprueba la modificación de la Norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD.

3.4 El proyecto de resolución ha sido elaborado por el área técnica en

colaboración con la Coordinación Legal, el cual se encuentra apto para la aprobación del Consejo Directivo.

4) Conclusión 4.1. Por las razones expuestas en el presente Informe, se considera procedente

someter a evaluación y posterior aprobación por parte del Consejo Directivo


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de Osinergmin la resolución que modificación de la Norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD.

4.2. El proyecto de resolución ha sido elaborado por el área técnica en

colaboración con la Coordinación Legal, habiéndose incorporado en el mismo los aspectos de índole jurídica contenidos en el presente Informe.

/mnp/epv

[mcastillo]

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